DE LOS CONTRATOS TIPICOS: COMPRAVENTA MERCANTIL: Concepto: La compraventa mercantil es la figura contractual que hace efectiva la mayor parte del trfico comercial ya que la actividad productiva, canalizada a travs del comerciante intermediario, desemboca en el consumidor por medio de la compraventa. Podemos considerar a este contrato como el motor de la dinmica comercial, que a su vez genera otro tipo de vinculaciones: bancarias, de seguros y fianzas, de ttulos de crdito, etc. Cmo podemos detectar el hecho de estar o no ante una compraventa mercantil? Principiemos por reconocer que esta se da en masa y no en forma aislada como sucede en el campo civil, pero, conforme a nuestro derecho este sealamiento no es suficiente aun. La compraventa mercantil, podemos decir que es un contrato por el cual el vendedor transfiere la propiedad de una mercadera o cosa mercantil al comprador, cuya obligacin es pagar el precio.
Elementos: a) Personales: los elementos personales de la compraventa son el vendedor y el comprador. Los dos o uno de estos sujetos tiene que ser comerciante y encontrarse actuando dentro de su actividad empresarial. Obligacin del vendedor es entregar la mercadera y del comprador pagar el precio. Estas obligaciones se particularizan segn la modalidad de compraventa que se adopte y que veremos ms adelante. b) Reales: Los elementos reales son la cosa y el precio. La cosa son las mercaderas y el precio la contraprestacin a cargo del comprador. Este debe ser real y cierto real para el contrato no sea gratuito y cierto, en cuanto a que debe ser determinado o determinable por los contratantes. c) Formales: La forma del contrato de compraventa vara segn la mercadera enajenada, si es un vehculo se suele utilizar un documento que 2
extiende el Ministerio de Finanzas como ttulo de propiedad si se trata de un televisor, se hace por documento privado con firmas legalizadas; la compra de un pantaln por una simple factura; la compra de un refresco es verbal. No hay pues una formula general. Depende del negocio en particular.
Especies de Compra-venta En la mayora de los textos de Derecho Mercantil se incluyen como especies de este contrato algunas figuras propias del Cdigo Civil y que aparecen en el trfico comercial. Por nuestra parte y fieles al contenido del Cdigo de Comercio solo incluimos aquellas que pueden inferirse de este o que estn relacionados con artculos que disciplinan las generalidades del contrato mercantil. Dentro de esas especies estudiamos las siguientes: Venta de contra documentos: al estudiar los ttulos de crdito conocimos la existencia de los llamados ttulos representativos de mercaderas, caracterizados por no representar un valor dinerario sino una mercadera determinada carta de porte, conocimientos de embarque y certificado de depsito. Entonces la venta contra documentos ocurre cuando el vendedor cumple su obligacin de entregar el objeto vendido, en el momento en que transfiere el ttulo representativo en ese mismo instante, salvo pacto en contrario se debe pagar el precio y el comprador solo puede negarse por defectos en la calidad o estado de las mercaderas representadas si tiene prueba sobre ello. De lo contrario entregado el ttulo debe pagarse el precio (Arto. 395 del Cdigo de Comercio.
Ventas de cosas en trnsito: de acuerdo con el artculo 1802 del Cdigo Civil, se puede negociar un objeto que est en trnsito; por ejemplo una mercadera que aun viene en el barco, en este caso el comprador tiene facultad de resolver el contrato si el objeto no llega en buen estado o en la fecha acordada. En el trfico comercial tambin se puede dar esta modalidad de contratar, pero con la particularidad de que si en los documentos entregados al porteador se encuentra la pliza de seguro de transporte los riesgos han sido trasladados al comprador desde el momento de la entrega de las mercaderas, a no ser que el vendedor tuviere conocimiento de la prdida o avera de la cosas y hubiere ocultado esas circunstancias al comprador. (arto. 696 del Cdigo de Comercio) la diferencia pues es que en la mercantil el riesgo de las cosas puede adquirirse antes del recibo de las mercaderas. 3
Venta FOB: al igual que otras modalidades de compraventa que estudiaremos ms adelante, la venta FOB se distingue por sujetarse en su frmula contractual a las expresiones abreviadas que se usan en el comercio internacional y que son conocidas como INCONTERMS (Trminos Internacionales de Comercio). FOB quiere decir libre a bordo-puerto de embarque convenido; y se caracteriza porque el vendedor cumple su obligacin de entregar la cosa, al depositarla a bordo del buque u otro vehculo que ha de transportarla, en lugar y tiempo convenidos, a partir de ese momento se trasladan los riesgos al comprador. En este negocio se habla de precio FOB y este comprende: el valor de la cosa ms los gastos, impuestos y derechos que se causen hasta el momento en que la cosa este a bordo del medio de transporte (Arto. 697 del Cdigo de Comercio). Ventas FAS: esta venta se caracteriza porque la obligacin del vendedor es entregar la mercadera colocndola a un costado del medio de transporte momento a partir del cual se transfieren los riesgos al comprador. El precio incluye el valor de la cosa, ms los gastos, impuestos y derechos que se causen hasta el momento de colocar la mercadera al costado del medio de transporte. FAS quiere decir: Libre al costado del barco-puerto de embarque convenido (Arto 698 del Cdigo de Comercio). Ventas CIF: La compraventa CIF es aquella en la que el precio de la mercadera comprada incluye el costo, el seguro y el flete; el trmino, al igual que los anteriores, es una sigla que proviene del idioma ingles: cost, insurance, freight. En esta especialidad el vendedor tiene las siguientes obligaciones a) Contratar y pagar el transporte de las mercaderas y obtener los tiles representativos; b) Tomar y pagar un seguro por el valor total de la cosa objeto del contrato, en beneficio del comprador o de la persona que este indique por los riesgos convenidos o los que sean usuales con respecto al objeto asegurado, debiendo obtener la pliza o certificado correspondiente. c) Entregar al comprador o a la persona indicada los documentos antes sealados. En esta compraventa los riesgos son por cuenta del comprador desde el momento en que la mercadera es entregada al porteador, el que tambin marca el inciso del periodo del seguro. La obligacin de pagar el precio nace cuando el comprador recibe los ttulos representativos y la pliza del seguro. Pudiera ser que el vendedor no contratara el seguro en los trminos convenidos o fuera de lo que se acostumbra en el caso especfico; si eso sucediera el vendedor responde de los riesgos como 4
hubiera respondido el asegurador, incluso el comprador puede contratar el seguro y deducir del precio el valor de la prima pagada (Artos. 699, 700 y702 del Cdigo de Comercio. Venta C y F: La compraventa C y F es aquella en la que el precio cotizado solo incluye el costo y el flete o sea que se suprime el seguro. A esta modalidad se aplica todo lo expuesto para la compraventa CIF, omitiendo las directrices legales que se refieren al seguro. Otras especies: las modalidades anteriores en su mayora recogen los trminos comerciales internacionales para contratar en el entendido que cuando se tata de transacciones de pas a pas el significado puede ampliarse para interpretar los contratos tal como lo apreciara el lector en el apndice a este captulo. Sin embargo a nivel local pueden darse otras modalidades comunes previstas en el Cdigo Civil y que operan con ms relieve en el mbito del comercio: Compraventa al gusto o a prueba (Arto. 1799); compraventa sobre muestras (Arto. 1800) compraventa expresando especie y calidad (Arto, 1801) compra-venta de cosas futuras (Arto 1805); compraventa con reserva de dominio (Arto. 1834) y siguientes. Estas formas de compraventa, como hemos dicho, se encuentran en el Cdigo Civil y han sido estudiadas en los recursos de la materia, de manera que nicamente cabe sealar que son modalidades muy comunes dentro del trfico comercial. Opcin de Compraventa El artculo 706 del Cdigo de comercio establece una diferencia con la opcin (promesa unilateral) del Cdigo Civil (Artos 1676-1681) en cuanto al plazo, pues en esta no puede exceder de dos aos s se trata de inmuebles o derechos reales los mismos y de un ao, si se trata de otros bienes o prestaciones en cambio en la opcin de compraventa de cosas mercantiles el articulo indicando dice que las partes son libres de pactar el plazo sin lmite alguno. Es interesante sealar que, como promesa de contrato no se encuentra una figura especifica en el Cdigo de Comercio ms que el sealado en este captulo. Ello no quiere decir que en la prctica no pueda celebrarse un negocio para prometer la celebracin de otro, aplicando lo previsto en el Cdigo Civil y tomando en cuenta las caractersticas de las obligaciones y contratos mercantiles.
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CONTRATO DE AGENCIA CONCEPTO El empresario o comerciante con el objeto de extender su actividad recurre con frecuencia a la figura del agente de comercio independiente, el cual, actuando por medio de su propia empresa promueve y celebra contratos mercantiles en nombre y por cuenta del principal (Articulo 280 del Cdigo de Comercio), con el que est ligado por un contrato mercantil: el contrato de agencia. La ley define el contrato de agencia, distribucin o representacin, diciendo que es aquel por medio del cual una persona individual o jurdica, nacional o extranjera, llamada principal, designa a otra individual o jurdica llamada agente, representante o distribuidor, exclusivamente para la venta, distribucin, promocin o colocacin en el territorio de la Republica, de determinados productos, mercaderas o articulo producidos, fabricados o manufacturados en el exterior o interior del pas, o bien, con ese mismo propsito, para la prestacin de servicios (Artculo 1. Inciso a) Decreto 78-71) La doctrina ha dicho que el contrato de agencia es aquel por el cual un empresario de manera permanente, mediante una remuneracin y con cierta independencia, asume el encargo de preparar o realizar contratos mercantiles por cuenta de otro empresario. O por cuenta de otra y a cambio de una determinada retribucin, la conclusin de contratos en una determinada forma Podemos definirlo como aquel por el cual un empresario mercantil (agente) se obliga a actuar de modo permanente, mediante una remuneracin, promoviendo o celebrando contratos en nombre y por cuenta de otro. ELEMENTOS PERSONALES Los elementos personales del contrato de agencia son: 1. El agente de comercio independiente: es el que acta por medio de su propia empresa, de modo permanente, en relacin con uno o vario principales, promoviendo contratos mercantiles o celebrndolos, en nombre y por cuenta de aquel (artculo 280 del Cdigo de Comercio). El Decreto 78-71, con notoria deficiencia tcnico-jurdica, dice que no es aplicable a los agentes de comercio, a 6
los revendedores mayoristas ni a quienes la ley reputare distribuidores dependientes o ligados por un contrato tpicamente laboral (Artculo 1 inciso b); aclaracin que resulta innecesaria ya que, como establece el Cdigo de Comercio, acta por medio de su propia empresa y por consiguiente, el que est excluido es el agente comercial dependiente (Artculo 280 inciso 1). El hecho de que el agente actu por medio de su propia empresa, le da al agente comercial independiente el carcter de comerciante, por lo cual debe estar inscrito tanto el cmo su empresa en el Registro Mercantil (Articulo 334, 336, 357 y 358 del Cdigo de Comercio. agente de comercio independiente puede ser un empresario individual o social. 2. El principal es normalmente comerciante o empresario Mercantil Nacional e extranjero, individual o social, que tiene inters en crear, conservar o ampliar la clientela de productos o mercaderas, fabricados dentro o fuera del pas o de servicios (Artculo 1. Inciso a) Decreto 78-71.
Elementos Reales: Como elementos reales del contrato de agencia podemos considerar: Los productos, mercaderas o artculos producidos, fabricados o manufacturados en el exterior o interior del pas sobre los cuales el agente desarrolla su actividad de venta, distribucin, promocin o colocacin en el territorio de la Republica (Artculo 1 inciso a) Decreto 78-71). Dicho en otras palabras, seran los objetos sobre los cuales recaen los contratos mercantiles que el agente promueve o celebra en nombre y por cuenta del principal (Articulo 280 del Cdigo de Comercio). Objeto de tales contratos pueden ser tambin servicios. La remuneracin del agente, que salvo pacto expreso con el contrato, es generalmente una comisin sobre la cuanta de los negocios que se realicen por intervencin del agente, de acuerdo con los usos y prcticas del lugar. Igualmente, el agente tiene derecho a percibir comisiones por los negocios concluidos directamente por el principal, con efectos en la zona reservada para el agente, si este es exclusivo, aunque en ellos no hayan intervenido (Articulo 288 del Cdigo de Comercio)
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CONTRATOS DE SEGUROS: La existencia de la persona est sujeta a riesgos potenciales que de llegar a su ceder, crean desequilibrios de diversa ndole. Un terremoto, una erupcin volcnica, un accidente, la perdida de la capacidad del trabajo, la muerte, en fin, cualquier siniestro que pudiera ocurrir en el futuro, causa preocupacin y hace que el hombre busque las formas ms adecuadas a su alcance para prevenirse contra riesgos. Una de esas formas es el seguro, que se describe grficamente como un cinturn de seguridad que protege a las personas, no del riesgo del s, sino de los efectos que produce un siniestro. En ese sentido, el seguro da la posibilidad de convertir la incertidumbre en certidumbre, porque haya garanta de que se cuenta con satisfactores econmicos para cubrir una posible necesidad. Existen otros procedimientos de precaucin que se podran programar con relacin al futuro: El ahorro privado. Pero, por muy ordenado que se fuera en ese sentido, siempre ser menos oneroso y ms practico prever un riesgo mediante la institucin del seguro, fundamentado en clculos cientficos y tcnicos DEFINCION DEL CONTRATO DE SEGURO Conforme al Derecho guatemalteco podemos dar un concepto del contrato de seguro tomando en cuenta lo establecido en los artculos 874 y 875 del cdigo de comercio, en concordancia con la ley de empresas aseguradoras, decreto ley 473. Este concepto, que pretende comprender tanto el seguro de daos como el de personas, delimita tambin la categora del sujeto asegurador dados los diferentes sistemas legislativos existentes: por el contrato de seguro, el asegurador, que deber ser una sociedad annima organizada conforme la ley guatemalteca, se obliga a resarcir un dao o a pagar una suma de dinero al ocurrir el riesgo previsto en el contrato a cambio de la prima que se obliga a pagar el asegurado o el tomador del seguro ELEMENTOS PERSONALES a) Asegurador: es la persona jurdica que en forma de sociedad annima y organizada al tenor de la ley guatemalteca, se encuentra debidamente autorizado para dedicarse al negocio del seguro. En Guatemala no puede fungir como asegurador una persona individual, ni las sociedades organizadas conforme al derecho extranjero. Las sociedades annimas son las nicas que pueden fungir 8
como tales; y para iniciar sus actividades se someten al previo control de la Superintendencia de Bancos, en cuanto a las bases tcnicas de sus planes, tarifas, plizas, etc., mantenindose un control permanente sobre estas sociedades por parte de la dependencia citada. Adems la ley de empresas aseguradoras, estipula con amplitud los requerimientos que debe cubrir el asegurador, y exige mnimos de capital pagado que van mucho ms all de los previstos para las sociedades annimas ordinarias. Por ejemplo, si la sociedad cubre el seguro de daos, su capital deber ser de Q 3,000.00 si cubre el seguro de personas, la cantidad de Q 3,000.00 para otros seguros, Q 2,000.00 ahora bien si se ofrece una cobertura en todos los ramos, el capital deber ser de Q 8,000.00. Adems deben tener un capital complementario del 25% del capital pagado el que debe manejarse como reserva de capital, con destino a cubrir el dficit de la sociedad, si lo hubiere. b) Solicitante: se le llama as a la persona que en forma directa contrata el seguro, ya sea por su cuento o por la de un tercero determinado o determinable que traslada los riesgos al asegurador. Si este solicitante es al propio tiempo el interesado en trasladar el riesgo, se confunde con el sujeto asegurado, de lo contrario, el solicitante acta en representacin de otro, que viene a ser el sujeto asegurado. (Arto. 875 del Cdigo de Comercio) c) Aseguradora: Nuestra ley define al asegurado como la persona interesada en la traslacin de los riesgos. El asegurado en s, es el sujeto sometido a la posibilidad de experimentar la eventualidad (riesgo) que acta como motivo del contrato; eventualidad que puede afectar su integridad fsica o bien su esfera patrimonial (inciso 3. Arto 875 del Cdigo de Comercio); y d) Beneficiario: Cuando el riesgo se hace realidad (siniestro), se produce el efecto principal del seguro: obtener el beneficio previsto en la pliza como obligacin del asegurador. Entonces beneficiario es la persona o personas que van a recibir ese producto (Arto. 875 inciso 4 del Cdigo de Comercio) e) En relacin con los elementos personales y observando el contenido del artculo 875 que hemos venido citando, una misma persona puede desempearse como solicitante, asegurado y beneficiario y tambin puede ser que esas calidades la tengan diferentes personas por un mismo contrato.
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Objetivos: Consideramos como elementos objetivos del contrato de seguro: el riesgo y la prima. Estos temas expondremos a continuacin. CONTRATO DE SEGURO DE DAOS: Es tambin llamado seguro de cosas o de indemnizacin efectiva, tiene como denominador comn el que el riesgo es un dao en los bienes y que tienden al resarcimiento completo del dao que efectivamente ha sufrido el asegurado. La finalidad de los seguros contra daos es reparar el perjuicio sufrido por el asegurado, se ha como consecuencia de la perdida de una cosa que le pertenece, o bien como consecuencia de un recurso de responsabilidad que se ejercer contra l. CONTRATO DE SEGURO DE PERSONAS: Es tambin llamado de sumas. En el seguro de personas el objeto asegurado es la propia persona humana, la cual soporta en si misma el riesgo de ver comprometida su salud o su integridad fsica, por una enfermedad o por un accidente, o el riesgo de perder la vida antes de alcanzar cierta edad o de sobrevivir a una edad determinada. El cdigo de comercio regula en los artculos 916 al 1019. El seguro sobre la vida: Puede definirse como todo seguro en el cual la prestacin del asegurador consiste en el pago de un capital o de una renta, de antemano fijados, y depende de la duracin de la vida de una persona. O tambin se puede definir por el contrato por el cual el asegurador, mediante el pago de una prima se obliga a dar al asegurado o las personas por las designadas una suma de dinero, en capital o en renta, cuando el asegurado fallezca o llegue a determinada edad. A) ASEGURADOR Es la parte que se obliga a soportar el riesgo e indemnizar el dao a cambio de un precio. La actividad aseguradora se reserva exclusivamente a aquellas entidades privadas que adopten la forma de sociedad annima, mutua, cooperativa o mutualidad de previsin social y aquellas entidades de Derecho pblico que tengan por objeto la realizacin de 10
operaciones de seguro en condiciones equivalentes a las de las entidades privadas, de ser autorizadas por el Ministerio de Economa y debern inscribirse en el Registro Especial de Entidades de Seguro. Podemos clasificar los mediadores de seguros en: 1.) Agentes de seguros: empresarios independientes que desarrollan su actividad de produccin de seguros para una compaa de seguros y se vinculan a ella por medio de un contrato de agencia. 2.) Corredores de seguro: mediadores independientes e imparciales que actan en beneficio de las dos partes contratantes y no se vinculan con ninguna entidad aseguradora. B) ASEGURADO Es el titular del objeto que se asegura.
C) TOMADOR DEL SEGURO Es la persona que firma la pliza de seguro. Normalmente tomador y asegurado coincidirn en una misma persona, aunque esto no sea indispensable. En el caso de que el tomador no sea el asegurador, las obligaciones y deberes que deriven del contrato correspondern al tomador, salvo aquellos que deban ser cumplidos por el asegurado. En cambio, los derechos, correspondern al asegurado o beneficiario. D) BENEFICIARIO El beneficiario es el tercero a favor del cual se estipula el seguro y que por lo tanto estar legitimado para recibir la indemnizacin. 4. El riesgo El riesgo es entendido como la posibilidad de que se produzca un evento daoso que constituye un presupuesto de la causa contractual y por lo tanto es un elemento esencial del contrato. As, el contrato de seguro ser nulo, si no existe riesgo o ya se ha producido el siniestro. 11
La prctica del seguro ha consagrado el principio de especialidad o determinacin del riesgo, que consiste en que slo quedarn cubiertos aquellos riesgos que aparezcan especificados en la pliza generalmente en funcin de un conjunto de circunstancias de tiempo, lugar y origen del dao. Hay algunos riesgos no asegurables. Desde el punto de vista jurdico no se pueden asegurar riesgos que recaigan sobre una actividad ilcita o sobre intereses contrarios a la ley, moral u orden pblico, as como los causados por mala fe del asegurado. Desde un punto de vista tcnico, las dificultades para asegurar un riesgo provienen de la dimensin del mismo y de su carcter temporal o espordico porque estas circunstancias impiden establecer una base estadstica que permita el clculo de la prima, por ello, se ha excluido la cobertura de los riesgos catastrficos (ej. catstrofe por guerra). Para cubrir estos riesgos se ha creado la entidad pblica denominada Consorcio de Compensacin de Seguros. 5. El inters Por inters se entiende la relacin econmica existente entre un sujeto o un bien, la cual tiene un valor cuya disminucin o prdida habr de ser compensada por la indemnizacin del seguro. La concepcin de inters como objeto de seguro no viene explcitamente recogida en la Ley de Contrato de Seguro. Para que un inters resulte asegurable, debe: - ser subjetivo - tener un valor econmico-patrimonial - ser lcito Si no hay inters el seguro es nulo. Sobre un mismo bien pueden recaer diversos intereses asegurables separadamente. El inters asegurado tiene un valor econmico que en unos casos se determinar despus de producirse el siniestro atendiendo a criterios objetivos y en otros aparecen determinados con arreglo a baremos o cantidades fijas, establecidas legal (ej. las tablas de puntos aplicables a los accidentes de trfico) o convencionalmente. 12
La suma asegurada representa la medida en que queda cubierto por el seguro el bien asegurado. sta se establece en la pliza y sirve para el clculo de la prima y la determinacin de la indemnizacin, operando como lmite mximo de la prestacin del asegurador. El tomador puede fijar la suma asegurada en una cantidad igual, superior o inferior al valor del inters. Elementos Personales: CONTRATO DE REASEGURO: CONCEPTO: El objeto del reaseguro es dividir los riesgos, de tal manera que el asegurador conserve una parte y transfiera otra u otro asegurador. En este orden de ideas, la ley expresa que por totalidad de su propio riesgo (Artculo 1020 del Cdigo de Comercio) Se ha definido el reaseguro como un seguro con el cual, dentro de los lmites del contrato, el asegurador se cubre a su vez del riesgo asumido, es decir, se asegura contra el dao que puede repercutirle por la realizacin del riesgo que ha asegurado CONTRATO DE EDICION CONCEPTO: El cdigo de comercio regula el contrato de edicin por tratarse de uno de los contratos que supone la calidad de empresario mercantil en uno de los contratantes; ya que se precisa de una organizacin empresarial para poder reproducir y difundir obras literarias, cientficas o artsticas. La definicin legal dice que por el contrato de edicin, el titular del derecho de autor de una obra literaria, cientfica o artstica, se obliga a entregar a un editor y este a reproducirla (Artculo 824 del Cdigo de Comercio) La doctrina ha dicho que mediante el contrato de edicin, el autor, concede a la otra parte (editor de libros o tambin de peridicos) el poder de utilizar el derecho de autor, reproduciendo la obra Elementos: Los elementos personales del contrato de edicin son: el autor, que es quien ha creado la obra literaria, cientfica o artstica, mediante su trabajo intelectual o la persona individual o jurdica a la cual se haya cedido el derecho de autor y el editor que es normalmente el titular de una empresa editorial y que puede ser una persona o individual o jurdica. 13
Objeto del contrato de edicin es siempre una obra literaria, cientfica o artstica (Articulo 824 del Cdigo de Comercio) la obra puede estar ya creada o ser futura, caso este en el cual el autor se compromete a hacer la obra y a darla al editor El editor debe pagar al autor una retribucin esta se pacta de diversas maneras (Artculos 826 Cdigo de Comercio) es usual dar una parte al suscribir el contrato y dejar el resto como un porcentaje sobre las ventas. La ley establece que si no se estipula la retribucin debida al autor se entender que le corresponde el veinticinco por ciento (25%) del precio de venta al pblico (Artculos 831 y 832 del Cdigo de Comercio) Respecto de la forma por no haber disposicin expresa se entiende que rige el principio de la libertad propio del derecho mercantil (Articulo 671 del Cdigo de Comercio) CONTRATO DE REPRESENTACION Y EJECUCION: Concepto: Contrato mediante el cual se regula el negocio de representar o ejecutar en pblico una obra literaria, dramtica, musical, etc. en la que su autor o sus derechohabientes ceden o autorizan a una persona individual o jurdica para tal representacin a cambio de una remuneracin Elementos Personales: a. Subjetivo: El autor o derechohabiente y la persona individual o jurdica que la representar. b. Objetivo: La obra que se va a representar. c. Formales: Debe constar por escrito. CONTRATO DE FIJACION DE OBRA Concepto: Existe cuando, a cambio de una remuneracin, el autor autoriza a una persona individual o jurdica, a incluirla en una obra audiovisual o fonograma para su reproduccin y distribucin. 14
Elementos Personales: a. Subjetivo: El autor y el reproductor. b. Objetivo: La obra y la retribucin del autor. c. Formales: Debe constar por escrito
CONTRATO DE FIDEICOMISO Concepto Podemos definir el fideicomiso diciendo que es el negocio jurdico por el cual una persona (fideicomitente), afecta ciertos bienes a fines determinados transmitindoles a otra (fiduciario) que, mediante una remuneracin, se obliga a realizar nicamente los actos necesarios para cumplir dichos fines. Elementos Personales Los elementos personales del fideicomiso son el fideicomitente, el fiduciario y el fideicomisario.- El Fideicomitente: Es la persona que por testamento o contrato, separa ciertos bienes y derechos de su patrimonio, afectndolos a fines determinados y constituyendo un patrimonio autnomo, el fideicomitente debe tener capacidad legal para enajenar sus bienes; por los menores, incapaces y ausentes, pueden constituir fideicomiso sus representantes legales con autorizacin judicial, pueden constituir fideicomiso sus representantes legales con autorizacin judicial (Articulo 767 del Cdigo de Comercio) en el caso de que por el fideicomitente actu un apoderado, este necesita facultad especial (Artculo citado, ultima parte) El Fiduciario: Es la persona obligada a realizar los actos exigidos para cumplir los fines del fideicomiso. Solo pueden ser fiduciarios los bancos establecidos en el pas y las instituciones de crdito que hayan sido especialmente autorizadas para ello por la junta Monetaria (Articulo 768 del Cdigo de Comercio).- el fiduciario no se convierte en propietario de los bienes fideicometido, sino que ser simple titular de dichos bienes y 15
derechos, en la medida establecida por el acto constitutivo o determinada por los fines del fideicomiso. El Fideicomisario: es la persona que tiene derecho a beneficiarse del fideicomiso, puede serlo cualquier persona, salvo el fiduciario. El nico requisito que impone la ley al fideicomisario es que, en el momento en que le corresponda entrar a beneficiarse del fideicomiso, tenga capacidad de adquirir derechos (Articulo 769 del Cdigo de Comercio). CONTRATO DE CORRETAJE Concepto: El contrato de corretaje es el vnculo que une al corredor con los interesados en celebrar un determinado contrato. El cdigo de comercio disciplina el contrato de corretaje centrado la regulacin en la figura del corredor y as seala que este debe tener autorizacin legal para ejercer, que no hay obligacin de solicitar su intervencin, cules son sus obligaciones, prohibiciones y responsabilidades, etc. Partiendo de ese rgimen jurdico delinearemos el contrato de corretaje. Lo expuesto nos lleva a definir el contrato de corretaje, tambin llamado mediacin en otras legislaciones, como aquel por el que una o ms parte interesadas se obligan a pagar a otra, llamada corredor, una remuneracin (corretaje) por indicarle la oportunidad de concluir un negocio jurdico con un tercero o por conseguir por su propia actividad esta conclusin. Elementos Personales: En el corretaje los elementos personales son: los interesados en la conclusin de un negocio jurdico, que para ello hacen el encargo a otro de que los ponga en contacto con quienes pueden proporcionarles los bienes o servicios que desean; y el corredor, que como ya dijimos es un auxiliar independiente de los comerciante, cuya actividad est sujeta a cierto rigor legal. Puede haber corretaje sobre cualquier clase de negocios jurdicos tanto civiles como comerciales. Tales negocios recaen normalmente sobre objetos o cosas mercantiles; mercaderas, ttulos de crdito, inmuebles, hipotecas, etc.
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CONTRATO DE HOSPEDAJE Concepto: El Cdigo de Comercio al dar la definicin legal dice que por el contrato de hospedaje una persona se obliga a dar albergue a otro mediante la retribucin convenida, comprendindose o no la alimentacin (Articulo 866). Caben dos maneras de hospedaje el simple albergue o alojamiento, en el que solo se cede el uso de habitacin amueblada y se prestan ciertos servicios (limpieza, agua, luz, etc) y el hospedaje completo o pensin completa que comprende tambin la alimentacin. Se considera que la nota esencial y perdurable del contrato de hospedaje es la Cesion de habitaciones y la prestacin de los servicios complementarios, formando un complejo jurdico. Cuando ese complejo se da existe contrato de hospedaje; cuando falta, no tenemos tal contrato. Elementos: Los elementos personales son el hotelero y el husped. El hotelero es un empresario o comerciante (Artculo 2 inciso 1 del Cdigo de Comercio) que para el ejercicio de su actividad necesita o comerciante (Artculo 2 inciso 1 del Cdigo de Comercio) que para el ejercicio de su actividad necesita inscribirse en los registros del Instituto Guatemalteco de Turismo y acatar las recomendaciones de este (Artculos 28 inciso c) y 29 de la Ley Orgnica del Instituto Guatemalteco de Turismo). Respecto del husped, no hay regulacin especial alguna y, por consiguiente se le aplican las disposiciones generales relativas a la capacidad para contratar. En el contrato de hospedaje existe el llamado elemento espacial, que no es ms que el establecimiento dedicado exclusivamente a hospedar. Tal establecimiento tiene desde luego su loca y debe reunir determinados requisitos tanto dese el punto de vista fsico como jurdico. Uno de los requisitos jurdicos, a ms de la inscripcin en el Registro Mercantil, es el que en igual sentido impone el Instituto Guatemalteco de Turismo (Artculo 29 Inciso b) de la Ley Orgnica) en razn de la exclusividad del destino de los establecimientos de hospedaje, no tiene tal carcter las casas de familia, ni los restaurantes, cafs, basares, etc. Los establecimientos de hospedaje son objeto de 17
clasificacin y de inspeccin por parte del Instituto Guatemalteco de Turismo (Artculo 4 Inciso ) de la Ley Orgnica) Desde el punto de vista del tiempo, se habla tambin de un elemento temporal: la permanencia del husped, que por lo regular es breve, aunque impide que pueda ser prolongada. Por lo que hace a la forma, la ley no impone ningn requisito. Los formularios que firman los huspedes al ingresar a un establecimiento de hospedaje y en los cuales se incluyen datos para su identificacin tienen un carcter puramente administrativo, de ndole policiaca, y con los informes de salidas forman un registro que lleva la autoridad pblica. CONTRATO DE FIANZA MERCANTIL Y REAFIANZAMIENTO: Concepto: No existe en nuestro Derecho Mercantil una norma que permita arribar a un concepto de fianza mercantil. En cambio, el cdigo civil, en su artculo 2100 prescribe: Que hay contrato de fianza cuando una persona se compromete a responder de las obligaciones de otra. Auxiliados por esa norma se puede afirmar que el contrato de fianza mercantil es aquel en el que una afianzadora se compromete a responder de las obligaciones de otra persona, conforme las normas y tarifas que dicta la Superintendencia de Bancos. Elementos Personales: Por la forma en que opera este contrato, aparecen vinculadas tres personas: Fiador: Es la afianzadora constituida y autorizada para dedicarse al negocio de las fianzas. Como por lo regular se trata de una sociedad annima, esta caera dentro de las calificadas de especiales, porque se les exigen requerimientos que no son comunes para las dems sociedades, fiado, es el deudor de la obligacin garantizada y Beneficiario, es quien resulta acreedor del fiador, para el caso de incumplimiento del fiador.
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Objetivos: son la obligacin del fiador y la obligacin del fiado en el sentido de pagar la prima. Si recordamos que los elementos objetivos de un contrato son la prestacin garantizada.
Formal: La fianza mercantil se formaliza por medio de un documento Preredactado que al igual que en el seguro se llama pliza. La pliza como documento, cumple una funcin ad progationem, ya que no necesariamente debe formularse por la perfeccin del contrato. A falta de ella el contrato se puede probar con la confeccin del contrato. A falta de ella el contrato se puede probar con la confesin del fiador o cualquier otro medio de conviccin, siempre que haya principio de prueba por escrito. Diferencias entre Fianza civil y Mercantil: Debemos distinguir si existen varias clases de contrato de fianzas o de fianza en particular. Atendiendo a la legislacin guatemalteca, afirmamos que nicamente pueden darse dos clases de contratos de fianza: civil y mercantil. El principio, regulado del artculo 2100 del Cdigo Civil; y el segundo del 1024 al 1038 del Cdigo de Comercio en donde tambin se comprenden el contrato de Reafianzamiento as como la fianza mltiple o coafianzamiento. La fianza civil se caracteriza por presentarse en el trfico jurdico como un negocio aislado. En cambio la fianza mercantil es un acto mercantil. Sealamos no obstante que en el comercio principalmente en la venta de mercaderas cuando el pago del precio se difiere, es comn que el comerciante le exija al comprador la comparecencia de otra persona que aparece como fiador del comprador-deudor, sin que aquella se dedique como empresario a fianza. En este caso, esa fianza no empresarial debe considerrsele mercantil porque cae dentro del rol del negocio mixto a que se refiere el artculo 5 del Cdigo de Comercio. Si en un negocio intervienen comerciante y personas no comerciante, a aplicabilidad del cdigo citado le otorga categora mercantil. Otra cosa es las clases de fianzas, segn la naturaleza de la obligacin a garantizar. En lo que al terreno mercantil se refiere, la superintendencia de bancos ha dictado normas que clasifica las fianzas atendiendo a las obligaciones y personas que se garantizan. 19
CONTRATO DE REAFIANZAMIENTO: Con este contrato sucede un fenmeno igual como el que ocurre con el reaseguro: una afianzadora se obliga a pagar a otra segn los trminos del contrato, las sumas que se hayan pagado al acreedor del contrato de fianza reafianzador. Aun cuando se supone que la existencia de su contrato surge de la autonoma de la voluntad, el artculo 3 del decreto 470 del Presidente de la Republica lo hace obligatorio, ya que la afianzadora, para hacer autorizada por la superintendencia de bancos deber acompaar a su solicitud el contrato de reafianzamiento. La reafianzadora provee los fondos para el cumplimiento de la obligacin afianzada, bajo pena de responder de los daos y perjuicio que cause la no prohibicin, bajo la pena de responder los daos y perjuicios que no causen la no provisin. Cuando la reafianzadora paga se subroga en los derechos que la parte reafianzada tenga en contra de sus fiados o contrafiadores. CONTRATO DE SUMINISTRO Concepto: Explicitando el contenido del artculo 707 del cdigo de comercio, podemos decir que por el contrato de suministro, una parte, llamada suministrante, se obliga mediante un precio, a realizar a favor de otra, llamado suministrado, una serie de prestaciones peridicas y continuadas de mercaderas o servicios. Las prestaciones peridicas serian por ejemplo, que un industrial de muebles se obligaran a entregarle a un intermediario una cantidad de bienes al final de cada mes, conforme el plazo pactado. Las prestaciones continuadas se daran en el suministro diario de energa elctrica o el servicio de lavandera que un comerciante le prestara en forma continua a un hospital. Elementos Personales: Los elementos personales son el su ministrante o sea quien proporcin los bienes o servicios a cambio de un precio y el suministrado, que se beneficia con las prestaciones peridicas o continuadas de los bienes o servicios y paga el precio. Elementos Formales: El contrato de suministro no est sujeto a formalidades especiales. Segn la organizacin de la empresa, puede constar en documentos preredactados, salvo que lleve aparejada una garanta prendaria o hipotecaria en cuyo caso debera 20
constar en escritura pblica. Pero, son casos muy raros: a veces ni siquiera consta por escrito. Elementos Reales: Aun cuando decir cosas muebles es una tautologa, los trminos que usa la ley para designar el objeto real de un contrato de suministro, son los de cosas muebles o servicios, la entrega de estos se hace mediante prestaciones peridicas o continuadas que puedan estar cuantificadas en el contenido del contrato ya sea por una cantidad especfica o fijando un mnimo y un mximo en donde puede oscilar el monto de las prestaciones, en el entendido de que en este ltimo caso, es al suministrado a quien se le confiere el derecho de fijar la cuanta. Ahora cuando no se fija la suma de las prestaciones se entender que es aquella que necesita el suministrado al momento de celebrar el contrato, esta ltima solucin en un caso de omisin es poco certera, porque resulta bastante subjetivo fijar el lmite de la necesidad del suministrado. Sin embargo es la regla contenida en la ley. El otro elemento real del contrato es el precio. Este, cuando las prestaciones peridicas, se determina se calcula sobre la base de un periodo de tiempo. CONTRATO ESTIMATORIO Concepto: El contrato estimatorio es aquel por medio del cual un sujeto llamado consignante, entrega a otro, llamado consignatario, mercaderas a un precio estimado para que en un plazo fijado se pague dicho precio o bien se devuelvan las mercaderas. El concepto anterior que recoge en parte la deficiente normatividad del Cdigo de Comercio de Guatemala se adapta a la prctica de nuestro medio. Elementos Personales, Formales y Reales: a) Personales: Como ya lo sealamos con anterioridad quien entrega las mercaderas se le llama consignante; y, quien recibe para venderla se le llama consignatario. El artculo 713, nico que se refiere a este contrato, establece las siguientes obligaciones para las partes: 21
1- El consignatario en ningn momento se le puede liberar de las obligaciones de pagar el precio de que no pueda restituir, aunque las causas no le sean imputables. 2- El consignatario tiene disposicin de los bienes no consignados, pero no pueden ser perseguidos por sus acreedores; o sea que estn dentro de su esfera patrimonial, pero en forma limitada. 3- El consignante no tiene poder de disposicin sobre las cosas consignadas B) Formales: El contrato estimatorio no est sujeto a formalidad alguna, y regularmente, sobre todo mercadera de uso diario, se concentra de palabra, basados en la confianza comercial ahora bien, si se trata de consignar mercaderas sujetas al Registro - vehculos, maquinaria identificable, etc. Tendra que formularse el contrato en escritura pblica e inscribirse en el registro general de inmueble con el objeto del consignatario estuviera en capacidad de transmitir la propiedad y con base de poder de disposicin que tiene. C) REALES: Los elementos reales son las cosas (mercaderas) y el precio. Con relacin a este ltimo debemos decir que es el que estima las partes entre s, sin tomar en cuenta el valor agregado que le suma el consignatario; no obstante, es prctica corriente que se pacte el motivo del valor agregado, con el objeto de que no se excesivo y se desestimule la circulacin de las mercaderas. CONTRATO DE LICENCIA DE USO: Concepto: Es un contrato de ndole mercantil donde interviene por un lado el propietario de una marca a quien se lo conoce como licenciante, el cual va a permitir a un tercero (licenciatario) utilizar su signo distintivo para identificar bienes o servicios. El objeto de este tipo de contratos es en definitiva la cesin del derecho de uso de la marca para su explotacin. Regulado en la Ley de propiedad Industrial. 22
CONTRATO DE PARTICIPACION Concepto: El cdigo de Comercio asienta la siguiente definicin: Por el contrato de participacin, un comerciante que se domina gestor se obliga a compartir con una o varias personas llamadas participantes, que le aportan bienes o servicios, las utilidades o perdidas que resulten de una o varias operaciones de su empresa o del giro total de la misma (Artculo 861) como se ve la ley define con bastante precisin este contrato. Elementos Personales, Formales y Reales: A- Elementos personales: 1- El gestor: que es el dominus negotii o sea la persona titular de la empresa cuyas operaciones son objeto del contrato. la ley dispone que el gestor debe ser un comerciante o empresario (Articulo 861 del Cdigo de Comercio) y es natural que as sea, ya que como hemos dicho, son operaciones totales o parciales de una empresa las que van a realizarse con las aportaciones de bienes o servicios de los participantes y las que van a producir el resultado econmico que el gestor se obliga a compartir y por consiguiente este mantendr la titularidad de la empresa y ser el que ejercer en nombre propio las actividades propias de ella. Gestor puede ser tanto un comerciante individual como una sociedad ya que legalmente ambos tienen la calidad de comerciantes (Artculos 2, y 3 del Cdigo Civil) 2. Los participantes o participes, que son las personas que aportan bienes o servicios para que el gestor realice determinadas operaciones (Articulo 861 del Cdigo de Comercio) participantes pueden ser las personas individuales o jurdicas de cualquier naturaleza ya que la ley no exige que tengan la calidad de comerciantes. B- Elementos Reales: 23
Est constituido por la aportacin que los participantes hacen al gestor, la cual puede ser de bienes o servicios (Articulo 861 del Cdigo de Comercio) La aportacin de bienes implica que estos pasan a formar parte del patrimonio personal del gestor. El titulo jurdico por el cual el participante del aporte, consiste, las ms de las veces en una transferencia de derechos (por lo general, del derecho de propiedad) por efecto de la cual, el patrimonio del gestor queda acrecido proporcionalmente y por lo mismo aumenta el conjunto de bienes sobre los cuales pueden los acreedores hacer efectivos sus derechos. Esta transferencia es a todos los efectos y a titulo definitivo, aun en las relaciones entre los participantes, salvo pacto en contrario. Sin perjuicio de la transferencia de la propiedad, cabe pacto de reserva de dominio y en este caso, se crea una apariencia jurdica de que es dueo el gestor, que es el que obra en nombre propio y cuyo patrimonio es, consecuentemente la garanta de los acreedores.