MARCO GENERAL Y NORMATIVA DE LOS PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS Y DE

LA SIMPLIFICACIN ADMINISTRATIVA

Expositor: Christian Guzman Napuri

Presentacin:



Hola a todos, mi nombre es Christian Guzmn el da de hoy vamos a hablar acerca del Marco
General y Normativa de los Procedimientos Administrativos y de la Simplificacin
Administrativa dentro del Diplomado en Simplificacin Administrativa; y para ello es
necesario que hablemos de la nueva gestin pblica.





LA NUEVA GESTIN PBLICA

Est dirigida a satisfacer las necesidades de los ciudadanos dentro de una gestin pblica que
sea eficiente y eficaz, incorporando elementos de la organizacin de las entidades privadas. La
eficiencia como todos sabemos es la generacin de los mejores resultados posibles al menor
costo posible y la eficacia se enfoca en la obtencin de estos resultados favorables.
Cules son los elementos que sirven para distinguir la nueva gestin pblica? Sobre qu se
fundamenta?
1. Formulacin estratgica de polticas y planes (esto que parece tan obvio hasta hace
un tiempo no se entenda bien). Este elemento es clave para determinar qu objetivos
se tienen, que metas estn planteadas y cmo se puede llegar a esas metas a travs de
los planes respectivos.
2. Eliminar niveles burocrticos hacia una gestin por resultados, eso est
evidentemente enfocado en lo que tenemos que ver hoy que es la simplificacin
administrativa.
3. Eliminacin las estructuras verticales, siempre se van a preferir estructuras
horizontales. Entonces vamos a ver un organigrama que sea ms hacia los lados, que
hacia arriba y hacia abajo.




LA NUEVA GESTIN PBLICA

La Gestin Publica Tradicional tiene un conjunto de caractersticas distintas y evidentemente
no tan buenas a las caractersticas de la Nueva Gestin Pblica o New Public Management (en
los libros de textos o en los documentos lo encontrarn as).
Ejemplos:
Gestin Pblica Tradicional
- Regulacin y objetivo vago.
- Orientada hacia dentro (lo cual ha sido un problema muy serio)
- Ausencia de responsabilidades de gestin y motivacin para la mejora.
- Ausencia de competencia (eso no interesaba)
- Ausencia de evaluacin y tcnica de gestin.
- Centralizacin.
- Funcin pblica muy burocratizada en el mal sentido de la palabra, porque en el buen
sentido de la palabra fue la empleada por Max Weber, pero ahora esta ha adquirido
una identificacin tan peyorativa. Entonces el burcrata es el que trabaja de manera
lenta.

Nueva Gestin Pblica
- Mayor flexibilidad, mayor desregulacin.
- Est enfocado en el cliente, enfocado en el administrado (que es un consumidor). Aqu
aparece la idea de la calidad que en realidad es la otra cara de la moneda de la
eficiencia. La calidad es la satisfaccin del cliente. Mientras la eficiencia es objetiva, la
calidad es subjetiva; pero no es tan complicado determinar cosas que el cliente est
satisfecho para eso estn los sondeos, las encuestas y uno se da cuenta cuando es que
est prestando un servicio eficiente y de calidad.
- La responsabilidades de gestin estn enfatizadas y claro hay una motivacin hacia el
funcionario para que haya una mejora. Para eso tenemos cada vez una mayor
aplicacin de los nuevos lineamientos en materia de empleo pblico. Hay toda una
reforma en marcha del empleo pblico proveniente de la ley del servicio civil.
- Se introduce la competencia y el mercado. Es fundamental para hacer funcionar gran
parte de los servicios que el estado presta a travs de los particulares sobre todo
utilizando las famosas Asociaciones Pblico Privadas (APP).
- Mtodos de evaluacin y tcnicas de gestin (indicadores), eso es clave para
determinar la eficiencia y saber cmo estamos avanzando.
- Descentralizacin horizontal y vertical.
- Reorganizacin e implicacin de la funcin pblica en la gestin y las reformas, sea
una gestin pblica eficiente dirigida a los resultados y que tiende a la reforma.


ESPECIALIZACIN

Durante los ltimos aos y debido a que se han incrementado las competencias del Sector
Pblico es necesario crear entidades que realicen tareas especializadas. Los Organismos
Constitucionales Autnomos y los Organismos Pblicos del Poder Ejecutivo son buenos
ejemplos, porque gracias a ello nos damos cuenta que es necesario que esas labores sean
autnomas y sean desempeadas sin que sean afectadas por el poder poltico; y que aparte de
esa autonoma el organismo pblico en cuestin o el organismo constitucional se dedique a
ello nicamente, directamente y ponga todos sus recursos a realizar esa actividad.
Ejemplos:
- La ONPE (Oficina Nacional de Procesos Electorales), cuya finalidad es organizar
procesos electorales.
- La SUNAT que est inscrita al sector economa y finanzas, cuya finalidad es administrar
tributos.
Entonces esta es la justificacin para que estos organismos estn especializados y sean
autnomos.

POLITICA NACIONAL DE MODERNIZACIN DE LA GESTIN PBLICA

Es un proceso poltico-tcnico de transformacin de actitudes y de fortalecimiento de
aptitudes, de agilizacin de procesos, de simplificacin de procedimientos, sistemas
funcionales y administrativos, relaciones y estructuras administrativas con el fin de hacerlos
compatibles con los nuevos roles de todos los niveles de gobierno.
Es una reforma total de la gestin pblica a nivel del estado y de la administracin pblica, no
solamente para obtener mayor eficiencia sino sobre todo para tutelar debidamente los
intereses y derechos de los administrados en todos los contextos.

Entonces tenemos:
Gobierno Abierto, en el cual todos tenemos conocimiento de lo que se hace.
Gobierno Electrnico, cada vez ms automatizado. Ya tenemos varios procesos
administrativos que se tramitan en lnea.
Articulacin Interinstitucional, es importantsimo para que los gobiernos locales, regionales,
nacionales, los organismos pblicos dentro del gobierno nacional, los organismos
constitucionales e incluso aquellos ente no estatales que desempean funcin administrativa
se integren y colaboren entre todos ellos para obtener los resultados deseados.
Tambin tenemos:
1er Pilar Alineamiento de Polticas Pblicas, Planes Estratgicos y Operativos que habamos
visto que tienen una relacin directa con la nueva gestin pblica.
2do Pilar Presupuesto para y por resultados que tiene por finalidad asegurar que los fondos
pblicos estn destinados a la obtencin de una meta determinada y no solo eso, sino que a
esa meta se va llegar.
3er Pilar Gestin por Procesos, Simplificacin Administrativa y Organizacin Institucional (es
el que ms nos interesa el da de hoy). Este pilar es clave porque de esa manera haremos que
la administracin funcione de una manera ms rpida, eficiente y que el administrado pueda
interactuar debidamente.
La simplificacin administrativa no solamente se enfoca al administrado sino tambin en la
administracin. No hay ms nada inclusivo que la simplificacin administrativa porque ella
permite a todos poder acceder a la administracin pblica, obtener licencias, permisos,
certificados y resultados favorables por parte de la administracin para poder desempear
actividades econmicos, lo cual es clave.
4to Pilar Servicio Civil Meritocrtico
5to Pilar Sistema de Informacin, Seguimiento, Monitoreo, Evaluacin y Gestin del
Conocimiento, es sumamente importante ya que a eso tambin apunta la simplificacin
administrativa, como vamos a ver ms adelante.
Todo esto nos lleva a un estado unitario y descentralizado, abierto, transparente, orientado al
ciudadano (eso es clave), eficiente y sobre todo que sea inclusivo. Como decamos nada ms
inclusivo que la simplificacin administrativa que es completamente democrtica y no hace
distinciones (plana).




SERVICIO CIVIL MERITOCRTICO

Es importante porque los ciudadanos requerimos de una administracin eficiente del empleo
pblico.
Por qu es tan importante esto para la nueva gestin pblica y para la simplificacin
administrativa?
Porque es conocido que gran parte del xito del ejercicio de las funciones pblicas estriba en
el personal, en qu tan eficiente es, y en qu conocimientos tiene.
Cmo podramos nosotros implementar reformas de materia de simplificacin administrativa
en los entes pblicos si es que el personal no est debidamente capacitado, motivado, no ha
sido reclutado adecuadamente o si las normas que regulan su comportamiento y actuacin no
estn indebidamente sealadas o redactadas?
Por ello es que se encuentra en marcha la Reforma del Servicio Civil, porque tienen que haber
condiciones de trabajo que permitan competir con el sector privado; no est bien que el sector
privado se lleve a los talentos de la administracin pblica. Esta llamada fuga de talentos es
algo que debemos evitar en el sector pblico.



GESTIN BASADA EN PROCESOS

Siempre digo que la administracin pblica es como cocinar porque los insumos (ingredientes)
van a dar resultado al plato que nos vamos a comer. Si el procedimiento est indebidamente
hecho y los ingredientes estn colocados, utilizados y cocinados de manera incorrecta el
resultado no va hacer el adecuado y no lo vamos a comer; lo mismo ocurre con la
administracin pblica y eso es lo que implica la gestin basada en procesos los Inputs y los
Outputs todo tiene que procesarse.
Los procesos son una secuencia de actividades o tareas que se dirigen a generar un resultado
o producto que tiene un valor aadido respecto a los insumos empleados. El valor aadido es
una situacin mejor a la que se tena antes con los insumos que se tenan a la mano eso es
satisfacer los requerimientos de los administrados en los procedimientos de la prestacin de
servicios (la calidad, la vamos a ver en todo lados y momentos).
Se requiere tambin de la optimizacin de procesos porque los modelos de administracin
existentes son rgidos y jerrquicos hay que ajustarlos. La gestin por procesos se opone a la
gestin funcional la cual sigue pensando en el organigrama yo ya hice esta funcin porque soy
director, gerente o porque soy jefe de oficina, esta interpretacin si bien es cierto puede estar
en lo correcto pero est incompleta y requiere ser complementada y paulatinamente
reemplazada por una gestin en la cual no interesa cual es la ubicacin de la persona en el
organigrama sino interesa la funcin que esta desempeando conforme a lo establecido en los
instrumentos de gestin.
Nos interesa tambin que haya un acceso multicanal a los procedimientos y los servicios
administrativos en funcin de su naturaleza. Ya son muchas las entidades pblicas que en
muchos de sus procedimientos o en algunos de ellos estn siendo tramitados en lnea. Por
ejemplo:
- RENIEC para obtener duplicado de DNI solo pagamos nuestra tasa, ingresamos los
datos y un da determinado vamos a recoger nuestro DNI.
- OSCE hay varios procedimientos que se realizan en lnea, uno de ellos es la inscripcin
en el RNP (Registro Nacional de Proveedores).
- SUNAT que hay varios procedimientos tributarios que ya realizan fcilmente en lnea.
Esto es sumamente importante porque tiene una relacin directa con la simplificacin
administrativa.


SIMPLIFICACIN ADMINISTRATIVA

Se va a definir sobre la base de todas estas consideraciones.





SIMPLIFICACIN ADMINISTRATIVA


Qu entendemos por simplificacin administrativa?
En el desarrollo de la gestin por procesos debemos continuar con los esfuerzos relacionados a
la simplificacin administrativa porque ella contribuye a mejorar la calidad, eficiencia y
oportunidad de los procedimientos y servicios administrativos. Ya habamos mencionado la
necesidad de simplificar para efectos de tener un estado moderno, slido y que desempee
sus competencias adecuadamente.
Eliminar los obstculos que tiene el administrado para acceder a la administracin pblica. No
es un secreto que los altos niveles de informalidad en varios mbitos de la sociedad peruana se
deben a las dificultades para acceder a la administracin pblica. Los empresarios y
administrados se quejan de la existencia de trmites y del exceso de regulacin, por ello es
necesario que vayamos estableciendo los ajustes que sean necesarios para ello.
La Poltica en Materia de Modernizacin (PNMGP) establece que esta simplificacin
administrativa debe aplicarse en los tres niveles de gobierno.



SIMPLIFICACIN ADMINISTRATIVA Simplificacin Normativa y Simplificacin
Organica.

Cules son los mbitos de la simplificacin administrativa?
En general se ha considerado que la simplificacin administrativa est enfocada en los
procedimientos y servicios (eso es lo usual,) sin embargo hay otras formas de reducir los
obstculos que enfrenta el administrado.
- Simplificacin normativa, es simplificar a nivel del ordenamiento jurdico como
reglamentos y normas que regulan procedimientos administrativos, que no sea tan
complicado, que no hayan tantas normas sectoriales que regulen diversos
procedimientos; sin bien es cierto existe el TUPA, (que vamos a ver luego), este se basa
en todas esas normas y por lo tanto podemos tener un TUPA farragoso, que es lo
queremos evitar.
- Simplificacin Orgnica, es racionalizar el aparato administrativo (que no sea tan
complicado) lo que mencionbamos hace un rato acerca de las estructuras
horizontales, pero no solamente eso sino que tengamos menos rganos a los cuales el
administrado deba acceder, que no haya duplicidad de funciones porque eso perjudica
a la administracin y tambin al administrado que no sabe a dnde ir y entre otros
problemas que vamos a encontrar.
Entonces recordemos que dentro de la simplificacin administrativa vamos a encontrar la
simplificacin procedimental, normativa y la orgnica.


SIMPLIFICACIN ADMINISTRATIVA
EL TEXTO UNICO DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS TUPA

Es un mecanismo fundamental para entender la simplificacin administrativa pero adems es
un mecanismo clave para hacerla efectiva. El texto nico de procedimientos administrativos
aparece con ley de simplificacin administrativa a fines de los 80 o sea no es ninguna novedad.
Hay gente que piensa que el TUPA aparece con la Ley 27444 o que aparece con el Decreto
legislativo N 757, pero no, ya estaba presente en la ley de simplificacin administrativa y su
reglamento.

TEXTO UNICO DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS

El objetivo principal del Tupa es que cada administrado sepa los trmites que debe realizar
dentro de la entidad, cules con los requisitos y cules son los pagos que debe realizar.
El TUPA me permite evitar cuestionamientos sobre la legalidad del cobro y medir la eficiencia
de la entidad; es decir es un instrumento de gestin y un mecanismo de simplificacin
administrativa.
Cuando aparece el TUPA se convierte en un hito porque cada entidad pblica realizaba los
procedimientos como lo consideraba pertinente, si no exista en ese momento el famoso
Reglamento de Normas Generales de Procedimientos Administrativos que luego se convertira
en la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos y que sealaba
lineamientos bsicos del procedimiento administrativo general, eso era problema muy serio
porque no exista un mecanismo para hacer aterrizar este procedimiento administrativo
general en las peculiaridades de cada entidad; si bien es cierto tambin existan normas
sectoriales esas no estaban debidamente sistematizadas as que ni la entidad sabia como
tramitar los procedimientos, ni el administrado saba que documentos presentar y no haba un
cobro unvoco por estos, lo cual generaba niveles altsimos de informalidad. Esto estuvo muy
bien graficado en un libro de la poca El otro sendero de Hernando de Soto y es ms el
Instituto Libertad y Democracia (ILD) asesor al gobierno peruano para la emisin de la ley de
simplificacin administrativa y su reglamento con lo cual est todo concatenado.

TEXTO UNICO DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS

Desde el punto de vista sectorial la Ley N 27444 del art. 36 nos dice que los procedimientos,
los requisitos y costos administrativos solamente se pueden establecer mediante decreto
supremo o norma de mayor jerarqua (en el caso del poder ejecutivo), norma de la ms alta
autoridad regional (que es la ordenanza regional), de Ordenanza municipal o de la decisin del
titular de las entidades autnomas conforme a la constitucin. Ac hay dos detalles:
1. Cuando habla de procedimientos mediante decretos supremos, se refiere al
procedimiento establecido por pasos, porque los procedimientos especiales de
acuerdo con la Ley N 27444 solamente pueden establecerse por ley. Entonces es la
ley la que determina el procedimientos especial, los lineamientos bsicos y el
reglamento o sea el decreto supremo lo que va hacer es regular paso por paso.
2. Los requisitos y evidentemente los costos administrativos pueden establecerse
solamente por este decreto supremo y por ley.
En el caso de autoridades regionales y locales eso es claro porque tenemos entre
municipalidades ms de 1800, entonces imaginemos que cada municipalidad pueda a
nivel administrativo emitir sus ordenanzas sin mayor control, por ello es que se
requiere que la norma sea de la ms alta autoridad.
En el caso de los organismos autnomos segn la constitucin hay una mayor libertad
y justamente porque son organismos con un nivel elevado de autonoma.


TEXTO UNICO DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS - Continuacin

Los procedimientos y servicios prestados en exclusividad por parte de las entidades deben ser
compendiados y sistematizados en el Texto nico de Procedimientos Administrativos,
documento de gestin que debe ser aprobado por cada entidad pblica.
En el caso del poder ejecutivo quien emite el decreto supremo es el presidente pero
refrendado por el respectivo ministro del sector; esto es cierto para los ministerios
propiamente y para los organismos pblicos adscritos a cada uno de los sectores dirigidos por
los respectivos ministerios.
El TUPA de SUNAT y de INPE se aprueban mediante decreto supremo que son entidades
pblicas adscritas al sector economa y finanzas y al sector justicia y derechos humanos
respectivamente.


TEXTO UNICO DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS - Continuacin


Una vez que los procedimientos y servicios prestados en exclusividad son creados, estos deben
ser incluidos en el TUPA que a su vez debe ser aprobado por el Decreto Supremo del sector,
por la norma de mximo nivel de las autoridades regionales, por Ordenanza Municipal o por
Resolucin del Titular de organismo constitucional autnomo segn el nivel de gobierno
respectivo. Entonces decimos que los procedimientos se aprueban mediante normas del
mayor rango que a su vez para compendiarlos requerimos de otras normas del mayor rango
posible con lo cual se cierra el crculo y no hay forma de equivocarnos ni de que la entidad
pblica ni el administrado se vea perjudicado.






TEXTO UNICO DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS Continuacin

Las entidades solamente exigirn a los administrados el cumplimiento de procedimientos, la
presentacin de documentos, el suministro de informacin o el pago por derechos de
tramitacin si es que los mismos cumplen con los requisitos de aprobacin del citado TUPA,
sino no hay forma de que estos sean exigidos ya que la administracin no tuvo conocimiento
de ello y sobre todo cuando nos referimos a los requisitos, considerando adems que en
materia de simplificacin administrativa la ley de procedimientos administrativo general
prohbe determinados requisitos, eso es algo que debemos tener en cuenta.
Entonces el TUPA es un mecanismo que asegura la legalidad del procedimiento (que sea
conforme al ordenamiento) e impide que exista arbitrariedad. En el caso de la entidad pblica
para definir los procedimientos y requisitos respecto del TUPA. Otro ejemplo es el pago o
derecho a tramitacin, que debemos tener en cuenta.









TEXTO UNICO DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS - Continuacin


Para efectos de asegurar ello cada dos aos las entidades estn obligados a publicar el ntegro
del TUPA, bajo responsabilidad de su titular; sin embargo podrn hacerlo permanentemente y
debera ser esta una obligacin en su Portal Institucional y en el Portal de Servicios al
Ciudadano y Empresas para que el administrado en esa lgica de gobierno abierto, de
transparencia, de acceso a la informacin pueda tener siempre acceso al TUPA de las
entidades y de cmo es que los procedimientos se tramitan.
La Ley N 29091, que es un hito en materia de publicacin de normas e instrumentos legales,
nos dice que solamente se publicar la norma de aprobacin o modificacin en el Diario El
Peruano o diario encargado de los avisos judiciales, o sea solo la norma de aprobacin, porque
antiguamente se publicaba todo el TUPA en el diario oficial lo cual era toda una complicacin y
es por ello que se estableci esta reforma para que el TUPA solamente deba ser publicado en
los portales y el Diario El Peruano con la norma de aprobacin para que el registro de
publicacin se cumpla, en el sentido de que podamos ver la norma de aprobacin y sepamos
que el TUPA respectivo se encuentra colgado en la pgina web y en el portal de servicios al
ciudadano y empresas.




TEXTO UNICO DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS - Continuacin

Si queremos establecer un mecanismo de simplificacin del TUPA o sea una modificacin que
no implique la creacin de nuevos procedimientos, incremento de derechos de tramitacin, o
de requisitos, no hay problema, esto podemos realizarlo mediante Resolucin Ministerial del
Sector, Norma Regional de rango equivalente o Decreto Regional o de Alcalda o por
Resolucin del Titular del Organismo Autnomo. En este caso si nos damos cuenta el nivel de
aprobacin es el inmediatamente inferior porque ac lo que pretendamos es simplificar, hacer
una modificacin (OJO: no estamos creando nuevos procedimientos, ni derechos de tramitacin
y mucho menos incrementos requisitos) as que no hay problema esto puede realizarse por una
norma de inferior rango.

SIMPLIFICACIN ADMINISTRATIVA

Seguindo con el tema de la simplificacin administrativa enfocada en el TUPA, hablaremos
entonces en cul es el contenido.
CONTENIDO DEL TUPA

Respecto al contenido del TUPA. La unidad orgnica respectiva, deber definir:
a) Los procedimientos y servicios que estn a su cargo.
b) La base legal que norma esos procedimientos de servicios:

- La norma que otorga competencia a la unidad orgnica. Esa es clave, para no incurrir
en vicio de competencia que generara la anulacin de las decisiones.
- La norma o normas que crean el procedimiento administrativo.

CONTENIDO DEL TUPA - Continuacin

Seguimos con el contenido TUPA.
c) La descripcin clara y taxativa de todos los requisitos que son exigidos para la
realizacin completa de cada procedimiento, que no falte ninguno y que sean
exactamente indispensables.
d) La calificacin, esto es sumamente importante como se califica segn lo establecido
por las normas aplicadas, en este caso la Ley del Procedimiento administrativo general,
si hablamos de un Procedimiento de evaluacin previa, hablamos de un procedimiento
de aprobacin automtica.

- El procedimiento de evaluacin previa es el que refiere un anlisis previo de los
medios probatorios y de la documentacin presentada para aprender el resultado.
- Pero en cambio un procedimiento de aprobacin automtica es alguien que
sencillamente se presenta la documentacin, claro con toda la documentacin
completa de acuerdo al TUPA, la administracin sea el cargo ya tenemos una
aprobacin de lo solicitado.

CONTENIDO DEL TUPA

As mismo dentro del contenido del TUPA vamos a encontrar la definicin si es que nos
encontramos ante un:
e) Procedimiento de evaluacin previa sometido a silencio administrativo positivo o
sometido a silencio administrativo negativo, esto est determinado ya no por la Ley N
27444, si no por la Ley N 29060. Ley del silencio administrativo, que a su vez reforma
en la parte pertinente la ley N27444 y hay algunos ajustes que posteriormente
efecta el decreto legislativo 1029 a ambas normas que es algo importante de tener
en cuenta.
f) Un tema clave tambin, es el pago de los derechos de tramitacin, su monto y como es
que se efecta el pago, esto es fundamental. El monto de los derechos est
establecido en relacin a la UIT, por lo cual tiene que irse ajustando conforme se
ajusta la UIT, no ajustndose para subir, si no ajustndose en el porcentaje.

CONTENIDO DEL TUPA - Continuacin

EL TUPA tambin debe sealar:
g) Las vas de recepcin para acceder a los documentos contenidos en los TUPA.
h) La autoridad competente para resolver en cada caso y los recursos que se puedan
interponer y esto es clave sobre todo porque muchas veces el administrador no sabe
cmo es que tiene que hacer para agotar la va administrativa y esto es fundamental
para acceder al contencioso administrativa, si es que la administracin no est
resuelto debidamente.




CONTENIDO DEL TUPA - Continuacin

El contenido del TUPA entonces tambin va incluir:
i) Los formularios que debern ser empleados al tramitarse el procedimiento
administrativo.
Qu importante es esto?
Porque el formulario a muchas personas les complica, pero en verdad es cuestin de
acostumbrarse a su empleo, porque el formulario permite agilizar, verdad la
tramitacin de los procedimientos, por que la administracin pblica tiene el
formulario e inmediatamente puede tomar nota de todo lo que el administrador
seala.
A su vez, el formulario es mucho ms sencillo para el administrador, simplemente es
llenar los datos que se estn, que se le piden a diferencia de hacer un escrito que es
ms complicado y no necesariamente estn todo los datos que deben estar. Y se hace
un formulario WEB, con mayor razn. Un formulario WEB es mucho ms sencillo
porque el administrador llena todo los datos y automticamente todos entran al
sistema y la administracin puede procesar inmediatamente, mucho ms sencillo.
j) Tenemos la relacin de los servicios prestados en exclusividad.
Qu significa esto?
En principio la administracin es monoplica, los servicios ms importantes de la
administracin pblica son prestados en exclusividad, hay pocos servicios en verdad
que la administracin presta concurriendo dentro del mercado, no deberan ser
muchos adems porque recordemos que existe dentro de la Constitucin del Artculo
60 que establece el principio de subsidiaridad, por el cual la administracin no puede
realizar la actividad econmica, sino es que no est autorizado por ley.
Y subsidiariamente, falta de oferta privada cuando lo justifique el inters nacional, segn lo
sealado segn constitucin, en consecuencia la gran mayora de los servicios que la
administracin presta, son prestados en exclusividad.
Si hay un banco que no me presta un servicio adecuado, voy me cambio de banco, pero si la
administracin no me presta un servicio adecuado, no me puedo cambiar de administracin.
Si la Municipalidad no me presta un servicio adecuado, no puede ser que el servicio me lo
preste otra entidad municipal, salvo que me mude, salvo que me valla a vivir al mbito
territorial de esa Municipalidad.

SERVICIOS NO EXCLUSIVOS

Bien, entonces esto nos lleva a que cosa son:
- Los servicios no exclusivos; son aquellos que no son prestados en exclusividad, en
estos casos las entidades a travs de la resolucin natural del pliego, establece los
requisitos y los costos correspondientes. Los cuales deben ser debidamente
difundidos, o sea se publica en el diario oficial.
- y ah tenemos como decamos hace un rato el principio de subsidiaridad que est
regulado no solo en la constitucin, si no en un conjunto de normas legales que dicen
cul es el mecanismo que deben emplearse y adems es preciso sealar que hay un
precedente emitido por INDECOPI que tambin est dirigido, asegurar que el estado
cumpla con el principio de subsidiaridad, en la aplicacin de una norma muy
importante que es el decreto legislativo N 1044 la Ley de Represin de la
competencia desleal, que seala en el artculo 14, que la violacin al principio de
subsidiaridad, genera competencia desleal, entonces hay que tener muchsimo
cuidado con aquellos avisos que se prestan de manera no exclusiva.


SIMPLIFICACION ADMINISTRATIVA - BARRERAS BUROCRTICAS

Otro mbito de la simplificacin administrativa que es clave de tratar son las barreras
burocrticas. Que son las barreras burocrticas, en qu consisten y porque es importante
deshacernos de ella. Esto lo vamos a explicar seguidamente.

BARRERAS BUROCRTICAS

Por ejemplo, constituye una barrera burocrtica, si es que tenemos necesidad de contar con
autorizaciones o licencias, pero la Entidad Pblica nos solicita documentos o nos solicita el
pago de tasas que no estn establecidas en la norma sectorial.
La verdad burocrtica ac en este caso en exceso de regulacin.
La entidad complica la presentacin de las solicitudes a los administrados, porque les solicita
un documento que no est permitido o el pago de tasas que no estn establecidas.
Por ejemplo:
La Ley N 27444 prohbe que la administracin pblica solicite un documento que ya tiene,
ahora en pases desarrollados est prohibido solicitar documentos que toda la administracin
pblica tiene, entonces lo que tiene que hacer la entidad pblica que est tramitando el
procedimiento es pedirle a la otra entidad pblica que le presente el documento, que se lo
remita por correo electrnico, con firmas certificadas, lo que fuese; pero es mucho ms
sencillo. Ahora la entidad pblica al obtener el documento de la otra entidad pblica, que es
que el administrador tenga de esta otra. Insisto hay que facilitar la vida del administrador esto
se llama Principio de Simplicidad que est establecido en la Ley del Procedimiento
Administrativo General, que tambin adems se deduce de la constitucin.
La simplificacin administrativa seala gran parte de la doctrina; es un mbito, del derecho de
peticin, porque el sentido que tiene es establecer el derecho de peticin en la constitucin si
luego la propia administracin pblica lo va entorpecer.

BARRERAS BUROCRTICAS - Continuacin

Qu se entiende por barrera burocrtica?
Decimos que son actos o disposiciones creados por la administracin que establecen requisitos
o limitaciones que son necesarias para participar en el mercado bajo el argumento de la
proteccin al inters social.
Desde el punto de vista econmico la regulacin econmica puede resultar contraproducente
en el mercado, generando ms distorsiones que las que pretende resolver.
La regulacin econmica tiene por finalidad corregir distorsiones. Por ejemplo estamos
frente a un monopolio natural (que es cuando hay un solo prestador de servicio como
resultado del propio mercado, no porque haya una norma legal que prohba la concurrencia, o
porque ese monopolio se haya generado espontneamente ,que siempre es posible, o porque el
estado de la tcnica dentro de ese mercado y genera que tengamos un solo prestador de
servicio) de saneamiento, o transporte de gas por ductos o transmisin elctrica, este tipo de
situaciones son de monopolio natural. En estos casos est justificado regular o cuando los
costos de transaccin son muy elevados en el caso de los avisos pblico en general, o cuando
hay externalidades que el mercado no internaliza, en esos caso se requiere la regulacin
econmica; pero si esta regulacin econmica en vez de corregir las distorsiones termina
generndola nos encontramos frente a una barrera burocrtica.
Quin se encarga de regular esto?
La INDECOPI mediante la comisin de eliminacin de barreras burocrticas se encarga de
estar pendiente de ello y de controlar a la propia administracin pblica, vale decir que para
que la propia administracin pblica no genere perjuicios al administrado a travs de su
accionar y de una regulacin excesiva que vamos a encontrarlas en muchos casos (en
municipalidades por ejemplo o el caso de los taxis que vamos a verlo ms adelante)
El art. 48 de la Ley N 27444 seala que cuando la comisin ha establecido que estamos
frente a una barrera burocrtica que proviene de un Decreto Supremo, una resolucin
ministerial o una norma municipal o regional de carcter general, se va pronunciar
disponiendo la inaplicacin de la norma. Entonces se va a inaplicar al caso concreto y para la
empresa o la persona natural que est solicitando se remueva esa barrera burocrtica. Esa
barrera se va remover para ese caso en concreto sin perjuicio de que el INDECOPI tramite a
travs de la defensora del pueblo, del poder ejecutivo la respectiva derogacin de la norma
que sera el escenario ideal y que ya este fuera del ordenamiento para que a su vez la barrera
burocrtica desaparezca.





CASOS PRCTICOS

Entonces nos lleva a un par de casos que vamos a ver el da de hoy, para efecto de poder
explicar lo que estamos conversando.

PRIMER CASO

Es la sentencia del Tribunal Constitucional en que se pronuncia respecto a la demanda de
inconstitucionalidad presentada por la Municipalidad Metropolitana De Lima, contra el artculo
48 que ya hemos sealado, la misma casilla de cada infundada como bien sabemos. Esta
sentencia ha sido emitida dentro del expediente 00014-2009-PI-Diagonal STC, que va estar
tambin publicada, para que puedan realizarla ustedes en su momento y poderlas analizar
conjuntamente con lo que vamos conversando el da de hoy.




PRIMER CASO Continuacin


Aqu vamos hacer un anlisis bien interesante.
El tribunal explicita algo que es sumamente importante, no estamos frente a un problema de
inconstitucionalidad de una ordenanza (por ejemplo que es lo que le preocupa evidentemente
a la municipalidad), ni estamos frente a un supuesto de inconstitucionalidad sino a un
supuesto de ilegalidad resolviendo una situacin de antinomia; es decir Qu cosa es lo que
resultara aplicable? Resultara aplicable la normativa que proviene del gobierno nacional o
resultara aplicable la normativa que proviene del gobierno local? Cul sera aquella
normativa que debera emplearse?
Esto a propsito si es que corresponde o podra la administracin pblica utilizar el control
difuso. Esto viene a cuento porque hay una famosa sentencia del Tribunal Constitucional que
es la sentencia Salazar Yarlenque que genera un precedente permitindole a la
administracin pblica aplicar control difuso (bsicamente las comisiones y tribunales); pero
tambin tenemos un precedente emitido hace relativamente poco tiempo que vamos a
ponerlo en el sistema para que ustedes lo puedan revisar y ver que el tribunal constitucional
da marcha atrs y es ms prohbe que la administracin pblica pueda aplicar control difuso.
Entonces en el caso de las atribuciones que tiene la comisin de eliminacin de barreras
democrticas, es preciso dejar claro que no es control difuso sino es control de legalidad. En
virtud de un principio clave dentro de la descentralizacin, y en general dentro de la
organizacin de todo pas que es el principio de competencia excluyente, si la competencia le
corresponde a una entidad determinada esa competencia excluye a los dems obviamente y
tiene que determinarse quin es que debe ejercer esa competencia debidamente para que no
haya duplicidad de funciones.





PRIMER CASO - Continuacin


Cmo resolvemos la situacin?
Determinando que se trata de un antinomia entre dos normas del mismo rango, como pueden
ser las leyes formales (o sea las que son emitidas por el congreso) y las ordenanzas regionales y
municipales; siendo la solucin la aplicacin de la norma legal al caso concreto en tanto
competencia repartidas y no analizando la jerarqua entre la ordenanza y la constitucin.
No es la discusin la existencia de una violacin a la jerarqua sino es la discusin respecto a
qu normas aplicar en este caso concreto; la norma de gobierno nacional que dice A o la
norma de gobierno municipal que dice B, la norma de gobierno nacional que dice los
requisitos tienen que ser tales o la norma de gobierno local que dice los requisitos son de esta
manera. Ac por ejemplo tenemos un problema porque ustedes comparan lo que ha resuelto
el TC en mbitos donde en realidad estamos frente a barras burocrticas y lo que ha resuelto
la comisin son cosas distintas. Otro ejemplo es el caso de los taxis, que es muy bonito, en el
cual el tribunal constitucional ha sealado que no estamos frente a barreras burocrticas o sea
en otras palabras que no hay una limitacin indebida a la libertad de empresa. Y en otros casos
el tribunal constitucional haciendo el anlisis llega a la conclusin de que ms bien es de otra
manera o de que es un anlisis en el cual se han encontrado extensas barras burocrticas.
Ms adelante veremos que el TC, la comisin de eliminacin de barras burocrticas realizan
un anlisis similar. En este caso la comisin de eliminacin de barras burocrticas lo que hace
es analizar primero la legalidad y luego la racionalidad que implica un anlisis de la finalidad o
sea de la razonabilidad y un anlisis de la proporcionalidad que es muy similar al anlisis que
por lo menos en el mbito jurisprudencial se realiza respecto a limitacin a derechos
fundamentales si es que est establecido en la ley o sea si es que hay incumplimiento en la
reserva de ley, si se satisface el no violar el contenido esencial y si se cumple con la
razonabilidad y la proporcionalidad. Es curioso ver como el tribunal y la comisin han resuelto
de manera distinta varios casos como veremos ms adelante.

PRIMER CASO Continuacin

La comisin se circunscribe entonces al mbito de proteccin de la competitividad del
mercado, entonces hay un principio que se llama unidad de mercado, de tal manera que la
preservacin del orden pblico y econmico, en una economa de mercado como era nuestra,
le corresponde al poder ejecutivo o si queremos verlo de una manera ms amplia le
corresponde al gobierno nacional, no le corresponde al gobierno local. Porque se imaginan
ustedes si nos encontramos frente a un nivel de control o intervencin del mercado distinto de
las mil ochocientas municipalidades se vera una complicacin sumamente grave, entonces un
punto que debemos controlar debidamente.

SEGUNDO CASO

Qu pasa si la gerencia de desarrollo productivo de una municipalidad emite una resolucin
que deniega una solicitud de licencia de funcionamiento y no sustenta sus argumentos en la
Ley Marco de Licencia de Funcionamiento sino en un decreto de alcalda que establece
disposiciones especiales para su otorgamiento?
A ver qu problemas vemos aqu.
1. Es que estas disposiciones especiales estn mal aprobadas o estn aprobadas mediante
decreto de alcalda cuando debieron de haber sido aprobadas mediante ordenanza, pero
aun as en el caso que se apruebe mediante ordenanza esta tiene que ajustarse en la Ley
Marco de Licencia de funcionamiento. Por ms que estamos en un estado descentralizado
las normas emitidas por ente descentralizadas no pueden violar lo establecido por la
norma proveniente del gobierno nacional. A su vez la norma de gobierno nacional
tampoco puede violar lo establecido por una ordenanza y debemos tener claro que tiene
que haber una coherencia entre lo establecido por una y por la otra, porque si bien es
cierto estamos en un estado descentralizado pero seguimos siendo un estado unitario.
2. Estamos violando el principio de competencia excluyente que ha sealado el tribunal
constitucional y que seala tambin la doctrina; porque esa ordenanza que establece el
TUPA de la municipalidad debe ajustarse a lo establecido en la Ley Orgnica en
municipalidades, normas sectoriales, a lo establecido por la Ley Marco de Licencia de
Funcionamiento, entre otras
3. Es sumamente importante determinar que estas disposiciones especiales, si es que cabe
establecerlas dentro del mbito que establece la ley, deben ser racionales y legales
porque estn dentro del mbito de la ley, pero no basta determinar estar dentro del
mbito de la ley sino tambin determinar si son racionales. Vale decir La finalidad
perseguida es correcta dentro de un estado de derecho?, Es una finalidad perseguida
adecuada? y en segundo lugar El medio que se est empleando para obtener el fin es
proporcional, idneo, necesario, ponderado?, Hemos ponderado los costos y beneficios?
muchas veces eso no ocurre as que el anlisis costos y beneficios que se hace es un
anlisis muy limitado.

FIN PONENCIA

Gracias por la atencin prestada, hemos visto en este caso la simplificacin administrativa en
general, sobre la base de la nueva Gestin Pblica, hemos aterrizado esta simplificacin
administrativa en dos punto claves que son el TUPA y las barreras burocrticas. Y hemos
tratado dos temas, que nos han servido para poder explicar ello con mayor detalle sin prejuicio
de ver otro de los casos ms adelante.