APUNTES DE DERECHO COMERCIAL I.

Prof. Don Manuel Montt D.

1
INTRODUCCIN.
HISTORIA.
El Derecho Comercial pertenece al Derecho Privado. La primera
interrogante que salta es cual es la razn de que est separado del Derecho Civil si
am!os pertenecen a la misma "rea del Derecho. El Derecho Comercial se presenta
como un Derecho Especial respecto del Derecho Civil que es el Derecho Com#n $
%upletorio.
La primera razn de esta particin es de orden histrico. El Derecho Com#n
era insuficiente para satisfacer las crecientes necesidades del comercio.
La legislacin romana es mu$ parca en cuanto a la regulacin de las
actividades comerciales dado que estas materias no se encontra!an dentro de la
esfera de inters del pue!lo romano. Por tanto no e&isti un tratamiento ordenado
o sistem"tico de lo que podr'a llamarse Derecho Mercantil.
El rgimen del Derecho (omano era esencialmente fle&i!le su)eto a
modificacin a travs del Derecho *onorario. En el "rea comercial no e&ist'an
cuerpos org"nicos que regulasen la actividad mercantil si no normas aisladas
relacionadas principalmente con el comercio mar'timo. Estas instituciones no
fueron propiamente romanas si no que fueron adaptadas por este pue!lo de
normas pertenecientes a otras civilizaciones mediterr"neas +v.g. los fenicios,.
Entre ellas encontramos la Lex Rhodia +llamada as' por la isla helena pr&ima a
-natolia, que regula!a la aver'a com#n esto es las consecuencias del sacrificio de
mercanc'as o de gastos e&traordinarios en la e&pedicin mar'tima. Enseguida
tenemos el Phoenus Nauticus que trata!a del prstamo a la gruesa que es el
efectuado para financiar e&pediciones mar'timas. En la poca ese era el gran
medio de transporte pero resulta!a !astante costoso realizar estas e&pediciones $
sus resultados eran aleatorios por los enormes riesgos involucrados. La #ltima
disposicin que puede se.alarse es la Actio Exercitoria que reglamenta!a las
relaciones comerciales donde participa!an los esclavos en nom!re de sus amos.
/ras la ca'da de (oma Europa se sumerge en la Edad Media. Propias de esta
poca son las corporaciones que eran autnomas dado que dicta!an sus propias
normas los Estatutos. 0aturalmente consecuentemente con la aparicin de esta
normativa especial surgen /ri!unales especiales tam!in de naturaleza gremial1
los Consulados.
El comercio tuvo su auge a partir del s.234 fundamentalmente en aquellas
ciudades5estado de corte comercial sitas en el norte de 3talia +que serv'an de ne&o
1
Los presentes apuntes fueron tomados de las clases del profesor arriba citado. No obstante, estos no han sido
revisados por l.
1
para el comercio entre 6ccidente $ 6riente v.g. 4enecia,. El intercam!io comercial
tra)o consigo nuevos productos hasta entonces desconocidos en occidente
destac"ndose entre ellos las especias. El Derecho Mercantil siempre estuvo
estrechamente vinculado con el Derecho Mar'timo dado que es por esta v'a por
donde se realiza!an estas actividades de intercam!io.
- partir del s. 234 con el florecimiento del comercio empiezan a aparecer
instituciones propias del Derecho Mercantil. 0acen las ferias surge la 7anca el
t'tulo de crdito llamado 8letra de cam!io9 se reglamenta la sociedad etc. +en fin
surgen todas las instituciones caracter'sticas del temprano capitalismo europeo,.
Desde el punto de vista )ur'dico comienza la recopilacin de las costum!res
mercantiles. Estas costum!res mercantiles recopiladas son el primer vestigio de las
normas mercantiles e&istentes en la poca. Entre ellas ca!e destacar1 a, el Llibre
del Consolat de Mar en la costa mediterr"nea espa.ola +su origen se remonta
entre el 1:;< cuando se redact su primer te&to las Costums de la Mar en
7arcelona $ finaliza en la segunda mitad del s. 234 con unas 6rdenanzas
annimas pero de induda!le origen real conocidas como Ordinacions de tot vexell
qui armara per anar en cors,= !, En la zona cant"!rica $ atl"ntica destacan los
Roles dOleron peque.a coleccin redactada pro!a!lemente en la isla francesa de
6leron a finales del s. 23 o durante la primera mitad del s. 233 en que se recogen
sentencias de tri!unales mar'timos !asadas en el Derecho consuetudinario de las
costas atl"nticas. >ueron conocidas en Castilla como el Fuero o las Lees de
Laron= c, Las Ordenan!as de "isb cuerpo )ur'dico a la *ansa Liga mercantil
del Mar del 0orte $ 7"ltico.
Desde ellas no ocurre ning#n aporte relevante hasta el s.2433 cuando en
>rancia se dictan las Ordenan!as de Colbert +de 1?;@ la primera referida al
comercio terrestre= $ 1?A1 la segunda que regula!a el comercio mar'timo,. Ellas
recogen lo e&istente hasta esa poca so!re reglamentacin de actividades
mercantiles $ tienen gran trascendencia por ser el antecedente del Cdigo de
Comercio dictado por 0apolen en 1A<;.
En 1;@; se dictan por >elipe 4 las Ordenan!as de #ilbao que constitu$en
verdaderamente un Cdigo de Comercio $ que regula!a no slo materias referidas
al intercam!io mar'timo si no que contempla una serie de normas relativas a otros
rdenes de asuntos mercantiles como la legislacin concursal. (eci!en aplicacin
en Chile desde 1;BC cuando inicia sus actividades el /ri!unal del Consulado de
%antiago.
Con el paso del tiempo los mercaderes constataron que el Derecho Com#n
no era suficiente para regular su actividad $a que no contempla!a las situaciones
de orden comercial ni siquiera desde el punto )urisdiccional. De!ido a ello surge la
necesidad de un sistema normativo nuevo tanto en sus aspectos sustantivos como
procesales. -s' se desarrolla un Derecho propio de los comerciantes= surge como un
Derecho Profesional pero con posterioridad tras el impacto de las ideas del
s.24333 $ de la (evolucin pierde su car"cter corporativo +de Derecho del gremio,
$ pasa a ser un Derecho que se aplica con independencia del status personal del
2
autor del acto en razn de la naturaleza del acto que se e)ecuta= esto es el Derecho
Comercial pasa a regir los -ctos de Comercio.
Desde que se organiza la (ep#!lica se ve la necesidad de dictar normas de la
m"s diversa 'ndole que refle)en la nueva situacin pol'tica $ econmica. En 1AD? se
nom!ra una comisin para que ela!ore un pro$ecto de Cdigo de Comercio la que
tuvo pocos resultados. En vista de ese fracaso se encomend en 1AC: la redaccin
de un pro$ecto de Cdigo al )urista argentino Ea!riel 6campo que en 1A?1
presenta el fruto de su la!or que fue promulgado en 1A?C $ comenz a regir en
1A?;. En todo caso con anterioridad $a se ha!'an dictado le$es especiales cu$o
contenido fue a!arcado por el nuevo Cdigo como la prelacin de crditos
materias !ancarias $ de compa.'as de seguros. Ese Cdigo es el que nos rige hasta
ho$ salvo algunas materias que se han regulado en forma especial a travs de la
legislacin complementaria como la Le$ de Fuie!ras +la primera de las cuales data
de 1B:B que vino a derogar en su totalidad el li!ro cuarto del Cdigo $ que fue
modificado en 1BA:, la Le$ de %ociedades -nnimas so!re /'tulos de Crditos
Letras de Cam!io Pagars $ La Le$ de Cuentas Corrientes 7ancarias $ Cheques.
El Cdigo est" estructurado en un t'tulo preliminar $ cuatro li!ros. El L.3
trata so!re el comerciante $ los actos de comercio= el L.33 se refiere a la
contratacin mercantil $ la formacin del consentimiento +se refiere a los contratos
terrestres,= el L.333 regula el comercio mar'timo siendo preciso se.alar que el que
actualmente est" vigente no es original dado que fue reemplazado siguiendo la
misma estructura= respecto al L.34 que regula!a las quie!ras de!emos recordar
que fue 'ntegramente derogado en 1B:B por la primera le$ de quie!ras.
ASPECTOS GENERALES.
El comercio es una actividad relacionada con la mercader'a o sea con las
negociaciones relativas al intercam!io de mercanc'as. El Derecho Comercial es m"s
amplio que el concepto econmico de comercio que ser'a principalmente una
actividad terciaria de intermediacin. %e produce una separacin entre el concepto
econmico $ )ur'dico del comercio $a que el )ur'dico comprende tam!in la
industria manufacturera que es transformacin +no pertenece al sector terciario
sino al secundario,. %e e&clu$en las actividades e&tractivas que siempre le han sido
a)enas. La pesca est" en una situacin no claramente definida por concurrir en ella
las caracter'sticas de mar'tima
:
$ de e&tractiva. /ampoco se inclu$en las materias
relacionadas con los !ienes inmue!les que reci!en una e&tensa $ proli)a regulacin
en el Cdigo Civil
@
.
CLASIFICACIONES DEL COMERCIO.
1. Ma$orista $ Minorista. El Cdigo
D
nada se.ala en cuanto al concepto de
comercio al por ma$or pero si lo hace respecto del comercio minorista +-rt. @<
2
Debemos recordar el viejo brocrdico El mar mercantilia los actos!.
"
#er L.$$ %&di'o %ivil.
(
%uando nos refiramos al %&di'o de %omercio usaremos la e)presi&n el %&di'o! o las si'las %.%!. *ara
diferenciar, cuando la normativa citada sea el %&di'o %ivil, se utiliarn las si'las %.%iv.!.
"
inc. >inal C.C.
C
como aquel que se realiza directamente con el p#!lico
consumidor.
:. /errestre $ Mar'timo. %eg#n el "m!ito de desarrollo de la actividad.
@. 0acional e 3nternacional. %eg#n donde se desarrolle la transaccin.
CONCEPTO DE DERECHO COMERCIAL.
Es el con)unto de principios que regulan los actos de comercio $ la capacidad los
derechos $ las o!ligaciones de las personas que hacen de la actividad comercial su
profesin ha!itual.
El concepto transcrito contiene dos ideas1 a, relacin con los actos de
comercio que se refiere a la faz o!)etiva del Derecho comercial= !, relacin con las
personas que hacen de la actividad mercantil su profesin ha!itual parte su!)etiva.
%e alude a estas ideas como forma de comprender la evolucin o desarrollo
que ha e&perimentado desde sus inicios hasta nuestros d'as. - este respecto
de!emos recordar lo que se.al"!amos anteriormente so!re la transicin desde un
Derecho de car"cter corporativo propio del gremio de los comerciantes donde la
aplica!ilidad de sus normas se defin'a en razn de la persona +derecho comercial
su!)etivo, a un Derecho Comercial o!)etivo producto de las ideas del s. 24333 $ de
la (evolucin >rancesa que !usc terminar con la antigua concepcin de sociedad
!asada en los privilegios que detenta!an determinados estamentos donde la
aplica!ilidad de las normas del Derecho Comercial se determina en razn del acto
que se e)ecuta del acto de comercio. Pasa de ser un Derecho Eremial Estamentario
a uno 0acional Codificado.
FUENTES.
1. Cdigo de Comercio $ Le$es Complementarias. De!en entenderse incluidos en
ste punto los /ratados 3nternacionales desde el momento que cumplen con los
tr"mites internos +apro!acin promulgacin $ pu!licacin, $ e&ternos
+ratificacin,.
:. Cdigo Civil. (esulta indispensa!le referirnos a la remisin que efect#a el -rt :
C.C
?
. En silencio de la le$ mercantil se aplica el Cdigo civil legislacin com#n
$ supletoria.
@. Costum!re. El C.Civ limita la costum!re como fuente del Derecho a aquellos
casos en que la le$ se remite e&presamente a ella +-rt. : C.Civ.
;
, lo que se
denomina costumbre secundum le$em. En cam!io en el Derecho Comercial la
costum!re tiene una importancia mucho ma$or ampli"ndose su aplicacin a
aquellos casos en que la le$ no se.ala nada esto es en silencio de la le$
+
,rt. "- inc. .inal %.%. /e considera comerciante al por menor al vende directa 0 habitualmente al
consumidor!.
1
,rt. 2 %.%. En los casos 2ue no estn especialmente resueltos por ste %&di'o, se aplicarn las
disposiciones del %&di'o %ivil!.
3
,rt. 2 %.%iv. La costumbre no constitu0e derecho sino en los casos en 2ue la le0 se remite a ella!.
(
+costumbre praeter le$em,. -s' lo se.ala el -rt. D C.C e&igiendo ciertos
requisitos
A
que se.ala posteriormente.
D. Convenciones 3nternacionales. 3mportante por el car"cter internacional de los
intercam!ios comerciales. Cada d'a el comercio internacional adquiere ma$or
trascendencia. Ello no ser'a posi!le si la normativa que regula la actividad no
cuenta con un grado m'nimo de uniformidad +sta favorece el desarrollo del
intercam!io al clarificar que normativa es aplica!le $ favorecer su
conocimiento,. En la dcada del :< se cele!ra una Convencin en la ciudad
helvtica de Eine!ra de la cual resulta la 8Le$ Gniforme de Eine!ra9 cu$o
o!)etivo era esta!lecer una legislacin #nica $ uniforme para los efectos de
comercio. -l dictarse en Chile la L. 1A.oB: so!re Letra de Cam!io $ Pagar se
incorporan las normas propuestas por dicha Convencin. 6tra Convencin
importante es la de *am!urgo de 1B;A destinada a uniformar las reglas so!re
el comercio mar'timo. Chile en 1BA: la ratific $ como consecuencia de ello se
modifica en forma 'ntegra el L.333 del Cdigo.
PRELACIN DE LAS FUENTES.
El orden de prelacin corresponde al usado al enunciar las fuentes del
Derecho Mercantil. Pero e&isten e&cepciones. La costum!re si !ien se ha se.alado
en tercer trmino reci!e aplicacin preferente a las normas del cdigo civil si la
legislacin mercantil se remite e&presamente a ella. En cam!io trat"ndose de la
costum!re praeter le$em esta cede frente a las normas generales $ supletorias del
Cdigo Civil. Los tratados internacionales tienen rango legal desde su ratificacin.
MBITO DE APLICACIN DEL CDIGO.
El -rt. 1 C.C
B
pretende fi)ar el "m!ito de aplicacin del Cdigo. Ello resulta
lgico dado que se trata de una legislacin especial que requiere precisar so!re
quienes ser"n regidos por ella $ respecto de que actos. Per el art. 1 cumple dicho
cometido en forma defectuosa. El Pro$ecto de 6campo contempla!a el actual -rt.1
como art.@ despus de los -ctos de Comercio cumpliendo una finalidad
aclaratoria. %in reparar en ello la Comisin invirti el orden coloc"ndolo de -rt.1
desconte&tualiz"ndolo +donde esta!a no ten'a nada que aclarar, resultando el
Cdigo sumamente defectuoso en este aspecto. El -rt. 1 C.C se refiere a tres
materias1
a. Las 6!ligaciones de los Comerciantes. Parece una vuelta al antiguo Derecho
Comercial antes de la (evolucin >rancesa. /ampoco es feliz respecto de la
clarificacin de que tipo de o!ligaciones +un comerciante tiene tam!in otros
tipos de o!ligaciones civiles la!orales etc.,. Lisa $ llanamente comete un error.
%i se entiende referida a los -ctos de Comercio desaparece el defecto pero
4
,rt. ( %.%. Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la le0, cuando los hechos 2ue las constitu0en
son uniformes, p5blicos, 'eneralmente ejecutados en la 6ep5blica o en una determinada localidad, 0
reiterados por un lar'o espacio de tiempo, 2ue se apreciar prudencialmente por los ju'ados de comercio!.
7
,rt. 1 %.%. El %&di'o de %omercio ri'e las obli'aciones de los comerciantes 2ue se refieran a operaciones
mercantiles, las 2ue contrai'an personas no comerciantes para ase'urar el cumplimiento de obli'aciones
comerciales, 0 las 2ue resulten de contratos e)clusivamente mercantiles!.
+
resulta incompleta. El Derecho Comercial moderno es un Derecho 6!)etivo que
dice relacin con el acto e)ecutado en s' $ no con la persona que lo e)ecuta. Para
aclarar este punto es trascendental tener presente el art. A C.C
1<
. Mientras el art.
; C.C
11
define que se entiende por comerciante el -rt. A niega tal calidad a
quien e)ecuta en forma espor"dica o e&cepcional un -cto de Comercio pero
se.ala que respecto de ese -cto regir" la legislacin mercantil lo que va acorde
con su car"cter o!)etivo.
b. 6!ligaciones que Contraigan Personas 0o Comerciantes para Earantizar
6!ligaciones de orden Mercantil. %e refiere a una garant'a o caucin o sea a
una o!ligacin accesoria. (eiteramos lo dicho en cuanto a la relevancia nula de
la calidad de la persona para definir la aplica!ilidad. Esta disposicin se limita a
consagrar un Principio de Derecho que e&ist'a $a en el Derecho (omano $ que
se e&presa en el !roc"rdico %lo accesorio si$ue la suerte de lo principal&'
c. 6!ligaciones que (esulten de Contratos E&clusivamente Mercantiles. (esulta
algo equ'voco. E&isten contratos que no revisten el car"cter de mercantiles $
que sin em!argo se encuentran regulados en el Cdigo. /al es el caso del
Contrato de %eguro que respecto del asegurado de materializarse el riesgo
tiene un mero car"cter indemnizatorio no pudiendo )am"s ser causa de una
ganancia o lucro para el asegurado +la ganancia o lucro es propia de los actos
mercantiles,. Por otro lado e&isten contratos de do!le car"cter o mi&tos donde
tiene naturaleza mercantil para un de las partes $ civil para la otra. Gna tercera
cr'tica es que ha$ materias regidas por la le$ mercantil que induda!lemente no
constitu$en actos de comercio como la quie!ra $ el estatuto de ciertos
au&iliares del comercio como los corredores $ los martilleros.
LOS ACTOS DE COMERCIO.
Define materias regidas por la legislacin mercantil desde que el derecho
Comercial adquiere las caracter'sticas de Derecho 6!)etivo.
%iguiendo el criterio utilizado en el Cdigo Comercial francs se opt por
se.alar -ctos de Comercio en vez de intentar dar un concepto de l. Esta tcnica si
!ien evita la am!igHedad que puede tener el concepto tiene el inconveniente de no
poder comprender nuevos -ctos que puedan surgir. (elacionado con lo mismo se
discute so!re el car"cter e&haustivo de la enunciacin contenida en el -rt. @ C.C.
/radicionalmente por razones pedaggicas la enumeracin del -rt. @ ha
sido su!clasificada a fin de lograr una me)or comprensin.
1. -ctos de Comercio /errestresIMar'timos. La razn de esta distincin o!edece a
que los actos mar'timos son siempre mercantiles per se. De all' que 8el mar
mercantilice los actos9. En cam!io respecto de los actos terrestres nos podemos
encontrar con una situacin curiosa el car"cter mi&to del acto.
:. Dentro de los actos /errestres. %e su!clasifica seg#n1
1-
,rt. 4 %.%. No es comerciante el 2ue ejecuta ocasionalmente un acto de comercio8 pero 2ueda sujeto a las
le0es de comercio en cuanto a los efectos del acto!.
11
,rt. 3 %.%. /on comerciantes los 2ue, teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su profesi&n
habitual!.
1
a. Jnimo o 3ntencin de quien los E)ecuta.
!. Fuien los E)ecuta +especialmente s' lo hace una empresa,.
c. -ctos de Comercio Conforme a su 0aturaleza. -ctos de Comercio formales
donde lo que interesa es el acto mismo no la intencin de quin lo e)ecuta.
>undamentalmente actos so!re t'tulos de crdito que siempre son mercantiles
independiente de otro factor.
El -rt. @ C.C
1:
en su enca!ezamiento se.ala que son actos de comercio $a por
am!os contratantes o solo por uno de ellos lo que indica el posi!le car"cter mi&to
del -cto de Comercio. Cuando es un -cto de Comercio para am!as partes la
situacin no plantea ma$ores dificultades. En cam!io presenta complicaciones
cuando tiene car"cter mi&to dada la dualidad de legislacin +civil $ comercial,
e&istente para regular el mismo acto respecto de algunos contratos. %urge el
pro!lema de cual es la legislacin de fondo aplica!le adem"s de ciertos pro!lemas
ane&os como los relativos a los medios de prue!a $ su valor. 3ncluso el pro!lema
antes era incluso ma$or al e&istir /ri!unales diferentes que eran potencialmente
competentes.
5 Primer -cto de Comercio1 -rt. @ 0K 1 C.C.
En primer trmino se refiere a la compra que trata en forma separada de la
venta. La compra mercantil de!e versar necesariamente so!re cosas mue!les
+como !ien sa!emos las inmue!les se rigen por el C.Civ. $ normativa
complementaria,. En segundo lugar de!e hacerse con el "nimo o intencin de
vender arrendar o permutar esas cosas
1@
+)uega la su!clasificacin al definir el
-cto por el Jnimo de quien e)ecuta el acto,. La primera cuestin que se plantea es
que ocurre si el "nimo cam!ia $a sea que desaparezca o nazca la intencin de
lucrar. En estos casos ha$ que atender al "nimo o intencin al momento de la
compra. 6tra interrogante es que ocurre si se compran !ienes mue!les $ se
transforman. El Cdigo se pone en tal situacin inclu$endo los !ienes que reci!en
manufactura o tratamiento. >inalmente ha$ que se.alar que la venta mercantil
tratada en forma separada se define por estar precedida por una compra.
E)emplo. Gn comerciante compra a un distri!uidor confites a fin de venderlos al
p#!lico. Esa compra tiene el car"cter mercantil. Dado que su fin es vender
posteriormente esos !ienes. Por otro lado si ese mismo comerciante vende esos
productos a un consumidor la venta ser'a mercantil por estar precedida por una
compra mercantil mientras que la compra por el consumidor revestir'a el car"cter
de civil.
0o o!stante el inciso segundo del art'culo @ 0L1 complica el asunto. %e.ala queM
sin em!argo no son actos de comercio la compra o permuta de o!)etos destinados a
12
,rt. " %.%, encabeamiento. /on actos de comercio, 0a de parte de ambos contratantes, 0a de parte de uno
de ellos!.
1"
,rt. " N9 1 %.%. La compra 0 permuta de cosas muebles, hecha con nimo de venderlas, permutarlas o
arrendarlas, en la misma forma o en otra distinta, 0 la venta, permuta o arrendamiento de estas mismas
cosas.
/in embar'o, no son actos de comercio la compra o permuta de objetos destinados a complementar
accesoriamente las operaciones principales de una industria comercial!.
3
complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria no
mercantilM /iene gran importancia denomin"ndose teor'a de lo accesorio.
En principio toda compra o permuta de cosa mue!le hecha con la intencin
de venderla arrendarla o permutarla es mercantil. Pero esta regla no es a!soluta.
Puede suceder que esa compra o permuta de cosa mue!le + que est" destinada a
venderse permutarse o arrendarse, si est" destinada a complementar
accesoriamente una actividad no mercantil de)a de tener el car"cter de mercantil.
E)emplo1 Gn agricultor adquiere !otellas para envases para vender sus productos.
La compra de esos envases seg#n el inciso 1L ser'a mercantil. Pero como esa
compra complementa accesoriamente una industria no mercantil como es la
agr'cola esa compra es no mercantil.
Pero tenemos el efecto contrario1 podemos estar en presencia de una compra
que es no mercantil pero si accede o complementa una industria o actividad
mercantil pasa a tomar este car"cter.
E)emplo1 un comerciante adquiere un veh'culo para repartir sus productos. El
inciso 1L se.alar'a que es no mercantil. Pero conforme a la teor'a de lo accesorio
esa compra tiene el car"cter de mercantil.
Por lo tanto el "m!ito de la mercantilidad puede ampliarse o restringirse.
5 /ercer -cto de Comercio1 -rt'culo @ 0L @ C.C.
1D

1C
+el salto es a propsito,
%e aplican las mismas normas que el n#mero 1. %e refiere al arrendamiento
de cosas mue!les hechas con el "nimo de su!arrendarlas. Esa intencin o "nimo
de!e e&istir al momento de cele!rar el arrendamiento. 0o importa una alteracin
posterior en el "nimo.
5 %egundo -cto de Comercio 1 -rt'culo @ 0L : C.C
1?
.
La mercantilidad no est" dada por el "nimo o intencin. Est" dada por el
o!)eto de la compra. %e refiere al esta!lecimiento de comercio una importante
institucin de Derecho Comercial. 0o o!stante su importancia no est" tratado de
manera sistem"tica en el cdigo de comercio ni en nuestra legislacin.
Esta!lecimiento de comercio1 es un con)unto organizado de !ienes principalmente
mue!les de car"cter internacional que el comerciante tiene destinado al e)ercicio
de su actividad. Nur'dicamente el esta!lecimiento de comercio es una
universalidad de hecho. %u caracter'stica principal es que los elementos principales
son de car"cter mercantil.
1(
,rt. " N9 " %.%. /on ,ctos de comercio, 0a de parte de ambos contratantes, 0a de parte de uno de ellos:
N9 ". El arrendamiento de cosas muebles hecho con nimo de subarrendarlas.!
1+
N del 6.: En lo sucesivo, al referirnos al art;culo tercero del %.%. en los pies de p'ina, omitiremos el
encabeado inicial para s&lo hacer referencia al numeral 2ue estamos tratando, en virtud del espacio 0 para no
caer en reiteraciones innecesarias.
11
,rt. " N9 2 %.%. La compra de un establecimiento de comercio!
4
Es curioso que el cdigo de comercio se refiera en esta parte a estos
esta!lecimientos $ luego no diga nada. -l parecer en la poca de promulgacin del
cdigo se esta!a recin creando el concepto $ como eran cosas inmateriales la
tem"tica era mu$ comple)a a#n.
E)emplo1 elementos inmateriales de un esta!lecimiento de comercio1 clientela
nom!re prestigio etc.
OFu ocurre con la venta del esta!lecimiento comercialP La doctrina $ la
)urisprudencia siempre han sido un"nimes en considerarla tam!in como un acto
de comercio.
5 Cuarto -cto de Comercio1 -rt'culo @ 0L D
1;
Es un acto de comercio la Comisin o Mandato Comercial
Por de pronto ha$ que se.alar que comisin $ mandato no son lo mismo.
Entre ellos ha$ una relacin de gnero a especie en donde mandato es n concepto
m"s amplio que el de comisin.
En el Derecho Comercial no se hace la clasificacin civil del contrato de
mandato en donde se distingue entre Mandato Eeneral $ Mandato Especial. Lo
que se hace es entender que el mandato es el gnero en donde una de sus especies
es la llamada comisin.
-hora !ien El mandato comercial +por e)emplo el mandato general de
administracin1 Eerentes, versa so!re todas las operaciones comerciales en
cam!io la comisin es un mandato en virtud del cual slo se pueden realizar
ciertos $ determinados actos especificados en l.
Para determinar su mercantilidad del mandato o la comisin ha$ que
atender al acto encomendado. Cuando este tenga car"cter mercantil para el
mandante donde en definitiva se radicaran los efectos del acto realizado el
mandato o la comisin ser"n de car"cter mercantil. -c" lo que interesa es el
car"cter que el acto posee para el mandante o comitente $ no el que pose para el
mandatario o comisionado.
Pues !ien ahora pasaremos a revisar aquellos actos de comercio que
se reputan como tal dado el agente que los realiza1 La Empresa. -c" $a no se
atiende ni al "nimo ni al o!)eto del acto mercantil.
(especto a lo que hemos de entender por empresa el Cdigo de Comercio no
se refiere e&presamente a ello $ es a propsito de contrato de transportes en
donde se nos entregan los elementos para llegar a un determinado concepto de
empresa. En la mencionada regulacin se plantea que el empresario es quien
organiza el capital $ el tra!a)o propios o a)enos para disponerlos al p#!lico.
En consecuencia es a ra'z de las ideas inferidas a partir del inciso final del
art'culo 1?? del C.C.
1A
de donde podemos sacar lo que entiende el legislador
13
,rt. " N9 ( %.%. La comisi&n o mandato comercial!
14
,rt. 111 inciso final %.%. El 2ue ejerce la industria de hacer transportar personas o mercader;as por sus
dependientes asalariados 0 en veh;culos propios o 2ue se hallen a su servicio, se llama empresario de
7
mercantil por empresa1 -quella organizacin en donde se mezclan tanto el capital $
el tra!a)o propio o a)eno con el o!)etivo de producir !ienes para luego ponerlos a
disposicin del p#!lico.
Estas ideas arri!a rese.adas se oponen a la de los artesanos en donde es l
quien concurre a la actividad de forma personal con su tra!a)o de manera
profesional.
5 Fuinto -cto de Comercio 1 -rt'culo @ 0K C C.C.
1B
-l analizar la disposicin arri!a se.alada vemos que guarda un orden
perfectamente lgico respecto de la actividad que realiza la empresa.
Primero se refiere a las empresas que adquieren !ienes para luego
transformarlos. Es decir se esta refiriendo a las empresas manufactureras= Luego
se refiere a aquellas empresas que compran al por ma$or para luego re vender al
por menor a p#!lico. Es decir se esta refiriendo al Comerciante= En seguida se
refiere a las fondas +en su acepcin de posada o motel en donde constitu$en
para)es a la orilla del camino para descansar comer $ refrescarse para luego
reiniciar el via)e o camino emprendido, o cafs. -c" el cdigo se refiere a aquellos
lugares en donde se e&penden productos que se consumen en el mismo local en
donde se ela!oran $ en donde en definitiva ha$ una venta en concurso con una
prestacin de servicios.
La frase final del 0 C del -rt. @ del C.C. es de suma importancia $a que es la
que permite afirmar que la enumeracin que se hace en dicha norma de los actos
de comercio es meramente enunciativa $ no posee car"cter ta&ativo.
5 %e&to -cto de Comercio1 -rt'culo @ 0K ? C.C.
:<

:1
%e refiere a las empresas de transporte por tierra r'os o canales navega!les.
-hora !ien la norma citada se refiere a las empresas de transportes
incurriendo en una omisin1 0o menciona el transporte lacustre cosa que no es de
especial relevancia por cuanto dicha omisin se salva en el t'tulo 4 del Li!ro 33 del
Cdigo de Comercio.
::
-dem"s hemos de mencionar que para efectos de la le$ el transporte por
aguas interiores es considerado como terrestre en el Derecho Comercial en
oposicin al transporte mar'timo que es el que se realiza o!viamente por el mar.
Pues !ien resulta evidente que al ha!lar del transporte nos estamos
refiriendo al que se efect#a en virtud de un contrato. Es as' como el transporte para
la empresa +organizada para realizarlo, $a sea de personas o mercanc'as es
realizado en virtud de un contrato de car"cter mercantil. Estas son las llamadas
empresas porteadoras +$a que el precio que se paga por el servicio tam!in se
transportes, aun2ue al'unas veces ejecute el transporte por si mismo.!
17
,rt. " N9 + %.%. Las empresas de fbricas, manufacturas, almacenes, tiendas, baares, fondas, cafs 0 otros
establecimientos semejantes.!
2-
,rt. " N9 1 %.%. Las empresas de transporte por tierra, r;os o canales nave'ables.!
21
, su ve, el art;culo anteriormente transcrito posee una nota al pie remitindose al %&di'o ,eronutico,
aprobado por la Le0 14.711 <-4 de .ebrero de 177-= en lo 2ue concierne al comercio efectuado v;a area.
22
Dicho t;tulo se refiere, espec;ficamente, al transporte realiado por tierra, la'os, canales o r;os nave'ables.
1-
conoce como porte, o transportista. Fuien encarga la conduccin se denomina
cargador +$ lo hace mediante el pago de un determinado precio o porte,. Para l el
transporte es mercantil.
En cam!io para definir la mercantilidad de los actos en comento respecto
del cargador ha$ que atender a lo que nos plantea la /eor'a de lo -ccesorio. 0o as'
para el porteador $a que esta actividad siempre es de car"cter mercantil si la
actividad esta organizada como empresa para tal efecto.
(especto de la persona a quien van dirigidas las mercanc'as que se
denomina consignatario de las cargas no ha$ ning#n impedimento para que esta
sea la misma persona del cargador.
-hora !ien en lo que concierne al transporte mismo $ no o!stante poder ser
una actividad civil para el cargador slo encuentra regulacin en la legislacin
mercantil salvo cierta $ especifica regulacin que se encuentra en la legislacin
civil +por e)emplo en materia de arrendamiento en donde de todas maneras se
hace referencia a la legislacin mercantil,.
5 %ptimo -cto de Comercio1 -rt. @ 0K ; C.C.
:@

:D
En este numeral nos referimos a las empresas de depsitos de mercader'as.
El o!)eto que persiguen estas empresas es reci!ir mercader'as en deposito o
en custodia v. gr. Los -lmacenes Eenerales de Depsito1 Estos almacenes reci!en
mercader'as o productos $ al due.o de estas se les hace entrega de dos distintos
certificados1
1. El Certificado de deposito propiamente tal.
:. Gn certificado que se denomina 4ale de Prenda o Euarra cu$a funcin radica en
otorgar garant'a so!re las mercader'as reci!idas en depsito.
El gran desarrollo de estos almacenes se ha de!ido a que permiten transferir
las mercader'as depositadas sin ma$ores e innecesarios movimientos de estas a
travs del simple endoso del certificado de depsito. Esto es de especial relevancia
en la comercializacin de mercader'as a grandes vol#menes.
- su vez estos almacenes sirven para guardar mercader'as importadas hasta
que puedan des aduanarse.
-hora !ien todo lo anterior desde el punto de vista econmico del
certificado de garant'a prenda o guarra vemos como este puede servir como
garant'a valga la redundancia frente a crditos otorgados al que encarga a guarra
de las mercader'as permitiendo su prenda.
En nuestra legislacin es la le$1A.?B< la que reglamenta estos almacenes $
define lo que hemos de entender por contrato de depsito1 -rt'culo 1K Le$ 1A.?B<.
Art. 1. %El contrato de almacena(e es aquel en virtud del cual una persona
llamada depositante entre$a en dep)sito a otra llamada almecenista mercanc*as
de su propiedad de cualquier naturale!a+ para su $uarda o custodia+ las que
pueden ser ena(enadas o pi$noradas mediante el endoso de los documentos
representativos de las mismas emitidos por el almacenista+ esto es+ del certi,icado
2"
,rt. " N9 3 %.%. Las empresas de dep&sito de mercader;as, provisiones o suministros, las a'encias de
ne'ocios 0 los martillos.!
2(
, su ve, el art;culo citado anteriormente se remite a la Le0 14.114, 2ue re'ula los >artillos.
11
de deposito o del vale de prenda+ en su caso+ todo de con,ormidad a las
disposiciones de la presente le'&
(especto de la mercantilidad de estos actos para el almacenista siempre es
mercantil $a que est" organizado como empresa para el efecto de almacenar las
mercader'as. (especto del depositante ha$ que atender a la actividad principal a la
que accede el depsito de las mercader'as +/eor'a de lo -ccesorio,.
OFu otras empresas quedan comprendidas en el numeral sptimo del
art'culo terceroP. Fuedan comprendidas aqu' todas aquellas empresas de custodia
+de las que ha$ muchas en aeropuertos puertos terrapuertos etc., en general.
- continuacin el numeral en cuestin se refiere a las empresas de
provisiones $ suministros1 El trmino suministro ha sido paulatinamente
a!sor!ido por las empresas que prestan servicios p#!licos +v. gr. Luz agua
telfono etc.,. En cam!io las empresas de provisiones son aquellas que se
encargan de proporcionar a otras de ciertos insumos o mercader'as generalmente
previa ad)udicacin de una propuesta.
Luego el 0K ; menciona a las agencias de negocios cu$os actos se reputan
mercantiles. Dichas agencias son empresas que prestan un servicio mediante una
organizacin permanente como lo son por e)emplo las agencias de turismo de
informacin comerciBal entre otras.
/odos los actos por ellas realizado son de car"cter mercantil. (especto del
usuario ha!r" que dar aplicacin a la /eor'a de lo -ccesorio para determinar la
mercantilidad de los actos respecto de l.
>inalmente el -rt. @K 0K ; comprende a los martillos1 %on personas
naturales o )ur'dicas encargadas de vender p#!licamente !ienes al me)or postor.
%on considerados au&iliares del comercio $ su regulacin alguna vez estuvo en el
mismo Cdigo de Comercio. /anto es as' que en los or'genes del Cdigo los
martilleros eran oficiales p#!licos designados por el Presidente de la (ep#!lica.
5 6ctavo -cto de Comercio1 -rt. @ 0K A C.C.
:C
%e refiere a las empresas de espect"culos p#!licos.
La redaccin de este numeral es !astante curiosa $a que inclu$e ciertas
medidas de polic'a que toma la autoridad administrativa correspondiente que
lgicamente se escapan con mucho de lo que es el Derecho Mercantil.
OFu elementos ha de poseer la empresa para que sus actos se entiendan
insertos en esta normaP1 0o lo esta!lece la le$ pero ha de estar impl'cito en ella. El
servicio de!e ser oneroso para el p#!lico e&clu$ndose aquellas que prestan
servicios con fines !enficos $ en general las que no persiguen fines de lucro en su
actividad.
En definitiva lo que hace el empresario es una intervencin asalariada
propia del mundo mercantil entre el p#!lico $ el artista.
2+
,rt. " N9 4 %.%. Las empresas de espectculos p5blicos, sin perjuicio de las medidas de polic;a 2ue
corresponda tomar a la autoridad administrativa.!
12
5 0oveno -cto de Comercio1 -rt. @ 0K B C.C.
:?
-c" la legislacin comercial da el car"cter de actos de comercio a los
efectuados por las empresas de seguros haciendo la mencin respecto de los de las
empresas de seguros terrestres $ a prima.
El seguro era una actividad incipiente a la fecha de dictacin del Cdigo de
Comercio lo que hace nacer la necesidad de determinar OFu significa eso de
seguro terrestre $ a primaP OPor qu no se refiri a los seguros mar'timosP.
(especto de esta #ltima pregunta ha$ que decir que la legislacin comercial
regula de manera separada el comercio mar'timo $ adem"s es el mismo numeral
1?K del -rt. @
:;
el que esta!lece que el comercio mar'timo siempre ha de reputarse
como mercantil. 0o o!stante ho$ la distincin entre seguros terrestres $ seguros
mar'timos no es de especial relevancia teniendo que importarnos para los fines de
nuestro estudio la distincin que se hace entre seguros de cosas o generales $
seguros de personas o de vida.
(especto de la prima es decir el precio del seguro en la disposicin
precedente se ha!la de esta denominacin en oposicin a lo que reconoce como los
seguros mutuos.
E)emplo1 Distincin entre seguros a prima $ seguros mutuos.
8Gn se.or quiere asegurar su casa contra el siniestro de incendios para lo cual se
dirige a una compa.'a aseguradora $ paga el precio o prima que esta le e&ige para
cu!rirlo en dicha contingencia= En cam!io puede ocurrir que :<< personas que
conforman un con)unto ha!itacional constitu$an una verdadera sociedad
aseguradora a mutuo es decir ante el evento de un siniestro que afecte a uno de las
personas que concurren al 8clu! asegurador9 las restantes asisten en su
aseguramiento9. La mutualidad puede ser en cuotas peridicas o ante el evento del
siniestro.
OCu"l es la particularidad del seguro mutuo que lo hace tan especialP
1. Conforma en definitiva una sociedad
:. Los integrantes de la mutual son a la vez aseguradores $ asegurados.
Es esta segunda caracter'stica la que de)a fuera del "m!ito de la
mercantilidad a los seguros mutuos.
-hora !ien el seguro en s' es un contrato que desde el punto de vista del
asegurado es a!solutamente civil $a que para l es un contrato esencialmente
indemnizatorio $ )am"s ha de tener a su respecto animo de ganancia o de lucro
+-rt. C1; C.C.,.
:A
5 Dcimo -cto de Comercio1 -rt'culo @ 0K 1< C.C.
:B
21
,rt. " N9 7 %.%. Las empresas de se'uros terrestres a prima, inclusas a2uellas 2ue ase'uran mercader;as
transportadas por canales 0 r;os.!
23
,rt. " N9 11 %.%. Los fletamentos, se'uros 0 dems contratos concernientes al comercio mar;timo.!
24
,rt. +13 %.%. 6especto del ase'urado, el se'uro es un contrato de mera indemniaci&n, 0 jams puede ser
para l la ocasi&n de una 'anancia.!
27
,rt. " N9 1- %.%. Las operaciones sobre letras de cambio, pa'ars 0 che2ues sobre documentos a la orden,
cuales2uiera 2ue sean su causa 0 objeto 0 las personas 2ue en ella interven'an, 0 las remesas de dinero de una
plaa a otra hechas en virtud de un contrato de cambio.!
1"
El citado art'culo se refiere a las operaciones que recaen so!re letras de
cam!io pagares $ cheques so!re documentos a la orden.
Ca!e tener presente que la redaccin de este numeral es errada $a que
de!er'a referirse a las operaciones so!re letras de cam!io pagares cheque $ dem"s
instrumentos que sean a la orden +donde el cheque es slo uno de ellos, cosa
#ltima que omite.
%e contemplan aqu' las operaciones so!re t'tulos de crditos tan relevantes
para el Derecho Mercantil en donde las letras los pagares $ los cheques son slo
e)emplos o tipos de ellos.
O- que se refiere la norma al esta!lecer que prescinde de la causa o!)eto $
persona que realiza la operacin con el t'tuloP. Pues !ien a este respecto la norma
se refiere a que el acto siempre es mercantil para todas las partes que intervienen
en el. %on estos los llamados actos de comercio formales. Ca!e precisar que lo que
son siempre mercantiles son las operaciones que versan so!re estos t'tulos de
crditos $ no los t'tulos en s' los que pueden tener o!)eto $ causa perfectamente
civil. -#n as' se reputan como actos de comercio siempre.
-dem"s el numeral dcimo se refiere a las remesas hechas de una plaza a
otra en virtud de un contrato de cam!io. >ue este el contrato que en principio le
dio rigen a los t'tulos de crdito.
-hora !ien al ha!lar de contrato de cam!io entendemos que este es una
convencin en virtud de la cual una persona mediante un valor prometido
entregado se o!liga a pagar o hacer paga a otra o a su cesionario legal cierta
cantidad de dinero en alg#n legar distinto en el que se realiza la convencin. El
cam!io que ac" anotamos es el que conocemos como cam!io tra$ecticio.
Como se puede apreciar el contrato de cam!io es un contrato en el que no
o!stante iniciarse por dos personas nada impide que act#en otras con
posterioridad a su cele!racin inicial. %on t'tulos circulatorios hechos para
trasferirse o circular. %u caracter'stica m"s nota!le es que son representativos de
dinero $ han de circular mediante la institucin ad hoc para ellos creada1 El
Endoso.
*a$ que agregar que no o!stante ser la letra de cam!io el instrumento
paradigm"tico usado en este tipo de convenciones no es el #nico. /am!in lo son
los giros postales enviados de una plaza a otra por e)emplo.
4enta)as del Contrato de Cam!io1 Posee un important'simo uso pr"ctico. El
titulo representativo de dinero que nace en virtud del contrato de cam!io facilita
los pagos por cuanto hace prescindir del movimiento f'sico del dinero con el o!)eto
de e&tinguir la o!ligacin por parte del deudor respecto de su acreedor.
5 Gndcimo -cto de Comercio 1 -rt. @ 0K 11 C.C.
@<
/enemos ac" a las operaciones de !ancos las de cam!io $ las de correta)e.
Como primer punto ha$ que decir que las operaciones de !anco se
reputaran siempre mercantiles siendo su operacin principal entre otras es la
intermediacin financiera. La le$ le otorga la atri!ucin de manera monoplica de
"-
,rt. " N9 11 %.%. Las operaciones de banco, las de cambio 0 corretaje.!
1(
prestar $ captar dinero a la vez $ de forma ha!itual +-rt. D< D.>.L 0K @ Le$ Eeneral
de 7ancos,.
@1
En cam!io respecto de los particulares a la hora de definir la mercantilidad
de estos actos hemos de aplicar la /eor'a de lo -ccesorio en virtud de la cual ha!r"
que atender a si la operacin accede o no a una industria principal de car"cter
mercantil +v. gr. Los cuenta correntistas como situacin general,.
Luego la le$ se refiere a las operaciones de cam!io que no han de
relacionarse con el cam!io tra$ecticio visto en el numeral anterior. -c" el cam!io
esta tomado en su acepcin de trueque de monedas de distinta nacionalidad es
decir esta parte del numeral decimoprimero del art'culo tercero se refiere a las
divisas. (especto de la mercantilidad de estos actos para la casa de cam!io esta
operacin es siempre mercantil $a que la realiza en forma ha!itual $ con "nimo de
lucro. En cam!io para quien efect#a la operacin como particular con la casa de
cam!io la operacin es mercantil seg#n la intencionalidad con que este la realiza1
*a$ que atender al "nimo de lucro que se persigue en la operacin. *a$ que mirar
el "nimo especulativo de quienes la e)ecutan. De no e&istir tal animo la operacin
respecto del particular no tendr" el car"cter de mercantil.
Puede apreciarse as' como este numeral del art'culo @K del C.C. puede
relacionarse con el numeral primero del mismo art'culo.
Por ultimo al referirse a las operaciones de correta)e evidentemente la
norma lo hace desde el punto de vista del corredor quien no es otra cosa que un
intermediario. La le$ los considero alguna vez como oficiales p#!licos del
comercio dispensando su mediacin asalariada a los comerciantes facilit"ndole la
concrecin de sus propios negocios. El correta)e para el corredor siempre es de
car"cter mercantil. Eso s' siempre ha$ que tener en cuenta que los corredores de
propiedades no quedan comprendidos ac" $a que todas las operaciones que versan
so!re !ienes ra'ces est"n fuera del "m!ito de la mercantilidad.
5 Duodcimo -cto de Comercio1 -rt. @ 0K 1: C.C.
@:
-c" hemos de referirnos a las operaciones de 7olsa respecto de las cuales
ha$ que tener en cuenta que ho$ no o!stante su car"cter principal $ de
importancia superior la 7olsa de 4alores Mo!iliarios no es la #nica que e&iste en el
mundo +v. gr. 7olsa de Metales de Londres,.
Pues !ien como $a vimos para el profesional de la !olsa +el corredor, la
operacin es siempre mercantil pero Orespecto del clienteP. -c" ha$ que estar al
"nimo o intencin especulativa que posee el particular con el o!)eto de lograr una
ganancia posterior a la compra de los valores mo!iliarios.
Con esto terminamos con los actos de comercio terrestre no o!stante
lo que veremos en el n#mero :<K del -rt. @K el cual se agrego on mucha
posterioridad a la dictacin del Cdigo de Comercio1
"1
,rt. (- L?@. @anco es toda sociedad an&nima especial 2ue, autoriada en la forma prescrita por esta Le0 0
con sujeci&n a la misma, se dedi2ue a captar o recibir en forma habitual dinero o fondos del p5blico, con el
objeto de darlos en prstamo, descontar documentos, realiar inversiones, proceder a la intermediaci&n
financiera, hacer rentar estos dineros 0, en 'eneral, realiar toda otra operaci&n 2ue la le0 le permita.!
"2
,rt. " N9 12 %.%. Las operaciones de bolsa.!
1+
5 4igsimo -cto de Comercio1 -rt. @ 0K :< C.C.
@@
Este numeral se refiere alas empresas constructoras de !ienes inmue!les
por adherencia +puentes caminos etc.,
Pues !ien la dictacin de este precepto significa a!rir un poco m"s el campo
de la mercantilidad a los !ienes inmue!les aunque sea respecto de los actos u
operaciones de las empresas constructoras de !ienes inmue!les por adherencia.
-hora s' que terminamos con los actos de comercio de car"cter
terrestre $ del numeral decimotercero al decimonoveno revisaremos los actos de
comercio que corresponden al comercio mar'timo.
5 Decimotercer -cto de Comercio1 -rt. @ 0K 1@ C.C.
@D
-c" constan los actos de las empresas de construccin carena compra $
venta de naves sus apare)os $ vituallas.
OFu significa CarenaP1 Esta es la operacin de limpieza del fondo de las
naves mar'timas a las que se le adhieren moluscos musgo etc.
OFu significa vituallasP1 Las vituallas m"s los apare)os de la nave
representan las provisiones de esta. La 4itualla tiene m"s relacin con el
aprovisionamiento de cosas fungi!les.
5 Decimocuarto -cto de Comercio1 -rt. @ 0K 1D C.C.
@C
Este numeral se refiere a las -sociaciones de -rmadores.
*o$ estas asociaciones las conocemos como clu!es de armadores los que
tienen especial importancia de!ido a su relacin con los seguros mutuos que
tienen a constituir. Especial relacin ha$ aqu' con el empresario mar'timo.
5 Decimoquinto -cto de Comercio 1 -rt. @ 0K 1C C.C.
@?
En este n#mero del art'culo @K encontramos a las e&pediciones transportes
depsitos o consignaciones mar'timas las que no nos merecen ma$or
consideracin por ahora.
5 Decimose&to -cto de Comercio 1 -rt. @ 0K 1? C.C.
@;
-c" encontramos a los fletamentos seguros $ dem"s contratos concernientes
al comercio mar'timo.
""
,rt. " N9 2- %.%. Las empresas de construcci&n de bienes inmuebles por adherencia, como edificios,
caminos, puentes, canales, desa'Aes, instalaciones industriales 0 de otros similares de la misma naturalea.!
"(
,rt. " N9 1" %.%. Las empresas de construcci&n, carena, compra 0 venta de naves, sus aparejos 0
vituallas.!
"+
,rt. " N9 1( %.%. Las asociaciones de armadores.!
"1
,rt. " N9 1+ %.%. Las e)pediciones, transportes, dep&sitos o consi'naciones mar;timas.!
"3
#er nota al pie N9 21
11
Pues !ien la importancia de este numeral del articulo tercero radica en que
es este quien permite esta!lecer la mercantilidad de todos los actos concernientes
al comercio mar'timo.
Pero ca!e dilucidar OFu es el fletamentoP1 (epresenta )unto al contrato de
transporte mar'timo de mercanc'as los dos grandes contratos que conciernen al
comercio mar'timo en relacin a la e&plotacin de las naves. El contrato de
fletamento es aquel en virtud del cual se pone a disposicin del fletador la nave
equipada $ armada para que este la use en conformidad a las cl"usulas del contrato
cele!rado.
- primera vista pareciera ser este un contrato de arrendamiento de la nave
pero no es tan as' por cuanto al fletador la nave se le entrega equipada $ armada
es decir con su tripulacin apare)os $ vituallas. Ca!e agregar que el fletamento
puede ser en atencin a lo que fi)en las partes1
a, Por 4ia)e +Cerrado,
!, Por /iempo Determinado
5 Decimosptimo -cto de Comercio1 -rt. @ 0K 1; C.C.
@A
Este art'culo se refiere a todas las situaciones que pudiere provocar la
aventura mar'tima1 Los hechos que producen o!ligaciones en los casos de aver'as
naufragios $ salvamentos
5 Decimoctavo -cto de Comercio1 -rt. @ 0K 1A C.C.
@B
Esta disposicin se refiere a las convenciones relativas a los salarios del
so!recargo capit"n oficiales $ tripulacin. 0o o!stante desde la dictacin del
Cdigo del /ra!a)o ha quedado en desuso $ fuera de conte&to. *o$ a nadie se le
ocurrir'a pensar so!re la mercantilidad de estos contratos de!ido que son materia
del Derecho del /ra!a)o.
5 Decimonoveno -cto de Comercio1 -rt. @ 0K 1B C.C.
D<
>inalmente este numeral se refiere a los contratos de los corredores
mar'timos pilotos lemanes $ gente de mar para el servicio de las naves.
OFu son los pilotos lemanesP1 %on aquellos pr"cticos o e&pertos en la
navegacin de ciertas zonas dif'ciles +v. gr. Ca!o de *ornos o el Estrecho de
Magallanes,. Es un pilota)e realizado por especialistas generalmente oficiales en
retiro de la -rmada.
ENUNCIACION DEL ARTCULO TERCERO, CON SUS VEINTE
NUMERALES: TAATIVA O MERAMENTE ENUNCIATIVA!
"4
,rt. " N9 13 %.%. Los hechos 2ue producen obli'aciones en los casos de aver;as, naufra'ios 0
salvamentos.!
"7
,rt. " N9 14 %.%. Las convenciones relativas a los salarios del sobrecar'o, capitn, oficiales 0 tripulaci&n.!
(-
,rt. " N9 17 %.%. Los contratos de corredores mar;timos, pilotos lemanes 0 'ente de mar para el servicio
de las naves.!
13
Pues !ien luego de la revisin del art'culo tercero ca!e preguntarse por el
car"cter del este.
Primero que todo ca!e mencionar que el legislador comercial a la hora de
determinar aquellos actos que han de pertenecer al mundo de la mercantilidad
posee dos caminos a seguir1 o formula un definicin de lo que se han de entender
por actos de comercio +de)ando el encasillamiento a los interpretes $ aplicadotes de
las normas, o ela!orar una lista comprensiva de los que han de ser estos.
Pues !ien no es f"cil el dar un concepto comprensivo de lo que son todos los
actos de comercio por eso que se prefiere +$ el caso Chileno no fue la e&cepcin,
hacer una enunciacin de ellos la que lgicamente tam!in dif'cilmente
comprender" todo lo que hemos de entender como actos de comercio. El hecho
concreto es que e&isten actos de comercio que no est"n enunciados en el art'culo
tercero del Cdigo de Comercio v. gr. El contrato de mutuo el contrato de cuenta
corriente mercantil +no o!stante reglarlo en el cdigo no se menciona en el detalle
de actos de comercio, las sociedades mercantiles entre otros.
En definitiva la tesis de la ta&atividad de la enunciacin se cae no o!stante
esta ser la idea inicial del legislador comercial al esta!lecer el art'culo @K del Cdigo
de Comercio. (efuerza esta idea el hecho de que el art'culo 1K del mismo cuerpo
legal en el pro$ecto 6campo original esta!a u!icado ras el actual art'culo @K cosa
que finalmente la Comisin (evisora del pro$ecto modifico.
LOS ACTOS MITOS O DE DOBLE CARCTER.
La propia enunciacin del -rt. @K nos da a entender que algunos actos
pueden revertir el car"cter de civil para una de las partes $ mercantil respeto de la
otra. %on estos los llamados actos mi&tos o de do!le car"cter.
Ello nos lleva necesariamente a tener que determinar respecto a ciertas
materias cuando nos encontramos frente a un acto mi&to. Lo grave de ello es la
e&istencia de una do!le legislacin suscepti!le de regir el acto. Pero este pro!lema
solo se plantear" cuando e&istiendo un acto mi&to nos encontremos con que
cuenta con una do!le regulacin como en la compraventa= $ no se plantear"
cuando e&istiendo un acto mi&to ste se encuentre regulado solo en una
legislacin como ocurre en el contrato de transporte donde se aplicar" esa #nica
legislacin e&istente.
Prima ,acie pareciera que de!e aplicarse la le$ especial o sea la mercantil de
preferencia al Derecho Com#n. %in em!argo ello no es as'. La solucin correcta es
aplicar la le$ del demandado o del o!ligado de tal modo por e)emplo frente a una
compraventa en que el vendedor es comerciante $ el comprador un consumidor
civil si lo que se demanda es el pago del precio por el comprador de!e regirse por
la le$ civil. En cam!io si lo demandado es la entrega de la cosa la le$ aplica!le es la
mercantil. Ello es as' por un Principio de Equidad o Nusticia $a que en materia
comercial e&isten disposiciones en materia pro!atoria que dar'an una venta)a
inde!ida al comerciante por el hecho de poder disponer de medios pro!atorios de
los cuales normalmente no dispone la contraparte +como los li!ros de
conta!ilidad,.
14
MATERIAS DE PRUEBA.
*a$ normas que no necesariamente modifican la regulacin de la prue!a en
materia civil si no que m"s !ien en algunas cosas la alteran. La razn de ello est"
dada por que en el Derecho Mercantil la prue!a testimonial alcanza una
importancia mucho ma$or lo que deriva de su propia naturaleza. Las operaciones
comerciales son inmediatas tienen gran fluidez. Es menester recordar que todo lo
relativo a los inmue!les es a)eno a la mercantilidad.
1. En Derecho Civil no se admite prue!a de testigos respecto de contratos o actos
que de!an constar por escrito +-rt. 1;<A C.Civ
D1
, o aquellas cu$a cuant'a e&ceda las
: G/M +-rt. 1;<B C.Civ
D:
,. En materia mercantil no ha$ limitacin a ello
e&ceptuando cuando la le$ e&ige la formalidad por v'a de solemnidad. Pero ese es
un pro!lema de eficacia )ur'dica $ no de prue!a. El -rt. 1:A C.C
D@
se.ala que no ha$
limitacin en materia mercantil a la prue!a de testigos salvo en caso que la le$
e&i)a escritura p#!lica.

". La prue!a de testigos incluso puede adicionar complementar $ hasta alterar la
prue!a documental si as' lo considera pertinente el /ri!unal. El -rt. 1:B C.C
DD
se.ala dicha regla aplica!le incluso a las escrituras p#!licas.
#. En materia civil el instrumento privado adquiere fecha cierta respecto de
terceros desde que se ha presentado en )uicio que se ha protocolizado desde el
fallecimiento de una de las partes otorgantes desde el inventario por funcionario
p#!lico en e)ercicio de su cargo o desde que se ha incorporado a alg#n registro
p#!lico. %eg#n el C.C las escrituras privadas que guarden conformidad con los
li!ros de los comerciantes har"n fe frente a terceros en cuanto a la fecha de su
otorgamiento igual que en los casos se.alados +-rt. 1:; C.C
DC
,.
LA COSTUMBRE
(1
,rt. 13-4 %.%iv. No se admitir prueba de testi'os respecto de una obli'aci&n 2ue ha0a debido consi'narse
por escrito!.
(2
,rt. 13-7 inc 1 %.%iv. Debern constar por escrito los actos o contratos 2ue contienen la entre'a o promesa
de entre'a de una cosa 2ue val'a ms de dos unidades tributarias!.
("
,rt. 124 %.% La prueba de testi'os es admisible en ne'ocios mercantiles, cual2uiera 2ue sea la cantidad
2ue importe la obli'aci&n 2ue se trate de probar, salvo los casos en 2ue la le0 e)ija escritura p5blica!.
((
,rt. 127 %.% Los ju'ados de comercio podrn, atendidas las circunstancias de la causa, admitir prueba
testimonial aun cuando altere o adicione el contenido de las escrituras p5blicas!.
(+
,rt. 123 %.% Las escrituras privadas 2ue 'uarden uniformidad con los libros de los comerciantes harn fe
de su fecha respecto de terceros, a5n fuera de los casos 2ue enumera el art;culo 13-" del %&di'o %ivil!.
,rt. 13-" %.%iv. La de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento
de al'uno de los 2ue le han firmado, o desde el d;a en 2ue se ha copiado en un re'istro p5blico, o en 2ue
conste haberse presentado en juicio, o en 2ue ha0a tomado ra&n de l o le ha0a inventariado un funcionario
competente, en el carcter de tal!.
17
/iene mucha ma$or importancia que en el Derecho Com#n. El Derecho Mercantil
nace como una recopilacin de costum!res primero mar'timas $ luego terrestres
D?
.
0o o!stante desde el proceso codificador la costum!re ha perdido su importancia
!astando que adquiera relevancia )ur'dico5social para que sea incorporada a la le$.
Por costum!re entendemos $% r&'&t()(*+ ),+-t%+t& . 'r,$,+/%0% &+ &$
t(&1', 0& 2+ 3&)3, 42& ),+-t(t2.& D&r&)3,. -qu' el elemento su!)etivo
+opinio iuris+ esto es la conciencia de que se o!ra conforme a un imperativo
)ur'dico, es fundamental dado que permite diferenciarla de simples usos o
pr"cticas que no generan o!ligaciones )ur'dicas.
Clasificacin1
1%.Secundum Legem. Costum!re conforme a la le$. 0unca a planteado
pro!lemas es la propia le$ la que se remite a ella. -s' el -rt. : C.Civ
D;
.
15. Praeter Legem. Costum!re en silencio de la le$. En el Derecho Mercantil
tiene aplicacin supliendo los vac'os en la le$ siempre $ cuando se cumplan los
requisitos que la propia le$ comercial se.ala.
1).Contra Legem. 0o cuenta con reconocimiento en los Derechos 0acionales
pero puede revestir importancia en la pr"ctica.
".%. N%)(,+%$. Propia de un determinado pa's. Puede ser local. E&istiendo en
ciertas zonas por sus caracter'sticas especiales.
".5. I+t&r+%)(,+%$.
#.%. 62r70()%. Propia fuente del Derecho.
#.5. I+t&r'r&t%t(8%.
El -rt. D C.C
DA
se.ala los requisitos que de!e cumplir la costum!re para ser fuente
del Derecho +costum!re )ur'dica, en silencio de la le$. 6!viamente la costum!re
seg#n la le$ no requiere reglamentacin.
La costum!re mercantil para suplir el silencio de la le$ de!e cumplir con ciertos
requisitos1
%9 U+(:,r1(0%0. *echos de!en ser iguales o al menos an"logos aplic"ndose de
la misma manera o al menos de la misma forma.
59 P25$()(0%0. 0o ha$ costum!re secreta ni confidencial es por esencia un hecho
social.
)9 G&+&r%$(0%0. De general aplicacin que sea utilizada por la ma$or'a de los
comerciantes de la plaza.
(1
#ase supra, el breve relato sobre la historia del desarrollo del Derecho >ercantil.
(3
,rt. 2 %.%iv La costumbre no constitu0e derecho sino en los casos en 2ue la le0 se remite a ella!.
(4
,rt. ( %.% Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la le0, cuando los hechos 2ue las constitu0en
son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la 6ep5blica o en una determinada localidad, 0
reiterados por un lar'o espacio de tiempo, 2ue se apreciar prudencialmente por los ju'ados de comercio!.
2-
09 T(&1',. R&(t&r%)(*+. /iene que ser un hecho aceptado por un espacio
prolongado de tiempo. Elemento que le da peso a la costum!re.
&9 Opinio Iuris. Elemento su!)etivo $a tratado.
0o o!stante lo visto pareciera que el legislador mercantil se a!re a!solutamente a
la costum!re como fuente del Derecho. %in em!argo cuando se trata de su prue!a
usa un criterio e&cesivamente restringido. La razn est" en las discusiones
anteriores al C.C que tomaron en consideracin el antecedente del -rt. : del
Cdigo Civil producindose un choque entre los partidarios de una costum!re
amplia $ los de una costum!re restringida. El Cdigo !usc una postura
transaccional o eclctica. -s' se a!re a la posi!ilidad de incorporar la costum!re
pero restringe los medios de prue!a a travs de los cuales puede acreditarse
reduciendo su aplicacin. Este criterio restrictivo fue enmendado al dictarse el
nuevo li!ro tercero en la dcada de lo ochentas pero solo respecto de materias
concernientes al Derecho Mar'timo.
PRUEBA DE LA COSTUMBRE.
1. /estimonio fehaciente de dos sentencias que acrediten la e&istencia de la
costum!re $ se ha$an pronunciado conforme a ella. 7ase de considerando
regulativo ser declarada conforme a ella. 0o se restringe a sentencia de
/ri!unales ordinarios inclu$e tam!in los -r!itrales +-rt. C nK1 C.C
DB
,.
". Mediante escrituras p#!licas anteriores a los hechos que motivan el )uicio. %e
!usca evitar la preconstitucin de prue!a mostr"ndose desconfiado el Cdigo.
Las escrituras de!en ser anteriores a los hechos no al proceso. +-rt. C nK:
C.C
C<
,.
*a e&istido confusin. En el enca!ezado del art. C C.C
C1
se.ala que estas reglas se
aplican 8no constando a los )uzgados de comercio la costum!re9. Pero este
pro!lema $a no es tal dado que dista $a mucho el a.o en que desaparecieron tales
Nuzgados.
La tendencia moderna apunta hacia la ampliacin de los medios para acreditar la
costum!re d"ndosele gran importancia a los organismos de car"cter tcnico +como
la C"mara de Comercio o la C"mara Mar'tima,. Eso es lo que se tuvo presente al
ela!orar el nuevo li!ro tercero del Cdigo siendo la opinin de todos los que
participaron al modificar este criterio tan restringido. -s' el art. A:C C.C
C:
incorpora dicha regla agregando que es apreciado el informe conforma a las reglas
de la sana cr'tica lo que se aviene !ien con la falta de especializacin del
(7
,rt. + n91 %.% *or un testimonio fehaciente de dos sentencias 2ue, aseverando la e)istencia de la
costumbre, ha0an sido pronunciadas conforme a ella!.
+-
,rt. + n92 %.%. *or tres escrituras p5blicas anteriores a los hechos 2ue motivan el juicio en 2ue debe obrar
la prueba!.
+1
,rt. + %.% No constando a los ju'ados de comercio 2ue conocen de una cuesti&n entre partes la
autenticidad de una costumbre 2ue se invo2ue, s&lo podr ser probada por al'uno de estos medios!.
+2
,rt. 42+ %.% En las materias re'uladas por este Libro, la costumbre podr ser probada, adems de las
formas 2ue seBala el art;culo +9 de este %&di'o, por informe de peritos, 2ue el tribunal apreciar se'5n las
re'las de la sana cr;tica!.
21
ad)udicador +ha$ asimetr'as de informacin el )uzgador no dispone de una
cantidad de informacin que tenga tal calidad para llevarlo a determinar con toda
precisin,.
COSTUMBRE INTERPRETATIVA.
%u o!)eto es dar sentido a las frases $ pala!ras tcnicas utilizadas por la le$. El -rt.
? C.C
C@
utiliza un criterio propio del Derecho Com#n se.alando que las costum!res
mercantiles servir"n para aclarar el sentido de las frases $ pala!ras tcnicas o para
interpretar los actos $ convenciones.
SU6ETOS DEL DERECHO COMERCIAL.
%on en general quienes e)ecuten de manera ha!itual actos de comercio o sea el
comerciante individual $ la sociedad mercantil.
Pese a ser el derecho Mercantil de car"cter real $ o!)etivo el legislador trata en
forma especial al comerciante por realizar ste de manera ha!itual actos de
comercio $ por imponerle el cdigo ciertas o!ligaciones especiales. En
determinadas ocasiones es importante determinar tal calidad como en el Derecho
Concursal.
La legislacin lo define ),1, %42&$$% '&r-,+% 42& t&+(&+0, )%'%)(0%0 '%r%
),+tr%t%r, 3%)& 0&$ ),1&r)(, -2 'r,:&-(*+ 3%5(t2%$ +-rt. ; C.C
CD
,
E$&1&+t,-:
%. C%'%)(0%0. %e refiere a quienes pueden ser comerciantes. %e aplican las reglas
del Derecho Civil siendo la incapacidad la e&cepcin. El Cdigo tiene algunas
reglas especiales1
C El menor adulto es relativamente incapaz pero respecto de su peculio industrial
o comercial se la mira como adulto salvo para la ena)enacin o gravamen de
inmue!le +-rt. 1< C.C
CC
,.
C La mu)er desde la L. 1AA<: es plenamente capaz tam!in respecto del e)ercicio
del comercio siempre $ cuando lo e)erza separada de su cn$uge. *a$ una
e&igencia que hace la le$ a la mu)er1 de!e inscri!ir en el (egistro de Comercio $
pu!licar la sentencia de divorcio o la capitulacin matrimonial
C?
.
+"
,rt. 1 %.%. Las costumbres mercantiles servirn de re'la para determinar el sentido de as palabras o frases
tcnicas del comercio 0 para interpretar los actos o convenciones mercantiles!
+(
,rt. 3 %.%. /on comerciantes los 2ue, teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su profesi&n
habitual!.
++
,rt. 1- %.% %uando los hijos de familia 0 los menores 2ue administran su peculio profesional en virtud de
la autoriaci&n 2ue les confieren los art;culos 2(1 0 ("7 del %&di'o %ivil ejecutaren al'5n acto de comercio,
2uedarn obli'ados hasta la concurrencia de su peculio 0 sometidos a las le0es del comercio!.
+1
,rt. 11 %.% La mujer casada comerciante se re'ir por lo dispuesto en el art;culo 1+- del %&di'o %ivil!.
,rt. 1( %.% La mujer casada no ser considerada comerciante si no hace un comercio separado del de su
marido!.
,rt. 11 %.% La mujer divorciada 0 la separada de bienes pueden comerciar, previo al re'istro 0 a la
publicaci&n de la sentencia de divorcio 0 separaci&n o de las capitulaciones matrimoniales, en su caso, 0
22
5. R&%$(;%)(*+ 0& A)t,- 0& C,1&r)(,
Elemento de car"cter material idea que integra el concepto de comerciante. %e
entiende que lo hace cuando realiza los actos del art. @ C.C.
De!e ser ha!itual en forma frecuente reiterada +en oposicin a la actividad que se
realiza en forma ocasional o e&cepcional,. *a$ que tener presente que el art. A C.C
se.ala que no es comerciante quien realiza en forma ocasional actos de comercio. -
la reiteracin se suma el esp'ritu profesional con la voluntad de hacer de la
actividad mercantil la fuente de sus ingresos utilizando una estructura organizativa
destinada a tal efecto el esta!lecimiento de comercio. En parte alguna se e&ige que
desarrolle en forma e&clusiva esta actividad ello no es necesario.
). A)t,- R&%$(;%0,- ',r C2&+t% Pr,'(%.
0o est" en la le$. /iene importancia en situaciones como la de los mandatarios
factores o gerentes que administran tienen capacidad para contratar $ realizan
actos de comercio de manera ha!itual $ en forma profesional. La diferencia se da
en que los resultados de tales actos no se radican en sus patrimonios si no en el
patrimonio de la persona en nom!re de quin o!ran.
OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES.
La le$ mercantil impone o!ligaciones a los comerciantes por la actividad que
realizan. Qstas han sido superadas por las impuestas por otras ramas del Derecho
como el /ri!utario que lo o!liga a la declaracin de inicio de actividades $ que sus
normas complementarias van mucho m"s all" de las o!ligaciones que impone el
Cdigo respecto de los li!ros de comercio. /am!in el comerciante se ve su)eto a
o!ligaciones de car"cter administrativo como el pago de patentes que esta!lece la
Le$ de (entas Municipales.
Entre las o!ligaciones que impone el cdigo encontramos1
1. I+-)r(')(*+ 0& 0,)21&+t,-.
Nunto al C.C se dict el reglamento del (egistro de Comercio para que rigiesen en
forma con)unta. El (egistro de Comercio se administra en forma similar al
Conservador.
En las materias en que de!e cumplir esta o!ligacin se diferencia el o!)etivo de la
inscripcin siendo algunas por pu!licidad otras por solemnidad tc
diferenci"ndose a partir de ello la sancin aplica!le.
sujetndose, adems. /i fueren menores de dieciocho aBos, a las re'las concernientes a los menores bajo
'uarda!.
2"
En todo departamento de!e e&istir un registro de comercio donde se anotar"n en
forma ordenada aquellos documentos que el Cdigo se.ale. El -rt. :: C.C
C;
se.ala
cuales son los documentos su)etos a dicha o!ligacin.
En su numeral primero se refiere a las capitulaciones matrimoniales conforme a lo
se.alado en el art. 1;:@ C.Civ testamentos etc. La parte final contiene la idea
importante1 todos aquellos documentos que impongan al marido o!ligaciones a
favor de su mu)er. Esta o!ligacin se le impone al marido comerciante por una
razn de pu!licidad a fin de que los terceros puedan ser informados de aquellas
operaciones. Pero lo m"s importante es la relacin que guarda sta norma con la
prelacin de crditos donde el legislador les otorga una categor'a especial +crdito
de cuarta clase, que est" esta!lecida a favor de las personas respecto de las cuales
terceros administren sus !ienes +as' crditos de la mu)er contra el marido de los
hi)os de familia contra los padres que sean administradores de los pupilos contra
sus tutores. Estos tienen preferencia en sus crditos respectos de los acreedores
valistas +-rt. :DA1 C.Civ
CA
,. Lo que ocurre es que el marido comerciante puede
aparecer con una serie de !ienes pero estando o!ligado respecto de su mu)er sta
tendr" preferencia respecto del resto de los acreedores mientras stos sean
valistas.
El n#mero dos trata de la o!ligacin de inscri!ir las sentencias de divorcio o
separacin de !ienes $ de las liquidaciones practicadas para determinar las
especies o cantidades que el marido de!a entregar a su mu)er divorciada o separada
de !ienes. Esta o!ligacin pesa so!re am!os cn$uges el marido $ la mu)er
comerciante. De!e recordarse que el -rt. 1? C.C
CB
que trata de las inscripciones que
+3
,rt. 22 %.%. En el re'istro de comercio se tomar ra&n en e)tracto 0 por orden de n5meros 0 fechas de los
si'uientes documentos!:
1.9 De las capitulaciones matrimoniales, el pacto de separaci&n de bienes a 2ue se refiere el art;culo
132" del %&di'o %ivil, inventarios solemnes, testamentos, actos de partici&n, sentencias de adjudicaci&n,
escrituras p5blicas de donaci&n, venta, permuta, u otras de i'ual autenticidad 2ue impon'an al marido al'una
responsabilidad a favor de la mujer8
2.9 De las sentencias de divorcio o separaci&n de bienes 0 de las li2uidaciones practicadas para
determinar las especies o cantidades 2ue el marido deba entre'ar a su mujer divorciada o separada de bienes8
".9 De los documentos justificativos de los haberes del hijo o pupilo 2ue est bajo la potestad del
padre, madre o 'uardador8
(9 De las escrituras de sociedad, sea sta colectiva, en comandita o an&nima, 0 de las en 2ue los
socios nombraren 'erente de la sociedad en li2uidaci&n8
+.9 De los poderes 2ue los comerciantes otor'aren a los factores o dependientes para la
administraci&n de sus ne'ocios.
+4
,rt. 2(41 %.%iv. La cuarta clase de crditos comprende:
1.9 Los del .isco contra los recaudadores 0 administradores de bienes fiscales8
2.9 Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educaci&n, 0 los de las municipalidades,
i'lesias 0 comunidades reli'iosas, contra los recaudadores 0 administradores de sus fondos8
".9 Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad 2ue administra el marido, sobre los
bienes de ste o, en su caso, los 2ue tuvieren los c&n0u'es por 'ananciales8
(.9 Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad 2ue fueren administrados
por el padre o la madre, sobre los bienes de stos8
+9. Los de las personas 2ue estn bajo tutela o curadur;a contra sus respectivos tutores o curadores8
1.9 Los de todo pupilo contra el 2ue se casa con la madre o abuela, tutora o curadora, en el caso del
art;culo +11.
2(
de!e realizar la mu)er cuando e)erza la actividad comercial en forma separada de su
marido. La razn de fondo es la misma e&presada en el p"rrafo anterior.
6!ligacin de inscri!ir los documentos )ustificativos de los ha!eres del hi)o o
pupilo que est" !a)o la potestad del padre madre o guardador. Misma situacin se
trata de quin e)erce el comercio es tutor guardador o padre de familia respecto de
los !ienes del pupilo o hi)o. El comerciante puede aparecer !o$ante pero ser en
realidad esos !ienes propiedad de su hi)o o pupilo.
En cuarto lugar trata de la inscripcin de las escrituras de sociedad sea sta
colectiva en comandita o annima. - diferencia de los casos anteriores no e&iste
aqu' u fin de pu!licidad sino que de solemnidad. -dem"s de las se.aladas e&isten
sociedades de responsa!ilidad limitada $ las recientemente autorizadas sociedades
unipersonales. %e de!e inscri!ir un e&tracto de la escritura de constitucin de la
sociedad +-rt. @C< C.C
?<
,. Esto inclu$e la inscripcin de las modificaciones o
reformas de la escritura social. El otro caso tratado en el numeral es la escritura en
que los socios nom!raren gerente de la sociedad en liquidacin. Es un mandatario
especialmente designado con la finalidad de liquidar la sociedad.
>inalmente trata de los poderes que los comerciantes otorgaren a los factores o
dependientes para la administracin de sus negocios.
L2/%r &+ 42& 0&5&+ (+-)r(5(r-&. En general es el domicilio donde se e)erce el
comercio. En el caso de la constitucin de una sociedad mercantil de!e inscri!irse
en el domicilio de la sociedad +la designacin de ste es uno de las menciones
esenciales de la escritura constitutiva de la sociedad,. (especto de los poderes ha$
una regla especial de!iendo inscri!irse donde e)ercer" el encargo el encomendado.
P$%;, '%r% $% I+-)r(')(*+. El plazo es de 1C d'as en la generalidad de los casos
salvo en la escritura de constitucin de sociedad donde el plazo se e&tiende a ?<
d'as. En algunas situaciones es f"cil determinar desde cuando se de!e conta!ilizar
dichos plazos +por e)emplo desde que se otorga el poder desde que se otorga la
escritura en que se constitu$e la sociedad etc., pero en los casos de los numerales
1 : $ @ del -rt. :: C.C no siempre ser" un pro!lema simple. De!e distinguirse si el
documento se otorga con anterioridad a la fecha en que el comerciante entr a
e)ercer el comercio o si se otorga con posterioridad. En el primer caso el plazo de
1C d'as se contar" desde esa fecha en caso contrario desde que se otorg el
documento. La fecha es importante $a que los crditos de esta categor'a se pagan
seg#n la fecha de sus causas.
+7
,rt. 11 %.%. La mujer divorciada 0 la separada de bienes pueden comerciar, previo al re'istro 0 a la
publicaci&n de la sentencia de divorcio 0 separaci&n o de las capitulaciones matrimoniales, en su caso, 0
sujetndose, adems. /i fueren menores de dieciocho aBos, a las re'las concernientes a los menores bajo
'uarda!.
1-
,rt. "+- inc 1 %.%. la sociedad colectiva se forma 0 prueba por escritura p5blica inscrita en los trminos
del art;culo "+(!.
, su ve, el art;culo "+( seBala:
,rt. "+( %.%. Dn e)tracto de la escritura social deber inscribirse en el re'istro de comercio correspondiente
al domicilio de la sociedad!
2+
S%+)(,+&- ',r I+)21'$(1(&+t,. (especto de los tres primeros numerales del
-rt. :: C.C. no se se.ala sancin especial si no que solo se esta!lece una sancin
eventual para el caso de incumplimiento. La no inscripcin de estos documentos
en el evento de que el comerciante caiga en quie!ra )uega como una presuncin de
la culpa!ilidad de la quie!ra
?1
. Como vemos es eventual dado que solo reci!ir"
aplicacin de caer en quie!ra el comerciante.
- diferencia de lo anterior la inscripcin del e&tracto de la escritura de
constitucin de una sociedad es una solemnidad. %in em!argo e&isten ho$ formas
de sanear vicios formales en la constitucin de sociedades.
(especto de los poderes del comerciante se esta!lece la nulidad de la relacin
entre el mandante $ el mandatario pero respecto de terceros. Ello es una clara
disposicin en orden a proteger a los terceros que hu!ieren contratado con el
mandatario. %implemente no afecta a terceros como de proteger su !uena fe.
". C,+t%5($(0%0 M&r)%+t($.
Los li!ros de los comerciantes son importantes medios de prue!a.
Como pr"ctica es de antigua data el cdigo consagr algo que desde antes e&ist'a
+8adversarias9,.
Esta o!ligacin de llevar conta!ilidad persigue diversas finalidades. *a$ un inters
p#!lico comprometido ho$ m"s que nada por razones tri!utarias un inters de
terceros e incluso un inters del mismo comerciante que puede conocer en forma
m"s e&acta el estado de sus negocios +es el alma del comercio de !uena fe,.
La conta!ilidad se regula en diversos cuerpos normativos como el Cdigo de
Comercio el /ri!utario la Le$ de (enta $ la Le$ de 3.4.- $ en un sinn#mero de
disposiciones aisladas que imponen ciertos li!ros respecto de ciertas actividades
espec'ficas como la Le$ de -lcoholes $ la Le$ de /a!aco.
-dem"s de importancia pro!atoria tienen gran importancia en materia de quie!ras
$ su calificacin +fortuita cul<pa!le o fraudulenta,. 3ncluso sirven para poder
esta!lecer ciertas presunciones. *asta el Cdigo Penal alude a los li!ros de
conta!ilidad de los comerciantes como en el caso del incendio +-rt. DA@ C.P
?:
,.
En el Derecho Comparado se distinguen dos %istemas. En el Cl"sico o Continental
seguido por el Cdigo nacional es la propia le$ la que determina los li!ros que
de!en llevarse $ la manera en que se de!e hacer resultando mu$ r'gido $
reglamentario. - diferencia de l e&iste el %istema -nglo5Eermano done se e&ige a
11
,rt. 217 n911, L.E <L.14.13+=. La 2uiebra se presume culpable en los si'uientes casos:
11. /i hubiere omitido la inscripci&n de los documentos 2ue ordena la le0.
12
,rt. (4" inc. 1 %.*. /e presume responsable de un incendio al comerciante en cu0a casa o establecimiento
tiene ori'en a2ul, si no justificare con sus libros, documentos u otra clase de prueba, 2ue no reportaba
beneficio al'uno del siniestro!.
21
los comerciantes el llevar la conta!ilidad de)ando a su criterio los li!ros $ la forma
en que se cumplir" con dicha o!ligacin.
El -rt. :C C.C
?@
entra a se.alar los li!ros que de!en ser llevados por los
comerciantes. Estos son los li!ros o!ligatorios o esenciales1
1. L(5r, D(%r(,. Es el li!ro en que se de!en asentar d'a a d'a todas las
operaciones que realiza el comerciante +-rt. :; C.C
?D
,. Fuien de!e cumplir con
esta o!ligacin es el comerciante al por ma$or. Fuien vende ha!itualmente al
consumidor siendo por tanto comerciante minorista no cuenta con esta
o!ligacin lo que resulta lgico dado que seme)ante carga supondr'a un colosal
desperdicio de recursos +tiempo $ tra!a)o,.
-dem"s e&isten dos otros dos li!ros relacionados con esto1 el L(5r, 0& C%<%
donde se anota el movimiento de mercader'a $ el L(5r, 0& F%)t2r% donde se
anota el movimiento de mercader'a.
". L(5r, M%.,r , 0& C2&+t% C,rr(&+t&. La le$ no lo define. (esulta de la
traslacin peridica de los asientos del li!ro diario anot"ndose las compras $
ventas de un cliente determinado $ los movimientos de mercader'a
#. L(5r, 0& I+8&+t%r(, , 0& B%$%+)&-. +-rt. :B C.C
?C
, De!e entenderse
relacionado con la Le$ de Fuie!ras +en adelante LF,. -dem"s de contener
declaracin so!re los !ienes del comerciante permite conocer los resultados de
sus negocios $ el !alance final del e)ercicio.
=. L(5r, C,'(%0,r 0& C%rt%-. De!e quedar constancia de la correspondencia.
>. L(5r, 0& IVA. E&igido por la Le$ de 34-.
F,r1%.
%. De!e llevarse en lengua castellana $ en moneda nacional.
5. De!en ser foliados $ enumerados en forma consecutiva adem"s de tim!rados
por el %ervicio de 3mpuestos 3nternos. %on ru!ricados por tal 6-E.
). E&isten una serie de prohi!iciones respecto a los li!ros +-rt. @1 C.C
??
,.
1"
,rt. 2+ %.%. Fodo comerciante est obli'ado a llevar para su contabilidad 0 correspondencia!:
1.9El libro diario8
2.9 El libro ma0or o de cuentas corrientes8
".9 El libro de balances8
(.9 El libro copiador de cartas.
1(
,rt. 23 %.%. En el libro diario se asentarn por orden cronol&'ico 0 d;a por d;a las operaciones mercantiles
2ue ejecute el comerciante, e)presando detalladamente el carcter 0 circunstancias de cada una de ellas!.
1+
,rt. 27 %.%. ,l abrir su 'iro, todo comerciante har en el libro de balances una enunciaci&n estimativa de
todos sus bienes, tanto muebles como inmuebles, 0 de todos sus crditos activos 0 pasivos!.
,l fin de cada aBo formar en este mismo libro un balance 'eneral de todos sus ne'ocios, bajo las
responsabilidades 2ue se establecen en el Libro $# de este %&di'o!.
11
,rt. "1 %.%. /e prohibe a los comerciantes:
1.9 ,lterar en los asientos el orden 0 fecha de las operaciones descritas8
2.9 Dejar blancos en el cuerpo de los asientos o a continuaci&n de ellos8
".9 Gacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas en los mismos asientos8
(.9 @orrar los asientos o parte de ellos8
23
El -rt. @: C.C
?;
trata las soluciones de e&istir error.
S%+)(*+ -( +, -& $$&8% r&/2$%r1&+t&.
1. Presuncin de culpa!ilidad en caso de quie!ra.
:. Perdida de eficacia del valor pro!atorio de los li!ros.
P$%;, 02r%+t& &$ 42& 0&5&+ ),+-&r8%r-&.
La le$ no se.ala plazos. E&iste una norma el -rt. DD del C.C
?A
en que se esta!lece
que se de!en conservar los li!ros hasta que se termine de todo punto la liquidacin
de sus negocios +en otras pala!ras hasta que ponga trmino a su actividad
mercantil,. Esta norma en la pr"ctica ha sido superada por los plazos de
prescripcin que esta!lece el Cdigo /ri!utario en materia impositiva. En todo
caso es aconse)a!le conservar los li!ros por m"s tiempo en caso de tratarse de
operaciones pendientes.
V%$,r Pr,5%t,r(, 0& $,- L(5r,- 0& $,- C,1&r)(%+t&-.
Es un principio !"sico el que nadie pueda preconstituir prue!a en su propio favor
+-rt. 1;<D C.Civ
?B
,. %in em!argo se hace e&cepcin a esta regla en materia
mercantil $a que los li!ros de los comerciantes llevados conforme a la le$ pueden
producir prue!a a favor de quin los lleva. %e distinguen hiptesis1
%. E+ ),+tr% 0&$ ),1&r)(%+t& 42& $,- $$&8% 3%)&+ 'r2&5% -(&1'r&. -s' lo
se.ala el -rt. @A C.C
;<
d"ndoles plena prue!a. De!en cumplirse requisitos de
forma $ de fondo. En cuanto a los r&42(-(t,- 0& :,r1% estos se satisfacen si
los li!ros han sido llevados regularmente $ ),+:,r1& % $% $&.= en segundo
lugar que se encuentren r25r()%0,- ',r T&-,r&r7% , ',r &$ SII= $
finalmente que se ha$a pagado los (1'2&-t,- r&-'&)t(8,- &-t%5$&)(0,-
',r $% L&. 0& T(15r&- . E-t%1'($$%-. En cuanto a los requisitos de :,+0,
se se.ala que 0&5& tr%t%r-& 0& 2+ $(t(/(, &+tr& ),1&r)(%+t&- +sino el
comerciante se encontrar'a en una situacin mucho m"s venta)osa que su
contraparte civil,= adem"s de que se trate de )%2-%- 1&r)%+t($&-.
+.9 ,rrancar hojas, alterar la encuadernaci&n 0 foliatura 0 mutilar al'una parte de los libros.
13
,rt. "2 %.%. Los errores 0 omisiones 2ue se cometieren al formar un asiento se salvarn en otro nuevo en
la fecha en 2ue se notare la falta!.
14
,rt. (( %.%. Los comerciantes debern conservar los libros de su 'iro hasta 2ue termine de todo punto la
li2uidaci&n de sus ne'ocios!.
La misma obli'aci&n pesa sobre sus herederos!.
17
,rt. 13-( %.%iv. Los asientos, re'istros 0 papeles domsticos 5nicamente hacen fe contra el 2ue los ha
escrito o firmado, pero s&lo en a2uello 2ue apareca con toda claridad, 0 con tal 2ue el 2ue 2uiera
aprovecharse de ellos no los rechace en la parte 2ue le fuere desfavorable!.
3-
,rt. "4 %.%. Los libros hacen fe contra el comerciante 2ue los lleva, 0 no se le admitir prueba 2ue tienda a
destruir lo 2ue resultare de sus asientos!.
24
5. S( $,- $(5r,- 0& %15,- ),1&r)(%+t&- &-t?+ 0& %)2&r0,, -& 'r,02)&
'$&+% 'r2&5%. +-s' si en el li!ro de uno se se.ala que se efectu el pago $ en
el del otro se se.ala que se reci!i el pago,.
). S( &-t?+ &+ 0&-%)2&r0,, )21'$(&+0, %15,- ),+ $,- r&42(-(t,-
:,r1%$&-, -& %+2$% &$ 8%$,r 'r,5%t,r(,. Los hechos de!er"n ser pro!ados
por otros medios de prue!a.
0. S( &@(-t& 0&-%)2&r0, &+tr& $,- $(5r,-, '&r, -,$, 2+, 3% -(0, $$&8%0,
&+ :,r1% r&/2$%r. %e gu'a por los li!ros del comerciante que los lleva en
forma regular pudiendo en todo caso rendir prue!a en contrario +-rt. @D C.C
;1
,.
&. U+, 0& $,- ),1&r)(%+t&- &- ,r0&+%0, % &@3(5(r <20()(%$1&+t& -2-
$(5r,-, +&/?+0,-&. El art. @@ C.C
;:
trata tal situacin se.alando que ser"
)uzgado por los asientos de su contrincante sin admitirse rendicin de prue!a
en contrario siempre que ha$an sido llevados conforme a derecho.
:. 62r%1&+t, 0&:&r(0,. En esta situacin nos encontramos con un litigante que
no cuenta con medios de prue!a para acreditar su pretensin estando de !uena
fe que se ofrece a estarse a lo que se.alen los li!ros del comerciante. %i el
comerciante se niega a e&hi!irlos se estar" a lo que se.al el otro litigante !a)o
)uramento +-rt. @; C.C
;@
,. %e ha discutido pero la regla general es que para que
tal hiptesis se de de!e tratarse de un proceso entre comerciante $ un no
comerciante.
E@3(5()(*+ 0& L(5r,- 0& C,+t%5($(0%0 . )%r?)t&r -&)r&t, 0& &$$%.
Es un principio antiguo pero que se ha de!ilitado. En primer por la intervencin
del Estado a travs de los rganos recaudadores de tri!utos que se encuentran
facultados para investigar estos li!ros. Los -rt. D1
;D
$ D:
;C
del Cdigo consagran los
principios generales en la materia. En primer lugar el art. D1 esta!lece una
prohi!icin de realizar pesquisas de oficio para compro!ar que los li!ros sean
llevados con arreglo a derecho= por su parte el art. D: en su primera parte se.ala
31
,rt. "( %.%. Los libros 2ue adolecan de los vicios enunciados en el ,rt;culo "1 no tendrn valor en juicio
a favor del comerciante a 2uien pertenecan, 0 las diferencias 2ue le ocurran con otro comerciante por hechos
mercantiles, sern decididas por los libros de ste, si estuvieren arre'lados a las disposiciones de este %&di'o
0 no se rindiere prueba en contrario!.
32
,rt. "" %.%. El comerciante 2ue oculte al'uno d(e sus libros, sindol(e ordenada la e)hibici&n, ser
ju'ado por los asientos de los libros de su coliti'ante 2ue estuvieren arre'lados, sin admitirse prueba en
contrario!.
3"
,rt. "3 %.%. /i uno de los liti'antes ofrece estar 0 pasar por lo 2ue constare en los libros de su contendor, 0
ste se nie'a a e")hibirlos sin motivo bastante en concepto de los ju'ados de comercio, podrn los mismos
ju'ados deferir el juramento supletorio a la parte 2ue ha e)i'ido la e)hibici&n!.
3(
,rt. (1 %.%. /e proh;be (sic) hacer pes2uisas de oficio para in2uirir si los comerciantes tienen o no libros,
o si estn o no arre'lados a las prescripciones de este %&di'o!.
3+
,rt. (2 %.%. Los tribunales no pueden ordenar de oficio, ni a instancia de parte, la manifestaci&n 0
reconocimiento 'eneral de los libros, salvo en los casos de sucesi&n universal, comunidad de bienes,
li2uidaci&n de las sociedades le'ales o convencionales 0 2uiebras!.
27
que por regla general la inspeccin por tri!unales de los li!ros es de car"cter
parcial pudiendo ser solo en casos e&cepcionales de car"cter universal.
*an surgido un sinn#mero de nuevas disposiciones algunas de ellas relacionadas
con el secreto !ancario1
C -rt. 1 inc. : @ $ D Le$ de Cuentas Corrientes 7ancarias $ Cheques referidos al
secreto !ancario
C /am!in a ello se refiere la Le$ Eeneral de 7ancos desde el -rt. 1CD en un
p"rrafo especial.
C Posteriormente cuando recrudeci el tr"fico de estupefacientes se dict un
D.>.L +1BBC, que en su -rt. 1? se refiere al secreto !ancario. Como se consider
que pod'a violar la de!ida proteccin a la vida privada se dict con
posterioridad una le$ +La L. 1B. ?:A,
;?
.
/odas ellas se refieren a la confidencialidad de la conta!ilidad $ las operaciones
comerciales lo que se relaciona con el secreto !ancario $ mercantil.
E&isten ciertas e&cepciones a la regla de la e&hi!icin parcial por parte de
tri!unales donde ca!e la posi!ilidad de decretar una e&hi!icin de car"cter
general. - )uicio de Montt esas e&cepciones son m"s aparentes que reales +-rt. D:
segunda parte,
C %ucesin. Los sucesores contin#an al causante de!en imponerse de su
conta!ilidad.
C Comunidad. 0o es persona )ur'dica diferente de los miem!ros que la
componen el comunero de!e sa!er cual es su posicin.
C Liquidacin de %ociedades. (especto de los socios parece o!vio. %e entiende que
opera respecto de los socios que administra!an la sociedad dado que quienes lo
hac'an ten'an conocimiento de su estado.
C Fuie!ra. Puede tener acceso todo el que tenga inters en ello.
La e&hi!icin parcial de!e efectuarse previo decreto del tri!unal $a sea de oficio o
a peticin de parte +-rt. D@ C.C
;;
,. En sus inciso segundo regula como de!e llevarse
a ca!o lo que en la pr"ctica non ocurre as'.
6tras le$es especiales esta!lecen otros li!ros de conta!ilidad. -s' el Li!ro de 34-
que tiene gran importancia $a que al final de cuentas es un li!ro de ventas= $ todo
31
Debemos recordar 2ue el ,rt. 11de la %*6, al tratar la autoriaci&n 2ue puede solicitar el *residente al
%on'reso Nacional para dictar disposiciones con fuera de le0, se encar'a en su inciso se'undo de e)cluir la
posibilidad de 2ue dicha autoriaci&n recai'a sobre materias comprendidas en las 'arant;as constitucionales, 0
2ue el ,rt. 17 n9( %*6 establece como una de las 'arant;as constitucionales el respeto 0 la protecci&n de la
vida privada HNota del redactorI.
33
,rt. (" %.%. La e)hibici&n parcial de los libros de los liti'antes podr ser ordenada a solicitud de parte o de
oficio.
#erificada la e)hibici&n, el reconocimiento 0 compulsa sern ejecutados en el lu'ar donde los libros
se llevan 0 a presencia del dueBo o de la persona 2ue l comisione, 0 se limitarn a los asientos 2ue ten'an
una relaci&n necesaria con la cuesti&n 2ue se a'itare, 0 a ala inspecci&n precisa para establecer 2ue los libros
han sido llevados con la re'ularidad re2uerida.
/&lo los jueces de comercio son competentes para verificar el reconocimiento de los libros.
"-
otro li!ro impuesto a comerciantes por el Director del %33. -s' ha$ li!ros de
alcoholes entre otros de productos de los que se quiere llevar cierto control.
E&isten otras o!ligaciones generales de los comerciantes1
C 6!ligacin de Pagar Patente impuesta por la Le$ de (entas Municipales.
C R las dem"s e&igidas por la especial naturaleza del comercio.
ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO.
Es el con)unto de !ienes destinados en forma organizada a la actividad mercantil
por el comerciante.
(especto de l suceden situaciones curiosas. Ra ve'amos que el -rt. @ nK: C.C lo
menciona!a al ha!lar de la compra del esta!lecimiento de comercio= adem"s de
que lo vuelve a nom!rar a propsito del contrato de seguro cuando dice que son
aquellos como los que se.ala el -rt. @ nKC C.C +-rt. C:D C.C
;A
,. Pero no e&iste un
tratamiento sistem"tico en la legislacin por lo que todo lo que se.ala es
esencialmente gracias a construcciones doctrinarias $ )urisprudenciales.
Desde un punto de vista )ur'dico OFu se un esta!lecimiento de comercioP
Podr'amos decir que es una universalidad de hecho de car"cter mue!le incorporal
$ no fungi!le constituido fundamentalmente por la clientela $ dem"s elementos
que a ella se vinculan.
*a$ dos posiciones para enfrentar esta institucin )ur'dica1
C Doctrina -lemana. Ente separado del propietario o del titular. Llev"ndose al
terreno pr"ctico podemos decir que es una persona )ur'dica distinta del titular
$ que estamos frente a un patrimonio de afectacin en este caso a la actividad
mercantil del esta!lecimiento.
C Doctrina >rancesa. %us elementos no forman una entidad distinta o
independiente de la persona del comerciante.
0uestro Derecho sigue la Doctrina >rancesa por su propia raigam!re. %e !asa en la
idea de 8una persona un patrimonio9 tradicional. Pero esto suced'a hasta fe!rero
de ste a.o +:<<@, dado que al dictarse la le$ que permite la e&istencia de
sociedades unipersonales se cam!i de postura pudiendo una persona tener m"s
de un patrimonio1 el civil $ el del esta!lecimiento de comercio si constitu$e una
sociedad de este tipo. *a$ un profundo cam!io en nuestro Derecho pudiendo
darse la posi!ilidad de que una persona respecto de ciertos actos o!ligue su
patrimonio civil $ de otros su patrimonio comercial.
34
,rt. +2( %.% inc 1. Los establecimientos de comercio, como almacenes, baares, tiendas, fbricas 0 otros,
0 los car'amentos terrestres o mar;timos pueden ser ase'urados con o sin desi'naci&n espec;fica de las
mercader;as 0 otros objetos 2ue conten'an!
*or su parte, el ,rt. " n9+ seBala 2ue son actos de comercio Hlos relativos a] las empresas de
fbricas, manufacturas, almacenes, tiendas, baares, fondas, cafs 0 otros establecimientos semejantes.
"1
C%r%)t&r7-t()%-.
1. U+(8&r-%$(0%0 0& 3&)3,. En contraposicin a una de Derecho. Es propia e
independiente de los elementos que la componen.
". C%r?)t&r M2&5$&. Por que tal es el car"cter de los elementos que la
componen.
#. I+),r',r%$. %us elementos tienen principalmente este car"cter.
=. N, F2+/(5$&-. En el sentido que el Cdigo Civil da a este trmino
;B
.
*a!r" elementos materiales como las instalaciones las mercader'as pero esto no
es lo fundamental.
%. C$(&+t&$%. 4alor de car"cter su!)etivo no o!stante ello suscepti!le de
transferencia en el derecho Contempor"neo. Con)unto de personas que
recurren a un esta!lecimiento en procura de productos $ servicios. Como
se.alamos es un elemento su!)etivo no f"cil de determinar so!re todo para
efectos de realizar operaciones respecto de ella. Cuando se transfiere la
clientela lo que se hace es transferir la posi!ilidad de que tales personas
contin#en concurriendo a ese esta!lecimiento. *o$ en d'a se relaciona con
pro!lemas como los de competencia desleal $ li!re competencia
A<
.
5. D&r&)3, 0& L$%8&-. %e de!e hacer una distincin previa. En Derecho
Comercial no tiene el sentido que se le atri!u$e com#nmente +como derecho a
utilizar un determinado local comercial o un inmue!le, dado que la idea de
esta!lecimiento de comercio es independiente de la idea de local del inmue!le
donde puede funcionar que no forma parte del concepto ni es indispensa!le
que concurra la titularidad del esta!lecimiento con la del local +la propiedad no
es un aspecto !"sico ni menos determinante,. Consiste en la posi!ilidad !asada
en antecedentes conta!les de o!tener utilidades futuras ciertas. 3ncluso ha$ un
concepto que ha dado nuestra Nurisprudencia entendiendo que el derecho de
llaves puede ser considerado ),1, $% :2&+t& 0& 2t($(0%0&- . 5&+&:()(,-
42& -(/+(:()%+ '%r% 2+ &-t%5$&)(1(&+t, 0& ),1&r)(, )(r)2+-t%+)(%-
t%$&- ),1, -2 'r&-t(/(,, )$(&+t&$%, )%$(0%0 0& $,- 'r,02)t,-,
25()%)(*+, &+tr& ,tr%-.
37
,rt. +3+ %.%iv. Las cosas muebles se dividen en fun'ibles 0 no fun'ibles!.
, las primeras pertenecen a2uellas de 2ue no puede hacerse el uso conveniente a su naturalea sin
2ue se destru0an!
Las especies monetarias en cuanto perecen para el 2ue las emplea como tales, son cosas fun'ibles!.
4-
*uede revisarse el D.L. 211, especialmente el ,rt. 1 inciso primero 0 el ,rt. 2 letra c. La primera
disposici&n establece en forma amplia 2ue ser sancionado el que ejecute o celebre, individual o
colectivamente cualquier hecho, acto o convencin que tienda a impedir la libre competencia dentro del pas
en las actividades econmicas, siendo precisada a continuaci&n por la se'unda norma citad, 2ue seBala 2ue
Para los efectos previstos en el artculo anterior se considerarn, entre otros, como hechos , actos o
convenciones que tienden a impedir la libre competencia !!!] los que se refieran al comercio o distribucin,
sea ma"orista o al detalle, tales como el reparto de cuotas o la asi#nacin de $onas de mercado o la
distribucin e%clusiva, por una sola persona o entidad, de un mismo artculo de varios productores! Fal
conducta ser;a una forma de acuerdo horiontal, 2ue afecta a la libre competencia HNota del &edactorI.
"2
). E$ N,15r& , F(r1%. (especto del nom!re o firma del esta!lecimiento de
comercio ha$ que hacer la siguiente distincin1
1. 5 El nom!re o firma del titular del esta!lecimiento1 En nuestro sistema
)ur'dico no ha$ m"s nom!re que el de car"cter civil $ por lo tanto el nom!re
comercial ha de coincidir perfectamente con el civil. Como consecuencia de
lo anterior se sigue que el nom!re o firma !a)o este sentido no es
suscepti!le de transferirse.
:. 5 El 0om!re Comercial del Esta!lecimiento1 -hora !ien el nom!re del
esta!lecimiento de comercio puede llegar a coincidir con el nom!re de quien
es due.o de este no o!stante no ser esta una condicin esencial para ser tal.
El nom!re al que ahora nos referimos puede ser inscrito en el registro de
marcas $ posteriormente puede llegar a ser transferido. De ah' que algunos
autores denominan a esta clase de nom!re como el 8nom!re o!)etivo9 del
esta!lecimiento de comercio $ que es el que se usa para fines de propaganda
$ marSeting pero !a)o circunstancia alguna ha de poder usarse con fines
)ur'dicos. El nom!re que permite tal situacin es aquel que denominan
como 8nom!re su!)etivo9 $ que no es otra cosa que el del due.o o titular del
esta!lecimiento de comercio.
0. E$ R,t2$, , E15$&1%. -c" incluimos la figura e&terna o distintivo gr"fico
que sirve para individualizar al esta!lecimiento de comercio. Dicho rotulo o
em!lema esta unido 'ntimamente al concepto de marca que ho$ en d'a hace
vincular a esta figura e&terna m"s que con el esta!lecimiento de comercio
mismo con la sociedad comercial como titular de tal esta!lecimiento.
&. D&r&)3, 0& %rr&+0%1(&+t, 0&$ $,)%$. 7a)o esta denominacin
encontramos lo que com#nmente se conoce como el Derecho de Llaves no
o!stante nosotros $a conocer cual es su correcta acepcin en materia mercantil.
En este sentido Oa quien a de interesarle esta relacinP 6!viamente que al
arrendatario que es quien pretende que se le reconozca a l el derecho de
arrendamiento del inmue!le o !ien que se le reconozca el derecho a
su!arrendarlo.
Pero OCmo )uega esto en nuestro sistema )ur'dicoP $ respecto del derecho
positivo OFu legislacin se aplica al arrendamiento del inmue!leP
6!viamente respecto del contrato de arrendamiento ha de aplicarse la Le$ de
-rrendamiento la que rige todas las tratativas entre el arrendador $ el
arrendatario salvo que las partes ha$an plasmado su voluntad en el respectivo
acto )ur'dico.
Pues !ien normalmente este derecho no se puede ceder $ no se puede
su!arrendar el !ien inmue!le que se arrienda por lo tanto de desear las partes
lo contrario estas han de plasmar dicha intencin en el contrato que han de
cele!rar. Pero O!asta esoP *emos de concluir que no $a que la escritura en
donde se plasma el contrato de!e su! inscri!irse al margen del respectivo
registro de la escritura de dominio del !ien o!)eto del arrendamiento en el
(egistro Conservador de 7ienes (a'ces respectivo. La referida formalidad ha de
ser llevada a ca!o con el o!)eto de darle pu!licidad al contrato de
arrendamiento $ la consecuente validez respecto de terceros $a que es la #nica
""
forma de o!ligar al nuevo propietario o arrendador en los mismos trminos en
que lo hicieron originalmente las partes primigenias.
LA TRANSFERENCIA DEL ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO
Dado que hemos definido al esta!lecimiento de comercio como una
universalidad de hecho $ no como una universalidad de Derecho cada uno de los
elementos del este ha de trasferirse o!edeciendo a las reglas particulares del !ien
que ser" o!)eto de la transaccin. Cada elemento ha de transferirse seg#n su propia
normativa particular. De est" manera1
1. 5 (especto de los 7ienes 3nmue!les1 La transaccin de este tipo de elemento
de!er" o!servar las formalidades que la le$ prescri!e para la transferencia de
este tipo de !ienes. 4. gr. La compraventa de!er" hacerse suscri!iendo una
escritura p#!lica la que luego ha de ser inscrita en el (egistro Conservador de
7ienes (a'ces que corresponda.
:. 5 (especto de la Marca1 La transferencia respecto de la marca ha!r" de hacerse
mediante la suscripcin de escritura p#!lica la que de!er" luego inscri!irse el
en registro de Propiedad 3ndustrial correspondiente.
@. 5 (especto de las Mercader'as1 -c" la transferencia tendr" que o!servar la
normativa general del intercam!io de mercanc'as o !ien si se trata de
mercader'as a cu$o efecto la le$ prescri!e normas especiales para su
transferencia a estas ha!r" de estarse. En suma a este nivel para definir la
legislacin aplica!le ha!r" que o!servar la naturaleza del !ien que se
transfiere.
LA PROLEMATICA DE LA COMPETENCIA DESLEAL
El tema de la competencia desleal es de una e&trema comple)idad puesto que
supone definir el cuando estaremos frente a un caso de este tipo de in)usto
econmico o !ien cuando ha!r" de )ustificarse una total limitacin a la li!ertad de
tra!a)o respecto de determinados individuos.
Pues !ien $a de antiguo el tema ha preocupado al legislador $ por lo tanto
ha previsto en la legislacin remedios para este mal. 0o o!stante es ho$ con la
creciente importancia del comercio $ los negocios cuando adquiere gran relevancia
en materia mercantil.
El remedio general que se ha contemplado en la legislacin es el apelar al
principio de la 7uena >e como defensa frente a casos de competencia desleal. Estas
ideas arrancan del art'culo 1.CD? del C.Civ.
A1
en donde se plasma el referido
principio en materia de contratos.
-hora !ien con el slo )uego de la mencionada disposicin frente a la
competencia desleal el agraviado $a posee defensa )ur'dica respecto del da.o que
tal situacin le provoca la que es en esencia una situacin eminentemente factica o
de hecho que ha de analizarse en concreto para su resolucin.
41
,rt. 1.+(1 %.%iv. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, 0 por consi'uiente obli'an no s&lo a lo 2ue en
ellos se e)presa, sino a todas las cosas 2ue emanan precisamente de la naturalea de la obli'aci&n, o 2ue por
la le0 o la costumbre pertenecen a ella.
"(
En nuestro pa's esta cuestin ha sido ampliamente de!atida a ra'z de
numerosos casos que se han presentado para su an"lisis $ resolucin.
EL DERECHO SOCIETARIO
El derecho societario es decir aquel con)unto de normas )ur'dicas que
regulan todo lo referente a las sociedades cualquiera que sea su tipo representa
una de las materias m"s relevantes dentro del derecho mercantil de nuestros d'as.
FUENTES DEL DERECHO SOCIETARIO
1. Cdigo Civil1 Li!ro 34 /'tulo 22333
". Cdigo de Comercio1 Li!ro 33 /itulo 433
#. Le$ nK @.:1A. -utoriza el esta!lecimiento de sociedades de
responsa!ilidad limitada.
=. D.>.L nK :C1 de 1B@1. %e refiere a las Compa.'as de %eguros %ociedades
-nnimas $ 7olsas de Comercio.
>. Le$ nK 1A.<DC $ Le$ nK 1A.<D?. %e refieren al Mercado de 4alores $ a las
%ociedades -nnimas respectivamente.
A. Le$ 1B.AC;. -utoriza el esta!lecimiento de %ociedades Gnipersonales
con (esponsa!ilidad Limitada.
B. Entre otras. Dada la diversidad de disposiciones legales contenidas en
numerosos te&tos normativos que se refieren a la materia las restantes
fuentes del derecho societario que no se inclu$en en esta lista se ver"n a
lo largo del estudio de esta materia.
CONCEPTO DE SOCIEDAD
La %ociedad conforme a lo esta!lecido por el art'culo :<C@ del C. Civ.
A:
es
un contrato en virtud del cual dos a m"s personas estipulan poner algo en com#n
con miras a repartirse las utilidades que de ella provengan. La sociedad constitu$e
una persona )ur'dica distinta a la de los socios individualmente considerados.
Por lo tanto la sociedad es considerada como un contrato pero con la
particularidad de considerarla a su vez como una persona )ur'dica independiente.
Esta dualidad o!edece a razones histricas $ a la especial naturaleza que informa a
la sociedad.
%9 L% S,)(&0%0 ),1, C,+tr%t,.
La %ociedad en sus inicios aparece como un contrato que se caracteriza por
ser at'pico respecto de los restantes e&istentes a la poca de su creacin $a que de
su cele!racin se siguen trascendentales consecuencias poco tradicionales1 0o
42
,rt. 2.-+" %.%iv. La sociedad o compa'a es un contrato en 2ue dos o ms personas estipulan poner al'o en
com5n con la mira de repartir entre s; los beneficios 2ue de ellos proven'an.
La sociedad forma una persona jur;dica, distinta de los socios individualmente considerados.
"+
o!stante requerir de las voluntades contestes de las partes contratantes una vez
que se da este concurso nace una persona )ur'dica diversa de las personas que
originalmente concurren con sus voluntades a la cele!racin del contrato de
sociedad.
-hora !ien generalmente en los contratos !ilaterales las partes se
encuentran en una posicin de oposicin entre si dado que !uscan las ma$ores
concesiones reciprocas dando a su vez las menos posi!les. En cam!io en el
contrato de sociedad esta situacin no ocurre. -c" los futuros socios al estipular el
aporte con que contri!u$en a la formacin de la sociedad no pretenden generar
venta)as respecto de los otros socios que concurren a dicho efecto sino que mu$
por el contrario pretenden sacar venta)as comunes en virtud de la nueva cosa
com#n.
En consecuencia las partes del contrato de sociedad le)os de encontrarse en
una posicin de oposicin de intereses entre ellas se encuentran en una posicin de
cola!oracin $ coordinacin con miras a un fin com#n. Esta situacin cam!ia el
car"cter confrontacional del contrato !ilateral conmutativo $ eso es una
particularidad del contrato de sociedad que sacudi el mundo )ur'dico de su poca.
- su vez la sociedad nace en el campo del derecho contractual pero la
importante evolucin que ha sufrido la institucin a hecho que paulatinamente
ciertas especies o tipos de sociedades se ale)en del paradigma contractual arri!a
mencionado desprivilegiando cada d'a mas el hecho creador de una persona
)ur'dica nueva. Esto ocurre fundamentalmente trat"ndose de sociedades de capital
en donde el elemento personal pierde importancia al lado del elemento econmico.
/an es as' que en muchas legislaciones comparadas se plantea la idea de que la
sociedad su!sista a#n cuando quede por diversas razones un slo socio.
- ma$or a!undamiento en este sentido ha$ que mencionar la nueva
legislacin recientemente promulgada que permite la posi!ilidad de crear
sociedades unipersonales de responsa!ilidad limitada en donde no es necesario el
concurso de dos o m"s voluntades para generar un tipo societario.
59 L% S,)(&0%0 ),1, 2+% P&r-,+% 62r70()%.
La sociedad a su vez queda comprendida dentro de las personas )ur'dicas
tal $ como se conci!en dentro de nuestra legislacin civil. De esta manera son
capaces de crear modificar $ e&tinguir o!ligaciones $ de ser representadas tanto a
nivel )udicial como e&tra)udicial.
Consecuencia lgica de lo anterior es que por tener la condicin de tal la
sociedad posea todos los atri!utos de la personalidad que se les otorgan a las
personas )ur'dicas es decir patrimonio propio nom!re nacionalidad domicilio
etc.
LA SOCIEDAD VS. LA COMUNIDAD. DIFERENCIAS C SEME6ANDAS.
-m!as instituciones la sociedad $ la comunidad se seme)an entre si $a que
representan a los tipos asociativos entre personas que se contemplan en nuestro
derecho.
"1
0o o!stante am!as instituciones presentan importantes diferencias a sa!er.
(especto de su nacimiento ha$ que decir que la comunidad nace
generalmente de un hecho )ur'dico que da lugar a la gestacin de un cuasicontrato
no as' la sociedad que nace de un acto )ur'dico como los es paradigm"ticamente el
contrato.
- su vez la sociedad posee personalidad )ur'dica propia no as' la comunidad.
(especto de los derechos de sus integrantes los comuneros pueden generarlos
dentro de la misma comunidad +se los pueden transferir, en cam!io dentro de las
sociedades de personas estos derechos no pueden ser li!remente cedidos.
(especto a su duracin en el tiempo la sociedad puede ser pactad a trmino
indefinido o as' la comunidad cu$a duracin no puede ser superior a cinco a.os
por e&presa prohi!icin legal. Por otra parte las comunidades pueden ser a t'tulo
universal o singular cosa que no ocurre respecto de las sociedades las que
necesariamente ha!r"n de constituirse a t'tulo singular.
Por otra parte respecto del qurum necesario para tomar acuerdos dentro
del grupo en la sociedad se sigue la regla de la ma$or'a $ no la de la unanimidad
como ocurre dentro de la comunidad.
-hora !ien no o!stante las numerosas diferencias arri!a anotadas la
sociedad $ la comunidad se aseme)an entre si no tan slo por presentar caracteres
asociativos comunes sino que adem"s representan la voluntad concordante de sus
miem!ros en el sentido de perseguir fines u o!)etivos comunes.
ELEMENTOS DE LA ESCENCIA DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.
Elementos de la esencia de todo contrato al tenor del art'culo 1.DDD del
C.Civ. son aquellos sin los cuales el contrato produce efecto alguno o degenera en
otro diverso.
De esta manera encontramos como elementos de la esencia del contrato de
sociedad los siguientes.
1. L,- A',rt&-: 0o ha$ sociedad si cada uno de los socios no pone a
disposicin com#n algo de su propiedad. Este aporte puede estar constituido
por dinero efectos !ienes inmue!les +una industria por e)emplo, o !ien
por servicios o tra!a)o aprecia!le en dinero etc.
Estos aportes pueden ser de cualquier naturaleza es decir pueden
estar constituidos por cosas corporales o incorporales $a sean estas mue!les
o inmue!les. En suma se puede aportar a la sociedad cualquier cosa salvo
una important'sima e&cepcin1 los cargos u oficios p#!licos de e&clusivo
nom!ramiento del Presidente de la (ep#!lica o de otro nom!ramiento de
origen legal.
3mportante es recalcar a este nivel que lo esencial en el contrato de
sociedad es la estipulacin de este aporte $ no su materializacin real. Esto
$a que el contrato de sociedad !a)o ning#n respecto es un contrato real que
se perfecciona con la entrega de la cosa +aportes en este caso,. 7asta para su
"3
perfeccionamiento la mera estipulacin de ellos. /odo esto al tenor del
art'culo :.<CC del C.Civ.
A@
:. L% '%rt()('%)(*+ &+ $%- 2t($(0%0&- , 5&+&:()(,-: - este respecto $ al
tenor del mismo art'culo :.<CC es de la esencia del contrato de sociedad el
pactar la participacin en las utilidades o !eneficios que ha de reportar la
sociedad los que no han de ser necesariamente aprecia!les en dinero $ no
meramente morales.
OCmo han de repartirse dichos !eneficiosP. Estos han de repartirse
en la forma en que se ha$a pactado en la escritura que da forma al contrato
de sociedad. 0o o!stante la regla supletoria $ su!sidiaria a la anteriormente
planteada es que ante el silencio de los socios las utilidades que genere la
sociedad han de repartirse en proporcin a los aportes por ellos efectuados.
@. L% ),+tr(52)(*+ % $%- '&r0(0%-: Este requisito no esta e&presamente
consagrado en la le$ pero su esencialidad radica en ser una lgica e
inmediata consecuencia del elemento anteriormente citado.
Pues !ien OCmo se contri!u$e a las perdidas en
consecuenciaP. - prorrata de la divisin de utilidades o !eneficios hecha por
los socios.
D. E$&1&+t, S25<&t(8,. El Animus o Afectio Societatis : -l tenor del
precedente elemento lo que se requiere para la constitucin de una sociedad
es la intencin o animo de constituir una sociedad.
Este elemento es de trascendental importancia $a que para poder
determinar si se est" o no en presencia de una figura societaria ha!r" que
estar a este "nimo o intencin de eminente car"cter su!)etivo. 0o o!stante
este elemento ha ido desapareciendo en forma paulatina en la medida de
que se requieren m"s solemnidades para la constitucin de la sociedad.
%in em!argo este elemento se erige como esencial por cuanto ab
initio la sociedad nace como un contrato consensual car"cter que se
conserva hasta ho$ respecto de las sociedades de personas de forma
evidente.
-hora !ien Ocon que contrato podr'a confundirse el contrato de
sociedadP %e podr'a confundir el contrato de sociedad con el contrato de
mandato o el contrato de mutuo siempre $ cuando se den ciertas
circunstancias especiales +v. gr. 8te mando a comprar $ repartimos el vuelto
a medias9,. De ah' la importancia de la a,ectio societatis como elemento que
da la luz so!re la e&istencia de la sociedad.
0o o!stante el primer elemento a vislum!rar para determinar la
concurrencia o no de este especial animo es o!servar de qu naturaleza es la
relacin e&istente entre las partes contratantes. *a$ que atender a si esa
relacin es de su!ordinacin o no. Lo anterior es de suma importancia por
cuanto los socios se encuentran entre si en un pie de plena igualdad que es
a!solutamente independiente del monto o naturaleza de los aportes que
ellos efect#en a la sociedad. Eso s' es importante esta!lecer a este nivel que
4"
,rt. 2.-++ %.%iv. No ha0 sociedad, si cada uno de los socios no pone al'una cosa en com5n, 0a consista en
dinero o efectos, 0a en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero.
Fampoco ha0 sociedad sin participaci&n de beneficios.
No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero.
"4
todas las salvedades anteriormente anotadas se hacen teniendo como
modelo de an"lisis a la sociedad colectiva de personas $ no a las sociedades
annimas las que con creciente ha!itualidad se ale)an del paradigma
cl"sico de sociedad.
Pues !ien luego de este an"lisis respecto de las relaciones e&istentes
entre las partes contratantes $ de la consecuente concurrencia o no de la
afectio societatis es que podremos despe)ar las dudas so!re si la relacin
que se nos presenta es de car"cter la!oral u o!edece a una forma societaria.
De esta manera llegamos a la conclusin que el elemento su!)etivo en
comento descansa so!re un plano de igualdad $ coordinacin entre los
socios $ no so!re un plano de su!ordinacin respecto de uno de ellos.
CLASIFICACION DE LAS SOCIEDADES.
E+ r&$%)(*+ ),+ $%- '%rt&- 42& (+t&r8(&+&+ &+ &$ ),+tr%t,:
1. %ociedades a t'tulo universal.
:. %ociedades a t'tulo singular.
0uestra legislacin proh'!e e&presamente la constitucin de sociedades a
t'tulo universal de !ienes $ a t'tulo universal de ganancias con e&cepcin en este
#ltimo caso de la sociedad constituida entre cn$uges.
0o o!stante la le$ esta!lece que una persona si puede aportar todos sus
!ienes a una sociedad siempre $ cuando estos sean especificados. O0o entra esto
en evidente contradiccin con la regla enunciada anteriormenteP La contradiccin
es meramente aparente por cuanto lo que !usca el legislador esta!leciendo am!as
situaciones es el prohi!ir el aportar la totalidad del patrimonio de una persona a la
sociedad que para los efectos de la prohi!icin legal ha$ que entender que tam!in
comprende los derechos de la personalidad del individuo.
/odo lo anterior es consecuencia directa de lo esta!lecido en el art'culo
:.<C? del C.Civ.
AD
que no es otra cosa que una similar aplicacin de la norma
contenida en el art'culo 1.A11
AC
referido a la compraventa del mismo cuerpo legal.
En consecuencia en nuestra legislacin los socios han de ser
o!ligatoriamente a t'tulo singular respecto de los aportes que hacen a la sociedad.
E+ r&$%)(*+ %$ ,5<&t, -,)(%$:
1. %ociedad Civil.
:. %ociedad Comercial.
4(
,rt. 2.-+1 %.%iv. /e prohibe toda sociedad a t;tulo universal, sea de bienes presentes 0 venideros, o de unos
u otros.
/e prohibe asimismo toda sociedad de 'anancias, a t;tulo universal, e)cepto entre c&n0u'es.
*odrn con todo ponerse en sociedad cuantos bienes se 2uiera, especificndolos.
4+
,rt. 1.411 %.%iv. Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos o otros, 0a se venda el
total o una cuota8 pero ser vlida la venta de todas las especies, 'neros 0 cantidades, 2ue se desi'nen por
escritura p5blica, aun2ue se e)tienda a cuanto el vendedor posea o espere ad2uirir, con tal 2ue no comprenda
objetos il;citos.
Las cosas no comprendidas en esta desi'naci&n se entendern 2ue no lo son en la venta: toda estipulaci&n
contraria es nula.
"7
El car"cter civil o comercial de una sociedad esta dado por el o!)eto social
de esta que ha de constar necesariamente en el acta de constitucin de toda figura
societaria.
De esta manera si se inclu$en en la determinacin de este o!)eto los actos
esta!lecidos en el art'culo @K del C.C. estas sociedades tendr"n el car"cter de
comercial. %i esta situacin no ocurre el car"cter de la sociedad ser" civil.
Pero OFu ocurre si la cl"usula referida al o!)eto social plantea que no slo
se realizaran los actos contenidos en el mencionado art'culo es decir si plantea
que se realizaran tanto unas como otras actividadesP OFu car"cter tiene ahora la
sociedadP. Pues !ien !asta con que la sociedad se proponga tan slo un o!)eto
social que tenga el car"cter de comercial para que la sociedad toda adquiera dicha
calidad. Esta conclusin la le$ no la plantea pero ha de e&traerse claramente de lo
dispuesto por el art'culo :.<CB del C.Civ.
A?
-hora !ien OFu importancia tiene esta distincin en nuestro derechoP. El
tener la distincin entre sociedades comerciales $ civiles !ien clara es de gran
importancia en nuestro ordenamiento )ur'dico no as' en otras legislaciones
comparadas en donde todas las sociedades poseen el car"cter de comercial cosa
que ha de e&tenderse a nuestra realidad slo respecto de las sociedades annimas $
las recientemente introducidas sociedades unipersonales. 0o as' respecto de las
sociedades colectivas en donde su!siste la referida distincin que se hace relevante
a la hora de analizar la sociedad en cuanto1
1, La constitucin de la sociedad1
i, La constitucin de la sociedad civil es eminentemente consensual.
ii, En cam!io la constitucin de la sociedad comercial es formal.
:, La responsa!ilidad de los socios1
i, Los socios de la sociedad civil responde limitadamente a prorrata de sus
aportes
ii, En cam!io los socios de la sociedad comercial lo hacen solidariamente.
@, %u forma de liquidacin1
i, La sociedad civil se liquida de igual manera como si fuera un cuasicontrato
de comunidad.
ii, 0o as' la sociedad comercial que se liquida como una sociedad propiamente
tal.
-hora ca!e mencionar que en las sociedades de personas lo realmente
importante son los socios representa un contrato intuito personae no as' en las
sociedades de capital en donde el elemento personal ho$ en d'a ni se considera.
Por otra parte esta distincin es relevante con el o!)eto de ver como )uegan
en las sociedades ciertos hechos que le pueden so!revenir a la persona de los
socios. +v. gr. En la sociedad de personas la muerte de uno de los socios disuelve la
sociedad,.
C$%-(:()%)(*+ ),+t&+(0% &+ $% $&/(-$%)(*+ )3($&+%:
1. %ociedades Colectivas.
41
,rt. 2.-+7 %.%iv. La sociedad puede ser civil o comercial.
/on sociedades comerciales las 2ue se forman para ne'ocios 2ue la le0 califica de actos de comercio. Las
otras son sociedades civiles.
(-
:. %ociedades en Comanditas.
@. %ociedades de (esponsa!ilidad Limitada.
D. %ociedades -nnimas.
El art'culo @DA del C.C.
A;

AA
$ el :.<?1 del C.Civ.
AB
plantea el reconocimiento
de las sociedades colectivas las en comanditas $ las sociedades annimas siendo
estas las tres primeras especies de sociedades que se conoc'an a la poca de la
dictacin del Cdigo de Comercio. Posteriormente apareci en el derecho
comparado la posi!ilidad de que e&istieran sociedades con responsa!ilidad
limitada. Dicha situacin se acogi en 1B:@ en nuestra legislacin positiva con la
promulgacin de la Le$ nK @.B:A.
-dem"s recientemente la legislacin acepta la idea de la e&istencia de
sociedades unipersonales a las que llama simplemente como negocios
individuales. 0o o!stante esa denominacin este nuevo tipo de estructura
societaria calza perfectamente en la lgica del derecho societario $ en
consecuencia ha pasado a formar una nueva especie de sociedad en nuestro
sistema.
Diferencias entre los primeros cuatro tipos societarios que reconoce nuestra
legislacin. Est" cuestin la veremos respecto1 el nom!re o razn social de la
administracin de la sociedad de la responsa!ilidad de los socios $ de la cesi!ilidad
de los derechos sociales.
1, N,15r& , R%;*+ S,)(%$: Equivale $ cumple las mismas funcione que el
nom!re de la persona civil. - su vez el voca!lo 0om!re ha de usarse respecto
de las %ociedades -nnimas $ el voca!lo (azn %ocial respecto de las
sociedades colectivas en comanditas $ respecto de las de responsa!ilidad
limitada.
i, %ociedad Colectiva1 El nom!re se constitu$e por el nom!re de uno algunos
o todos los socios m"s el agregado 8$ Compa.'a9.
ii, %ociedad en Comandita. Consideraciones previas1 Este tipo de sociedades se
caracteriza por presentar dos tipos de socios dentro de su estructura $ con
una separacin ta)ante entre ellos1 Gno es el denominado 8%ocio
Comanditario9 que es quien aporta el capital a la sociedad= el otro es el
43
,rt. "(4 %.%. La le0 reconoce tres especies de sociedad:
19 /ociedad colectiva8
29 /ociedad an&nima8
"9 /ociedad en comandita.
6econoce tambin la asociaci&n o cuentas de participaci&n.
44
, su ve, el art;culo anteriormente citado se remite a la Le0 sobre /ociedades de 6esponsabilidad Limitada.
HNota del &edactorI.
47
,rt. 2.-11 %.%iv. La sociedad, sea civil o comercial, puede ser colectiva, en comandita o an&nima.
Es sociedad colectiva a2uella en 2ue todos los socios administran por s; o por un mandatario ele'ido de
com5n acuerdo.
Es sociedad en comandita a2uella en 2ue uno o ms de los socios se obli'an solamente hasta concurrencia
de sus aportes.
/ociedad annima es a2uella formada por la reuni&n de un fondo com5n, suministrado por accionistas
responsables s&lo por sus respectivos aportes 0 administrada por un directorio inte'rado por miembros
esencialmente revocables.
(1
denominado 8%ocio Eestor o -dministrador9 que es quien administra la
sociedad.
Pues !ien la razn social de este tipo de sociedades se forma de
idntica manera que la razn social de las sociedades colectivas pero slo
respecto del nom!re de o los socios gestores +)am"s respecto del o los socios
comanditarios, m"s el agregado 8En Comandita9. - su vez si la sociedad en
comandita posee dicha calidad v'a acciones el agregado ha!r" de ser las
siglas C.P.-. +comandita por acciones,.
iii, %ociedad de (esponsa!ilidad Limitada1 (especto de estas sociedades la
razn social de la podr" esta!lecerse seg#n las siguientes alternativas1
a, Puede seguirse el mismo camino que se sigue respecto de las
sociedades colectivas slo que en esta oportunidad el agregado a seguir a el
o los nom!res de los socios es 8Limitada9.
OCu"ndo ser" la razn social 8Compa.'a Limitada9 $ cuando ser"
solamente 8Limitada9 el agregado a esta!lecerP Evidentemente esta
situacin estar" limitada por el n#mero de socios que se hagan constar en la
razn social. %' en esta consta la totalidad de ellos slo ha!r" de ponerse el
agregado 8Limitada9 tras los nom!res si no es as' ha!r" que utilizar el
agregado 8Compa.'a Limitada9 para graficar que la totalidad de los socios
que componen la sociedad no est"n comprendidos en la razn social.
!, La otra alternativa que se puede utilizar a este respecto es hacer
una relacin al o!)eto social de la sociedad m"s el ep'grafe 8Limitada9.
E)emplo1 /e)idos Pucn Limitada.
iv, %ociedades -nnimas1 -c" $a no ha!laremos de razn social sino que
ha!laremos simplemente del nom!re de la sociedad. Lo distintivo a este
respecto es que el nom!re sea seguido por el ep'grafe %ociedad -nnima o
las siglas %.-. El nom!re puede hacer referencia eso s' tanto al o!)eto
social o a uno de los socios que componen la sociedad +esto generalmente
ocurre cuando la sociedad annima que se nom!ra proviene de una
sociedad colectiva anterior,.
-hora 7ien ca!e hacer mencin a la relacin curiosa a lo menos
entre la sociedad annima $ su nom!re. OCmo puede ser annima $ hemos
de referirnos a su nom!reP. Pues !ien esta institucin nacida en sede del
Derecho Pu!lico o!tiene su nom!re del hecho de que en esta estructura
societaria la persona de los socios no es relevante +como paradigma de las
sociedades de capital, $ por tanto el nom!re de annima le calza !ien.
Luego este tipo de nom!re se popularizo no o!stante su impropiedad. En el
Derecho Comparado se adoptan diversos nom!res que refle)an mas
propiamente esta relacin nom!re5sociedad v. gr. En la legislacin -lemana
se les llama sociedades por acciones.
"9 R&-'&)t, 0& $% A01(+(-tr%)(*+:
i, %ociedad Colectiva1 Esta situacin se encuentra contemplada el art'culo
:.6?1 del C.Civ. En virtud de la citada disposicin legal la administracin de
este tipo de sociedades es realizada por todos los socios por s' o por un
mandatario elegido de com#n acuerdo.
(2
ii, %ociedad en Comandita1 Dada su particular naturaleza resulta lgico
concluir que la administracin de ellas esta a cargo de los socios gestores o
administradores.
iii, %ociedad de (esponsa!ilidad Limitada1 -c" la situacin es la misma que
respecto de las sociedades colectivas.
iv, %ociedades -nnimas1 %on administradas por un directorio como
rgano social integrado por directores elegidos por la )unta de
accionistas.
#9 R&-'&)t, 0& $% R&-',+-%5($(0%0 0& $,- S,)(,-:
i, %ociedad Colectiva1 Los socios responden con su patrimonio personal por la
responsa!ilidad que le ca!e a la sociedad. (esponden en forma ilimitada $ a
prorrata si la sociedad es civil $ en forma solidaria si la sociedad es comercial.
ii, %ociedad en Comandita1 Los socios gestores responden de la misma forma
que lo hacen los socios de las sociedades colectivas. (especto de los socios
comanditarios estos responden slo hasta el monto de sus respectivos
aportes salvo dos situaciones que se contemplan en la le$ en donde
responden como si fueran socios gestores pero a t'tulo de sancin.
iii, %ociedad de (esponsa!ilidad Limitada1 Los socios responden hasta el
monto de sus aportes o hasta la suma que a m"s de estos se indique en la
escritura social.
iv, %ociedades -nnimas1 Los socios responden slo hasta el valor de sus
acciones.
=9 R&-'&)t, 0& $% )&-(5($(0%0 0& $,- D&r&)3,- S,)(%$&-:
-c" nos referimos a la posi!ilidad de transferir los derechos sociales por
parte de los socios.
i, %ociedad Colectiva1 Esta estructura societaria representa el paradigma de a
sociedad de persona $ por tanto los socios no pueden transferir los derechos
sociales sin el previo acuerdo autorizatorio +consentimiento, de los restantes
socios.
ii, %ociedad en Comandita1 (especto de esta estructura societaria a los socios
gestores se les aplica la misma normativa que a los socios de la sociedad
colectiva +el consentimiento han de prestarlo tanto los socios gestores como
los comanditarios,. -hora !ien respecto de los socios comanditarios estos
pueden li!remente ceder sus derechos sociales +que en definitiva no son otra
cosa que acciones,. 0o o!stante respecto de estos #ltimos e&iste una
limitante a la li!re cesi!ilidad de los derechos la que veremos en su
oportunidad.
iii, %ociedad de (esponsa!ilidad Limitada1 Tdem. %ociedades colectivas.
iv, %ociedades -nnimas1 Es de esencia de este tipo de sociedades la li!re
cesi!ilidad de los derechos sociales.
LA SOCIEDAD COLECTIVA .
Este es el tipo social m"s antiguo que e&iste. Es el que conocieron los
romanos en su tiempo $ que se uso tradicionalmente por muchos siglos en donde
("
se encontra!an 'ntimamente ligada las personas de los socios. El elemento personal
e la responsa!ilidad de los socios constitu$e en elemento de la esencia en la
estructura de esta sociedad. Por esto entendemos estar en presencia de un contrato
intuito personae $ representa la forma paradigm"ticamente t'pica de lo que son las
sociedades de personas.
ODnde se encuentra reglamentada este tipo de sociedadP
1. Cdigo Civil1 Contiene toda la normativa general en materia de sociedades
adem"s de contener todo lo referente a las sociedades colectivas civiles.
". Cdigo de Comercio1 Contiene toda la normativa respectiva a las sociedades
colectivas comerciales.
CONCEPTO: Art7)2$, ".EA1 C. C(8. I+)(-, 1 . "
%La sociedad+ sea civil o comercial+ puede ser colectiva+ en comandita o
an)nima'
Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por s* o
por un mandatario ele$ido de com-n acuerdo'&
-hora !ien esta definicin es altamente critica!le por cuanto se refiere a
slo uno de los elementos que componen a este tipo de sociedades +su
administracin, el que no es el m"s importante $a que dada la estructura de ellas
este es la persona de los socios $ su responsa!ilidad en el ente social.
- propsito de su constitucin el C.C. se.ala que los menores adultos
requieren autorizacin )udicial para poder constituir este tipo de sociedades +lo que
cam!ia la lgica de la capacidad para ser comerciante,. Esto por cuanto
compromete todos sus !ienes desde el momento que responde ilimitadamente por
las o!ligaciones sociales.
/am!in requiere autorizacin ahora por parte de su marido la mu)er
casada !a)o cualquier rgimen matrimonial que no sea el de separacin total de
!ienes. 0o o!stante esto de!e entenderse derogado por la le$ que da plena
capacidad a la mu)er en materia matrimonial +-rt. @DB inciso >inal,
B<
CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD
1. Es un contrato solemne que requiere de escritura p#!lica $ la inscripcin
de su e&tracto en el (egistro de Comercio correspondiente +-rt. :: 0K D C.C.,
B1
OFu significa eso del e&tracto de la escritura p#!lica a inscri!irP1 Lo que ha
de inscri!irse es un resumen de la escritura de constitucin de la sociedad $ la
propia le$ se encarga de determinar lo que ha de e&tractarse.
7-
,rt. "(7 inciso final %.%. La autoriaci&n del menor ser conferida por la justicia ordinaria, 0 la de la
mujer casada por su marido.!
71
,rt. 22 %.%. En el re'istro del comercio se tomar ra&n en e)tracto 0 por orden de n5meros 0 fechas de
los si'uientes documentos:
N9 (. De las escrituras de sociedad, sea sta colectiva, en comandita o an&nima, 0 de las en 2ue los
socios nombraren 'erente de la sociedad en li2uidaci&n.!
((
La inscripcin de!e hacerse dentro de los ?< d'as corridos siguientes a la
fecha de emisin de la escritura. Dicho plazo tiene el car"cter de fatal.
0o requiere pu!licacin en el Diario 6ficial ni la escritura ni su e&tracto.
Esto es propio de las sociedades de (esponsa!ilidad Limitada $ las -nnimas.
-hora !ien toda modificacin de la escritura social de!e someterse a las
mismas formalidades antes rese.adas.
- continuacin el inciso @K del -rt. @C< del C.C.
B:
se.ala a modo
e&cepcional la e&cepcin de prorroga autom"tica de la sociedad como requisito
esencial de la escritura de constitucin. Dicha e&cepcin no es tal $a que dicha
cl"usula esta impl'cita en el contrato social $ por lo tanto no requiere de
inscripcin esta prorroga. Las cl"usulas de la escritura de constitucin plante o
preve esta renovacin como manera general. De esta manera si no lo dice no ha$
posi!ilidad de prorroga autom"tica $ la sociedad consecuencialmente tendr" que
forzosamente disolverse.
Pues !ien es del -rt. @C< del C.C.
B@
en relacin con el -rt. @CD
BD
del mismo
cuerpo legal de donde e&traemos todo lo $a visto hasta ahora.
CONTENIDO DE LA ESCRITURA DE CONSTITUCION DE LA
SOCIEDAD: Art. #>" C.C.
F>
1. 0om!res -pellidos $ Domicilios de los socios.
Esto no es m"s que la individualizacin de las partes del contrato de
sociedad $ por lo tanto constitu$e un requisito de la esencia de dicho acto
)ur'dico.
:. La (azn %ocial.
72
,rt. "+- inciso "9 %.%. No ser necesario cumplir con dichas solemnidades cuando se trate de la simple
pr&rro'a de la sociedad 2ue deba producirse de acuerdo con las estipulaciones 2ue e)istan al respecto en el
contrato social. En este caso la sociedad se entender prorro'ada en conformidad a las estipulaciones de los
socios, a menos 2ue uno o varios de ellos e)presen su voluntad de ponerle trmino en el plao estipulado
mediante una declaraci&n hecha por escritura p5blica 0 de la cual deber tomarse nota al mar'en de la
inscripci&n respectiva en el re'istro de comercio antes de la fecha fijada para la disoluci&n.!
7"
,rt. "+- incisos 2 0 " %.%. La sociedad colectiva se forma 0 prueba por escritura p5blica inscrita en los
trminos del articulo "+(
La disoluci&n de la sociedad 2ue se efectuare antes de vencer el trmino estipulado, la pr&rro'a de
ste, el cambio, retiro o muerte de un socio, la alteraci&n de la ra&n social 0 en 'eneral toda reforma,
ampliaci&n o modificaci&n del contrato, sern reducidos a escritura p5blica con las solemnidades indicadas en
el inciso anterior.! <N. Del 6. El inciso tercero del presente art;culo aparece transcrito en la nota al pie
anterior.=
7(
,rt. "+( %.%. Dn e)tracto de la escritura social deber inscribirse en el re'istro de comercio
correspondiente al domicilio de la sociedad.
El e)tracto contendr las indicaciones e)presadas en los n5meros 19, 29, "9, (9, +9, 0 39 del art;culo
"+2, la fecha de las respectivas escrituras, 0 la indicaci&n del nombre 0 domicilio del escribano 2ue las
hubiera otor'ado.
La inscripci&n deber hacerse antes de e)pirar los sesenta d;as si'uientes a la fecha de la escritura
social.!
7+
Dada la e)tensi&n del presente art;culo 0, producto de 2ue la enumeraci&n 2ue ah; se hace de las menciones
2ue debe contener la escritura de constituci&n de sociedades, se revisan una a una en el desarrollo de estos
apuntes, se deja para la lectura personal la referida disposici&n.
(+
Er"ficamente1 8%e constitu$e !a)o la razn socialM9
@. La -dministracin $ el Gso de la (azn %ocial.
Estos son conceptos insepara!les como veremos m"s adelante. La le$
esta!lece que esto tam!in representa una cl"usula esencial del contrato de
sociedad. 0o o!stante esto no es realidad por cuanto es la misma le$ la que
esta!lece la forma de administracin de la sociedad $ por tanto si los socios
nada dicen al respecto el efecto que se sigue viene de la mera aplicacin
supletoria de la misma definicin legal en virtud de la cual la
administracin la tiene todos los socios en con)unto o en quien de consuno
ellos eli)an.
D. Los -portes de Cada %ocio.
6!viamente este es una cl"usula esencial que ha de contener la escritura
de constitucin de sociedad. Dicha conclusin esta refrendada por la misma
definicin que hemos dado de lo que es cada socio.
-hora !ien OCu"l ser" el capital de la sociedadP. Lgicamente ser" la
sumatoria de los aportes respectivos de cada socio.
-l respecto se hace necesario recordar que lo esencial a incluir en la
escritura social es la estipulacin del aporte $ no su materializacin efectiva.
C. El 6!)eto %ocial.
La determinacin de este elemento tiene especial relevancia para la
determinacin del car"cter civil o comercial de la sociedad en cuestin.
?. La parte de los !eneficios $Io prdidas que le corresponden a cada socio.
- este respecto la le$ entrega completa li!ertad a las partes para su
estipulacin.
0o o!stante la le$ plantea una norma supletoria a este respecto que
act#a en silencio de las voluntades de los socios1 En proporcin a os aportes
de los socios se han de repartir los !eneficios $ las perdidas a prorrata de
estos.
La le$ le atri!u$e el car"cter de esencial a esta estipulacin.
-hora !ien al respecto hemos de hacer la distincin entre los %ocios
Capitalistas $ los %ocios 3ndustriales +aporta con su tra!a)o a la sociedad,.
En este caso OCmo se reparten las utilidades $Io las prdidasP -l respecto
ha$ que atender primeramente a lo que esta!lecen las partes en la escritura
social. %i nada dicen la porcin que le corresponder" al socio industrial ser"
equivalente a la porcin del socio capitalista que ha$a hecho el aporte m"s
modesto. (especto de las sociedades colectivas civiles esto ha de
determinarse por los tri!unales ordinarios de )usticia +la le$ no lo dice as' $a
que se refiere a los tri!unales de Comercio los que como sa!emos est"n ho$
suprimidos,.
;. Duracin de la %ociedad.
%i nada se dice al respecto en la escritura de constitucin de la sociedad
hemos de entender que esta comienza a la poca de su constitucin. En
consecuencia el pro!lema se traslada hacia otro lado1 OCu"l es dicha poca
la de emisin de la escritura o la de su inscripcin,. 7ien cumplida la
inscripcin la fecha de constitucin de la sociedad se retrotrae a la fecha de
emisin de la escritura.
(1
OR respecto del trmino de la sociedadP. %i las partes nada dicen en la
legislacin civil se esta!lece que la sociedad durar" lo que duren la vida de
los socios no o!stante lo que diremos m"s adelante a este respecto.
A. Los retiros que han de poder hacer los socios para sus gastos personales.
Este asunto esta entregado en forma a!soluta a la voluntad de las partes.
B. Liquidacin de la %ociedad.
-c" nos referimos a la forma en que tendr" que hacerse la liquidacin del
ha!er social.
-l respecto de!emos hacer la siguiente distincin1
a, %ociedad Colectiva Civil1 %e liquida como Comunidad. En
consecuencia ha!r" de liquidarse en un )uicio ar!itral +recordemos que
esta es una de las materias que en el C.6./. se consideran como de
ar!itra)e forzoso,.
!, %ociedad Colectiva Comercial1 Para los efectos de su liquidacin estas
mantienen su personalidad )ur'dica $ son liquidadas por un mandatario
designado para tal efecto1 Gn liquidador.
1<. %i las diferencias que se susciten entre los socios han de someterse a
ar!itra)e.
De pactarse esta cl"usula ha de designarse el o los nom!re+s, de la+s,
persona+s, que ha+n, de desempe.arse como ar!itro+s, dependiendo si lo
que se pacta es un Compromiso o una Cl"usula Compromisoria.
11. Domicilio de la %ociedad.
%e entiende que si nada se dice es el lugar en donde se emiti el acto de
constitucin.
1:. Las dem"s estipulaciones que estimen los socios pertinentes de
incorporar.
/odo lo anterior que hemos analizado la legislacin lo contempla en el
Cdigo de Comercio en su art'culo @C: $ sus 1: numerales.
INSCRIPCION DEL ESTRACTO EN EL REGISTRO DE COMERCIO.
El e&tracto que se ha de inscri!ir no es m"s que un resumen que ha de
contener las cl"usulas esenciales de la escritura.
a, >inalidad de la escritura1 -rt'culo @C< C.C. Es solemnidad del acto $ adem"s
cumple fines de pu!licidad frente a terceros que contratan con la sociedad.
La inscripcin del e&tracto ha de hacerse en el (egistro de Comercio
correspondiente al domicilio de la sociedad la que puede tener m"s de un
domicilio social. En ese evento la inscripcin ha!r" de hacerse en todos aquellos
registros en donde esta tenga sus domicilios.
!, Plazo para hacer la inscripcin1 Plazo fatal de ?< d'as corridos.
c, Menciones que ha de contener el e&tracto1 -rt'culo @CD C.C.
INCUPLIIENTO DE LAS FORMALIDADES O INCUMPLIMIENO
TARDIO DE ESTAS.
(3
OEn que puede consistir el incumplimientoP
a, 0o constituirla mediante la suscripcin de escritura pu!lica.
!, 0o inscri!ir la escritura de constitucin social.
c, 3nscripcin tard'a de esta.
d, 6misin en la suscripcin de la escritura social de las cl"usulas que la le$
considera como esenciales.
*asta la promulgacin de la Le$ 0K 1B.DBB de 1BB; la sancin respecto de
estos vicios en la constitucin de la sociedad era la 0ulidad de la %ociedad. Dicha
nulidad de car"cter especial es m"s dura que la de Civil $a que no era suscepti!le
de ser saneado el vicio ni a#n con el transcurso del tiempo de la prescripcin
e&traordinaria. De suscitarse dicha sancin la sociedad queda!a actuando como
una simple %ociedad de *echo.
-hora !ien en virtud de la modificacin que esta!lece la mencionada le$
ho$ de!emos hacer una distincin !"sica1
a, %i la sociedad se constitu$e por escritura pu!lica.
!, %i la sociedad se constitu$e por instrumento privado reducido a escritura
p#!lica.
c, %i la sociedad se constitu$e por instrumento protocolizado +agregado a un
registro del 0otario1 El Protocolo,
En virtud de la distincin precedente las sociedades suscepti!les de ser
saneadas son aquellas constituidos por escritura pu!lica tard'amente inscrita
constituida mediante instrumento privado reducido a escritura pu!lica o mediante
instrumento protocolizado.
-rt'culo @CC - C.C.
B?
1 La omisin de los requisitos produce nulidad a!soluta
respecto de lo socios $ no respecto de terceros que contratan con la sociedad
quienes dada esta situacin no pueden sustraerse del cumplimiento de las
o!ligaciones que ha$an contra'do +-rt'culo @CB C.C.,
B;
En suma en principio la omisin de las formalidades acarrea la nulidad
a!soluta entre los socios que normalmente la plantean como e&cepcin cuando se
les e&ige la entrega del aporte.
-hora !ien el @CC - del C.C. se remite a su vez al @C? inciso 1K $ al @?1 inciso
1K del mismo cuerpo legal este #ltimo referido a la inscripcin de las
modificaciones del pacto social.
Art7)2$, #>A (+)(-, 1: %La sociedad que no conste en escritura publica+
en instrumento privado reducido a escritura publica o en instrumento privado+ es
71
,rt. "++ , %.%. La omisi&n de la escritura p5blica de constituci&n o de modificaci&n, o de su inscripci&n
oportuna en el 6e'istro de %omercio, produce la nulidad absoluta entre los socios, con la salvedad de lo
dispuesto en los art;culos "+1, inciso primero, 0 "11, inciso primero.
El cumplimiento oportuno de la inscripci&n producir efectos retroactivos a la fecha de la escritura.!
73
,rt. "+7 %.%. El 2ue contratare con una sociedad 2ue no ha sido le'almente constituida, no puede
sustraerse por esta ra&n al cumplimiento de sus obli'aciones.!
(4
nula de pleno derecho no podr. ser saneada&. Por lo tanto OFu e&iste en este
eventoP1 Gna comunidad que no posee personalidad )ur'dica $a que es una mera
situacin de hecho.
(esumiendo la le$ esta!leci la posi!ilidad de saneamiento frente la
omisin de las formalidades en la constitucin de la sociedad pero siempre $
cuando esta conste en escritura p#!lica instrumento privado reducido a escritura
p#!lica o en un instrumento protocolizado $ referido no tan slo a la omisin de la
inscripcin sino que tam!in respecto del incumplimiento tard'o de ella $ la
omisin de las cl"usulas esenciales del pacto social.
Lo que ocurre con las circunstancias antes anotadas $ que no se sanean
producen que la sociedad siga teniendo el car"cter de nula respecto de los socios
que act#a frente a terceros como una sociedad de hecho adquiriendo importancia
capital el art'culo @CB C.C. $a visto.
0o o!stante frente a lo que si podr'amos estar presente es a un conflicto de
intereses entre los acreedores personales de los respectivos socios $ los acreedores
sociales situacin de especial importancia que analizaremos con posterioridad.
EL FUNCIONAMIENTO DE LA SOCIEDAD.
1. L% F(r1% , R%;*+ S,)(%$: -rt'culos @?C a @;D C.C.
La >irma o (azn %ocial constitu$e la manifestacin e&terna que distingue a
la sociedad $ le permite actuar en el campo de los negocios $ en el mundo del
derecho. (epresenta la forma enunciativa de la sociedad.
a, Composicin de la (azn %ocial1 La razn social se compone por el nom!re
de uno varios o todos los socios m"s el agregado 8$ Compa.'a9 +-rt. @?C C.C.,
BA
En el caso de que la sociedad este compuesta por algunos socios
administradores $ otros no administradores no han formar parte de la
composicin de la razn social los nom!res de los primeros.
0o puede incluirse en la razn social el nom!re de una persona que no es
socio +la le$ equivale esto a la estafa,. El tercero que participa $ tolera esta
situacin se hace igualmente responsa!le de las o!ligaciones sociales +-rt. @?; $
@?A C.C.,
BB

1<<
OFu pasa si en la razn social se inclu$e el nom!re de una persona que fue
socio pero que $a no lo esP. Pues !ien la le$ quiere que la razn social refle)e la
situacin actual de la sociedad por lo tanto ha!r" de suprimirse el nom!re del
socio que $a no lo es +-rt. @?? C.C.,
1<1
74
,rt. "1+ %.%. La ra&n social es la formula enunciativa de los nombres de todos los socios o de al'unos de
ellos, con la a're'aci&n de estas palabras: " compa'a.!
77
,rt. "13 %.%. El uso 2ue se ha'a de la ra&n social despus de disuelta la sociedad, constitu0e un delito de
falsedad, 0 la inclusi&n en a2ulla del nombre de una persona e)traBa es una estafa.
La falsedad 0 la estafa sern casti'adas con arre'lo al %&di'o *enal.!
1--
,rt. "14 %.%. El 2ue tolera la inserci&n de su nombre en la ra&n de comercio de una sociedad e)traBa,
2ueda responsable a favor de las personas 2ue hubieren contratado con ella.!
(7
Pero la razn social puede actuar como marca $ eventualmente la
supresin o modificacin del nom!re de uno de los socios podr'a causarle un
gran per)uicio comercial a la sociedad OFu podemos hacer en este casoP1 Gna
de las salidas frente a esta situacin es registrar la razn social de la sociedad
como una marca en le registro correspondiente +resulta importante a este nivel
recordar la distincin que hac'amos entre el nom!re o!)etivo $ el nom!re
su!)etivo al ha!lar del esta!lecimiento de comercio,.
-hora !ien la administracin $ el uso de la razn social se encuentran
'ntimamente ligados de tal suerte que detentar la primera conlleva el derecho
de usar la segunda +-rt. @B@ C.C.,
1<:
En consecuencia ca!e preguntarse O- quien le corresponde el uso de la
razn socialP. Le corresponde a todos los socios que posean la administracin
del ente social situacin que ha de estar determinada en la escritura social. %i
los socios nada dicen todos ellos poseer"n el uso de la >irma de la respetiva
sociedad +-rt. @;1 C.C.,
1<@
. 0o o!stante tanto la facultad de administracin
como el uso de la razn social podr"n ser delegadas en un tercero no socio.
%in em!argo en la practica este tercero usa la firma social en forma distinta
a como har'an uso de ellas los mismos socios. Dicha diferencia estri!a en que
este tercero firma por poder de la sociedad cosa que no hacen las personas de
los socios quienes firman por la sociedad. %i el mandatario no lo hace as' +firma
por poder, queda personalmente responsa!le por los efectos que pone en
circulacin $a que para los terceros que contratan con l les es mu$ dif'cil
distinguir a quien o!liga ese efecto de no mediar la firma por poder +-rt. @;:
C.C.,
1<D
OFu pasa si un socio que no tiene el uso de la razn social act#a por la
sociedadP. Fueda personalmente responsa!le salvo que esos actos sean
provechosos para la sociedad toda. +-rt. @;@ C.C.,
1<C
OR si los actos que se e)ecutan por el administrador competente para tal
efecto o los contratos que cele!ra escapan al giro social determinado en la
1-1
,rt. "11 %.%. /&lo los nombres de los socios colectivos pueden entrar en la composici&n de la ra&n
social.
El nombre del socio 2ue ha muerto o se ha separado de la sociedad ser suprimido de la firma
social.!
1-2
,rt. "7" %.%. La facultad de administrar trae consi'o el derecho de usar de la firma social.!
1-"
,rt. "31 %.%. /&lo pueden usar la ra&n social el socio o socios a 2uienes se ha0a conferido tal facultad
por la escritura respectiva.
En defecto de una dele'aci&n e)presa, todos los socios podrn usar de la firma social.!
1-(
,rt. "32 %.%. El uso de la ra&n social puede ser conferido a una persona e)traBa a la sociedad.
El dele'atario deber indicar en los documentos p5blicos o privados 2ue firma por poder, so pena de
pa'ar los efectos de comercio 2ue hubiere puesto en circulaci&n, toda ve 2ue la omisi&n de la antefirma
induca en error acerca de su cualidad a los terceros 2ue los hubieren aceptado.!
1-+
,rt. "3" %.%. /i un socio no autoriado usare la firma social, la sociedad no ser responsable del
cumplimiento de las obli'aciones 2ue a2ul hubiere suscrito, salvo si la obli'aci&n se hubiere convertido en
provecho de la sociedad.
La responsabilidad, en este caso, se limitar a la cantidad concurrente con el beneficio 2ue hubiere
reportado a la sociedad.!
+-
escritura de constitucin de la sociedadP. -l respecto ha$ que distinguir si el
tercero involucrado esta de 7uen o Mala >e +-rt. @;D C.C.,
1<?
1
+1, /ercero de 7uena >e1 6!liga a la sociedad
+:, /ercero de Mala >e. 0o o!liga ala sociedad $ eventualmente el
administrador va a tener que indemnizar a la sociedad por los per)uicios
que le ocasionare.
Para que o!ligue a la sociedad el administrador de!e actuar legalmente.
OFu significa o requiere la actuacin para que sea considerada legalP1 %e ha
considerado que al respecto de!en concurrir dos requisitos para que la
actuacin del administrador se repute legal1
i, Fue las operaciones que el administrador realice pertenezcan al giro
social. Para determinar esto ha$ que atender a la escritura de
constitucin de la sociedad.
ii, Fue las operaciones hallan sido realizadas por quien tiene la
administracin $ uso de la razn social.
L% S,$(0%r(0%0 +-rt'culo @;< C.C.,
1<;
Los socios son solidariamente responsa!les por las o!ligaciones que
legalmente contrae la sociedad !a)o el uso de su razn social. El pacto de
solidaridad es inderoga!le mediante acuerdo previo de los socios. (epresenta
un elemento de la esencia de las sociedades colectivas.
-hora !ien $ en consecuencia Oque significa que los socios de la sociedad
colectiva sean solidariamente responsa!lesP
Pareciera ser en una primera apro&imacin que los socios responden )unto
con la sociedad frente a terceros +%olidaridad Pasiva,. En consecuencia el
acreedor de la sociedad tendr'a dos patrimonios ante los que dirigir su accin
con el o!)eto de que le cumplan lo de!ido por la sociedad.
0o o!stante esto ha de aplicarse si la sociedad no puede cumplir $a que el
acreedor tiene la calidad de tal respecto de la sociedad $ no respecto de la
persona de los socios de esta. En consecuencia $ esta es la adecuada
apro&imacin al pro!lema slo si la sociedad no es capaz de responder por sus
o!ligaciones de!en responder los socios con sus respectivos patrimonios
personales.
Pues !ien esto no se e&trae claramente de la redaccin que tiene la horma
del @;< del C.C. pero a#n as' es lo m"s lgico de concluir desde el minuto en
que a la sociedad se le dota de personalidad )ur'dica propia e independiente de
la de los socos individualmente considerados.
1-1
,rt. "3( %.%. La sociedad no es responsable de los documentos suscritos con la ra&n social, cuando las
obli'aciones 2ue los hubieren causado no le conciernan 0 el tercero los aceptare con conocimiento de esta
circunstancia.!
1-3
,rt. "31 %.%. Los socios colectivos indicados en la escritura social son responsables solidariamente de
todas las obli'aciones le'almente contra;das bajo la ra&n social.
En nin'5n caso podrn los socios dero'ar por pacto la solidariedad en las sociedades colectivas.!
+1
De no entender esto la consecuencia que se sigue es una !rutal confusin
que ha!r" de hacerse presente en materia de quie!ras +-rt. 1C< de la Le$ de
Fuie!ras,
1<A
En suma $ esta ha de ser la adecuada forma de enfrentar el @;< los socios
son solidariamente responsa!les entre ellos pero despus de la sociedad $ slo
en el evento de que esta no pudiera responder por las o!ligaciones por ella
contra'da.
". L,- %',rt&- , &$ C%'(t%$ S,)(%$ +que no es m"s que la suma de los aportes
con que cada socio contri!u$e a la sociedad,.
0uestra legislacin es !ien amplia a la hora de determinar lo que podr" ser
aporte a la hora de contri!uir a una sociedad +-rt. @;? C.C., $a que en definitiva
puede aportarse cualquier cosa que sea suscepti!le de avaluacin pecuniaria $ que
preste una utilidad incluso puede aportarse el tra!a)o personal de uno de los
futuros socios +de ac" arranca la distincin que se hace entre socios capitalista $
socios industriales,.
/an es as' que slo presenta una sola e&cepcin la regla anteriormente
se.alada1 Art. #BB C.C. Los o,icios p-blicos de corredor+ a$ente de cambio
cualquier otro que sea servido en virtud de nombramiento del Presidente de la
Rep-blica+ no puede ser materia de un aporte'
-hora !ien Ocomo ha de efectuase el aporteP
%e puede aportar !ienes en propiedad e incluso en usufructo conservando
el socio aportante la nuda propiedad del !ien aportado. 0o o!stante el aporte en
usufructo o!edece a ciertas modalidades especiales a sa!er1
a. OFu sucede si perece la cosa fructuaria en virtud de cualquier causaP En
esta materia el principio a aplicar es aquel en virtud del cual las cosas
perecen slo para su propio due.o. En consecuencia slo respecto del socio
del !ien fructuario perece la cosa $ en definitiva de!er" enterar nuevamente
el aporte inicialmente otorgado siempre $ cuando la cosa no perezca por
culpa de la sociedad.
!. La restitucin de las cosas aportadas al momento de la disolucin de la
sociedad1 %i el !ien pas a dominio de la sociedad el socio aportante pierde
el derecho a que este le sea restituido al momento de disolverse la sociedad.
Esto no ocurre si el !ien aportado en usufructo en que la restitucin en
especie es posi!le al simple momento de la disolucin social. Los !ienes de
la sociedad entregan su remanente al trmino del procedimiento de
liquidacin social luego de ha!er saldado el pasivo de esta.
6portunidad en que de!e efectuarse el aporte.
1-4
,rt. 1+- Le0 de Euiebras. Los acreedores de la tercera clase se pa'arn en la forma 2ue determinan los
art;culos 2.(33, 2.(34, 2.(37 0 2.(4- del %&di'o %ivil.
Los concursos especiales de hipotecarios 2ue se formen sin declaraci&n de 2uiebras se re'irn por las
disposiciones del %&di'o %ivil 0 del de *rocedimiento %ivil.!
+2
(ecordemos que lo esencial a la hora de la constitucin de la sociedad es la
estipulacin del aporte el cual lgicamente ha de materializarse primeramente a
la fecha que se estipule en la misma escritura de constitucin.
%i nada se dice a dicho efecto la norma supletoria legal esta!lece que el
aporte de!e materializarse inmediatamente luego de constituida la sociedad
momento que ha de quedar cifrado luego de cumplidas las formalidades legales a
la fecha que conste en la escritura. +-rt. @;A C.C.,
1<B
El aporte es amplio puede ser cualquier cosa que preste una utilidad
pudiendo realizarse en propiedad +que es lo usual, o sea mediante la transferencia
en la titularidad de un !ien= o constitu$endo un derecho real de usufructo donde el
socio conserva la nuda propiedad. Esta distincin tiene relevancia $a que en caso
de prdida de la cosa fructuaria se de!e renovar el aporte siempre $ cuando no
perezca por culpa de la sociedad. 6!viamente la sociedad corre con el riesgo de la
prdida o destruccin de la cosa que en su patrimonio se encuentra. /am!in es
importante para la restitucin de los !ienes aportados $a que si ha$ aporte en
propiedad no ha$ derecho a solicitar la restitucin en especie del !ien aportado=
mientras que si se trata de un !ien dado en usufructo !asta la disolucin de la
sociedad para que se restitu$a la cosa. Para o!tener la restitucin de la propiedad
de!e producirse la liquidacin de la sociedad +-rt. @A1 C.C
11<
,. El -rt. :<AD C. Civ
111
se.ala que si se aporta en propiedad el riesgo pertenece a la sociedad mientras
que si se aporta en usufructo la prdida no imputa!le a la sociedad corre por
cuenta del socio.
O',rt2+(0%0 &+ 42& D&5& R&%$(;%r-& &$ A',rt&.
Como recordamos para que e&ista sociedad !asta la estipulacin del aporte. En
cuanto a la oportunidad en que de!e ste hacerse la norma de la le$ es supletoria
respecto de la voluntad de las partes. Por tanto en primer lugar se estar" a lo
se.alado por el contrato $ de no estipularse nada al respecto se de!er" hacer
inmediatamente despus de que la escritura social se ha$a firmado en el domicilio
de esa sociedad +-rt. @;A C.C
11:
,
1-7
,rt. "34 %.%. Los socios debern entre'ar sus aportes en la poca 0 forma estipuladas en el contrato.
, falta de estipulaci&n, la entre'a se har en el domicilio social lue'o 2ue la escritura de sociedad
est firmada.!
11-
,rt. "41 %.%. Los socios no pueden e)i'ir la restituci&n de sus aportes antes de concluirse la li2uidaci&n
de la sociedad, a menos 2ue consistan en el usufructo de los objetos introducidos al fondo com5n!.
111
,rt. 2-4( %.%iv. /i se aporta la propiedad, el peli'ro de la cosa pertenece a la sociedad se'5n las re'las
'enerales, 0 la sociedad 2ueda e)enta de la obli'aci&n de restituirla en especie!.
/i s&lo se aporta el usufructo, la prdida o deterioro de la cosa, no imputable a culpa de la sociedad,
pertenecern al socio 2ue hace el aporte!.
/i ste consiste en cosas fun'ibles, en cosas 2ue se deterioran por el uso, en cosas tasadas, o cu0o
precio se ha fijado de com5n acuerdo, en materiales de fbrica o art;culos de venta pertenecientes al ne'ocio o
'iro de la sociedad, pertenecer la propiedad a sta con la obli'aci&n de restituir al socio su valor!.
Ese valor ser el 2ue tuvieron las mismas cosas al tiempo del aporte8 pero de las cosas 2ue se ha0an
aportado apreciadas, se deber la apreciaci&n!.
112
,rt. "34 %.%. Los socios debern entre'ar sus aportes en la poca 0 formas estipuladas en el contrato!.
, falta de estipulaci&n, la entre'a se har en el domicilio social lue'o 2ue la escritura de sociedad
est firmada!.
+"
%i uno de los socios cae en mora
11@
est" envuelta la condicin resolutoria pudiendo
e&igirse por el otro contratante el cumplimiento forzado de la o!ligacin o la
resolucin del contrato am!os con indemnizacin de per)uicios
11D
. En la pr"ctica
resultar'a in#til solicitar un cumplimiento forzado ser'a un psimo comienza para
la comunidad de intereses que supone el contrato des sociedad.
La legislacin mercantil da una solucin acorde con el contrato de sociedad $a que
no es ptima una sancin que impida a los socios diligentes perseverar en el
contrato o que implique el cumplimiento forzado de las o!ligaciones de uno de
ellos. -s' se estipula en el -rt. @;B que los socios que cumplen pueden e&cluir al
socio moroso
11C
pudiendo adem"s o!tener la reparacin de los da.os o per)uicios
que ocasionare a la sociedad. Por otro lado tam!in solicitar la disolucin de la
sociedad.
PROBLEMA DE LAS RELACIONES ENTRE ACREEDORES
PERSONALES DE LOS SOCIOS C LA SOCIEDAD.
Podemos encontrarnos ante el supuesto que acreedor llegue a la conclusin de que
su deudor no tiene m"s !ienes que sus derechos en la sociedad. 7ien sa!emos que
la sociedad constitu$e una persona )ur'dica diferente de los socios por lo que mal
podr'a actuar el acreedor contra la sociedad. Podr'a tomar medidas respecto a los
aportes del socio o de sus derechos pero la gran pregunta es si puede em!argar los
derechos sociales para proceder a su posterior realizacin. Es un pro!lema $a que
implicar'a el ingreso de un tercero e&tra.o a la sociedad lo que va contra su
car"cter de acto intuito personae +la persona de los socios es determinante para
cele!rar el contrato. La cesin de los derechos involucrar'a una reforma del
contrato social por lo que no se podr'an ni em!argar ni realizar esos derechos. En
11"
La mora se define, se'5n ,lessandri, como el retardo culpable del cumplimiento de una obligacin,
ms all de la poca fijada por la manifestacin de voluntad del acreedor <Feor;a de las Jbli'aciones,
p'. 1--=. Jtra definici&n, atendiendo a sus elementos, la conceptualiar;a como el retardo imputable en el
cumplimiento de una obligacin, unida a la interpelacin que el acreedor hace al deudor. Lo 2ue es
importante destacar es 2ue la mora no es el mero retardo en el cumplimiento de una obli'aci&n, dado 2ue el
concepto de retardo es el simple retraso en el cumplimiento de una obli'aci&n ms all del tiempo fijado para
ello, mientras 2ue la mora se refiere a un retardo 2ue causa un perjuicio al acreedor, lo 2ue se relaciona con la
idea de interpelaci&n, dado 2ue es en este acto donde el acreedor manifiesta al deudor 2ue el incumplimiento
de la obli'aci&n lo perjudica.
11(
,s; se desprende de la relaci&n del ,rt. 1(47 %&di'o %ivil, 2ue establece la condici&n resolutoria tcita
como elemento de los contratos bilaterales, seBalando en su inciso se'undo los derechos optativos con 2ue
cuenta el acreedor, con el ,rt. 1("7 del mismo cuerpo, 2ue seBala 2ue son bilaterales a2uellos contratos en
2ue las partes contratantes se obli'an rec;procamente <como lo es el contrato de sociedad=. La clasificaci&n
doctrinaria 2ue distin'ue los contratos plurilaterales o asociativos, como a2uellos 2ue provienen de la
manifestaci&n de voluntad de dos o ms partes, todas las cuales resultan obli'adas en vistas de un objetivo
com5n, no se oponen a la categora de contrato bilateral, 0 como seBala L&pe /anta >ar;a, podr;an ser
vistos como una especie de a2uel <Los %ontratos, *arte ?eneral, tomo $, p'. 1-" a 1-+=.
11+
,rt. "37 %.%. El retardo en la entre'a del aporte, sea cual fuere la causa 2ue lo produca, autoria a los
asociados para e)cluir de la sociedad al socio moroso o proceder ejecutivamente contra su persona 0 bienes
para compelerle al cumplimiento de su obli'aci&n!
En uno 0 otro caso el socio moroso responder de los daBos 0 perjuicios 2ue la tardana ocasionare
a la sociedad!.
+(
compensacin a esta limitante puede solicitar medidas precautorias para
garantizar el pago de su crdito a la poca de disolucin de la sociedad. El pro!lema
es que este es un derecho !astante postergado en ele tiempo. Para solucionar en
algo la situacin adem"s puede pedir la retencin de las utilidades que
correspondan a ese socio +-rt. @A< C.C.
11?
,. Por su parte el -rt. :<B? C.Civ en su
inciso tercero
11;
se.ala que puede solicitar se em!arguen las asignaciones las
utilidades $ otros !eneficios que le correspondan al socio. Pese a todo son
!eneficios mu$ precarios.
En caso de Fuie!ra lo importante son las relaciones personales del socio en
contraposicin a la relacin de los acreedores con la sociedad. - la Fuie!ra
concurren los acreedores de la sociedad no teniendo los acreedores de los socios
accin contra la sociedad. Estos acreedores personales solo podr"n perseguir su
crdito en el remanente de la masa concursada en la medida que ste pertenezca a
ese socio +-rt. @A< inciso : C.C
11A
,. 0o sucede lo mismo en la situacin inversa $a
que los acreedores de la sociedad pueden concurrir dado que el socio es deudor
solidario en la sociedad colectiva.
DIVISIN DE GANANCIAS C PGRDIDAS.
Es una de las menciones de la escritura de constitucin de la sociedad siendo
suprema le$ a este respecto la voluntad de las partes. Las normas que contiene el
Cdigo en la materia son supletorias.
a. (especto de los socios capitalistas se realiza en proporcin a sus aportes +-rt.
@A: C.C
11B
,.
!. %ocio 3ndustrial +es aquel que aporta su tra!a)o personal, a falta de
estipulacin su participacin es igual a la del socio de aporte m"s mdico. 0o
soporta parte alguna de las prdidas +-rt. @A@ C.C
1:<
,.
El Cdigo Civil fi)a una regla especial en su -rt. :<?B
1:1
donde se reitera la idea de
que no contri!u$e en las prdidas pero a diferencia de lo que ocurre en el caso
111
,rt. "4- inciso 1, %.%. Los acreedores personales de un socio no podrn embar'ar durante la sociedad el
aporte 2ue ste hubiere introducido8 pero les ser permitido solicitar la retenci&n de la parte de inters 2ue en
ella tuviere para percibirla al tiempo de la divisi&n social!.
113
,rt. 2-71 inciso ", %.%iv. *odrn tambin pedir 2ue se embar'uen a su favor las asi'naciones 2ue se
ha'an a su deudor por cuenta de los beneficios sociales o de sus aportes o acciones!.
114
,rt. "4- inciso 2, %.%. Fampoco podrn concurrir en la Euiebra de la sociedad con los acreedores
sociales, pero tendrn derecho para perse'uir la parte 2ue corresponda a su deuda en el residuo de la masa
concursada!.
117
,rt. "42 %.%. Los socios capitalistas dividirn entre s; las 'anancias 0 las prdidas en la forma 2ue se
hubiere estipulado. , falta de estipulaci&n, la dividirn a prorrata de sus respectivos aportes!.
12-
,rt. "4" %.%. En cuanto a las 'anancias 0 prdidas correspondientes al socio industrial, se estar a lo 2ue
se hubiere estipulado en el contrato8 0 no habiendo estipulaci&n, el socio industrial llevar en las 'anancias
una cuota i'ual a la 2ue corresponda al aporte ms m&dico, sin soportar parte al'una en las prdidas!.
121
,rt. 2-17 %.%iv. /i uno de los socios contribu0ere solamente con su industria, servicio o trabajo, 0 no
hubiere estipulaci&n 2ue determine su cuota en los beneficios sociales, se fijar esta cuota en caso necesario
por el jue8 0 si nin'una estipulaci&n determinare la cuota 2ue le 2uepa en las prdidas, se entender 2ue no el
cabe otra 2ue la de dicha industria, trabajo o servicio!.
++
anterior no es el legislador quien determina de antemano $ en forma clara su
participacin en las utilidades sino que tal cosa corresponder" al )uez.
ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD.
Est" 'ntimamente vinculado a la razn social. -dem"s es una de las menciones de
la escritura social ella de!e indicar quien administrar" la sociedad. - falta de
estipulacin administrar"n todos los socios en con)unto.
%. A01(+(-tr%)(*+ ',r t,0,- $,- -,)(,-.
Es lo que se denomina 1%+0%t, $&/%$ t?)(t, . r&)7'r,), +-rt. @A? $ @A; C.C
1::
,.
%e.alamos que es legal porque emana de la propia le$ sta lo esta!lece= por otra
parte es t"cito rige en silencio de las partes= $ es rec'proco en cuanto se entiende
conferido a cada uno de los socios por todos los dem"s. 3mplica que cada uno de
los socios puede administrar lo que es diferente de una administracin de
consuno que equivaldr'a a una par"lisis de la sociedad. Los actos o contratos
e)ecutados por cualquiera de ellos o!liga a la sociedad siempre que se act#e dentro
de su giro social.
%urge una pregunta OFu ocurre si los actos que pro$ecta e)ecutar un socio no
cuentan con la anuencia del resto de los sociosP. La consecuencia de esto es lo que
se denomina 0&r&)3, 0& ,',-()(*+ que tiene lugar cuando uno de los socios se
opone a los actos pro$ectados por otro socio. Para solucionar esto. *a$ que estarse
en primer trmino a lo que se.alen las escrituras de la sociedad para determinar
que ma$or'a se requiere a fin de tomar una decisin al respecto +ma$or'a en el
n#mero de socios ma$or'a de socios seg#n sus aportes etc.,. %i nada se se.ala ha$
normas supletorias que se.alan que de!e resolverse seg#n la ma$or'a numrica de
socios. Esta es la forma prevista para zan)ar el derecho de oposicin.
6tro pro!lema es que ocurre si el socio que pro$ecta e)ecutar el acto lo realiza de
todas maneras sin respetar el derecho de oposicin e)ercido. En primer lugar ha$
que determinar si o!liga dicho acto a la sociedad +al final de cuentas pese a la
oposicin el socio sigue siendo mandatario,. La le$ realiza una distincin
dependiendo de si el tercero con quien se cele!r el acto o contrato est" de !uena
o mala fe +definindose sta como el conocimiento de la oposicin de uno o m"s
socios,. %i el tercero est" de !uena fe el acto o!liga a la sociedad sin per)uicio de
los derechos que tiene sta para actuar contra el socio infractor. Por el contrario si
el socio est" de mala fe el acto cele!rado no o!liga a la sociedad +-rt. @AA @AB $
@B1 C.C,
1:@
.
122
,rt. "41 %.%. %uando el contrato social no desi'na la persona del administrador, se entiende 2ue los
socios se confieren rec;procamente la facultad de administrar 0 obli'ar solidariamente la responsabilidad de
todos sin su noticia 0 consentimiento!.
,rt. "43 %.%. En virtud del mandato le'al, cada uno de los socios puede hacer validamente todos los actos
0 contratos comprendidos en el 'iro de la sociedad o 2ue sean necesarios o conducentes a la consecuci&n de
los fines 2ue sta se hubiere propuesto!.
12"
,rt. "44 %.%. %ada uno de los socios tiene derecho a oponerse a la consumaci&n de los actos o contratos
pro0ectados por otro, a no ser 2ue se refieran a la mera conservaci&n de cosas comunes!.
+1
0o ca!e derecho de oposicin respecto de los actos meramente conservativos de la
sociedad +como e)emplo el pagar la prima de un seguro o el pagar las
contri!uciones son actos de administracin,.
La oposicin suspende provisionalmente la e)ecucin del acto pro$ectado hasta
que resuelva la ma$or'a de los socios +-rt. @A1 C.C,.
%eg#n el -rt. @B< C.C el acuerdo de la ma$or'a slo o!liga a la minor'a cuando
recae so!re actos de simple administracin o so!re disposiciones comprendidas en
el c'rculo de las operaciones designadas en el contrato social. %i resultan en las
deli!eraciones de la sociedad dos o m"s pareceres que no tengan la ma$or'a
a!soluta los socios de!er"n a!stenerse de llevar a efecto el acto o contrato
pro$ectado.
5. A01(+(-tr%)(*+ ',r D&$&/%0,-.
Puede este delegado ser un socio o un tercero cu$o nom!ramiento puede provenir
de la escritura social o de un acto posterior.
El hecho de designar un administrador o delegado inhi!e a los otros socios de toda
in)erencia en la administracin siendo este mandatario o delegado quin tendr" el
uso de la razn social.
(. N,15r%1(&+t, &+ E-)r(t2r% 0& C,+-t(t2)(*+ 0& $% S,)(&0%0. %ocio
estatutario se le denomina en el lengua)e mercantil.
C%r%)t&r7-t()%-:
/iene un Estatuto particular no puede ser removido de su cargo salvo si median
las causales que el contrato prev ni puede renunciar a menos que e&ista
unanimidad en tal sentido e&cepto si e&iste causa grave que es aquella que lo hace
indigno de confianza +se ha entendido tradicionalmente que e&iste una vinculacin
con el actuar doloso, o si es incapaz de administrar #tilmente.
En esta materia las instituciones del Derecho Mercantil de!en relacionarse con las
del Derecho Civil.
%i la renuncia o remocin no se fundan en las causales se.aladas se pone trmino a
la sociedad. Es una situacin especial que se ale)a de las reglas generales del
mandato. El criterio que lo )ustifica es que se considera que el designar un socio
como administrador es un factor que ha sido determinante en la constitucin de la
,rt. "47 %.%. La oposici&n suspende provisoriamente la ejecuci&n del acto o contrato pro0ectado hasta
2ue la ma0or;a numrica de los socios califi2ue su conveniencia o inconveniencia!.
,rt. "71 %.%. /i a pesar de la oposici&n se verificare el acto o contrato con terceros de buena fe, los socios
2uedarn obli'ados solidariamente a cumplirlo, sin perjuicio de su derecho a ser indemniados por el socio
2ue lo hubiese ejecutado!.
+3
sociedad +la persona que administrar" la sociedad es un dato de vital importancia
al momento de decidirse a participar en ella,. En consecuencia para cam!iar la
situacin de!e contarse con el consentimiento de todos los contratantes esto es el
de los socios dado que su incorporacin a la sociedad se hizo so!re todo teniendo
en cuenta quin ser'a el administrador. Por ello tiene ese socio una situacin tan
especial +-rt. :<;: C.Civ
1:D
,.
Esta normativa se ha visto morigerada por el Cdigo de Comercio con el cual de!e
complementarse. El que lleve como consecuencia a la disolucin de la sociedad
puede ser algo no querido por los socios. Por ello el Cdigo da una salida a ello al
se.alar que puede nom!r"rsele un coadministrador +-rt. D<< C.C
1:C
,. 0uevamente
est" presente la idea de dolo cuando puede ser removido. En este caso se considera
simplemente que no ha sido un !uen administrador por lo que se le nom!ra un
coadministrador si su gestin genera grandes per)uicios para los intereses de la
sociedad. Ese 8gran per)uicio9 es calificado por la ma$or'a de los socios que
designan al coadministrador.
((. N,15r%1(&+t, &+ A)t, P,-t&r(,r.
Este mandatario no est" su)eto a las mismas limitaciones pudiendo por un lado
renunciar $ por otro ser removido por la ma$or'a de los socios en conformidad a la
regla del mandato ordinario. %e le considera un simple mandatario +-rt. :<;D
C.Civ
1:?
,.
La facultad de administrar es intransmisi!le a los herederos del socio
administrador fallecido. En la sociedad colectiva la muerte de uno de los socios es
causal para solicitar la disolucin de la sociedad. Ello no o!sta a que la escritura
social estipule que la sociedad continuar" con los herederos. Lo que se plantea es el
caso de que quien fallece es el socio administrador %i se esta!lece que la sociedad
contin#a con los herederos del socio administrador estos no adquieren por
12(
,rt. 2-32 %.%iv. El socio a 2uien se ha confiado la administraci&n por el acto constitutivo de la sociedad,
no puede renunciar su car'o, sino por causa prevista en el acto constitutivo, o unnimemente aceptada por los
consocios!.
Ni podr ser removido de su car'o sino en los casos previstos o por causa 'rave8 0 se tendr por tal
la 2ue le ha'a indi'no de confiana o incapa de administrar 5tilmente. %ual2uiera de los socios podr e)i'ir
su remoci&n, justificando la causa!.
.altando al'una de las causas antedichas, la renuncia o remoci&n pone fin a la sociedad!.
12+
,rt. (-- %.%. El administrador nombrado por una clusula especial de la escritura social puede ejecutar, a
pesar de la oposici&n de sus consocios e)cluidos de la administraci&n, todos los actos 0 contratos a 2ue se
e)tienda su mandato, con tal 2ue lo verifi2ue sin fraude!.
*ero si sus 'estiones produjeren perjuicios manifiestos a la masa com5n, la ma0or;a de los socios
podr nombrarle un coadministrador o solicitar la disoluci&n de la sociedad!.
121
,rt. 2-3( %.%iv. La administraci&n conferida por acto posterior al contrato de sociedad, puede renunciarse
por el socio administrador 0 revocarse por la ma0or;a de los consocios, se'5n las re'las del mandato
ordinario!.
+4
sucesin por causa de muerte la administracin $a que esta es intransmisi!le +-rt.
D<1 C.C
1:;
,.
FACULTADES DEL ADMINISTRADOR.
Para conocerlas ha$ que estarse a lo se.alado en el t'tulo de nom!ramiento. %i se
e&cediere de sus facultades se hace responsa!le personalmente frente a la sociedad
de los da.os $ per)uicios que su actuar irrogue. Pero ello tiene efectos dentro de la
sociedad $ su finalidad es reparar per)uicios.
La representa )udicial $ e&tra)udicialmente. %eg#n el -rt. A C.P.C
1:A
quien
comparece por una sociedad es su administrador. Los -rt'culos @B@ $ @BC del
Cdigo de Comercio se.alan que representan a la sociedad )udicial $
e&tra)udicialmente teniendo el derecho a usar la firma social pero salvo que
estuvieren investidos de poder especial no pueden vender ni hipotecar los !ienes
ra'ces sociales ni alterar su forma ni transigir o comprometer los derechos
sociales
1:B
.
La le$ contiene otras normas detallistas $ con un alcance menor que regulan la
situacin que se produce cuando altera a vista $ paciencia de los socios +-rt. @B?
C.C
1@<
,.
OFu ocurre si se fi)a un l'mite a la e&tensin de sus poderesP. La Le$ considera que
el mandatario est" facultado para e)ecutar los mismos actos $ contratos que podr'a
realizar cualquiera de los socios en virtud del mandato legal t"cito $ rec'proco que
la le$ reconoce para todos aquellos actos que se encuentren dentro del giro social.
Este es el elemento determinante ha$ que preguntarse si el acto o contrato est"
comprendido dentro del giro social. De encontrarse en l el actuar ser" v"lido
1@1
.
123
,rt. (-1 %.%. La facultad de administrar es intransmisible a los herederos del 'estor, aun cuando se ha0a
estipulado 2ue la sociedad ha0a de continuar entre los socios sobrevivientes 0 los herederos del difunto!.
124
,rt. 4 %.*.%. El 'erente o administrador de sociedades civiles o comerciales, o el presidente de las
corporaciones o fundaciones con personalidad jur;dica, se entendern autoriados para liti'ar a nombre de
ellas con las facultades 2ue e)presa el inciso 19 del art;culo anterior, no obstante cual2uiera limitaci&n
establecida en los estatutos o actos constitutivos de la sociedad o corporaci&n!.
127
,rt. "7" %.%. La facultad de administrar trae consi'o el derecho de usar de la firma social!.
,rt. "7+ %.%. Los administradores dele'ados representan a la sociedad judicial 0 e)trajudicialmente8 pero
si no estuvieren investidos de un poder especial, no podrn vender ni hipotecar los bienes inmuebles por su
naturalea o su destino, ni alterar su forma, ni transi'ir ni comprometer los ne'ocios sociales de cual2uiera
naturalea 2ue fueren!.
/e'5n el %&di'o %ivil inmuebles por naturalea son a2uellos 2ue no pueden transportarse de un
lu'ar a otro <como las minas= 0 las 2ue se adhieren permanentemente a ellas <como los rboles, ,rt. +14=. En
cambio, inmuebles por destinaci&n a2uellos 2ue aun2ue por su naturalea no sean inmuebles, estn destinados
al uso o cultivo de un inmueble <,rt. +3-=.
1"-
,rt. "71 %.%. Las alteraciones en la forma de los inmuebles sociales 2ue el administrador hiciere a vista 0
paciencia de los socios, se entendern autoriadas 0 aprobadas por stos para todos los efectos le'ales!.
1"1
,rt. (-2 %.%. /i al hacer el nombramiento de administrador los socios no hubieren determinado la
e)tensi&n de los poderes 2ue le confieren, el dele'ado ser considerado como simple mandatario, 0 no tendr
otras facultades 2ue las necesarias para los actos 0 contratos enunciados en el art;culo "43!.
+7
En lo que respecta a los inmue!les es necesario realizar algunas acotaciones. Para
vender $ gravar estos !ienes requieren de poder especial salvo que se encuentren
comprendidos dentro del giro social seg#n se.ala el art. @B; C.C
1@:
. *a$ un
pro!lema $a que al tratar el art. @ del cdigo se.alamos que las operaciones so!re
inmue!les son a)enas al derecho Comercial. Prima ,acie pareciera que si una
sociedad colectiva tiene tal fin ser'a civil $ no mercantil $a que las ventas $
operaciones so!re !ienes ra'ces no son -ctos de Comercio. Pero ello no es as' o lo
ser'a si tal fuera el o!)eto e&clusivo de la sociedad. La sociedad puede tener varios
o!)etos dentro de los cuales se puede encontrar el realizar operaciones respecto de
estos !ienes pero !asta que uno de los o!)etos sea mercantil para que ste sea el
car"cter de la sociedad.
En caso de e&istir varios administradores encontr"ndonos a#n en la hiptesis de
administradores designados para fi)ar las reglas que rigen la administracin se
distingue seg#n el n#mero que stos sean. %i son dos administradores estos de!en
actuar de consuno. En cam!io de ser tres se act#a conforme al voto de ma$or'a. Lo
usual es que por razones pr"cticas se nom!ren tres $a que la falta de uno llevar'a a
la par"lisis de la sociedad en caso de de!er actuar de consuno
1@@
. %iempre de!e
atenderse al t'tulo de nom!ramiento.
%i el socio administrador act#a por su cuenta sin requerir el acuerdo de los dem"s
administradores o contradiciendo lo que ellos indiquen el acto e)ecutado o!liga a
la sociedad si el tercero con el que se cele!ra est" de !uena fe.
1"2
,rt. "73 %.%. No necesitan de poder especial los administradores para vender los inmuebles sociales,
siempre 2ue tal acto se halle comprendido en el n5mero de operaciones 2ue constitu0en el 'iro ordinario de
la sociedad, ni para tomar en mutuo las cantidades estrictamente necesarias para poner en movimiento los
ne'ocios de su car'o, hacer las reparaciones indispensables en los inmuebles sociales, alar las hipotecas 2ue
los 'raven o satisfacer otras necesidades ur'entes!.
1""
,rt. "77 %.%. Gabiendo dos administradores 2ue se'5n su t;tulo ha0an de obrar de consuno, la oposici&n
de uno de ellos impedir la consumaci&n de los actos o contratos pro0ectados por el otro!.
/i los administradores conjuntos fueren tres o ms, debern obrar de acuerdo con el voto de la
ma0or;a 0 abstenerse de llevar a cabo los actos o contratos 2ue no lo hubieren obtenido!.
/i no obstante la oposici&n o el defecto de ma0or;a se ejecutare el acto o contrato, ste surtir todos
sus efectos respecto de terceros de buena fe8 0 el administrador 2ue lo hubiere celebrado responder a la
sociedad de los perjuicios 2ue a sta se si'uieren!.
1-

11


12