0 valutazioniIl 0% ha trovato utile questo documento (0 voti)
550 visualizzazioni22 pagine
Este documento presenta una introducción al tema del castigo y define el castigo desde diferentes perspectivas teóricas. Luego, resume las dos principales teorías que buscan justificar la aplicación del castigo: 1) la teoría utilitaria, la cual justifica el castigo en términos de sus consecuencias positivas, y 2) la teoría retributiva, la cual enuncia las condiciones en las que está justificado el castigo independientemente de sus consecuencias. Finalmente, critica la pena de muerte desde las perspectivas de Arthur Koestler y Albert
Este documento presenta una introducción al tema del castigo y define el castigo desde diferentes perspectivas teóricas. Luego, resume las dos principales teorías que buscan justificar la aplicación del castigo: 1) la teoría utilitaria, la cual justifica el castigo en términos de sus consecuencias positivas, y 2) la teoría retributiva, la cual enuncia las condiciones en las que está justificado el castigo independientemente de sus consecuencias. Finalmente, critica la pena de muerte desde las perspectivas de Arthur Koestler y Albert
Este documento presenta una introducción al tema del castigo y define el castigo desde diferentes perspectivas teóricas. Luego, resume las dos principales teorías que buscan justificar la aplicación del castigo: 1) la teoría utilitaria, la cual justifica el castigo en términos de sus consecuencias positivas, y 2) la teoría retributiva, la cual enuncia las condiciones en las que está justificado el castigo independientemente de sus consecuencias. Finalmente, critica la pena de muerte desde las perspectivas de Arthur Koestler y Albert
El castigo es un aspecto social particularmente inquietante y desalentador, est siempre
socavada por crisis y contradicciones de diversa ndole. Como problema moral o poltico, suscita emociones violentas, grandes conflictos de intereses Asimismo, el significado social del castigo es descubrir formas de castigo ms acordes con nuestros ideales sociales, es necesario analizarlo ms a fondo. Con este fin, nuestro trabajo construye lo que es, en la realidad, una sociologa del castigo desde el punto de vista legal, retornando el trabajo de tericos e historiadores sociales que han intentado explicar los fundamentos histricos del castigo, incluido su papel social y significado cultural. Y es que desde este carcter legal es tambin necesario hablar sobre quien ostenta el poder para aplicar y hacer efectivo el Castigo. Sobre el comportamiento que asume el infractor a sabiendas que esta conducta antijurdica lo har acreedor a un castigo. Para que todos estos elementos sean comprendidos y aplicados correctamente dentro del mbito jurdico de una sociedad es necesario conocer el origen del castigo y su evolucin histrica, por ello es que hemos ahondado en las dos principales teoras que buscan justificar su aplicacin: La Teora Utilitaria y la Teora Retributiva. Es dentro del contexto de esta justificacin que analizaremos el por qu debe aplicarse un castigo al culpable de un acto antijurdico, la importancia de esta aplicacin y el papel tan importante que desempea dentro de nuestra sociedad.
UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PER - AREQUIPA Filosofa del Derecho
Carrera Profesional: Derecho y Ciencia Poltica
2
CAPTULO I 1. DEFINICIONES GENERALES 1.1. Definicin Segn (Hegel, Filosofa del Derecho) El castigo es un derecho del criminal. Es un acto de su propia voluntad. La violacin de un derecho ha sido proclamada por el criminal como su propio derecho. Su crimen es la negacin del derecho. El castigo es la negacin de la negacin, y en consecuencia la afirmacin de un derecho, solicitada y exigida por el mismo criminal. Segn Anitua; seala que el castigo est vinculado con el orden moral sagrado de la sociedad, es el argumento de que el castigo es una necesidad social. Explica que el castigo nunca es solo una reaccin ante ciertos delitos y el perjuicio directo que causan porque, adems de su funcin inmediata como medio de controlar el crimen, tambin tiene que preservar el sistema, funcin que, en trminos sociolgicos, resulta esencial. Al reaccionar ante determinados delitos, la funcin del castigo es mantener el orden moral dominante e impedir su desgaste y colapso, de manera que, incluso si el precio de castigar un delito parece mayor que su perjuicio directo, siempre habr otra consideracin que haga contrapeso y seale la necesidad de aplicarlo. 1
1.2. Existen dos tipos de teoras del castigo El derecho penal prohbe determinadas formas de conducta como el asesinato, la agresin, la violacin y el robo. Los infractores estn expuestos al castigo, a menudo de prisin. Qu justifica el castigo? El castigo es una privacin, consiste en despojar a los culpables de lo que valoran: de su libertad, o bien, cuando es una sancin econmica, de su
1 ANITUA, Gabriel Ignacio (2000), Comentario a Castigo y sociedad moderna. Un estudio de teora social David Garland. 1999. UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PER - AREQUIPA Filosofa del Derecho
Carrera Profesional: Derecho y Ciencia Poltica
3
dinero. Normalmente no es justificable privar de estas cosas a la gente. Aun cuando est justificado castigar a los delincuentes convictos, la magnitud del castigo tiene unos lmites. Si se castigase con diez aos de crcel un pequeo hurto, se considerara excesivo. Por otra parte, si se liberase a un asesino a sangre fra despus de pasar slo una semana en prisin, se condenara como un castigo excesivamente indulgente. Pero, cmo determinamos la magnitud adecuada del castigo para los diferentes tipos de delito? Las teoras del castigo pretenden responder a stas y otras cuestiones afines. Su objetivo no es explicar la prevalencia de determinados tipos de delito en trminos de condiciones sociales como la pobreza. Estas teoras no nos dicen por qu se cometen los delitos. Se trata de teoras normativas, que nos dicen cmo debe tratarse a los culpables. 2
Estas teoras del castigo pretenden responder a stas y otras cuestiones afines. Su objetivo no es explicar la prevalencia de determinados tipos de delito en trminos de condiciones sociales como la pobreza. Enuncian las condiciones en las que est justificado el castigo, y proporcionan la base para valorar el castigo correcto. 1.2.1. Teora utilitaria del castigo La teora utilitaria justifica el castigo exclusivamente en trminos de sus consecuencias buenas. El castigo no se considera un bien en s. Por el contrario, dado que el castigo priva a los culpables de algo que aprecian, si se considera al margen de sus consecuencias es algo malo. El utilitarista considera malo en s todo tipo de sufrimiento, algo slo justificable si evita un sufrimiento mayor, o si procura un bien mayor. As pues, si al castigar a los culpables se les impide repetir sus delitos, o se disuade a los delincuentes potenciales de cometer delitos semejantes, el castigo produce consecuencias deseables que pesan ms que su dao para el culpable. La principal funcin del castigo es la de reducir los delitos.
2 ANITUA, Gabriel Ignacio (2000), Comentario a Castigo y sociedad moderna. Un estudio de teora social David Garland. 1999. UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PER - AREQUIPA Filosofa del Derecho
Carrera Profesional: Derecho y Ciencia Poltica
4
El problema principal para el utilitarista es explicar por qu debe limitarse el castigo al culpable y no extenderse al inocente en las circunstancias adecuadas. Por otra parte, los retribucioncitas tienen dificultades para explicar por qu debe castigarse al culpable si el castigo no produce consecuencias buenas. En la mayora de los sistemas legales, solo son punibles quienes han infringido el derecho penal. Pero los utilitaristas aceptan el castigo del inocente si con ellos se obtienen las mejores consecuencias. Los utilitaristas sealan que a lo largo las consecuencias malas de incriminar y castigar a una persona inocente pesarn ms sean cuales sean las consecuencias buenas obtenida a corto plazo. Sin embargo, este clculo utilitarista de las consecuencias no deseables de castigar al inocente, incluso si es correcto, no capta toda la fuerza de la objecin a un castigo semejante. No castigamos al inocente por delitos cometidos por otros, porque pensamos que es injusto utilizarlo como medio para el beneficio de la sociedad. Esta sera la principal razn por la que, por ejemplo, no castigamos a las familias de los criminales incluso si estamos convencidos de que este castigo sera muy eficaz para reducir los ndices de delitos graves. Tambin parece injusto castigar a los culpables que razonablemente no pudieron haber evitado cometer los actos proscritos por el derecho penal .As, los autores de un delito que producen accidentalmente un dao, por compulsin o por que sufren una enfermedad mental grave, deben ser eximidos del castigo. La justificacin utilitarista de las eximentes legales no es totalmente satisfactoria. El reconocimiento de las eximentes hace posible fingir stas a quienes voluntariamente infringen la ley. UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PER - AREQUIPA Filosofa del Derecho
Carrera Profesional: Derecho y Ciencia Poltica
5
Esta teora permite un castigo desproporcionado en relacin a la gravedad de los delitos. Por supuesto, el utilitarista no desea infligir una forma de castigo que tenga peores consecuencias que las consecuencias de no castigar el delito, pero esta restriccin a la magnitud del castigo a imponer no descarta el uso de un castigo ejemplar para disuadir a muchos delincuentes en potencia de cometer delitos relativamente menores. El dao causado por cada delito es pequeo, pero el dao total de muchos delitos es muy grande, y puede ser mayor para el sufrimiento ocasionado a un culpable, aun cuando sea proporcionado al dao total que puede evitarse disuadiendo a numerosos delincuentes. Pero como el culpable solo es responsable de lo que ha hecho l, y no de los actos cometidos por otros, de nuevo es injusto imponer un castigo ejemplar. 3
Contra la pena de muerte Arthur Koestler y Albert Camus, en Reflexiones sobre la pena de muerte hacen una crtica a este castigo, indicando el primero que en el nmero de delitos no desciende con pena de muerte o sin ella, es decir, la pena de muerte no disuade a las personas de cometer los peores crmenes. Por su parte Camus hace una reduccin al absurdo proponiendo que, si la pena de muerte es un acto tan justo, educativo y disuasorio, entonces la guillotina debera volver a la plaza pblica para que toda la ciudadana la contemple y aprenda la leccin de la justicia; ocultar la pena de muerte significa reconocer que es algo de lo que nos avergonzamos por ser contrario al buen gusto y a la tica. 4
1.2.2. Teora retributiva del castigo El segundo tipo de teora es la teora retributiva. Esta teora tiene muchas versiones, pero su tesis central es que el castigo est
3 ARTHUR Koestler y Albert Camus, en Reflexiones sobre la pena de muerte 1999. 4 ARTHUR Koestler y Albert Camus, en Reflexiones sobre la pena de muerte 1999. UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PER - AREQUIPA Filosofa del Derecho
Carrera Profesional: Derecho y Ciencia Poltica
6
justificado porque el culpable ha cometido voluntariamente un acto indebido. El malhechor merece sufrir por lo que ha hecho, tanto si el sufrimiento tiene buenas consecuencias como si no. Al contrario que los utilitaristas, los retribucioncitas no consideran malo en s el sufrimiento por castigo de los malhechores. As como el sufrimiento del inocente es malo, el sufrimiento merecido del culpable es justo. La teora retributiva limita el castigo a quienes voluntariamente infringen la ley, pues slo ellos son los culpables de una accin indebida. No puede castigarse al inocente. Incluso quienes infringieron la ley con una eximente relevante no deben ser culpados por lo que hicieron .Yo no soy moralmente responsable por los actos cometidos accidentalmente, y no merezco castigo por ellos. De nuevo, como el retribucionista justifica el castigo en razn de una accin indebida pasada de una persona, el grado de castigo debe variar con la magnitud de la accin indebida .Una persona que deliberadamente mata a alguien obviamente es culpable de una delito ms grave que alguien que simplemente roba una camisa, y por ellos debe castigar severamente al asesino y no al pequeo ladrn. En todo estos sentidos, la teora retributiva parece ser superior a la utilitarista .Sin embargo, si aceptamos la teora retributiva, resulta poco clara la razn de castigar al culpable, porque la finalidad del castigo no es reducir la criminalidad. Por ejemplo, los asaltantes gozan de la proteccin del derecho penal tanto como los ciudadanos que cumplen la ley en la obediencia a sta. Esta teora sita la maldad del acto delictivo en la obtencin de una ventaja injusta con respecto a los ciudadanos que cumplen la ley .Pero esto es a menudo equivoco. El mal cometido por el asesinato es principalmente un mal a su vctima, y no a terceros. UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PER - AREQUIPA Filosofa del Derecho
Carrera Profesional: Derecho y Ciencia Poltica
7
Castigamos el asesinato no solo para eliminar la ventaja injusta que ha obtenido el asesino con respecto a los ciudadanos que cumplen la ley, sino principalmente para impedir que se mate a la gente. Adems, la tesis de que los ciudadanos que cumplen la ley han aceptado la carga de la autolimitacin, a la cual renuncian los delincuentes, presupone que los ciudadanos que cumplen la ley tienen el deseo de infringirla .Pero muchos ciudadanos que cumplen la ley no tienen deseo alguno de matar, atacar o robar .As pues, en muchos casos la ley no impone carga alguna de autolimitacin sobre ellos .Es dudoso que se distribuyan por igual los beneficios y las cargas. Las circunstancias sociales de lagunas personas les convierten en vctimas ms probables del delito. Una vez ms los pobres carecen de recursos tienen que ejercer una mayor autolimitacin para no robar que los ricos y los privilegios. 5
Ley del Talin Algunos retribucionistas apelan a la ley del Talin (lex talionis) o ojo por ojo, diente por diente, vida por vida, para aplicar al culpable un castigo que sea igual al crimen cometido a su vctima. Por ello, consideran que el asesinato debe estar condenado con la pena de muerte. Este planteamiento tiene profundo fallos: Podemos equivocarnos, por lo que todo acto que se lleve a a cabo debe tener una forma de retrocedes y rectificar, la pena de muerte es un castigo que no tiene vuelta a atrs, pues acaba con toda posibilidad de reparar el dao a quien fue acusado injustamente. Slo tiene en cuenta el dao cometido por el delincuente, sin tener en cuenta su estado metal. No tiene en cuenta que el dao cometido puede haber sido accidental.
5 SINGER, Peter. Compendio de tica. 1993. UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PER - AREQUIPA Filosofa del Derecho
Carrera Profesional: Derecho y Ciencia Poltica
8
No tiene en cuenta que el dao cometido puede haber sido para terminar con la agona de una enfermedad terminar (eutanasia). Problema de matar al asesino de manera exactamente igual que la vctima. Supone equiparar en la misma medida a accin de la Justicia con los actos del agresor, ponindolo a aquella al mismo nivel de bajeza tica que ste. Se ha intentado remediar los defectos de las teoras utilitarista y retributiva formulando teoras mixtas que combinan elemento de ambas. Una teora mixta afirma semejante afirma que el objetivo que justifica el castigo es la finalidad utilitarista de evitar o reducir el delito, pero insiste en que debe limitarse la bsqueda de esta meta con la exigencia de que solo puede castigarse a quienes han infringido voluntariamente la ley, y de que su castigo sea proporcional a la gravedad de sus delitos. Las teoras del castigo desempean un papel importante en el debate actual sobre la pena capital en especial la pena capital por asesinato. 6
6 SINGER, Peter. Compendio de tica. 1993. UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PER - AREQUIPA Filosofa del Derecho
Carrera Profesional: Derecho y Ciencia Poltica
9
CAPTULO II
2. LA JUSTIFICACIN MORAL 2.1. La justificacin moral del castigo
Se encuentra justificado por el hecho de que dicho individuo merece ser castigado; por su parte, ste merece serlo cuando es culpable de haber cometido una ofensa. Resulta importante destacar, por su parte, que los tericos retribucionistas hacen especial hincapi en la importancia de que los inocentes no sean castigados. Para la teora retribucionista, la pena o el castigo constituyen un mal impuesto al delincuente por el incumplimiento (culpable) del derecho, mal que, por encontrarse desligado de consideraciones acerca de sus efectos, finalidades o consecuencias, constituye un valor intrnseco (es por ello que este planteo es por naturaleza deontolgico). La pena, entonces, mira hacia el pasado, tendiendo a reparar la infraccin realizada. Reconociendo la existencia de diferencias entre las distintas exposiciones, podemos distinguir cuatro diferentes enfoques retribucionistas de acuerdo a los lmites que, formulados en forma de proposiciones, cada una acepte: Slo debe castigarse a aquellos individuos encontrados culpables de un crimen. Todo individuo encontrado culpable de un crimen debe ser castigado por ello. El castigo no debe ser de un grado mayor al crimen cometido y a la culpabilidad del criminal. El castigo no debe ser de un grado menor al crimen cometido y a la culpabilidad del criminal. La posicin retribucionista tradicional se encuentra naturalmente representada por el pensamiento de Kant, para quien el castigo judicial nunca puede ser aplicado como un mero medio para promover otro bien, sea respecto del criminal mismo o de la sociedad civil, sino que en todos los casos tiene que ser aplicado al criminal nicamente porque ha cometido un delito. Pues el hombre nunca debe ser tratado meramente como medio UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PER - AREQUIPA Filosofa del Derecho
Carrera Profesional: Derecho y Ciencia Poltica
10
para las intenciones de otro... la ley penal es un imperativo categrico, y desdichado el que se arrastra por el tortuoso camino del eudemonismo, en busca de algo que, por la ventaja que promete, desligue al culpable, en todo o en parte, de la pena, conforme al farisaico principio electivo: es mejor que muera un hombre que todo el pueblo. Cuando perece la justicia, no tiene sentido que vivan los hombres sobre la tierra. 7
2.2. Emile Durkheim: Las races morales y socio psicolgicas del castigo El anlisis de Durkheim sobre el castigo, parte de su necesidad de encontrar un hecho social, a travs del cual pueda definir el orden moral entendido como aspecto vital en la vida social, alrededor del que se cree la comunidad y la solidaridad social .En esta lnea considera, que si bien el orden moral es un aspecto esencial para definir la sociedad, tiene un carcter abstracto ya que designa una multitud de instituciones y categoras especificas compartidas por los miembros de una comunidad que hace imposible su percepcin directa. En la bsqueda de hechos sociales ms tangibles a travs de los cuales se demuestre la solidaridad, el funcionamiento de la conciencia colectiva, y por ende de su orden moral, encuentra en las sanciones de cada sistema legal, el smbolo visible ms til para analizarla. En efecto, el castigo es una institucin relacionada con el corazn mismo de la sociedad, a travs de la cual se podr obtener una perspectiva, sobre el ncleo de la vida moral alrededor del que se conforma la comunidad y la solidaridad social. En su concepto, el castigo es una representacin directa del orden moral de la sociedad y un ejemplo de cmo este orden se representa y sostiene; reproduciendo la conciencia colectiva, al expresar y regenerar los valores de la sociedad. Segn la propia expresin de Durkheim: un acto es criminal cuando ofende los estados fuertes y definidos de la conciencia colectiva.
7 SINGER, Peter. Compendio de tica. 1993. UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PER - AREQUIPA Filosofa del Derecho
Carrera Profesional: Derecho y Ciencia Poltica
11
Lo anterior nos ayuda a comprender , como para Durkheim, los delitos no son categoras naturales o dadas, sino que su contenido cambia segn la poca y el lugar , siendo un producto de las normas y las convenciones sociales .Al cometer un delito, no se transgreden meras prohibiciones guiadas a la defensa racional de la sociedad, sino que se viola de forma seria la conciencia colectiva .En esta medida, pese a que se pudiera hablar de la existencia de diferentes crmenes, lo cierto es que todos tienen como fondo comn, el que afectan de la misma manera la conciencia moral de las naciones. La significacin moral del crimen, para Durkheim, se genera por su relacin con las cosas sagradas y los valores fundamentales, lo cual justicia que se genere una respuesta punitiva. En efecto, el acto criminal hiere sentimientos y valores sagrados profundamente arraigados dentro de todas las conciencias sanas de una misma sociedad, provocando una fuerte reaccin psicolgica, incluso en los que no estn involucrados de forma directa. Por lo anterior, en la respuesta punitiva va vinculada la pasin, la cual segn su propia expresin, constituye el alma de la pena; connotacin normal, si tomamos en cuenta que el crimen acta contra la conciencia comn. En efecto, ante este actuar, a la sociedad no le basta con poner las cosas en la situacin de orden perturbada, sino que es necesaria una satisfaccin ms violenta que se vera representada por la pena. Esta pasin vengativa en la sociedad moderna, aparentemente ha sido desplazada por preocupaciones de carcter ms reflexivo y utilitario. No obstante para Durkheim, la bsqueda de estos objetivos utilitarios, no elimina que en el castigo subyazca la venganza como pasin motivadora que lo dirige y le da fuerza. Ciertamente, la esencia del castigo no es propiamente la racionalidad, sino la emocin irracional, irreflexiva determinada por el sentido de lo sagrado y su profanacin. UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PER - AREQUIPA Filosofa del Derecho
Carrera Profesional: Derecho y Ciencia Poltica
12
En cuanto a los efectos del castigo, el autor desecha la idea de considerarlo primordialmente como una forma de corregir al culpable o intimidad a los posibles imitadores. En este sentido, su eficacia es dudosa, siendo su verdadera funcin la de mantener intacta la cohesin social, conservando en toda su vitalidad la conciencia comn. De esta forma, rechaza la idea convencional de que el castigo sea un instrumento disuasivo para controlar la conducta individual. En efecto, las amenazas actan desde el exterior no pudiendo tocar el origen de la vida moral. Por esto se debe renunciar a entender el castigo como un instrumento utilitario y verlo en su verdadero papel, como una expresin de la accin moral. Es decir como un apoyo de la sensibilidad moral, censurando cualquier agravio que se de en su contra. Al entender el castigo como una expresin de la accin moral, y no como un instrumento utilitario, el dolor que pueda producir la sancin debe ser considerado como un elemento incidental pero no el fundamental. Las formas penales son una forma de expresar la condena moral, y deben crearse siguiendo este propsito. Las que no expresan lo anterior sino que estn diseadas como disuasivos eficaces o que pretenden infligir sufrimiento mximo, son inadecuadas distorsionan el verdadero propsito del castigo y no debera utilizarse. Dicho de manera sencilla, el punto es que el mtodo no debe socavar el significado. No puede evitarse que las sanciones penales sean desagradables, pero este aspecto del sufrimiento debe reducirse al mnimo. Durkheim, lo enfatiza en La educacin moral, al sealar que si el castigar es reprobar, el mejor castigo ser aquel que desaprueba de la forma ms expresiva, y con los menores costes posibles. Todo lo que no sirva para este fin, todos los rigores que no contribuyan a este efecto, son malos y deben ser proscritos. UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PER - AREQUIPA Filosofa del Derecho
Carrera Profesional: Derecho y Ciencia Poltica
13
Para Durkheim, el castigo es una institucin social marcada por la moralidad y solidaridad moral, surge el castigo como resultado de la reafirmacin y reforzamiento de esos mismo vinculo sociales. A travs de la pena se muestra que la ley sigue siendo la misma, que no ha perdido su fuerza, su autoridad, a pesar del acto que la ha negado; reaccionando, con una energa proporcional a la energa del ataque que se ha sufrido. 8
2.3. El Derecho Natural a Castigar El resultado de esta justificacin del castigo es una teora mixta que combina elementos retrospectivos, la comisin de una violacin por un ofensor y elementos prospectivos, la proteccin de un individuo de potenciales violaciones. Durkheim considera que esta teora mixta del castigo debe ser celebrada pues recoge lo mejor de dos mundos: por una parte, se hace cargo del reconocimiento moral de la instrumentalidad del castigo (una virtud consecuencialista) y, por otra parte, hace impermisible el castigo del inocente (una virtud no consecuencialista). 9
2.4. El ejercicio del castigo como necesidad social Por qu se castiga?; Ferrajoli en aras de justificar la necesidad de un sistema penal en su polmica con el pensamiento abolicionista incluye otra: por qu se debe castigar? En suma en todas las sociedades se castiga porque en todas ellas existe una administracin de premios y castigos que adquieren formas diversas conforme a costumbres, tradiciones, instituciones, personajes, rituales, relaciones sociales, pero en especial porque alguien o algunos tienen el poder de castigar. En este sentido y complementariamente a la pregunta de Ferrajoli es necesario formular otra pregunta previa: por qu se puede castigar? Una respuesta a esta pregunta nos lleva a indagar acerca de la existencia social
8 DURKHEIM. Las races morales y socio psicolgicos del castigo. 2002. 9 DURKHEIM. Las races morales y socio psicolgicos del castigo. 2002. UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PER - AREQUIPA Filosofa del Derecho
Carrera Profesional: Derecho y Ciencia Poltica
14
del poder de castigar asumido por personas o instituciones y que tambin puede explicarse y comprobar a travs de la historia, de la antropologa y de la sociologa. El paso de una sociedad de guerreros a una sociedad cortesana, los lmites a la violencia fsica para resolver conflictos interpersonales, el autocontrol progresivo de las diferentes formas reales y simblicas de la agresin capaz de someter el estado natural, no es suficiente ya que este estado natural reaparece, en forma diferente, bajo las condiciones de produccin burguesa, como lo muestra la continuidad de la violencia social y poltica (guerras, genocidios, exclusiones, desapariciones forzadas, golpes de estado, terrorismo de diverso origen, etc.) en la historia de los ltimos tres siglos. El Estado Moderno es una asociacin de dominio de tipo institucional que en el interior de un territorio ha tratado con xito de monopolizar la coaccin fsica legtima como instrumento de dominio y rene a dicho objeto los medios materiales de explotacin en manos de sus directores pero habiendo expropiado para ello a todos los funcionarios de clase autnomos que anteriormente disponan de aquellos por derecho propio, y colocndose a s mismo en lugar de ellos en la cima suprema. Por lo tanto el Estado Moderno es un resultado sociopoltico que las fuerzas sociales triunfantes institucionalizan y reclama legitimidad como un tercero tico para dictar leyes en beneficio comn, que dicta la ley decidiendo que es lo justo y lo injusto, qu es el bien y qu es el mal. 10
2.5. El poder de castigar es un presupuesto Por lo tanto se puede castigar si y slo si se tiene poder para castigar; y este poder de castigar necesita ser construido y apropiado (Hobbes dice por institucin o por adquisicin conquista) y que sea aceptado como legtimo por los sbditos. El problema de la legitimidad se hizo dilema cuando el poder se seculariz ya que con anterioridad el soberano
10 FERRAJOLI, Luigi. La necesidad del Castigo en la Sociedad; 1985. UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PER - AREQUIPA Filosofa del Derecho
Carrera Profesional: Derecho y Ciencia Poltica
15
encarnaba la voluntad de Dios. Por ello el poder de castigar solo puede ser pensado como un resultado y por lo tanto no es un apriori; la legitimidad del poder es una construccin siempre en tensin y nunca acabada. La cuestin de la legitimidad del poder y su deriva en el poder de castigar- dio un vuelco fundamental en su justificacin con el proceso de secularizacin que se inicia en el Renacimiento ya que necesita justificar que su poder no deviene de Dios o de la naturaleza sino de un acuerdo de los hombres que desean vivir en sociedad. Thomas Hobbes en el siglo XVII fundado en la premisa de la imposibilidad de una vida social mientras subsista el estado de naturaleza estado de igualdad y autonoma de cada quin en la representacin del orden social-; frente a ese estado de naturaleza que implicaba que la vida y los bienes solo poda ser defendidos por cada uno Hobbes argumenta la necesidad de un Leviatn, un monstruo todo poderoso representado grficamente con la espada y el bculo, uno para castigar y otro para conducir y que decide por encima de la voluntad de los hombres transformados en sbditos. 11
Pero no se conoce en la historia humana que ese poder de castigar no fuera adquirido, originariamente, por un guerrero triunfante que ha sido capaz de monopolizar el uso legtimo de la fuerza fsica y por lo tanto de dictar la ley. La genealoga de la ley hay que buscarla en la guerra, en el resultado de una guerra y no en la filosofa. Por lo tanto al discurso filosfico jurdico de la ley se le opone un discurso histrico poltico de ella. 2.6. La sociologa del castigo La sociologa del derecho penal, de la justicia penal y de la sancin penal. A partir de la premisa de que los fenmenos penales en la sociedad moderna son problemticos y han sido interpretados errneamente. Su propsito es descubrir las estructuras de la actividad social y los en tramados del significado cultural dentro de los que actualmente opera el
11 FERRAJOLI, Luigi. La necesidad del Castigo en la Sociedad; 1985. UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PER - AREQUIPA Filosofa del Derecho
Carrera Profesional: Derecho y Ciencia Poltica
16
castigo y, por ende, proporcionar una base descriptiva para los criterios normativos sobre poltica penal. La sociologa del castigo, en su nocin amplia, es el corpus que explora las relaciones entre castigo v sociedad. Su intencin es entender el castigo como fenmeno social y, en consecuencia, establecer su papel en la vida social. Por estar relacionada con el castigo y las instituciones penales, comparte su esencia con la "ciencia penitenciaria", aunque se distingue de sta en que sus parmetros de estudio son ms amplios. En tanto que la ciencia penitenciaria se sita dentro de las instituciones penales y busca conocer el funcionamiento "penitenciarista" interno ("criminologa" era sinnimo de "ciencia penitenciaria"), la sociologa del castigo contempla las instituciones desde el exterior, por as decirlo, y busca entender su papel como un conjunto distintivo de procesos sociales inmersos en una red social amplia. 12
El espritu de las leyes Montesquieu seala de manera particular y reveladora los vnculos entre la estructura y la fe que unieron las formas de castigo con las formas de autoridad: "Sera fcil probar que en todos, o prcticamente todos los gobiernos de Europa, los castigos han incrementado o disminuido en la medida en que dichos gobiernos favorecen o desalientan. 13
Sin embargo, pese a estos interesantes trabajos tempranos, la sociologa del castigo no es todava un rea bien desarrollada del pensamiento social. Con la excepcin de los estudios institucionales sobre el sistema penitenciario, que cuentan con una slida tradicin de investigacin sociolgica, el corpus de trabajos es desigual y de calidad variable, y carece de un programa de investigacin bien establecido que cuente con el reconocimiento general y promueva un sentido de compromiso colectivo.
12 FERRAJOLI, Luigi. La necesidad del Castigo en la Sociedad; 1985. 13 GARLAND, David. Castigo y sociedad moderna, un estudio de teora social, Mxico 1999. UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PER - AREQUIPA Filosofa del Derecho
Carrera Profesional: Derecho y Ciencia Poltica
17
2.7. El castigo como objeto de estudio El castigo se considera como el procedimiento legal que sanciona y condena a los transgresores del derecho penal, de acuerdo con categoras y procedimientos legales especficos; Este proceso, complejo y diferido se conforma de procesos interrelacionados: legislacin, condena y sentencia , as como la administracin de las sanciones ; involucra marcos discursivos de autoridad y condena, procesos rituales de imposicin del castigo, un repertorio de sanciones penales , instituciones y organismos para el cumplimiento de las sanciones y una retrica de smbolos, figuras e imgenes por medio de las cuales el proceso penal se representa ante los diversos estratos de la sociedad. De esta diferencia interna se derivan dos cosas. La primera es que los anlisis del castigo pueden tener toda una gama de posibles referentes que adecuadamente forman parte de este complejo institucional .La segunda es que es probable que el proceso penal muestre conflictos y ambigedades internos que emanan de su carcter fragmentado. El castigo es un procedimiento legal delimitado, cuya existencia y funcionamiento depende de un extenso conjunto de fuerzas y condiciones sociales. 14
14 GARLAND, David. Castigo y sociedad moderna, un estudio de teora social, Mxico 1999. UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PER - AREQUIPA Filosofa del Derecho
Carrera Profesional: Derecho y Ciencia Poltica
18
CAPTULO III 3. EL CASTIGO EN LA SOCIEDAD ACTUAL 3.1. El problema del castigo en la actualidad Las sanciones penales impuestas por el aparato jurdico no son lo que comnmente se cree lo que es un prctica transparente y obvia abocada a controlar el delito. Hoy en da el castigo es un aspecto de la vida social profundamente problemtico y poco comprendido, cuya razn de ser no queda claro. Las formas asumidas del castigo nos revelan de la necesidad de reflexionar sobre el castigo mismo y, cuando intentamos hacerlo aunque sea superficialmente seguimos ciertos patrones predeterminados y limitados. Las instituciones y sus regmenes no son inamovibles ni incuestionables, sobre todo cuando no logran satisfacer las necesidades, controlar los conflictos ni dar respuestas a interrogantes inoportunas. Los crecientes ndices de criminalidad, los frecuentes desordenes en las prisiones y perdida de fe en el ideal de la rehabilitacin se combinaron para socavar la confianza en los avances en materia penal y para apuntar hacia una inevitable reforma penal; Caracterizada por continuas crisis y desorganizacin en el sistema penal, tanto el valor de la rehabilitacin como las ideologas que la sustentaron han perdido credibilidad. 15
El problema no se limita tan solo al sistema penitenciario: la sensacin de que nada funciona se hace extensiva casi con la misma intensidad a la libertad condicional, las multas y las medidas correctivas comunitarias. Todas las instituciones sociales tienen un margen de error o ineficiencia, pero en circunstancias normales puede tolerrselo en mayor o menor grado sin cuestionar a la institucin misma; si esta satisface las expectativas
15 GARLAND, David. Castigo y sociedad moderna, un estudio de teora social, Mxico 1999. UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PER - AREQUIPA Filosofa del Derecho
Carrera Profesional: Derecho y Ciencia Poltica
19
habituales, y si, en general, su manejo y legitimidad son indiscutibles, las deficiencias no sern importantes. Los castigos que se aplican en la actualidad ya sea confinamiento carcelario o en sistemas abiertos falta de confianza en los principios establecidos y en la capacidad para redefinir los problemas en trminos institucionales. 16
3.2. Michel Foucault: El castigo como un instrumento de la sociedad disciplinaria El aporte principal de Foucault a la sociologa del castigo, es el anlisis sobre su naturaleza instrumental y utilitaria, dejando de lado aspectos como la moral y los componentes emocionales, esenciales en el estudio de Durkheim. Es as como Vigilar y Castigar, proporciona un anlisis detallado de tcnicas, instituciones y conocimientos penales, sin tomar en cuenta los fundamentos sociales de la penalidad, su contexto poltico y la cuestin de quien o que dirige el uso del castigo. Se seala que el suplicio judicial es un ritual poltico que forma parte de las ceremonias por las cuales se manifiesta el poder. Es as como desde las primeras monarquas, el derecho de castigar era un poder otorgado de forma exclusiva al soberano. En efecto, los castigados pblicos eran una forma en que los gobernantes demostraban simblicamente su autoridad sobre la poblacin, no siendo el resultado de una aplicacin sistemtica de la ley. Es as, como en un inicio, la forma de manifestar este poder se corresponda con un juicio secreto y una ejecucin pblica, dirigida al cuerpo del criminal. Pues estas formas tratan de una prctica reglamentada que obedece a un procedimiento bien definido primeramente forma parte de la investigacin judicial para obtener la confesin del acusado. En efecto, la tortura solo se
16 FOUCAULT, Michel. Vigilar y castigar nacimiento de la prisin, 2000. UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PER - AREQUIPA Filosofa del Derecho
Carrera Profesional: Derecho y Ciencia Poltica
20
usaba cuando haba pruebas suficientes escritas que denotaban cierto grado de culpabilidad. La ceremonia del castigo pblico se utilizaba como acto de revelacin en donde se repeta la tortura del condenado, quien confesaba su culpa, presenciando el pueblo de revelacin. Es as, como el acto de castigo se haca pblico, para que la justicia fuera legible por todos; de esta forma, en las ceremonias de suplicio, el personaje principal era el pueblo cuya presencia real y fsica estaba requerida por si realizacin .Se buscaba que el pueblo se atemorizase, siendo testigo y fiador del castigo. En un segundo lugar, se entendan que cualquier crimen implicaba un ataque contra el soberano, ya que la ley representaba y encarnaba la voluntad soberana. El castigo era una venganza justificada, por el derecho real de hacerles la guerra a los enemigos; implicaba el ejercicio legtimo del terror con el fin de que el pueblo recordara el poder irrestricto que respaldaba la ley. 17
17 FOUCAULT, Michel. Vigilar y castigar nacimiento de la prisin, 2000. UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PER - AREQUIPA Filosofa del Derecho
Carrera Profesional: Derecho y Ciencia Poltica
21
CONCLUSIONES
PRIMERA: En cuanto a las teoras ambas teoras han suscitado diversas objeciones. El problema principal para el utilitarista es explicar por qu debe limitarse el castigo al culpable y no extenderse al inocente en las circunstancias adecuadas. SEGUNDA: En cuanto a los retribucionistas tienen dificultades para explicar por qu debe castigarse al culpable si el castigo no produce consecuencias buenas. TERCERA: El castigo es un aparato para hacer frente a los delincuentes, una entidad administrativa circunscrita, discreta, legal. Sin embargo, tambin es la expresin del poder del Estado, la afirmacin de la moralidad colectiva, una poltica social condicionada por motivos econmicos, la representacin de la sensibilidad vigente y ayuda a crear una identidad social. CUARTA: Teniendo consideracin la vinculacin con la cultura, entran en juego diferentes disciplinas como son la cultura global o la penal en este mismo mbito debemos aportar en el debate, hacer frente un anlisis jurdico penal, que ofrezcan al legislador bases para desarrollar castigos diferentes a la prisin; y de esta manera desplazarla como algo natural sin alternativa y como consecuencia obligada frente al delito.
UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PER - AREQUIPA Filosofa del Derecho
Carrera Profesional: Derecho y Ciencia Poltica
22
BIBLIOGRAFA ANITUA, Gabriel Ignacio (2000), Comentario a Castigo y sociedad moderna. Un estudio de teora social David Garland. 1999. ARTHUR Koestler y Albert Camus, en Reflexiones sobre la pena de muerte 1999. DURKHEIM. Las races morales y socio psicolgicos del castigo. 2002. FERRAJOLI, Luigi. La necesidad del Castigo en la Sociedad; 1985. FOUCAULT, Michel. Vigilar y castigar nacimiento de la prisin, 2000. GARLAND, David. Castigo y sociedad moderna, un estudio de teora social, Mxico 1999. SINGER, Peter. Compendio de tica. 1993.