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1. O MPT ajuizou ação civil pública contra quatro empresas alegando irregularidades trabalhistas e danos morais coletivos e individuais;
2. Após audiências e apresentação de provas, o juiz rejeitou as preliminares apresentadas pelas requeridas e manteve a legitimidade do MPT para ajuizar a ação;
3. Na sentença, o juiz condenou as requeridas ao cumprimento de obrigações trabalhistas e ao pagamento de indenizações.
1. O MPT ajuizou ação civil pública contra quatro empresas alegando irregularidades trabalhistas e danos morais coletivos e individuais;
2. Após audiências e apresentação de provas, o juiz rejeitou as preliminares apresentadas pelas requeridas e manteve a legitimidade do MPT para ajuizar a ação;
3. Na sentença, o juiz condenou as requeridas ao cumprimento de obrigações trabalhistas e ao pagamento de indenizações.
1. O MPT ajuizou ação civil pública contra quatro empresas alegando irregularidades trabalhistas e danos morais coletivos e individuais;
2. Após audiências e apresentação de provas, o juiz rejeitou as preliminares apresentadas pelas requeridas e manteve a legitimidade do MPT para ajuizar a ação;
3. Na sentença, o juiz condenou as requeridas ao cumprimento de obrigações trabalhistas e ao pagamento de indenizações.
Tribunal Regional do Trabalho da 14 Regio - 1 Grau
O documento a seguir foi juntado ao autos do processo de nmero 0010865-77.2013.5.14.0401 em 16/06/2014 18:57:28 e assinado por: - FABIO LUCAS TELLES DE MENEZES ANDRADE SANDIM 14061618572884400000000904321 Consulte este documento em: http://pje.trt14.jus.br/primeirograu/Processo/ConsultaDocumento/listView.seam usando o cdigo: 14061618572884400000000904321 1
No dia 16/06/2014, cientificadas previamente as partes na forma da Smula n. 197 do E. TST, segue o ato judicial abaixo:
SENTENA
I. RELATRIO
O MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO ajuizou ao civil pblica em face de ASSOCIAO DOS PROFISSIONAIS LIBERAIS UNIVERSITRIOS DO BRASIL (APLUB), APLUB CAPITALIZAO S.A., ASSOCIAO APLUB DE PRESERVAO AMBIENTAL (ECOAPLUB) e ACRE CAP PARTICIPAES LTDA., com requerimentos de tutela de urgncia, em decorrncia da prtica de diversas irregularidades trabalhistas afetas a fraudes no mbito de relaes de emprego nas atividades de promoo, distribuio e vendas de ttulos de capitalizao e ao meio ambiente laboral, visando condenao das requeridas ao cumprimento de obrigaes de fazer e de no fazer, sob pena de multa diria, bem assim ao pagamento de indenizao por dano moral individual e coletivo, bem como de indenizao por dumping social, pelos motivos e fatos vinculados ao Id 358792.
A tutela de urgncia foi concedida parcialmente, conforme deciso de Id 360235.
Em audincia, as requeridas apresentaram contestaes, por meio da quais arguiram preliminares, bem como defenderam a improcedncia dos pedidos, sustentando a inexistncia de relao de emprego e a ausncia de substratos fticos e jurdicos aptos concesso de tutela inibitria e configurao do dano moral coletivo, existncia do dano por dumping social e ocorrncia de dano moral individual.
O autor manifestou-se sobre as contestaes e documentos apresentados pelas requeridas.
Por ocasio da audincia de prosseguimento, aps a produo de provas orais, houve o encerramento da instruo, com razes finais orais. As propostas conciliatrias foram recusadas.
II. FUNDAMENTAO
NOTIFICAO - ADVOGADOS
A fim de evitar futuras nulidades, na forma da Smula n. 427 do E. TST, conforme requerimentos nas peas de defesa, todas as notificaes das requeridas ASSOCIAO DOS PROFISSIONAIS LIBERAIS UNIVERSITRIOS DO BRASIL (APLUB), APLUB CAPITALIZAO S. A. e ASSOCIAO APLUB DE PRESERVAO AMBIENTAL (ECOAPLUB) devem ser destinadas ao advogado Dr. Marcelo Vieira Papaleo, portador da OAB/RS 62.546, enquanto que as notificaes da requerida ACRE CAP PARTICIPAES LTDA. devem ser destinadas ao advogado Dr. ALEXANDRE LUSTOSA, OAB/PE 15656, conforme j determinado em termo de audincia (Nmero do documento: 14021016135022000000000469826).
ERROS MATERIAIS
Assiste razo requerida ACRE CAP PARTICIPAES LTDA, de modo que, com base na orientao teleolgica extrada dos artigos 833 e 897-A da CLT, reconheo os erros materiais (equvocos de digitao) contidos na ata da audincia de instruo, para reput-los corrigidos nos estritos termos da petio (Id 896683).
2 IMPUGNAO AO VALOR DA CAUSA
A parte reclamante atribuiu, ao final da petio inicial, valor causa de forma compatvel com o contedo econmico objeto da lide, que envolve indenizao por danos morais coletivo e individual, indenizao por dumping social, bem assim o cumprimento de obrigaes trabalhistas, sem desrespeito aos artigos 258 e 259 do CPC combinados com o artigo 769 da CLT.
Assim, rejeito a impugnao ao valor da causa.
INPCIA
A petio inicial apresenta os requisitos do art. 840 da CLT, inclusive com a totalidade das causas de pedir e dos pedidos devidamente delimitados, inexistindo inobservncia ao art. 282 do CPC.
Alm disso, a exordial no contm quaisquer vcios ou irregularidades, mesmo no tocante quelas previstas no artigo 301 do CPC, tendo propiciado o contraditrio e a ampla defesa, em observncia ao devido processo legal, de forma a evidenciar a compatibilidade com os princpios da simplicidade e da informalidade inerentes ao processo do trabalho.
Alis, os pedidos formulados pela parte autora e as responsabilidades dos integrantes do polo passivo esto vinculados matria de mrito, exigindo uma cognio exauriente e plena.
Diante do exposto, afasto as preliminares de inpcia (art. 295, I, do CPC).
PROCEDIMENTO INADEQUADO E ILEGITIMIDADE ATIVA
Incumbe ao Ministrio Pblico do Trabalho a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico de direito e dos interesses sociais e indisponveis, inclusive por meio de ao civil pblica, compreendidas todas as formas de tutela admissveis (conhecimento, antecipatria, cautelar, executria, mandamental, obrigaes de fazer, no fazer, de entrega de coisa e de pagar), visando proteo dos direitos coletivos em sentido amplo no mbito das relaes de trabalho, de modo a abranger os direitos difusos, coletivos em sentido estrito e individuais homogneos, conforme intepretao sistemtica e teleolgica dos artigos 127, 129, III e X, da Constituio Federal, 6, VII, a e d, XII, 83, I e III, da Lei Complementar n. 75 de 1993, 1, IV e 5, I, da Lei 7.347 de 1985, 81, 82, I e 91, da Lei 8.078 de 1990, em sintonia com o posicionamento do E. STF.
Desse modo, visto que a demanda em apreo intui tutelar direitos coletivos em sentido amplo, abrangendo os difusos, coletivos em sentido estrito e os individuais homogneos, de forma a alcanar os trabalhadores atuais e futuros, em decorrncia das alegadas fraudes trabalhistas, do descumprimento de obrigaes inerentes aos contratos de emprego e das indicadas violaes ao meio ambiente laboral que se apresenta como uno e indivisvel, com sustentao da ocorrncia de leso comunidade, inclusive com reflexos prejudiciais sobre o sistema da seguridade social, da configurao de danos morais individual e coletivo, alm da figura do dano por dumping social, inegvel a legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho e a adequao da via eleita inerente ao interesse processual, ou seja, o cabimento da ao civil pblica devido pertinncia entre os fatos deduzidos na petio inicial e o instrumento processual manejado.
Assim, a petio inicial no trata de direitos heterogneos, mas sim de direitos difusos, coletivos e individuais homogneos, decorrentes estes ltimos de origem comum (o que indica a presena de homogeneidade nos interesses envolvidos, e no de heterogeneidade).
Alis, a demanda em apreo no corresponde a reclamaes plrimas, mas sim ao civil pblica, levando-se em conta, inclusive, o ajuizamento pelo Ministrio Pblico do Trabalho, e no pelos trabalhadores, nos moldes indicados na petio inicial, instrumento que no apresenta as caractersticas de reclamao individual, ainda que plrima.
3 Acrescente-se, ainda, que, em matria de direitos difusos e coletivos em sentido estrito, o autor apresenta-se como legitimado autnomo para conduo do processo, enquanto que, no que tange aos direitos individuais homogneos, o Ministrio Pblico do Trabalho atua como substituto processual dos trabalhadores lesados, por meio do instrumento e dos procedimentos adequados natureza da causa e vinculados ao civil pblica, de modo que a multiplicidade de sujeitos que podem ser atingidos pelos efeitos do ato judicial elemento peculiar inerente ao processo coletivo que beneficia o direito de defesa.
Ademais, os apontamentos em apreo esto em consonncia com os princpios do amplo acesso ao Judicirio, da celeridade, da economia processual, da razovel durao do processo e da segurana jurdica, evitando a proliferao de demandas e de decises contraditrias, com total respeito ao devido processo legal, ampla defesa e ao contraditrio, j que as requeridas puderam se manifestar sobre todos os elementos dos autos, de forma exaustiva, perante rgo competente, luz do art. 114 da CF/88, no havendo violao aos incisos LII, LIV e LV do art. 5 da Carta Magna.
Por conseguinte, em sintonia com os atuais posicionamentos do E. TST e do E. STF no tocante ao conjunto de atribuies destinadas ao Ministrio Pblico, compreendido o do Trabalho, afasto as preliminares de extino do processo sem resoluo de mrito por procedimento inadequado (art. 295, V, do CPC) e de ilegitimidade ativa (art. 295, II, do CPC).
CARNCIA DA AO/ILEGITIMIDADE PASSIVA
As condies da ao devem ser analisadas de forma abstrata, a partir da petio inicial, luz da teoria da assero.
As pretenses deduzidas na petio inicial no so vedadas pelo ordenamento jurdico (possibilidade jurdica do pedido). A indicao das requeridas como devedoras da relao jurdico-material, em razo do descumprimento de obrigaes trabalhistas, suficiente para constatar a legitimidade passiva para a causa de cada uma, tendo a legitimidade ativa sido reconhecida anteriormente.
A demanda adequada (o meio processual pertinente pretenso) e necessria (a atuao do Judicirio imprescindvel diante da pretenso resistida), o que evidencia o interesse de agir.
Portanto, verifica-se a presena das condies da ao (possibilidade jurdica do pedido, legitimidade das partes e interesse de agir nos aspectos adequao e necessidade).
Alis, os pedidos formulados pela parte autora e as responsabilidades das integrantes do polo passivo (principal, solidria ou subsidiria) esto vinculados matria de mrito, exigindo uma cognio exauriente e plena. Diante do exposto, afasto as preliminares de carncia da ao, compreendida a arguio de ilegitimidade passiva (artigos 295, I e 301, X, do CPC).
MATRIA J PROCESSADA PERANTE TRT DA 10 REGIO PROCESSO: 00718- 2008-020-10-00-1 SENTENA E ACRDO FAVORVEIS S RECLAMADAS IMPROCEDNCIA TRANSITADA EM JULGADO
No r. acrdo transitado em julgado, no mbito do TRT da 10 Regio (autos 00718-2008-020-10-00- 1), prevaleceu a improcedncia do pedido de reconhecimento de vnculo empregatcio entre os vendedores de ttulos de capitalizao e as requeridas que integraram o polo passivo da respectiva demanda, destacando-se a inexistncia de identidade plena dos rus.
Ocorre que a causa de pedir diversa daquela apontada na petio inicial destes autos, j que os fatos indicados no r. acrdo ocorreram em outro Estado, ou seja, as fraudes trabalhistas apontadas no apresentam o mesmo contorno ftico daquelas atreladas ao Estado do Acre.
Em acrscimo, deve ser ressaltado que se extrai do prprio acrdo que a improcedncia reconhecida no deve vincular casos concretos dotados de particularidades, motivo pelo qual se chega concluso 4 de que no h coisa julgada material, nos moldes do art. 103, II, da Lei 8.078 de 1990, nem qualquer impedimento para a livre anlise meritria relativa a esta lide.
Desse modo, rejeito a alegao de matria j processada perante o TRT da 10 Regio (autos 00718-2008-020-10-00-1).
NULIDADES: PROVAS COLHIDAS NO INQURITO CIVIL E APRESENTADAS COM A PETIO INICIAL
inegvel a presuno relativa de legitimidade, de legalidade e de veracidade das provas (documentos, percias, exames, inspees e depoimentos) colhidas em procedimentos de investigao presididos pelo membro do Ministrio Pblico pelas seguintes razes:
1. A natureza administrativa e formal do inqurito civil ou do procedimento preparatrio, que de conduo exclusiva de rgo da estrutura estatal (Ministrio Pblico) sujeito aos princpios informativos da Administrao Pblica (art. 37, caput, da CF/88) e, portanto, os atos praticados esto qualificados pelo atributo de presuno de legitimidade e de veracidade dos atos administrativos;
2. O princpio da persuaso racional (livre convico motivada) prega que cabe ao julgador ponderar as provas produzidas, no havendo sistema fechado e tarifado dotado de prvia hierarquia probante;
3. O contraditrio e ampla defesa so exercidos por ocasio da contestao e da instruo processual por meio de qualquer prova admissvel;
4. Os depoimentos das testemunhas, no mbito do procedimento de investigao, so prestados sob o compromisso de dizer a verdade, com possibilidade de configurao do crime de falso testemunho previsto no art. 342 do Cdigo Penal, de modo que no se mostra adequado reduzir tais elementos a meras declaraes particulares. Alm do mais, os termos de depoimentos de testemunhas, terceiros e da parte investigada assinados pelo membro do Ministrio Pblico do Trabalho e pelo servidor que o secretaria se apresentam como documentos pblicos, dotados de presuno de veracidade e de eficcia probatria (art. 364 do CPC). Por fim, a contraposio aos depoimentos pode ser livremente exercida com a defesa e durante a instruo processual;
5. Os relatrios de fiscalizao e autos de infrao vinculados Superintendncia Regional do Trabalho e Emprego existentes no procedimento de investigao tambm se revestem da condio de documento pblico e so alcanados pelo atributo da presuno de veracidade e de legitimidade dos atos da Administrao Pblica; e
6. A confisso extrajudicial realizada pela investigada tem a mesma eficcia probatria da judicial (art. 353 do CPC) 1 .
Nesse sentido, segue acrdo oriundo do E. TST:
(...) INQURITO CIVIL PBLICO. VALIDADE DAS PROVAS. CERCEAMENTO DE DEFESA. VIOLAO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL. As peas de inqurito civil, promovido pelo Ministrio Pblico do Trabalho, desfrutam de valor probante e, sem elementos que contradigam os fatos nele descritos, no podem ser ignorados como meio de prova. Sua utilizao em juzo no ensejar cerceamento de defesa ou violao do devido processo legal (TST-RR-9891400- 77.2006.5.09.0015, 3 T., Rel. Min. Alberto Luiz Bresciani, DJ 03.09.2010).
Alm disso, as requeridas, logicamente, tiveram acesso a todas as provas apresentadas pelo Ministrio Pblico com a petio inicial, com possibilidade de manifestao de forma exaustiva, o que significa a observncia plena do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio.
1 MEDEIROS NETO, Xisto Tiago. A prova na ao civil pblica trabalhista in Estudos Aprofundados MPT. SANTOS, SANTOS, lisson Miessa dos e CORREIA, Henrique (Coods.). Salvador: JusPodivm, 2012, p. 570-578. 5
Consequentemente, todas as provas apresentadas com a petio inicial e contidas nos inquritos civis so lcitas, no podendo prosperar as impugnaes e as arguies de nulidade realizadas pelas requeridas, as quais restam indeferidas.
PRESCRIO
Inicialmente, insta salientar que os direitos difusos e coletivos por serem indisponveis, vinculados a pessoas indeterminadas ou apenas determinveis, e por no apresentarem feio patrimonial, no so atingidos pelo instituto da prescrio, seja a bienal ou a quinquenal, total e parcial. Rejeita-se a prejudicial de mrito no particular.
No que concerne temtica em apreo, adota-se a lio de Raimundo Simo de Melo:
A prescrio atinge direito patrimonial de quem, no prazo legal, sem razo justificada, no age na defesa dos seus interesses. Assim, no atinge a mesma os direitos e interesses metaindividuais nas modalidades difusa e coletiva, porque no tm os mesmos natureza patrimonial. Esses direitos pertencem a pessoas indeterminadas ou apenas determinveis. (...) Como justificar a prescrio da ao com relao a uma empresa que, v. g., h mais de dez anos no cumpre determinada norma referente segurana, higiene e medicina do trabalho e, acionada perante a Justia do Trabalho, mediante pleito de cumprimento e de implementao de condies de trabalho salubres, argui a prescrio quinquenal do art. 7, inciso XXIX, da CF, a seu favor? Seria mesmo um verdadeiro absurdo ou teratologia jurdica o acolhimento da preliminar nesse sentido! O mesmo raciocnio vlido para decadncia. Desse modo, no h falar em prescrio ou decadncia com relao s obrigaes de fazer, de no fazer e de suportar referentes aos interesses difusos e coletivos, inclusive com referncia reparao genrica por danos morais e/ou materiais irreparveis, causados a tais interesses. 2
No tocante aos direitos individuais homogneos, que apresentam carter patrimonial (direitos trabalhistas pecunirios contratuais e rescisrios, bem como indenizao por dano moral individual), por serem divisveis e vinculados a pessoas determinadas, verifica-se a incidncia da prescrio.
Nesse sentido, a abordagem de Raimundo Simo de Melo:
Diferentemente ocorre no tocante s aes coletivas (CDC, 91) atinentes reparao dos danos individualmente sofridos pelos trabalhadores, os quais, pela Constituio Federal de 1988 (art. 7, inciso XXIX, letras a e b), submetem-se prescrio quinquenal durante a vigncia do contrato de trabalho e bienal, aps a extino do mesmo. 3
Diante do exposto, considerando que a ao foi ajuizada no dia 02/12/2013, reconheo a prescrio quinquenal, com base no artigo 7, XXIX, da Carta Magna, no que se refere s pretenses concernentes a interesses individuais homogneos (direitos trabalhistas pecunirios contratuais e rescisrios, bem assim indenizao por dano moral individual) com vencimento anterior a 02/12/2008, nos termos do artigo 269, IV, do CPC combinado com o artigo 769 da CLT, sem o prejuzo da anlise de eventuais impedimentos, causas interruptivas e suspensivas da prescrio em cada caso concreto, por ocasio da liquidao/execuo individual, devido ao carter genrico do ato judicial nestes referidos aspectos, a teor do art. 95 da Lei 8.708 de 1990.
Alm do mais, reconheo a prescrio bienal, com base no artigo 7, XXIX, da Carta Magna, no que diz respeito s pretenses vinculadas a interesses individuais homogneos (direitos trabalhistas pecunirios contratuais e rescisrios, bem assim indenizao por dano moral individual) atinentes aos contratos de emprego extintos antes de 02/12/2011 (considerado como termo final do pacto laboral o trmino da projeo do aviso prvio, seja trabalhado ou indenizado), nos termos do artigo 269, IV, do
2 MELO, Raimundo Simo de. Ao Civil Pblica na Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 3 ed. 2008, p. 183. 3 MELO, Raimundo Simo de. Ao Civil Pblica na Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 3 ed. 2008, p. 184. 6 CPC combinado com o artigo 769 da CLT, sem o prejuzo da anlise de eventuais impedimentos, causas interruptivas e suspensivas da prescrio em cada caso concreto, por ocasio da liquidao/execuo individual, devido ao carter genrico do ato judicial nestes referidos aspectos, a teor do art. 95 da Lei 8.708 de 1990.
No entanto, acrescente-se, ainda, que a prescrio no atinge as pretenses de natureza declaratria nem aquelas vinculadas a anotaes em carteira de trabalho e previdncia social (art. 11 da CLT).
RELAO DE EMPREGO, OBRIGAES TRABALHISTAS E RESPONSABILIDADES DAS REQUERIDAS
O autor requereu o reconhecimento do vnculo empregatcio dos vendedores/distribuidores de ttulo de capitalizao denominado ACRECAP LEGAL, contratados pela requerida ACRECAP PARTICIPAES LTDA. para comercializao de produtos emitidos pelas demais requeridas, sustentando a existncia de grupo econmico e de terceirizao ilcita.
As requeridas defenderam a inexistncia de vnculo empregatcio, alegando que os vendedores/distribuidores so autnomos que celebram contratos de prestao de servios.
Inicialmente, insta destacar a presuno de legalidade, de legitimidade e de veracidade das provas colhidas em sede de inqurito civil e de procedimento preparatrio, bem como dos autos de infrao e de relatrios de fiscalizao da Superintendncia Regional do Trabalho e Emprego, em conformidade com o disposto no tpico NULIDADES: PROVAS COLHIDAS NO INQURITO CIVIL E APRESENTADAS COM A PETIO INICIAL.
Por meio do auto de infrao n. 025235451 acostado aos autos, vislumbra-se que a fiscalizao promovida pela Superintendncia Regional do Trabalho e Emprego, nos momentos e nos locais de labor dos vendedores/distribuidores de ttulo de capitalizao, apontou a prtica da seguinte irregularidade pela ACRE CAP PARTICIPAES LTDA.: admitir ou manter empregado sem o respectivo registro em livro, ficha ou sistema eletrnico competente, seno vejamos:
empregador acima qualificado manter empregados laborando na via pblica, em tendas com uma cadeira e uma mesa. Nas tendas visvel o telefone do empregador e sua sua denominao. No levantamento fsico em anexo, verificou-se que ESTAVAM PRESENTES OS REQUISITOS FORMAIS DE FATO TAIS COMO: 1 Salrio, os empregados recebem R$ 1,00 por cada ttulo vendido e que em media vendia de 30 a 50 por dia, quando tinham uma boa venda; 2 Jornada, laboravam de quinta-feira a domingo, das 08h s 18h, com 2 horas de intervalo para se alimentar e descansar, quando eram recolhidos por distintos, que segundo os laboristas levavam e traziam as cartelas para a venda; 3 Subordinao, embora haja a presena dos distribuidores, relatados pelos laboristas, a sua existncia no descarta a ligao dos empregados e a empresa, pois mesmo que se permitisse a terceirizao, a mesma no poderia ser aceita numa atividade fim, podendo apenas ser efetivada na atividade meio. ELEMENTOS DE CONVICO: VERIFICAO FSICA NO DIA 13/06/2013, CONSTATAO DE QUE NO FORAM REGISTRADOS, POIS A EMPRESA APENAS REGISTROU 3 EMPREGADOS EM SEU ESCRITRIO.
Por meio dos diversos trabalhadores que prestaram declaraes no mbito do inqurito civil, conforme documentao acostada aos autos, constata-se a execuo de servio por determinado perodo durante a semana, mediante remunerao por ttulo de capitalizao comercializado.
A primeira testemunha apresentada pela(s) requerida(s) informou, em seu depoimento, que vende h trs anos ttulos de capitalizao aos sbados e domingos, mediante a remunerao de 10% (dez por cento) por cartela comercializada, que equivale a R$ 1,00 (um real), com a prestao de contas, tendo permanecido por um ano meio realizando a referida atividade em tendas, de forma fixa.
O fato de a primeira testemunha ter relatado que vende outros produtos desvinculados das requeridas no altera o contexto ftico-jurdico, uma vez que a exclusividade no requisito da relao de 7 emprego, bem como no vedada pelo ordenamento jurdico a existncia de mais de um contrato de trabalho no mesmo perodo.
Ademais, a afirmao da testemunha mencionada no pargrafo anterior no sentido de que repassava as vendas dos ttulos de capitalizao para sua cunhada, quando estava doente ou indisposta, no descaracteriza a pessoalidade na execuo do servio, pois alm de a substituio no se apresentar de forma ordinria, as requeridas no podem se beneficiar da prpria torpeza, de modo que eventuais substituies no tm o condo de afastar o vnculo empregatcio, mas, pelo contrrio, abrem a possibilidade de formao, expressa ou tcita, de contrato de emprego com o substituto, acaso presentes os elementos ftico-jurdicos empregatcios tambm no particular.
Acrescente-se, ainda, que o trabalho executado aos finais de semana, durante toda a semana ou em parte da semana, j configura a no eventualidade correspondente habitualidade traduzida pela repetio da atividade laboral no tempo, de modo a atender permanente necessidade do tomador de servio. Logo, a no eventualidade no se confunde com a continuidade (labor sem interrupo) tpica da relao de emprego domstica.
Alm do mais, a inexistncia de controle de horrio de trabalho no afasta a relao de emprego, j que tal hiptese contemplada pela prpria CLT em seu artigo 62, ao que se acresce que a fiscalizao decorre da sistemtica de prestao de contas e conferncia.
A segunda testemunha arrolada pela(s) requerida(s) relatou que, alm de vender os ttulos de capitalizao em sua lanchonete, cadastra o ponto de atuao dos demais vendedores, inclusive com comisso sobre as vendas realizadas por estes, mediante pagamento direto da requerida ACRE CAP PARTICIPAES LTDA.; que as vendas podem ocorrer durante toda a semana; que no repassa a venda para pessoas fsicas; que trabalha na regio da Avenida Antnio da Rocha Viana com a Avenida Cear; e que a Sra. Dalziane Araujo da Silva realiza vendas de ttulo de capitalizao ACRECAP.
Diante do exposto, levando-se em conta o conjunto probatrio anteriormente indicado, chega-se concluso de que os vendedores/distribuidores realizam a comercializao de ttulos de capitalizao, durante toda a semana ou em parte da semana, de forma pessoal, mediante contraprestao equivalente a percentual sobre as cartelas vendidas, o que suficiente para indicar a presena dos elementos inerentes relao de emprego: no eventualidade (habitualidade), subordinao jurdica estrutural (realizao de tarefa inserida na dinmica organizacional e de funcionamento do empregador, cujo objeto social compreende a venda de produtos), pessoalidade (forma pessoal sem substituio ordinria por outro trabalhador) e onerosidade (recebimento de salrio), na forma dos artigos 2 e 3 da CLT, tambm a teor do princpio da primazia.
No tocante subordinao jurdica estrutural, seguem as lies de Mauricio Godinho Delgado:
A readequada conceituao da subordinao sem perda de consistncia das noes j sedimentadas, claro -, de modo a melhor adaptar este tipo jurdico s caractersticas contemporneas do mercado de trabalho, atenua o enfoque sobre o comando empresarial direto, acentuando, como ponto de destaque, a insero estrutural na dinmica do tomador de seus servios. Estrutural , pois, a subordinao que se manifesta pela insero do trabalhador na dinmica do tomador de seus servios, independentemente de receber (ou no) suas ordens diretas, mas acolhendo, estruturalmente, sua dinmica de organizao e funcionamento. 4
Alis, o empregado no deve ser excludo da proteo dos direitos fundamentais especficos e inespecficos previstos nos artigos 5 e 7 da Constituio Federal de 1988, ressaltando-se que vedada a distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos,
4 DELGADO, Mauricio Godinho. Direitos fundamentais na relao de trabalho. In: Revista do Ministrio Pblico do Trabalho, Braslia, ano XVI, n. 31, p. 45-46, mar. 2006. 8 em sintonia com a proibio da discriminao, com o princpio da isonomia e com a dignidade da pessoa humana (artigos 1, III, 3 IV, 5 e 7, XII). Dessa forma, luz do princpio da primazia da realidade, os contratos de prestao de servios elaborados pelas tomadoras apresentam como objetivo dissimular a relao de emprego, fomentando a informalidade, o que ratificado pelo depoimento da primeira testemunha indicada pelas requeridas, quando afirma que h trs anos labora sem anotao na carteira de trabalho e previdncia social.
Portanto, contratos de corretagem, de agenciamento, de microeemprendedores, de consignao ou estimatrios, assim como a constituio de empresa individual, de pessoa jurdica (pejotizao), de sociedade (socializao) ou o uso de qualquer figura do direito civil, empresarial, econmico ou de outro ramo das cincias jurdicas, no tm o condo de afastar as relaes de emprego, quando presentes os requisitos dos artigos 2 e 3 da CLT, luz do princpio da primazia da realidade, de modo que tais suportes jurdicos so eivados de nulidade, pois o art. 9 da CLT preceitua que Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao.
Nesse sentido, o r. acrdo precisamente citado pelo Ministrio Pblico do Trabalho na petio inicial:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. CORRETOR DE SEGUROS. VNCULO EMPREGATICIO. Inexiste violao direta do art. 17, b, da Lei no 4.594/64, quando a Corte Regional deixa de aplic-lo com esteio no princpiode que a ningum dado argir a 'prpria torpeza para exonerar-se dos onus decorrentes de sua conduta contra legem', estando presentes, em relao ao prestador de trabalho, os requisitos de pessoalidade, no eventualidade, subordinao e onerosidade. Agravo de instrumento a que se nega provimento. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento em Recurso de Revista no TST- AIRR-724.471/01.8, em que so Agravantes BRADESCO PREVIDNCIA E SEGUROS S.A. e OUTRO e Agravado JLIO CSAR PEREIRA LIMA. PROCESSO: AIRR NMERO: 724471 ANO: 2001 PUBLICAO: DJ -08/02/2002 ACRDO 5a - TURMA GA/DTB. GELSON DE AZEVEDO Ministro- Relator.
Por conseguinte, as normas infraconstitucionais, ainda que proibitivas, no podem prevalecer sobre os ditames constitucionais, internacionais de direitos humanos e sobre o princpio da primazia da realidade.
A questo atinente ao vnculo empregatcio dos vendedores/distribuidores de ttulos de capitalizao, diante das peculiaridades do caso concreto, apresenta-se como de extrema relevncia social, cuja disciplina normativa definida apresentar impacto sobre toda uma categoria de trabalhadores que pode ou no ser atingida pelos efeitos nefastos da informalidade e, ao seu reboque, outras classes de obreiros vinculados a diversas atividades econmicas tambm sero lesadas em descompasso com o trabalho decente pregado pela Organizao Internacional do Trabalho. 5
Tais leses so implementadas mediante simples maquiagem caracterizada pela alterao do modus operandi do empregador, com pequenos novos enxertos (ou antigos ressuscitados com novas
5 Nesse sentido, as lies de Christiana Darc Damasceno Oliveira: A relevncia do primado do trabalho , pois, evidente, o que no se cinge seara meramente individual, resvalando para a esfera de interesse da ordem pblica, ante o esturio j mencionado. Mas no se trata de qualquer trabalho. Trabalho digno, decente, pleno, saudvel. Para a OIT, trabalho decente pode ser concebido como um trabalho produtivo e adequadamente remunerado, exercido em condies de liberdade, equidade e segurana, em que sejam respeitados os direitos fundamentais e que garanta uma vida digna a todas as pessoas que vivem do trabalho e a suas famlias, assim tambm proteo social quando no pode ser exercido (desemprego, doena, acidentes, entre outros), permitindo satisfazer as necessidades pessoais e familiares de alimentao, educao, moradia, sade, e segurana, englobando ainda o direito representao e participao no dilogo social. OLIVEIRA, Christiana Darc Damasceno Oliveira. (O) Direito do trabalho contemporneo: efetividade dos direitos fundamentais e dignidade da pessoa humana no mundo do trabalho. So Paulo: LTr, 2010, p. 474.
9 roupagens) e tcnicas de gesto baseadas exclusivamente no lucro e voltadas supresso da rede de protetiva do Direito do Trabalho, sem preocupao com a concretude dos direitos humanos e fundamentais.
As fraudes trabalhistas so encobertas pelo discurso sofista da incluso do indviduo, sob uma variedade criativa de rtulos (prestador de servio, colaborador, microeemprendedor, autnomo e outros mais), que prega o combate ao desemprego e o acesso renda (que na realidade corresponde a qualquer renda), sem sequer alcanar o salrio mnimo, porm, sempre acarretando a majorao dos resultados dos tomadores de servios, os quais no se importam com a dignidade do trabalhador.
A venda de ttulos de capitalizao, na forma sistematizada no caso concreto, diferentemente do apregoado pelas requeridas, no transforma os trabalhadores em reais microempreendedores ou grandes empresrios, mas os retira de um espectro de proteo social e contraria os objetivos da Repblica Federativa do Brasil: construo de uma sociedade livre, justa e solidria; erradicao da pobreza e da marginalizao, alm da reduo das desigualdades sociais e regionais; promoo do bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao; e garantia do desenvolvimento nacional, logicamente, em consonncia com as premissas anteriores (art. 3, I a IV, da CF/88). No que toca ao tema, segue a brilhante anlise de Christiana Darc Damasceno Oliveira, com base em Joaqun Herrera Flores:
Pontua Joaqun Herrera Flores: Frente a fatos novos, novas formas de resistncia. O atual panorama laboral, complexo e multiforme, demonstra o aparecimento paulatino de novas figuras e novas reivindicaes, que tm sido deduzidas na Justia do Trabalho nem sempre com referida nomenclatura, mas constantemente com similar essncia, a evidenciar que a legislao ordinria especfica frequentemente no acompanha a dinmica das relaes, embora a apresentao das pretenses encontre respaldo em normas e princpios inseridos na Constituio Federal e na interpretao sistemtica e teleolgica do ordenamento. H ainda direitos que, embora no se tenham originado recentemente do processo globalizante e das constantes modificaes tecnolgicas, ressurgem sob o manto de demandas anteriores com aparncia renovada. 6
A respeito da morfologia das fraudes nas relaes de trabalho, Ronaldo Lima dos Santos aponta com preciso:
Neste patamar residem, entre outros, os fundamentos do Direito do Trabalho: por um lado um instrumento garantidor de justia social e de direitos fundamentais e, por outro, um marco limitador imposto pelo prprio regime capitalista para o intrnseco sistema de explorao do trabalho alheio. Trata-se de um corpo normativo concomitantemente anticapitalista e capitalista, posto que, ao mesmo tempo em que se fortaleceu pela atuao de movimentos anticapitalistas, tambm encontrou defesa naqueles que temiam o fim do prprio sistema. Numa perspectiva freudiana poder-se-ia metaforizar que o Direito do Trabalho constitui um instrumento limitador da pulso de explorao e coisificao da pessoa do trabalhador pelos empregadores, adotado pelo prprio superego do capitalismo diante das ameaas sua subsistncia.
Relevante assinalar que, contrariamente aos argumentos sobre a necessidade de diminuio do custo do valor trabalho como forma de conceder competitividade s empresas, a fraude nas relaes de trabalho decorre mais de uma herana escravista da sociedade brasileira, que gerou uma cultura de exploraoo e aviltamento das pessoas dos trabalhadores, do que uma necessidade econmica em face de fenmenos como globalizao e concorrncia externa. Os pases com economias mais slidas e competitivas so aqueles nos quais trabalhadores possuem amplas garantias sociais e trabalhistas e, coincidentemente, sociedades mais igualitrias.
No se pode negar o carter pessoal (e no econmico) do cometimento da fraude nas relaes de
6 OLIVEIRA, Christiana Darc Damasceno Oliveira. (O) Direito do trabalho contemporneo: efetividade dos direitos fundamentais e dignidade da pessoa humana no mundo do trabalho. So Paulo: LTr, 2010. p. 110. 10 trabalho. Assim como quase a totalidade dos ilcitos penais no ocorrem por um estado de necessidade ou legtima defesa, mas por motivaes pessoais do agente, a fraude nas relaes de trabalho baseia-se muito mais no carter usurio do empregador que almeja maior aferio econmica por meio do aumento da mais-valia e da mercantilizao do labor.
(...) Dentro desta dinmica, de um modo geral, o instituto da fraude nas relaes de trabalho consiste num pernicioso instrumento de tentativa de mercantilizao do labor, consistente no emprego de mtodos, procedimentos, condutas e mecanismos jurdico-formais que, por intermdio da concesso de uma roupagem jurdica fictcia a uma relao de emprego, visam obstar, no todo ou em parte,a imputao da legislao trabalhista e a observncia dos direitos sociais fundamentais dos trabalhadores. 7
O princpio da proibio do retrocesso social, consagrado na Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica) 8 e no Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais 9 da Organizao das Naes Unidas (ONU), abrange dois aspectos: a) o comando para melhora da estrutura protetiva da pessoa humana (progressividade); e b) a vedao a medidas ilegtimas de natureza supressiva, redutora ou restritiva que alcancem posies jurdicas diretamente vinculadas aos direitos fundamentais no plano constitucional ou, ainda, no plano infraconstitucional aps concretizadas, ou seja, depois de atingir determinado grau de realizao.
Alis, extrai-se do art. 7, caput, da CF/88, que os direitos destinados aos trabalhadores e previstos nos incisos do referido dispositivo no excluem outros que visem melhoria da condio social.
Dessa maneira, a excluso dos vendedores e distribuidores de ttulo de capitalizao, consoante sistemtica delineada no caso concreto, da rede protetiva do Direito do Trabalho, sedimentada nos planos constitucional e infraconstitucional, alm de configurar prtica discriminatria vedada pela Conveno n. 111 da OIT, acarreta o retrocesso social inadmissvel na Repblica Federativa do Brasil, em decorrncia da ratificao da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica) e do Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais da ONU, bem assim em funo do disposto no art. 7, caput, da Constituio Federal de 1988.
Assim, no devem ser acolhidas as teses das requeridas consubstanciadas em retrocesso social, mas sim adotar a progressividade, que, a partir das lies de Christiana Darc Damasceno Oliveira, verifica-se ser fundada na tendncia de expanso do patrimnio jurdico caracterizada pelo acrscimo (alterao quantitativa), ao rol j existente, de direitos fundamentais em decorrncia das diferentes necessidades histricas vinculadas a lutas e insatisfaes, bem assim pela alterao qualitativa quanto ao significado, alcance e sentido atribudos aos direitos ao longo do tempo. 10
No estgio atual, em que se discute a possibilidade de extenso do alcance do Direito do Trabalho, de modo a propiciar uma existncia digna pessoa humana nas diversas formas laborais, mediante a denominao de trabalhador sem adjetivo, mostra-se injusto e inadmissvel excluir da tutela do referido ramo do Direito aqueles que se apresentam ativados ao tomador de servio por meio de subordinao estrutural e de dependncia econmica.
7 SANTOS, Ronaldo Lima dos. Morfologia da fraude nas relaes de trabalho. in Estudos Aprofundados MPT. SANTOS, lisson Miessa dos e CORREIA, Henrique (Coods.). Salvador: JusPodivm, 2012, p. 275-276. 8 Artigo 26. Desenvolvimento Progressivo. Os Estados-Partes comprometem-se a adotar providncia, tanto no mbito interno como mediante cooperao internacional, especialmente econmica e tcnica, a fim de conseguir progressivamente a plena efetividade dos direitos que decorrem das normas econmicas, sociais e sobre educao, cincia e cultura, constantes da Carta da Organizao dos Estados Americanos, reformada pelo Protocolo de Buenos Aires, na medida dos recursos disponveis, por via legislativa ou por outros meios apropriados. O Pacto de So Jos da Costa Rica foi integrado ao sistema de direito positivo interno do Brasil pelo Decreto n 678, de 06 de novembro de 1992. 9 O art. 11, 1, da referida norma dispe que os Estados-partes do presente pacto reconhecem o direito de toda pessoa a um nvel de vida adequado para si prprio e sua famlia, inclusive alimentao, vestimenta e moradia adequadas, assim como a uma melhoria contnua de duas condies de vida. Os Estados-partes tomaro medidas apropriadas para assegurar a consecuo desse direito, reconhecendo, nesse sentido, a importncia essencial da cooperao internacional fundada no livre convencimento. 10 OLIVEIRA. Christiana Darc Damasceno. Ob. cit., p. 316. 11
Consequentemente, com espeque nos artigos 2, 3 e 9, da CLT, reconheo as relaes de emprego entre os vendedores/distribuidores de ttulos de capitalizao e as requeridas, cabendo a estas os devidos registros e anotaes nas carteiras de trabalho e previdncia social, nos moldes dos artigos 29 e 39 da CLT.
O conceito de grupo econmico no mbito das relaes de trabalho destacado pelo Ministro Maurcio Godinho Delgado:
"O grupo econmico aventado pelo Direito do Trabalho define-se como a figura resultante da vinculao justrabalhista que se forma entre dois ou mais entes favorecidos direta ou indiretamente pelo mesmo contrato de trabalho, em decorrncia de existir entre esses entes laos de direo ou coordenao em face de atividades industriais, comerciais, financeiras, agroindustriais ou de qualquer outra natureza econmica. 11
Cabe salientar que, no presente caso, as requeridas ASSOCIAO DOS PROFISSIONAIS LIBERAIS UNIVERSITRIOS DO BRASIL (APLUB), APLUB CAPITALIZAO S.A. e ASSOCIAO APLUB DE PRESERVAO AMBIENTAL (ECOAPLUB), na contestao apresentada em conjunto, nem sequer impugnaram, de forma especfica, a existncia de grupo econmico entre elas, figura esta que se presume verdadeira, a teor do art. 302 do CPC, o que ratificado, inclusive, pela representao pelo mesmo preposto em todas as audincias realizadas e pela utilizao da mesma denominao APLUB.
Passa a ser analisada a questo atinente incluso da requerida ACRE CAP PARTICIPAES LTDA., como integrante tambm do grupo econmico formado pelas demais.
Por meio do contrato de distribuio entre APLUB CAPITALIZAO S.A. e ACRE CAP PARTICIPAES LTDA. (documento: 14020921115476500000000467678), nota-se a intensa ingerncia da primeira sobre a segunda.
A clusula 7.1 do contrato anteriormente mencionado dispe que Este acordo celebrado em carter de exclusividade pela ACRE CAP em relao APLUBCAP, na regio descrita no item 2.1, no podendo a ACRE CAP participar de qualquer forma de negcio jurdico igual ou semelhante ao aqui ajustado durante sua vigncia, na regio acima definida, que corresponde microrregio de Rio Branco-AC.
J a clusula 13 do contrato em apreo permite a ACRE CAP a utilizao da denominao social, logotipo e assemelhados de propriedade ou posse da APLUBCAP em material publicitrio para atender aos objetivos do acordo.
Ademais, em sede de contestao, restou reconhecido que A APLUB CAPITALIZAO S/A apenas vendeu para a empresa ACRE CAP PARTICIPAES LTDA. ttulos de capitalizao com direito de sorteio (e reverso em caso de no contemplao em favor da terceira requerida), sendo a quarta requerida a real responsvel pela circulao do produto, bem como que A empresa ACRE CAP PARTICIPAES LTDA, a responsvel pela distribuio do ACRE CAP LEGAL, ttulo de capitalizao na modalidade popular.
Logo, inegvel a comunho de negcios entre as requeridas, com aproveitamento da mo de obra para a concretizao das atividades econmicas, por meio da conjugao de esforos, propiciando a emisso, distribuio e comercializao de ttulos de capitalizao, inclusive com exclusividade e com a possibilidade de uso comum de demominao social e de logotipo, a fim de ampliar os lucros e de maximizar os resultados.
11 DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho, So Paulo: LTr, 1 Edio, 3 tiragem, 2002, p. 386. 12 Assim, evidencia-se a vinculao justrabalhista, seja por laos de subordinao ou de coordenao, entre as integrantes do polo passivo, de modo a caracterizar a figura do grupo econmico, acarretando a responsabilidade solidria das requeridas, na forma do art. 2, 2, da CLT.
Devido ao reconhecimento da figura do grupo econmico com alcance de todas as requeridas, a terceirizao no se mostra compatvel com o caso concreto.
De qualquer forma, consoante Smula n. 331 do TST, a terceirizao da atividade-fim vedada, alm de que os servios prestados com subordinao jurdica e pessoalidade acarretam a formao do vnculo empregatcio diretamente com o tomador.
Consequentemente, as requeridas devem se abster de contratar trabalhadores que lhe prestam servios diretos e subordinados ou inerentes s suas atividades finalsticas por intermdio de qualquer empresa, criada ou utilizada para tal fim, ou de qualquer outra prestadora de servios ou corretora.
No mais, os autos de infrao n. 025235460 e n. 025235478 lavrados pela fiscalizao trabalhista e acostados aos autos, indicam as seguintes irregularidades: deixar de manter instalaes sanitrias ou manter instalao que no sejam separadas por sexo e deixar de garantir suprimento de gua potvel e fresca em quantidade superior a 250 ml por hora/homem trabalho, o que aponta violao s determinaes previstas na Norma Regulamentar (NR) n. 24 do Ministrio do Trabalho e Emprego e, consequentemente, ao meio ambiente de trabalho sadio e equilibrado (artigos 7, XXII, 200, VIII e 225, 3, da CF/88).
Assim, quanto ao requisito do ato administrativo denominado motivo, que consiste na situao de fato ou de direito que impulsiona a atuao do agente na prtica do ato, constata-se, no presente caso, a inquestionvel conexo entre os fundamentos existentes e totalmente compatveis com a realidade (descumprimento da legislao trabalhista) e o objetivo pretendido pela Administrao (fiscalizao do fiel cumprimento das normas de proteo ao trabalho com a correta autuao e aplicao da multa).
Os atos administrativos em apreo se apresentam vlidos e eficazes, em total sintonia com os artigos 626 e 628 da CLT, com os princpios informativos da Administrao Pblica (Legalidade, Moralidade, Eficincia, Impessoalidade e Publicidade caput do art. 37 da CF/88) e com o art. 2 da Lei 9.784 de 1999, uma vez que os seus requisitos se mostram inclumes (competncia, forma, objeto, motivo e finalidade), no se vislumbrando nos autos qualquer indicativa que afaste a veracidade e legitimdade da atuao fiscalizatria e configure ilegalidade ou abuso de direito.
No que diz respeito temtica abordada, seguem os julgados:
ADMINISTRATIVO. ATO ADMINISTRATIVO. PRESUNO JURIS TANTUM DE LEGALIDADE. INEXISTNCIA DE PROVA. No comprovando a autora os fatos que alega para afastar a presuno de legalidade do ato administrativo, permanece a presuno (...). (TRF 1 R., AC 01121632, 4 T., Rel. Juza Eliana Calmon, v.u., DJU 24.09.1990, p. 22066).
(...) IV No tendo a parte logrado xito em demonstrar a ilegalidade do ato emanado da autoridade fiscalizadora e tampouco em provar que as razes apontadas nos autos de infrao impugnados eram destitudas de fundamento, presumem-se legtimos os atos administrativos (...). (AC 31824915999, 6 T., Rel. Juiz Srgio Schwaitzer, v.u., DJU 25.06.2003, p. 269).
Por conseguinte, devem as requeridas propiciar aos trabalhadores gua potvel da forma correta e instalaes sanitrias adequadas, em conformidade com as Normas Regulamentares do Ministrio do Trabalho e Emprego.
No que tange ao labor em logradouros e vias pblicas, o artigo 22 do Decreto n. 70.951/1972, que regulamenta a Lei n. 5.768/71, dispe o seguinte:
13 Art 22. Os cupons sorteveis sero distribudos exclusivamente nos estabelecimentos da empresa autorizada vedada sua distribuio em logradouros e vias pblicas.
No h razo para tratamento diferenciado nos casos de vendas de ttulo de capitalizao, seja por ambulantes ou por aqueles que permanecem em tendas nas ruas de Rio Branco-AC, pois a teologia extrada do art. 22 do Decreto n. 70.951/72 se adequa ao suporte ftico respectivo.
Alis, consoante elementos juntados aos autos, nota-se, por meio do inqurito civil n. 000037.2013.14.001/5, notcia no sentido de que duas pessoas foram presas por roubarem com uso de arma de fogo (revlver 38) numerrio de uma vendedora das requeridas, oriundo da comercializao de cartelas de ttulos de capitalizao, no posto de venda localizado no Auto Posto Amap, na Via Chico Mendes, em Rio Branco AC, em 03/06/2013, por volta das 13h.
A comercializao de ttulos de capitalizao implica o contato do trabalhador com dinheiro em espcie, em valor considervel, estando exposto indevidamente aos riscos inerentes guarda e ao transporte de numerrios, sujeito, inclusive, aos crimes de roubo, furto, sequestro e homicdio, alm de outros, o que afronta os direitos vida, segurana, integridade fsica, higidez psquica, a condies dignas de labuta e ao meio ambiente de trabalho sadio e equilibrado (artigos 1, III e IV, 6, 7, XXII, da Constituio Federal de 19885, V e X, 225, 200, VIII, da Constituio Federal, Conveno Americana sobre Direitos Humanos da Organizao dos Estados Americanos - OEA, Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos da Organizao das Naes Unidas ONU e Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais da Organizao das Naes Unidas ONU).
Logo, a interpretao sistemtica do texto constitucional indica que o princpio da legalidade (art. 5, II, da CF/88) no resta violado, mas sim devidamente observado, ao se proibir o trabalho nas vendas e distribuies de ttulos de capitalizao em vias pblicas e logradouros.
Acrescente-se, ainda, que se pode extrair do princpio da precauo, que tem origem na Declarao do Rio de 1992, a necessidade de observncia da conduta de menor risco em contextos de relativa imponderabilidade cientfica, consoante ensinamentos de Guilherme Guimares Feliciano. 12
Portanto, as requeridas devem se abster de permitir, tolear ou exigir o trabalho dos vendedores/distribuidores de ttulo de capitalizao, em logradouros e vias pblicas, cabendo a estas propiciar aos trabalhadores estrutura adequada para o desenvolvimento das atividades laborais. O trabalho de menor de 18 anos para as requeridas comprovado por meio de vdeo, do documento Id 360031, pelas provas acostadas aos autos e produzidas no mbito de inqurito civil, com reconhecimento nas razes finais apresentadas pela(s) requerida(s), na venda, promoo e distribuio de ttulos de capitalizao, inclusive em logradouros e vias pblicas, afronta o princpio da proteo integral e o direito social tutela da infncia e da adolescncia, por submisso a atividades prejudiciais sua formao e ao desenvolvimento fsico, psquico, moral e social, o que aponta violao aos artigos 6, 24, XV, 203, I e II, 227 da CF/88; 405, II, 2 e 407 da CLT; 67, III, da Lei 8.069 de 1990, Convenes 132 e 182 da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) e Decreto n. 6.481 que instituiu as piores formas de trabalho infantil, conhecida como lista TIP, motivo pelo qual as integrantes do polo passivo devem se abster de tal prtica.
O quadro ftico qualificado por diversas condutas ilcitas das requeridas na seara trabalhista suficiente para justificar a necessidade de concesso de tutela inibitria fundada nos artigos 461 do CPC e 84 da Lei 8.078 de 1990, uma vez que esta tem como escopo evitar a ocorrncia, repetio ou continuidade do ilcito, inclusive independentemente da existncia de dano, de modo a concretizar a preveno, por meio de mecanismos que desestimulem o empregador a lesar os direitos especficos e inespecficos de seus trabalhadores, garantindo um meio ambiente laboral hgido.
12 FELICIANO, Guilherme Guimares. Tutela inibitria em matria labor-ambiental. Revista do Tribunal Superior do Trabalho, Braslia, vol. 77, n. 4, out/dez 2011, p. 144. 14
Quanto ao tema, imprescindvel transcrever a ementa do E. TRT da 14 Regio citada pelo Ministrio Pblico do Trabalho:
TUTELA INIBITRIA. PREVISO NO ORDENAMENTO JURDICO. NECESSIDADE DE PREVENO DO DANO. O amparo jurdico para a concesso da tutela inibitria est no artigo 5, inciso XXXV, da Constituio Federal, devendo ser mencionados, ainda, os artigos 11, da Lei da Ao Civil Pblica, e 461 do Cdigo de Processo civil, como dispositivos legais que fundamentam o pedido de tutela inibitria. A tutela inibitria tem carter eminentemente preventivo, visto que impede que o direito seja lesado, dando oportunidade para que o Poder Judicirio conceda tutela na sua forma mais especfica possvel. (TRT 14 Regio. Processo n 00737.2005.005.14.00-0. Relatora Exma. Desembargadora Maria Cesarineide de Souza Lima, DOJT n 163, de 04/09/2006).
Outrossim, importante destacar o estudo de Raimuno Simo de Melo sobre o tema:
A tutela inibitria deve ser mantida pelo juiz mesmo na hiptese de o ru demonstrar no processo o cumprimento de uma determinada obrigao de fazer ou no fazer, quer dizer, a adequao da conduta empresarial no pode levar extino do processo sem julgamento do mrito, como em alguns casos tem acontecido, porque a empresa demonstra o cumprimento da obrigao hoje e amanh pode voltar a descumpri-la. Neste caso, teria que ser ajuizada outra medida judicial, com perda de tempo, de dinheiro e de atos processuais desnecessrios. 13
Ainda pertinente mencionar o recente posicionamento do E. TST:
AO CIVIL PBLICA. TUTELA INIBITRIA. EFICCIA. A tutela inibitria encontra respaldo nos arts. 84 da Lei 8.078/90 e 461, 4, do CPC, e tem por escopo evitar a prtica de atos futuros, reputados ilcitos ou danosos, assegurando assim o efetivo cumprimento da tutela jurisdicional intentada. , assim, instituto posto disposio do juiz pelo legislador, justamente para prevenir o descumprimento da lei. Portanto, permitida a utilizao da tutela inibitria para impor uma obrigao de no fazer bem como para prevenir a violao ou a repetio dessa violao a direitos. Nesse diapaso, mesmo quando constatada no curso do processo a cessao do dano, no se mostra plausvel deixar de aplicar o instituto da tutela inibitria para prevenir o descumprimento da determinao judicial e a violao lei, em face de eventuais consequncias da condenao que alcance o perodo da irregularidade. Recurso de Revista de que se conhece e a que se d provimento. (Autos RR 61800-98.2007.5.17.0191, Min. Rel. Exmo. Joo Batista Brito Pereira, 5 Turma, TST, Publicao DEJT 13/09/2013).
O trabalho previsto no texto constitucional como fundamento da Repblica Federativa do Brasil e da ordem econmica e financeira, ligado diretamente busca do pleno emprego e ao cumprimento da funo social da propriedade, alm de ser indicado como base da ordem social (artigos 1, IV; 5, XXIII; 170, caput, III, VIII; e 193, caput, da Constituio Federal).
A Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948, os Pactos Internacionais dos Direitos Civis e Polticos e dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais de 1966, o Anexo da Constituio e as Convenes da Organizao Internacional do Trabalho (OIT), em especial aquelas de n. 111, 148, 155 e 161, a Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica) de 1969, dentre outros instrumentos de origem internacional, dispem sobre a tutela dignidade humana, sade e proibio de tratamento discriminatrio, os quais se vinculam aos direitos humanos. 14
13 MELO. Raimundo Simo de. Ao Civil Pblica na Justia do Trabalho. 4 Ed. So Paulo, So Paulo : Ltr, 2012. p. 189/190. 14 O Pacto de So Jos da Costa Rica foi incorporado ao sistema de direito positivo interno do Brasil pelo Decreto n 678, de 06 de novembro de 1992; o Pacto de Direitos Civis e Polticos ingressou no ordenamento jurdico brasileiro pelo Decreto n. 592 de 06 de julho de 1992; e o Pacto de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais passou a integrar a ordem 15
O artigo 3, d, da Conveno n. 155 da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) estipula que o termo sade, em relao com o trabalho, abrange no somente a ausncia de afeces ou de doena, mas tambm os elementos fsicos e mentais que afetam a sade e esto diretamente relacionados com a segurana e higiene no trabalho. Nessa linha, merece destaque a lio do Magistrado Adelson Silva dos Santos:
(...) a sade e a segurana do trabalhador esto no contedo essencial do direito fundamental ao ambiente do trabalho equilibrado. Este um dos aspectos do ambiente geral cuja higidez essencial sadia qualidade de vida da pessoa humana do trabalhador (direito vida digna). Ento, a adequao do ambiente laboral se traduz na vida saudvel e segura do trabalhador nas relaes de trabalho, com reflexos em todos os mbitos de vida em que se move. 15
importante destacar que, com base nas lies de Immanuel Kant 16 e na Declarao de Filadlfia de 1944, que constitui um Anexo Constituio da Organizao Internacional do Trabalho (OIT), da qual a Repblica Federativa do Brasil integrante, o ser humano, compreendido tambm na sua especificidade de trabalhador, um fim em si mesmo, e no um meio ao arbtrio de terceiros, alm de que o trabalho no mercadoria.
O surgimento do Direito do Trabalho est diretamente ligado evoluo da concepo de dignidade da pessoa humana, no sentido de que o ser humano deve ser considerado um fim em si mesmo, e no um elemento mercadolgico.
Portanto, inegvel que a dignidade da pessoa humana corresponde a fundamento do Direito do Trabalho, razo pela qual o referido ramo do direito no pode ser desvirtuado, de forma a permitir a precarizao das relaes de trabalho e o tratamento degradante do trabalhador.
Dessa forma, o trabalho constitui elemento essencial dignidade da pessoa humana, razo pela qual deve ser objeto de efetiva proteo estatal para que seja alcanada uma sociedade livre, justa e solidria.
Nesse contexto, se o Direito do Trabalho tem sua origem justamente na necessidade de imposio de condies dignas de trabalho, logicamente, deve servir como instrumento de efetivao da dignidade da pessoa humana, o que depende da concretizao dos direitos sociais trabalhistas, a fim de que seja obtida a igualdade material por meio da melhoria das condies de vida dos hipossuficientes, evidenciando ser inerente ao respectivo ramo do direito o carter distributivo e a sua funo social.
A funo social da propriedade, consagrada nos arts. 5, XXIII, 186, 182, 2 e 170, III, da Carta Magna, abrange ainda que de maneira implcita a funo social do contrato que no encontra previso expressa no texto constitucional.
O trabalho ligado diretamente aos direitos sociais e a livre iniciativa vinculada liberdade e ao direito de propriedade devem ser considerados de forma a alcanar o equilbrio nas relaes de trabalho, sem a prevalncia do aspecto econmico sobre o aspecto humano, ou seja, sem a precarizao das condies de trabalho, pois, alm de a Lei Maior tambm consagrar a funo social da propriedade (artigos 5, XXIII e 170, III), o trabalhador, que responsvel pela fora produtiva e pela gerao de riqueza, no pode ser visto como um elemento mercadolgico, mas sim como sujeito de direitos, ao qual deve ser propiciada uma existncia digna.
A interpretao sistemtica e teleolgica do texto constitucional voltada para a mxima concretizao dos direitos fundamentais, mormente em decorrncia dos comandos contidos nos artigos 1, III e IV;
jurdica nacional pelo Decreto n. 591 de 06 de julho de 1992. 15 SANTOS, Adelson Silva dos. Fundamentos do Direito Ambiental do Trabalho. So Paulo: LTr, 2010. p. 169. 16 KANT, Immanuel. Fundamentao da metafsica dos costumes e outros escritos. 1 reimp. Traduo por Leopoolzbach. So Paulo: Martin Claret, 2008. p. 102. 16 5, XXIII, 1 e 2; 170, caput, III, VIII; 186, II, III e IV; e 193, caput; indica que o cumprimento da funo social da propriedade, seja rural ou urbana, exige o respeito legislao trabalhista.
A funo social do contrato indica que o correlato instrumento de manifestao da vontade est adstrito ao respeito entre as partes envolvidas e tutela da coletividade, por meio da observncia satisfao do interesse social e concretizao da dignidade da pessoa humana, o que exige lealdade, boa-f, tica, deveres de informao, confidencialidade, assistncia, equilbrio contratual, ausncia de condutas abusivas e o bem comum nas tratativas, na execuo e na extino contratual.
O artigo 421 do Cdigo Civil e as demais disposies normativas relativas funo social do contrato so aplicveis no mbito das relaes de emprego, com base nos princpios que norteiam o Direito do Trabalho, os quais visam igualdade real e, consequentemente, destinam-se tutela da coletividade em consonncia com os fundamentos histricos do referido ramo do direito, bem assim com esteio no artigo 8 da CLT.
A funo social no mbito do Direito do Trabalho indica que a autonomia privada est adstrita tutela da sociedade, o que exige a preservao da dignidade do trabalhador e dos direitos humanos e fundamentais, bem assim a inexistncia de condutas abusivas, nas tratativas, na execuo e na extino no tocante ao contrato de emprego.
Dessa maneira, a observncia funo social no mbito do Direito do Trabalho passa pela celebrao de contratos, conforme os fins almejados pela sociedade, sem condutas lesivas aos sujeitos envolvidos e coletividade, de forma a concretizar a justia no campo contratual e, consequentemente, obter a justia social, o que exige a doo de medidas voltadas para o respeito aos direitos humanos e fundamentais, a fim de tutelar o trabalho decente.
Os artigos 461 do CPC e 84 do CDC disciplinam a tutela de urgncia de natureza antecipatria da obrigao especfica, exigindo o relevante fundamento da demanda consistente na plausibilidade da pretenso e o receio de ineficcia do provimento final correspondente ao perigo na demora, ou seja, ao risco de dano irreparvel ou de difcil reparao.
O quadro ftico verificado, a partir das robustas provas contidas nos autos, indica o receio de ineficcia do provimento final, em virtude da exposio dos trabalhadores a considerveis prejuzos sade, integridade fsica, higidez psquica, potencial violao do direito vida e proteo integral de menores de 18 anos, de modo que, diante de provvel ocorrncia de cenrio irreversvel, no se pode aguardar o trnsito em julgado da sentena, sob pena de tornar incua qualquer medida necessria e de negar vigncia ao direito fundamental razovel durao do processo diretamente vinculado natureza dos interesses envolvidos.
O relevante fundamento da demanda decorre da demonstrao de descumprimento do sistema normativo destinado proteo de direitos fundamentais especficos e inespecficos dos trabalhadores essenciais concretizao da dignidade humana e configurao do patamar civilizatrio mnimo no mbito da relao de emprego.
Nos termos do art. 832, 1, da CLT, Quando a deciso concluir pela procedncia do pedido, determinar o prazo e as condies para o seu cumprimento.
No presente caso, o panorama ftico evidenciado indica a exposio dos trabalhadores a considerveis prejuzos sade e integridade fsica, bem como a potencial risco de violao ao direito vida, evidenciando o descumprimento do sistema normativo destinado proteo de direitos fundamentais especficos e inespecficos dos trabalhadores essenciais concretizao da dignidade humana, motivo pelo qual imprescindvel que o cumprimento das obrigaes de fazer e de no fazer seja imediato, alm do pronto antendimento das pretenses de natureza declaratria.
importante destacar que, por meio de ponderao fundada nos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, o risco de irreversibilidade no deve configurar obstculo concesso de imediata 17 tutela quando aps a instruo processual, mediante cognio exaurimente, so verificados densos elementos ensejadores do vnculo empregatcio e de srios riscos integridade fsica, sade e vida dos trabalhadores.
Diante exposto, a ttulo de antecipao dos efeitos da tutela e em sede final, de forma imediata, com efeitos a partir da publicao desta sentena, decido o seguinte:
a) Reconhecer o grupo econmico entre ASSOCIAO DOS PROFISSIONAIS LIBERAIS UNIVERSITRIOS DO BRASIL (APLUB), APLUB CAPITALIZAO S.A., ASSOCIAO APLUB DE PRESERVAO AMBIENTAL (ECOAPLUB) e ACRE CAP PARTICIPAES LTDA. e a responsabilidade solidria das requeridas quanto a todas as obrigaes previstas nesta sentena;
b) Declarar nulos os contratos de prestao de servios, independentemente dos rtulos que lhe so atribudos, inclusive de microempreendedor individual, para a comercializao pelos vendedores/distribuidores de ttulos de capitalizao ACRE CAP LEGAL e quaisquer outros, uma vez presentes os requisitos dos artigos 2, 3 e 9 da CLT;
Alm disso, determino s requeridas, imediatamente, o cumprimento das seguintes obrigaes de fazer e de no fazer, sob pena de multa diria de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) por obrigao descumprida para cada trabalhador em situao irregular, a ser revertida ao FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador (Lei n. 7.998 de 1990), ou, a critrio do Ministrio Pblico do Trabalho e do Poder Judicirio, em benefcio da sociedade acriana, por meio da concretizao de polticas pblicas, a exemplo da destinao a centro de referncia do migrante a ser criado, para atendimento e abrigo de pessoas em situao de vulnerabilidade no Estado do Acre, inclusive estrangeiros, trabalhadores resgatados de condies anlogas a de escravo, de vtimas de enchentes anuais, indivduos do interior do Estado em tratamento de sade fora de domiclio na rede pblica de sade estadual e moradores de rua, considerando as razes finais apresentadas pelo autor em audincia:
c) Absterem-se de permitir, tolerar ou exigir o trabalho de vendedores/distribuidores de ttulos de capitalizao ACRE CAP LEGAL e quaisquer outros, em logradouros e vias pblicas no Estado do Acre, de modo a respeitar a proibio prevista no art. 22 do Decreto n. 70.951/1972, de modo a resguardar a vida, a integridade fsica e a higidez psquica dos trabalhadores, cabendo s empresas propiciar aos trabalhadores estrutura adequada para o desenvolvimento das atividades laborais.
d) Registrarem todos os contratos de trabalhadores admitidos (vendedores e distribuidores) para prestar servios de forma pessoal, onerosa, no eventual e subordinada, na venda e distribuio de ttulos de capitalizao ACRE CAP LEGAL, com a anotao da carteira de trabalho e previdncia social;
e) Absterem-se de contratar trabalhadores que lhe prestam servios diretos e subordinados ou inerentes s suas atividades finalsticas por intermdio de qualquer empresa, criada ou utilizada para tal fim, ou de qualquer outra prestadora de servios ou corretora;
f) Garantirem aos trabalhadores vendedores e distribuidores de ttulos de capitalizao, alm daqueles previstos no texto constitucional, todos os direitos previstos na legislao trabalhista infraconstitucional (CLT e normas extravagantes), sem a utlizao de quaisquer subterfgios como a criao de 'pessoas jurdicas' ou de contratao de empresas para a contratao por pessoa interposta;
g) Absterem-se de utilizar mo de obra de menores de 18 (dezoito) anos na promoo, distribuio e venda de ttulos de capitalizao, inclusive aquele denominado ACRE CAP LEGAL, em qualquer local, inclusive em logradouros e vias pblicas;
h) Manterem instalaes sanitrias, nos termos das Normas Regulamentadoras do Ministrio do Trabalho e Emprego;
18 i) Garantirem o suprimento de gua potvel e fresca em quantidade superior a 250 ml por hora, para cada trabalhador, na forma das Normas Regulamentadoras do Ministrio do Trabalho e Emprego;
A abrangncia dos efeitos desta deciso est limitada esfera do Estado do Acre, na forma requerida.
Os pedidos referentes s formas de publicidade e de divulgao da sentena para efeito de informao aos trabalhadores lesados e sociedade sero apreciados no tpico destinado indenizao por dano moral coletivo por constituir mecanismo reparatrio.
MEDIDAS CAUTELARES
O Ministrio Pblico do Trabalho requereu, a ttulo de tutela de urgncia de natureza cautelar, o seguinte:
A) Cautelarmente, o deferimento da medida cautelar sigilosa inaudita altera pars de busca e apreenso de documentos referentes relao de vendedores e vendedoras do ttulo de capitalizao ACRE CAP LEGAL em logradouros e vias pblicas no Estado do Acre, contendo dados pessoais e outros documentos que permitam a identificao desses trabalhadores, que prestam servio em todos os municpios acreanos, no escritrio da r ACRE CAP PARTICIPAES LTDA, situado na Rua Nossa Senhora da Conceio, 459, Bairro Quinze, em Rio Branco Acre, com a presena do Oficial de Justia e a requisio de auxlio Polcia Federal e a autorizao para arrombamento de portas, cofres e armrios, se necessrio for, bem como a notificao prvia do Ministrio Pblico do Trabalho da data a ser realizada a diligncia, para acompanhamento do Oficial de Justia por este Procurador do Trabalho, requerendo, ainda, que referida diligncia seja realizada preferencialmente em dia de sbado durante o dia. Requer-se, ainda, que caso sejam encontrados valores no escritrio da r ACRE CAP PARTICIPAES LTDA, no momento da busca e apreenso a ser realizada, inclusive em cofres e armrios, seja deferido o sequestro, como medida cautelar, de valores em dinheiro ou cheques, para fins de pagamento das verbas trabalhistas pleiteadas nesta ao e indenizao por dano moral coletivo, nos termos dos artigos 822 a 825 do Cdigo de Processo Civil, sendo nomeado depositrio por este Juzo ou depositados os valores sequestrado em conta judicial vinculada aos autos do processo, at o trnsito em julgado desta ao civil pblica;
B) Cautelarmente, o deferimento da medida cautelar de bloqueio de numerrio e indisponibilidade de bens mveis e imveis inaudita altera pars e de sequestro em face dos rus, para que:
B.1 seja efetuado o bloqueio total das contas de depsitos vista (contas correntes), de investimento e de poupana, depsitos a prazo e aplicaes financeiras dos rus, nos exatos termos dos arts. 8. e 11 do Regulamento BACEN-JUD 2.0;
B.2. Seja declarada a indisponibilidade de todos bens mveis e imveis de propriedade dos rus, observando a gradao legal do art. 655 do CPC, situados em territrio brasileiro;
B.3. Seja efetuado o bloqueio de, no mnimo, R$ 18.000.000,00 (dezoito milhes de reais), ressaltando-se que tais valores equivalem a aproximadamente 05% (cinco por cento) da receita lquida de comercializao de ttulos de capitalizao referente ao primeiro semestre de 2011, obtido por apenas um dos rus conforme RELATRIO DE ADMINISTRAO da r APLUB CAPITALIZAO S.A, includo no ANEXO do INQURITO CIVIL N. 000037.2013.14.001/5, datado de 31 de agosto de 2011, ou outro valor que Vossa Excelncia repute necessrio, e depositado/transferido em conta vinculada ao Juzo e aos autos do processo, para pagamento e recolhimento dos crditos trabalhistas decorrentes do reconhecimento retroativo do vnculo empregatcio dos vendedores e distribuidores de ttulos de capitalizao ACRE CAP LEGAL, tendo como consectrios a ausncia de pagamento dos salrios, frias, dcimo terceiro etc., e recolhimentos integrais do FGTS, bem como eventuais verbas rescisrias de tais empregados;
B.4. Requer-se, ainda, que caso sejam encontrados valores no escritrio da r ACRE CAP PARTICIPAES LTDA, no momento da busca e apreenso a ser realizada, inclusive em cofres e 19 armrios, seja deferido o SEQUESTRO, como medida cautelar, de valores em dinheiro ou cheques, para fins de pagamento das verbas trabalhistas pleiteadas nesta ao e indenizao por dano moral coletivo, nos termos dos artigos 822 a 825 do Cdigo de Processo Civil, sendo nomeado depositrio por este Juzo ou depositados os valores sequestrado em conta judicial vinculada aos autos do processo, at o trnsito em julgado desta ao civil pblica.
O art. 12 da Lei n. 7.347 de 1985 prev a concesso de mandado liminar em ao civil pblica.
Os artigos 461 do CPC e 84 do CPC disciplinam a tutela de urgncia de natureza antecipatria da obrigao especfica, exigindo o relevante fundamento da demanda consistente na plausibilidade da pretenso e o receio de ineficcia do provimento final correspondente ao risco de dano irreparvel ou de difcil reparao.
O art. 798 do CPC dispe a respeito do poder geral de cautela, possibilitando a adoo de medidas, uma vez presentes a fumaa do bom direito e o perigo na demora, a fim de garantir o resultado eficaz de dado processo.
Da mesma forma como ocorreu na deciso de Id 360235, em sede de cognio sumria, nesta fase por ocasio de cognio exauriente, aps a instruo, no so constatados nos autos elementos indicativos de manifesta ocultao de documentos e de inidoneidade econmica no que tange s requeridas, pelo contrrio, razo pela qual no restam configurados os requisitos da fumaa do bom direito e do perigo na demora necessrios concesso de medidas cautelares voltadas a assegurar lastro patrimonial e obteno de dados documentais, seja por meio de mandados de busca e apreenso, de bloqueios, sequestros de numerrios ou de declarao de indisponibilidade de bens. Diante do exposto, ausentes os suportes fticos necessrios incidncia do art. 798 do CPC, rejeito os requerimentos previstos nos itens A, B e B1 a B4.
INDENIZAO POR DANO MORAL COLETIVO
De acordo com Xisto Tiago de Medeiros Neto, o dano moral coletivo corresponde injusta leso da esfera moral de uma comunidade, constituindo a violao antijurdica de um determinado crculo de valores coletivos 17 .
Na forma do tpico RELAO DE EMPREGO, OBRIGAES TRABALHISTAS E RESPONSABILIDADES DAS REQUERIDAS, as fraudes trabalhistas implementadas pelas requeridas e consistentes na utilizao de elementos para mascarar as relaes de emprego dos vendedores/distribuidores (contratos estimatrios, de agenciamento, de corretagem microempreendedores, uso indevido da figura do trabalhador autnomo e pejotizao), em dissonncia com o princpio da primazia da realidade, e a exposio de diversos trabalhadores a um ambiente de laboral inseguro e inadequado caracterizado pelo no fornecimento adequado de sanitrio e gua potvel, o que implica violaes a normas de higiene e medicina do trabalho (desrespeito s Normas Regulamentares do Ministrio do Trabalho e Emprego), com prejuzo integridade fsica, sade e vida digna, na forma do tpico anterior pertinente, bem como a falta de anotao na carteira de trabalho, a inobservncia aos direitos fundamentais previstos no art. 7 da CF/88, a falta de pagamento das verbas trabalhistas e o trabalho infantil constituem prticas antijurdicas consubstanciadas em leses injustas e intolerveis a um grupo de trabalhadores e a toda a comunidade, j que o meio ambiente do trabalho uno e indivisvel, de modo que sua degradao prejudica inclusive o sistema de seguridade social.
Assim, o panorama evidenciado atinge a sociedade, diante do desrespeito ao ordenamento jurdico trabalhista, formado por normas internacionais de direitos humanos e por um sistema normativo destinado tutela de direitos fundamentais especficos e inespecficos dos trabalhadores essenciais concretizao da dignidade humana, de modo a evidenciar a repulsa e a intranquilidade em toda a comunidade, caracterizando o dano moral coletivo (artigos 1, IV da Lei 7.347 de 1985 e 6, VII, da
17 MEDEIROS NETO, Xisto Tiago. Dano moral coletivo. So Paulo: Ltr, 2004. p. 268. 20 Lei 8.078 de 1990).
Quanto transcendncia da fraude caracterizadora de danos sociais, imprescindveis os ensinamentos de Ronaldo Lima dos Santos:
Assim como a prpria natureza da relao de emprego, a fraude na seara do Direito do Trabalho possui transcendncia social, econmica e poltica, pois seus efeitos malficos repercutem sobre diversos aspectos da sociedade. Aos se contratar empregados por meio de mecanismos jurdicos fraudulentos, alm da sonegao de direitos sociais dos trabalhadores, referida prtica reflete-se por toda a ordem jurdica social, pois, por meio dela, reduz-se a capacidade financeira do sistema de seguridade social, diminuem-se os recolhimentos do Fundo de Garantia do Tempo de Servio, impossibilitando a utilizao dos recursos em obras de habitao e de infraestrutura, precarizam-se as relaes de trabalho com prejuzos ao meio ambiente de trabalho e, consequentemente, integridade fsica e sade dos trabalhadores, com aumentos de gastos estatais neste setor; acentuam-se as desigualdades sociais e os problemas delas decorrentes; assoberba-se o judicirio Trabalhista com uma pletora de demandas judiciais. Enfim, referidas condutas causam intensa perturbao ao corpo social, suscitando uma reparao pelos danos sociais e morais coletivos, nos termos das Leis n. 7.347/85 e 8.078/90, cuja responsabilizao j est amplamente consolidada na doutrina e na jurisprudncia. 18
A concretizao da justia social por meio da observncia da funo social do contrato de emprego exige postura ativa do Poder Judicirio, bem assim de toda a sociedade, passando pela efetiva adoo de mecanismos j existentes nos planos nacional e internacional, assim como pela implementao de novas medidas, a fim de que interesses particulares no prevaleam sobre os anseios da coletividade, combatendo inclusive as lamentveis condutas de precarizao das condies de trabalho.
Por conseguinte, evidente a compatibilidade da indenizao por dano moral coletivo com o texto constitucional, uma vez que busca a concretizao de uma sociedade livre, justa e solidria, o respeito aos valores sociais do trabalho, a observncia da funo social da propriedade e a prevalncia dos direitos humanos (artigos 3, I, 4, II, 5, XXIII, 170, III, da CF/88), servindo de instrumento de tutela do meio ambiente do trabalho equilibrado (artigos 200, VIII e 225 da CF/88), ao que se acresce que o art. 5, X, da CF/88 no exclui o dano coletividade.
Tendo em vista tambm o disposto no artigo 944 do Cdigo Civil, os parmetros levados em conta para fins de arbitramento do valor referente reparao so os seguintes: a gravidade do dano decorrente da submisso dos trabalhadores a condies incompatveis com o mnimo existencial, sem acesso adequado a sanitrios e gua potvel, inclusive com prejuzo sade e integridade fsica; e a dimenso do dano que ultrapassa a esfera pessoal, diante da precarizao das condies de trabalho por meio de fraudes s relaes de emprego, com repercusso negativa sobre toda a sociedade; a significativa quantidade de trabalhadores envolvidos no mbito do Estado do Acre, conforme se extrai das prprias contestaes; e a prtica reiterada de violaes aos direitos trabalhistas bsicos.
Alm disso, devem ser levados em conta os seguintes critrios: os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, bem como as condies econmicas e sociais da ofensora e dos ofendidos.
Tambm considerado, para fixao do valor da reparao, o carter pedaggico da medida compensatria, a fim de evitar a reiterao de conduta ilcita.
Alis, no recomendada a estipulao de quantia irrisria nem a fixao de quantia que propicie o enriquecimento sem causa.
Por fim, destaque-se que o grupo econmico APLUB apresentou recorde de faturamento e lucratividade no ano de 2013, com faturamento global de 1,217 bilho, consoante informao contida
18 SANTOS, Ronaldo Lima dos. Morfologia da fraude nas relaes de trabalho. in Estudos Aprofundados MPT. SANTOS, lisson Miessa dos e CORREIA, Henrique (Coods.). Salvador: JusPodivm, 2012, p. 297. 21 em sua pgina eletrnica (Id 741331), na qual indica estar entre as maiores entidades de previdncia privada aberta do Pas (http://www.aplub.com.br/site/index.php/historia-da-aplub).
Dessa forma, considerando os critrios anteriormente indicados, defiro o pedido de indenizao por dano moral coletivo, no valor de R$ 2.500.000,00 (dois milhes e quinhentos mil reais), equivalente a 2,5% do faturamento global do grupo APLUB em 2013, a ser revertido ao FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador (Lei n. 7.998 de 1990), ou, a critrio do Ministrio Pblico do Trabalho e do Poder Judicirio, em benefcio da sociedade acriana, por meio da concretizao de polticas pblicas, a exemplo da destinao a centro de referncia do migrante a ser criado, para atendimento e abrigo de pessoas em situao de vulnerabilidade no Estado do Acre, inclusive estrangeiros, trabalhadores resgatados de condies anlogas a de escravo, de vtimas de enchentes anuais, indivduos do interior do Estado em tratamento de sade fora de domiclio na rede pblica de sade estadual e moradores de rua, considerando as razes finais apresentadas pelo autor em audincia.
A correo monetria quanto indenizao por dano moral coletivo deve corresponder data da publicao da sentena (Smulas 439 do TST e 362 do STJ).
luz do princpio da reparao integral, a tutela deve ser completa e eficiente diante da prtica danosa, de maneira que no se restringe ao valor pecunirio indenizatrio a ser destinado sociedade, devendo, inclusive, concretizar a justa recomposio e garantir o acesso pleno informao para os trabalhadores lesados e para toda a coletividade, consagrando a publicidade ampla extrada do texto constitucional.
Desse modo, conforme requerido pelo autor, a parte dispositiva desta sentena, bem como breve explicao em linguagem coloquial a ser apresentada pelo prprio Ministrio Pblico do Trabalho, no prazo de trinta dias aps o trnsito em julgado, devero ser publicadas, s expensas das requeridas, por 10 (dez) dias, em um jornal impresso de grande circulao regional e em um jornal impresso de grande circulao nacional, com incio da divulgao no prazo de 30 (trinta) dias da intimao das integrantes do polo passivo, possibilitando o acesso informao a todos os trabalhadores lesados, compreendidos aqueles no mais residentes no Estado do Acre.
Alm disso, levando-se em conta a extenso do dano, a fim de que a reparao seja integral, com fundamento tambm nos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, a explicao do contedo da parte dispositiva desta sentena em linguagem coloquial, a ser apresentada pelo autor, no prazo de trinta dias do trnsito em julgado, dever ser objeto de publicao em canal de televiso, s expensas das requeridas, com abrangncia de todas as cidades do Estado do Acre, durante o prazo razovel de 15 (quinze) dias, em horrio nobre das 20h s 21h, por 40 (quarenta) segundos dirios, com incio da divulgao no prazo de 30 (trinta) dias da intimao das integrantes do polo passivo.
As medidas voltadas publicidade e informao a respeito do teor desta sentena, mediante insero em jornais e em canais de televiso, por cautela, no devem ser objeto de antecipao dos efeitos da tutela, aguardando-se, portanto, o trnsito em julgado decorrente do esgotamento de eventual pretenso recursal.
INDENIZAO POR DUMPING SOCIAL
O dumping social caracterizado pela conduta no sentido de descumprimento de direitos sociais, abrangendo trabalhistas e previdencirios, como forma de auferir maiores competitividade e lucros, mediante concorrncia desleal, o que pode ocorrer nos mbitos nacional e internacional, com variedade de dimenses.
A figura do dumping social, por si s, desrespeita os direitos humanos e fundamentais do trabalhador e contraria o interesse da coletividade.
Christiana Darc Damasceno Oliveira aborda o papel da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) frente ao dumping social, seno vejamos: 22
poca de sua criao, a OIT tinha como intento primrio o fomento da universalizao e consolidao de um patamar mnimo de bem-estar aos trabalhadores como condio sobretudo da possibilidade de ocorrncia de um comrcio mundial justo e leal entre os pases, elidindo-se, por conseguinte, nociva competio econmica internacional oriunda do barateamento dos custos produtivos. O enfoque prioritrio, portanto, era o afastamento da concorrncia desleal e da prtica do dumping social no mbito internacional.
Relembre-se que ao dumping clssico do Direito Econmico, vincula-se o instituto do dumping social, que pode ocorrer tanto na seara nacional (aspecto interno) como na seara internacional (aspecto externo). Relaciona-se o dumping social ideia de fraude e violao dos direitos sociais dos trabalhadores, por parte dos tomadores de servio, com vistas diminuio dos custos de produo, acarretando explorao da mo de obra e elaborao de produtos e mercadorias mais baratos, com deslealdade na concorrncia e vantagem indevida em comparao com as empresas que cumprem corretamente as normas estabelecidas. 19
A respeito do tema, Valrio Oliveira Mazzuoli indica o seguinte:
O dumping social seria, assim, a prtica de certos Estados em explorar o trabalhador, desrespeitando padres trabalhistas mnimos, a fim de conseguir competitividade no mercado internacional na produo de bens a custo final muito mais baixo do que o normal. Tem como caracterstica a diminuio dos custos de produo no pas de exportao, incentivada pelos baixos salrios (ou at mesmo pela mo de obra escrava, semi-escrava ou infantil) e pela falta de assistncia social ao trabalhador. Dessa forma, as exportaes de tais pases aumentariam (fazendo aumentar a concorrncia desleal no comrcio internacional) em decorrncia desses baixos custos de produo. 20
O enunciado n. 4 da 1 Jornada de Direito Material e Processual na Justia do Trabalho dispe o seguinte no que tange ao assunto:
4. DUMPING SOCIAL. DANO SOCIEDADE. INDENIZAO SUPLEMENTAR. As agresses reincidentes e inescusveis aos direitos trabalhistas geram um dano sociedade, pois com tal prtica desconsidera-se, propositalmente, a estrutura do Estado social e do prprio modelo capitalista com a obteno de vantagem indevida perante a concorrncia. A prtica, portanto, reflete o conhecido dumping social, motivando a necessria reao do Judicirio trabalhista para corrigi-la. O dano sociedade configura ato ilcito, por exerccio abusivo do direito, j que extrapola limites econmicos e sociais, nos exatos termos dos arts. 186, 187 e 927 do Cdigo Civil. Encontra-se no art. 404, pargrafo nico do Cdigo Civil, o fundamento de ordem positiva para impingir ao agressor contumaz uma indenizao suplementar, como, alis, j previam os artigos 652, d, e 832, 1, da CLT.
As fraudes praticadas pelas requeridas com a finalidade de obstarem as relaes de emprego por meio de substratos jurdicos diversos, como os ilcitos contratos de consignao ou estimatrios, as irregulares constituio de empresa individual ou de pessoa jurdica e o uso indevido da figura do trabalhador autnomo, na forma do tpico RELAO DE EMPREGO, OBRIGAES TRABALHISTAS E RESPONSABILIDADES DAS REQUERIDAS, evidenciam o auferimento de margem superior de lucro e de obteno de vantagens indevidas perante a concorrncia, com base no descumprimento das legislaes trabalhistas e previdencirias, de modo que inegvel o dano sociedade, configurando o dumping social.
No tocante ao dano sociedade decorrente de prticas de concorrncia desleal na esfera trabalhista, relevante transcrever a abordagem de Ronaldo Lima dos Santos:
19 OLIVEIRA, Christiana Darc Damasceno Oliveira. (O) Direito do trabalho contemporneo: efetividade dos direitos fundamentais e dignidade da pessoa humana no mundo do trabalho. So Paulo: LTr, 2010. p. 181. 20 MAZZUOLI, Valerio de Oliveira. Curso de Direito Internacional Pblico. 3 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009, p. 885-886. 23
Alm da perturbao da ordem social, as prticas fraudulentas violam completamente os princpios e fundamentos da ordem econmica prejudicando no somente os trabalhadores explorados, mas tambm as demais empresas que observam a legislao trabalhista. Tratam-se igualmente de prticas de concorrncia desleal exercidas pelas empresas que utilizam subterfgios jurdicos para a reduo do valor trabalho e fomentadas por entidades que fornecem o instrumental fraudatrio para terceiras empresas, como as cooperativas intermediadoras de mo de obra. (...) O prprio legislador constituinte tratou de proscrever a prtica da concorrncia desleal, em seu artigo 173, 4 e 5, CF/88. A Lei n. 8.884/94, que dispe sobre a preveno e a represso s infraes contra a ordem econmica, peremptria em relao responsabilidade das pessoas fsicas ou jurdicas de direito pblico ou privado, inclusive associaes pelos atos de concorrncia desleal. 21
Tendo em vista tambm o disposto no artigo 944 do Cdigo Civil, os parmetros levados em conta para fins de arbitramento do valor referente reparao so os seguintes: a gravidade do dano decorrente do descumprimento de direitos trabalhistas bsicos; a dimenso do dano caracterizada pela repercusso negativa sobre toda a sociedade; o significativo lucro majorado por prticas ilcitas trabalhistas e previdencirias; a necessidade de estabelecimento de patamar civilizatrio mnimo no mbito das relaes de trabalho; e o desestmulo da prtica de concorrncia desleal com impactos prejudiciais tambm aos trabalhadores.
Alm disso, devem ser levados em conta os seguintes critrios: os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, bem como as condies econmicas e sociais da ofensora e dos ofendidos.
Tambm considerado, para fixao do valor da reparao, o carter pedaggico da medida compensatria, a fim de evitar a reiterao de conduta ilcita.
Alis, no recomendada a estipulao de quantia irrisria nem a fixao de quantia que propicie o enriquecimento sem causa.
Por fim, destaque-se que o grupo econmico APLUB apresentou recorde de faturamento e lucratividade no ano de 2013, com faturamento global de 1,217 bilho, consoante informao contida em sua pgina eletrnica (Id 741331), na qual indica estar entre as maiores entidades de previdncia privada aberta do Pas (http://www.aplub.com.br/site/index.php/historia-da-aplub).
Dessa forma, considerando os critrios anteriormente indicados, defiro o pedido de indenizao por dumping social, no valor de R$ 2.500.000,00 (dois milhes e quinhentos mil reais), equivalente a 2,5% do faturamento global do grupo APLUB em 2013, a ser revertido ao FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador (Lei n. 7.998 de 1990), ou, a critrio do Ministrio Pblico do Trabalho e do Poder Judicirio, em benefcio da sociedade acriana, por meio da concretizao de polticas pblicas, a exemplo da destinao a centro de referncia do migrante a ser criado, para atendimento e abrigo de pessoas em situao de vulnerabilidade no Estado do Acre, inclusive estrangeiros, trabalhadores resgatados de condies anlogas a de escravo, de vtimas de enchentes anuais, indivduos do interior do Estado em tratamento de sade fora de domiclio na rede pblica de sade estadual e moradores de rua, considerando as razes finais apresentadas pelo autor em audincia.
A correo monetria quanto indenizao por dumping social deve corresponder data da publicao da sentena (Smulas 439 do TST e 362 do STJ).
INDENIZAO POR DANO MORAL INDIVIDUAL
O reconhecimento da figura do dano moral coletivo, nesta sentena, indica, por si s, a leso a um grupo de trabalhadores, de modo que passa a ser analisada a existncia do dano moral na esfera
21 SANTOS, Ronaldo Lima dos. Morfologia da fraude nas relaes de trabalho. in Estudos Aprofundados MPT. SANTOS, lisson Miessa dos e CORREIA, Henrique (Coods.). Salvador: JusPodivm, 2012, p. 298.
24 individual dos vendedores/distribuidores de ttulos de capitalizao.
Restou corroborada a existncia de fraude trabalhista a que cada trabalhador foi submetido pelas requeridas, por meio de mecanismos utilizados de forma permanente como tcnica de gesto (contratos estimatrios, de agenciamento, de microempreendedores, pejotizao e o uso indevido da figura do trabalhador autnomo), com o objetivo de mascarar a relao de emprego e frustrar os direitos trabalhistas, em dissonncia com o princpio da primazia da realidade, e a exposio a um ambiente de laboral inseguro e inadequado caracterizado pelo no fornecimento adequado de sanitrio e gua potvel, na forma do tpico RELAO DE EMPREGO, OBRIGAES TRABALHISTAS E RESPONSABILIDADES DAS REQUERIDAS.
Logo, o quadro evidenciado gera para cada trabalhador transtornos e intranquilidade, alm de afetar a dignidade da pessoa humana por condies de labuta incompatveis com o trabalho decente, configurando tambm leso aos direitos sade, integridade psquica, integridade fsica e ao meio ambiente de trabalho sadio e equilibrado (artigos 1, III, 5, V e X, 225, 200, VIII, da Constituio Federal, Conveno Americana sobre Direitos Humanos da Organizao dos Estados Americanos - OEA, Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos da Organizao das Naes Unidas ONU e Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais da Organizao das Naes Unidas ONU).
Diante do exposto, nota-se que as requeridas atuaram de forma contrria aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade (adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito), de forma a afrontar direitos fundamentais especficos e inespecficos incidentes nas relaes de trabalho, em inobservncia ao postulado da eficcia horizontal, o que indica o exerccio abusivo do poder de direo (art. 187 do Cdigo Civil combinado com art. 8 da CLT).
Por conseguinte, inegvel o nexo causal entre as condutas ilcitas das requeridas e o resultado lesivo caracterizado pelo dano moral sofrido por cada trabalhador (art. 186 do Cdigo Civil).
O prejuzo decorre do prprio fato, ou seja, o dano moral ilao lgica derivada do panorama ftico evidenciado.
Diante do exposto, os trabalhadores fazem jus indenizao por dano moral individual decorrente dos atos ilcitos das requeridas.
Tendo em vista o disposto nos artigos 944 do Cdigo Civil combinado com o artigo 8 da CLT, os parmetros levados em conta para fins de arbitramento do valor referente reparao so os seguintes: a repercusso do dano caracterizada pela precarizao das condies de trabalho, o que, logicamente, evidencia a intensa angstia dos trabalhadores em decorrncia do abalo de ordem psquica, familiar e social, bem como a gravidade do dano em razo da negativa de acesso a direitos trabalhistas bsicos, inclusive o acesso adequado a sanitrios e gua potvel, bem assim do prejuzo concretizao de seus projetos pessoais, o lazer e as relaes interpessoais.
Tambm considerado, para fixao do valor da reparao, o carter pedaggico da medida compensatria para evitar a reiterao de conduta ilcita, a fim de que as requeridas no mais inviabilizem o patamar civilizatrio mnimo no mbito das relaes de emprego.
Ademais, no recomendada a estipulao de quantia irrisria nem a fixao de quantia que propicie o enriquecimento sem causa.
Alm disso, devem ser levados em conta os seguintes critrios: os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, bem como a condio econmica e social do ofensor e do ofendido.
Por fim, destaque-se que o grupo econmico APLUB apresentou recorde de faturamento e lucratividade no ano de 2013, com faturamento global de 1,217 bilho, consoante informao contida em sua pgina eletrnica (Id 741331), na qual indica estar entre as maiores entidades de previdncia 25 privada aberta do Pas (http://www.aplub.com.br/site/index.php/historia-da-aplub).
Dessa forma, em virtude da violao a direitos de personalidade, com fundamento nos artigos 1, III e IV, 5, V e X, da Constituio Federal, 186 e 927 do Cdigo Civil, considerando os critrios anteriormente indicados, defiro o pedido de indenizao por dano moral individual para cada trabalhador vendedor/distribuidor de ttulos de capitalizao ACRE CAP LEGAL identificado sem registro e sem anotao na carteira de trabalho e previdncia social, no valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais).
A correo monetria deve corresponder data da publicao da sentena (aplicao analgica das Smulas 439 do TST e 362 do STJ).
HIPOTECA JUDICIRIA
O artigo 466 do CPC, que corresponde norma de ordem pblica, dispe o seguinte:
Art. 466 - A sentena que condenar o ru no pagamento de uma prestao, consistente em dinheiro ou em coisa, valer como ttulo constitutivo de hipoteca judiciria, cuja inscrio ser ordenada pelo juiz na forma prescrita na Lei de Registros Pblicos. Pargrafo nico. A sentena condenatria produz a hipoteca judiciria: I- embora a condenao seja genrica; II- pendente arresto de bens do devedor; III- ainda quando o credor possa promover a execuo provisria da sentena.
A hipoteca judiciria resultado da eficcia anexa da sentena, independentemente do trnsito em julgado e sem necessidade de pedido, produzindo direito real de sequela at o efetivo pagamento, razo pela qual difere da constituio de capital que somente incide aps o trnsito em julgado e est vinculada condenao em prestao pecuniria que se prolonga por perodo de tempo considervel.
Quanto hipoteca judiciria, bem explicitam Luiz Guilherme Marinoni e Daniel Mitidiero:
A sentena tem eficcia direta, reflexa e anexa. A eficcia direta da sentena aquela que atinge a relao jurdica deduzida em juzo de modo principal. A eficcia reflexa aquela que alcana relao jurdica conexa quela alegada em juzo. A eficcia anexa aquela que advm da lei, sem necessidade de pedido. H na doutrina quem se refira eficcia direta da sentena como eficcia principal ou natural e s eficcias reflexa e anexa como eficcias secundrias ou legais. Exemplo tpico de eficcia anexa da sentena a produo de hipoteca judiciria (art. 466, CPC). A constituio de hipoteca judiciria independe de pedido da parte. A sentena de procedncia produz a hipoteca judiciria ainda que a condenao seja genrica, pendente arresto de bens do devedor ou quando o credor possa promover a execuo provisria da sentena (art. 466, pargrafo nico, do CPC). (...) O recebimento do recurso de apelao com efeito suspensivo (art. 520, do CPC) no impede a inscrio da hipoteca judiciria no registro competente (STJ, 3 Turma, REsp 715.451/SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, j. em 06.04.2006, DJ de 02.05.2006, p. 310). Se a sentena substituda no segundo grau por acrdo em sentido contrrio, o registro tem de ser cancelado. Do contrrio, subsiste o registro enquanto existir pretenso tutela ressarcitria (art. 1.498, CC). 22
Tambm no h duplicidade em funo do depsito recursal, pois este apresenta natureza jurdica, finalidade e momento de incidncia distintos da hipoteca judiciria, alm de que, no mais das vezes, o primeiro abrange apenas parcela diminuta do valor objeto de condenao.
A propsito, segue o julgado de do TRT da 3 Regio (Minas Gerais):
HIPOTECA JUDICIAL - ART. 466 DO CPC - APLICAO SUBSIDIRIA AO PROCESSO DO
22 MARINONI, Luiz Guilherme; MITIDIERO, Daniel. Cdigo de Processo Civil comentado artigo por artigo. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008, p. 442-443. 26 TRABALHO. A respeito da hipoteca judiciria, expressamente prevista no art. 466 do CPC, adota-se o entendimento majoritrio desta Egrgia Turma Julgadora, bem como as razes de decidir constantes no processo n. 00142-2007-048-03-00-5-RO, proferido pelo Exmo. Desembargador Antnio lvares da Silva, in verbis: havendo condenao em prestao de dinheiro ou coisa, automaticamente se constitui o ttulo da hipoteca judiciria, que incidir sobre os bens do devedor, correspondentes ao valor da condenao, gerando o direito real de sequela, at seu pagamento. A hipoteca judiciria de ordem pblica, independe de requerimento da parte e visa garantir o cumprimento das decises judiciais, impedindo o desbaratamento dos bens do ru, em prejuzo da futura execuo. Ao juiz cabe envidar esforos para que as decises sejam cumpridas, pois a realizao concreta dos comandos judiciais uma das principais tarefas do Estado Democrtico de Direito, cabendo ao juiz de qualquer grau determin-la, em nome do princpio da legalidade. Para o cumprimento da determinao legal o juiz oficiar os cartrios de registros de imveis. Onde se encontrarem imveis registrados em nome da reclamada, sobre eles incidir, at o valor da execuo, a hipoteca judiciria. (TRT 3 Regio. 00630-2009-138-03-00-5 RO. 4 Turma. Relator Jlio Bernardo do Carmo. DJ de 19/04/2010).
O Tribunal Superior do Trabalho tambm tem adotado o entendimento em apreo:
(...) HIPOTECA JUDICIRIA - APLICAO SUBSIDIRIA DO ARTIGO 466 DO CPC - CABIMENTO. I A hipoteca judiciria efeito ope legis da sentena condenatria, cabendo ao magistrado apenas ordenar sua inscrio no cartrio de imveis para que tenha eficcia contra terceiros. II - o que se constata do artigo 466 do CPC, segundo o qual "a sentena que condenar o ru no pagamento de uma prestao, consistente em dinheiro ou em coisa, valer como ttulo constitutivo de hipoteca judiciria, cuja inscrio ser ordenada pelo juiz na forma prescrita na Lei de Registros Pblicos". III - De outro lado, embora a hipoteca judiciria no seja usual no mbito do Judicirio do Trabalho, impe-se a aplicao subsidiria da norma do artigo 466 do CPC, tendo em vista a identidade ontolgica da sentena do Processo Civil e da sentena do Processo do Trabalho, inclusive no cotejo com os pargrafos do artigo 899 da CLT e com o precedente n 128, desta Corte, uma vez que o depsito recursal, mesmo qualificado como garantia da execuo, fora ali erigido precipuamente em requisito objetivo de recorribilidade. IV - Recurso no conhecido. (...) (TST. RR 76000-12.2008.5.03.0112. 4 Turma. Relator Ministro Antnio Jos de Barros Levenhagen. J. em 19.05.2010. DJ 28.05.2010.
(...) HIPOTECA JUDICIRIA. Embora a hipoteca judiciria no seja usual no mbito do Judicirio do Trabalho, impe-se a aplicao subsidiria da norma do artigo 466 do CPC, na medida em que no conflita com o disposto no artigo 899 da CLT, podendo, inclusive, ser declarada ex officio. Precedentes. No conhecido. (...) (TST. RR 112600-50.2006.5.03.0064. 5 Turma. Relator Ministro Emmanoel Pereira. J. em 19.05.2010. DJ 28.05.2010).
Dessa maneira, de imediato, independentemente do trnsito em julgado, determino que sejam expedidos ofcios aos Cartrios de Registro de Imveis de Porto Alegre-RS e das localidades que se fizerem necessrias na forma do artigo 167, I, n. 2, da Lei n. 6.015/1973, a fim de que seja inscrita hipoteca judiciria sobre bens das requeridas, levando-se em conta as obrigaes imputadas aos integrantes do polo passivo nesta sentena, at o limite do valor objeto da condenao arbitrado em R$ 7.500.000,00 (sete milhes e quinhentos mil reais), com a respectiva comprovao a este Juzo, no prazo de 15 (quinze) dias, considerando ainda que o autor da ao, Ministrio Pblico do Trabalho, isento de custas e emolumentos.
HONORRIOS ADVOCATCIOS
As requeridas postularam a condenao do autor ao pagamento de honorrios advocatcios.
Ocorre que, alm de as integrantes do polo passivo serem sucumbentes, em sede de ao civil pblica/ao coletiva, os honorrios advocatcios apenas so devidos em caso de litigncia de m-fe, nos termos do artigo 87 da Lei 8.078 de 1990, o que no restou configurado no caso concreto, de modo que rejeito o respectivo requerimento. 27
III. CONCLUSO
Diante do exposto, na forma da fundamentao precedente que passa a integrar este dispositivo, nos autos da ao civil pblica ajuizada pelo MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO em face de ASSOCIAO DOS PROFISSIONAIS LIBERAIS UNIVERSITRIOS DO BRASIL (APLUB), APLUB CAPITALIZAO S.A., ASSOCIAO APLUB DE PRESERVAO AMBIENTAL(ECOAPLUB) e ACRE CAP PARTICIPAES LTDA., decido o seguinte:
3.1 Determinar que todas as notificaes das requeridas ASSOCIAO DOS PROFISSIONAIS LIBERAIS UNIVERSITRIOS DO BRASIL (APLUB), APLUB CAPITALIZAO S. A. e ASSOCIAO APLUB DE PRESERVAO AMBIENTAL (ECOAPLUB) sejam destinadas ao advogado Dr. Marcelo Vieira Papaleo, portador da OAB/RS 62.546, enquanto que as notificaes da requerida ACRE CAP APRTICIPAES LTDA., devem ser destinadas ao advogado Dr. ALEXANDRE LUSTOSA, OAB/PE 15656, conforme j determinado em termo de audincia;
3.2 Retificar os erros materiais (equvocos de digitao) nos estritos termos da petio (Id 896683) e nos moldes da fundamentao;
3.3 Rejeitar a impugnao ao valor da causa;
3.4 Afastar as preliminares de inpcia, procedimento inadequado, carncia da ao, ilegitimidade ativa e ilegitimidade passiva;
3.5 Rejeitar as arguies de nulidade;
3.6 Rejeitar a alegao de matria j processada perante o TRT da 10 Regio (autos 00718-2008- 020-10-00-1);
3.7 Rejeitar as arguies de prescrio bienal e de prescrio quinquenal quanto aos direitos difusos e coletivos em sentido estrito;
3.8 Reconhecer a prescrio bienal, com base no artigo 7, XXIX, da CF/88, no que diz respeito s pretenses vinculadas a interesses individuais homogneos (direitos trabalhistas pecunirios contratuais e rescisrios, bem assim indenizao por dano moral individual) atinentes aos contratos de emprego extintos antes de 02/12/2011 (considerado como termo final do pacto laboral o trmino da projeo do aviso prvio, seja trabalhado ou indenizado), nos termos do artigo 269, IV, do CPC combinado com o artigo 769 da CLT, sem o prejuzo da anlise de eventuais impedimentos, causas interruptivas e suspensivas da prescrio em cada caso concreto, por ocasio da liquidao/execuo individual, devido ao carter genrico do ato judicial nestes referidos aspectos, a teor do art. 95 da Lei 8.708 de 1990;
3.9 Reconhecer a prescrio quinquenal, com base no artigo 7, XXIX, da CF/88, no que se refere s pretenses concernentes aos interesses individuais homogneos (direitos trabalhistas pecunirios contratuais e rescisrios, bem assim indenizao por dano moral individual), com vencimento anterior a 02/12/2008, nos termos do artigo 269, IV, do CPC combinado com o artigo 769 da CLT, sem o prejuzo da anlise de eventuais impedimentos, causas interruptivas e suspensivas da prescrio em cada caso concreto, por ocasio da liquidao/execuo individual, devido ao carter genrico do ato judicial nestes referidos aspectos, a teor do art. 95 da Lei 8.708 de 1990.
3.10 Rejeitar as medidas cautelares;
3.11 Julgar PARCIALMENTE PROCEDENTES os pedidos formulados pelo requerente, com eficcia limitada esfera do Estado do Acre, na forma requerida, para a ttulo de antecipao dos 28 efeitos da tutela e em sede final: a) Reconhecer imediatamente o grupo econmico entre ASSOCIAO DOS PROFISSIONAIS LIBERAIS UNIVERSITRIOS DO BRASIL (APLUB), APLUB CAPITALIZAO S.A., ASSOCIAO APLUB DE PRESERVAO AMBIENTAL (ECOAPLUB) e ACRE CAP PARTICIPAES LTDA e a responsabilidade solidria das requeridas quanto a todas as obrigaes previstas nesta sentena; e b) Declarar, de forma imediata, nulos os contratos de prestao de servios, independentemente dos rtulos que lhe so atribudos, inclusive de microempreendedor individual, para a comercializao pelos vendedores/distribuidores de ttulos de capitalizao ACRE CAP LEGAL e quaisquer outros, uma vez presentes os requisitos dos artigos 2, 3 e 9 da CLT; bem como para condenar as requeridas, de forma solidria, a ttulo de antecipao dos efeitos da tutela e em sede final, ao:
3.11.1 Cumprimento imediato das seguintes obrigaes de fazer e de no fazer, sob pena de multa diria de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) por obrigao descumprida para cada trabalhador em situao irregular, a ser revertida ao FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador (Lei n. 7.998 de 1990), ou, a critrio do Ministrio Pblico do Trabalho e do Poder Judicirio, em benefcio da sociedade acriana, por meio da concretizao de polticas pblicas, a exemplo da destinao a centro de referncia do migrante a ser criado, para atendimento e abrigo de pessoas em situao de vulnerabilidade no Estado do Acre, inclusive estrangeiros, trabalhadores resgatados de condies anlogas a de escravo, de vtimas de enchentes anuais, indivduos do interior do Estado em tratamento de sade fora de domiclio na rede pblica de sade estadual e moradores de rua, considerando as razes finais apresentadas pelo autor em audincia:
3.11.1.1 Absterem-se de permitir, tolerar ou exigir o trabalho de vendedores/distribuidores de ttulos de capitalizao ACRE CAP LEGAL e quaisquer outros, em logradouros e vias pblicas no Estado do Acre, de modo a respeitar a proibio prevista no art. 22 do Decreto n. 70.951/1972, de modo a resguardar a vida, a integridade fsica e a higidez psquica dos trabalhadores, cabendo s empresas propiciar aos trabalhadores estrutura adequada para o desenvolvimento das atividades laborais.
3.11.1.2 Registrarem todos os contratos de trabalhadores admitidos (vendedores e distribuidores) para prestar servios de forma pessoal, onerosa, no eventual e subordinada, na venda e distribuio de ttulos de capitalizao ACRE CAP LEGAL, com a anotao da carteira de trabalho e previdncia social;
3.11.1.3 Absterem-se de contratar trabalhadores que lhe prestam servios diretos e subordinados ou inerentes s suas atividades finalsticas por intermdio de qualquer empresa, criada ou utilizada para tal fim, ou de qualquer outra prestadora de servios ou corretora;
3.11.1.4 Garantirem aos trabalhadores vendedores e distribuidores de ttulos de capitalizao, alm daqueles previstos no texto constitucional, todos os direitos previstos na legislao trabalhista infraconstitucional (CLT e normas extravagantes), sem a utlizao de quaisquer subterfgios como a criao de 'pessoas jurdicas' ou de contratao de empresas para a contratao por pessoa interposta;
3.11.1.5 Absterem-se de utilizar mo de obra de menores de 18 (dezoito) anos na promoo, distribuio e venda de ttulos de capitalizao, inclusive aquele denominado ACRE CAP LEGAL, em qualquer local, inclusive em logradouros e vias pblicas;
3.11.1.6 Manterem instalaes sanitrias em favor dos trabalhadores, nos termos das Normas Regulamentadoras do Ministrio do Trabalho e Emprego;
3.11.1.7 Garantirem o suprimento de gua potvel e fresca em quantidade superior a 250 ml por hora, para cada trabalhador, na forma das Normas Regulamentadoras do Ministrio do Trabalho e Emprego;
3.11.2 Pagamento de indenizao por dano moral coletivo, no prazo de cinco dias do trnsito em julgado, no valor de de R$ 2.500.000,00 (dois milhes e quinhentos mil reais), equivalente a 2,5% do faturamento global do grupo APLUB em 2013, a ser revertido ao FAT Fundo de Amparo 29 ao Trabalhador (Lei n. 7.998 de 1990), ou, a critrio do Ministrio Pblico do Trabalho e do Poder Judicirio, em benefcio da sociedade acriana, por meio da concretizao de polticas pblicas, a exemplo da destinao a centro de referncia do migrante a ser criado, para atendimento e abrigo de pessoas em situao de vulnerabilidade no Estado do Acre, inclusive estrangeiros, trabalhadores resgatados de condies anlogas a de escravo, de vtimas de enchentes anuais, indivduos do interior do Estado em tratamento de sade fora de domiclio na rede pblica de sade estadual e moradores de rua, considerando as razes finais apresentadas pelo autor em audincia;
3.11.3 Pagamento de indenizao por dumping social, no prazo de cinco dias do trnsito em julgado, no valor de de R$ 2.500.000,00 (dois milhes e quinhentos mil reais), equivalente a 2,5% do faturamento global do grupo APLUB em 2013, a ser revertido ao FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador (Lei n. 7.998 de 1990), ou, a critrio do Ministrio Pblico do Trabalho e do Poder Judicirio, em benefcio da sociedade acriana, por meio da concretizao de polticas pblicas, a exemplo da destinao a centro de referncia do migrante a ser criado, para atendimento e abrigo de pessoas em situao de vulnerabilidade no Estado do Acre, inclusive estrangeiros, trabalhadores resgatados de condies anlogas a de escravo, de vtimas de enchentes anuais, indivduos do interior do Estado em tratamento de sade fora de domiclio na rede pblica de sade estadual e moradores de rua, considerando as razes finais apresentadas pelo autor em audincia; e
3.11.4 Pagamento de indenizao por dano moral individual, no prazo de cinco dias do trnsito em julgado, no valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), para cada trabalhador vendedor/distribuidor de ttulos de capitalizao ACRE CAP LEGAL identificado sem registro e sem anotao na carteira de trabalho e previdncia social.
A parte dispositiva desta sentena, bem como breve explicao em linguagem coloquial a ser apresentada pelo prprio Ministrio Pblico do Trabalho, no prazo de trinta dias aps o trnsito em julgado, devero ser publicadas, s expensas das requeridas, por 10 (dez) dias, em um jornal impresso de grande circulao regional e em um jornal impresso de grande circulao nacional, com incio da divulgao no prazo de 30 (trinta) dias da intimao das integrantes do polo passivo, possibilitando o acesso informao a todos os trabalhadores lesados, compreendidos aqueles no mais residentes no Estado do Acre.
A explicao do contedo da parte dispositiva desta sentena em linguagem coloquial, a ser apresentada pelo autor, no prazo de trinta dias do trnsito em julgado, dever tambm ser objeto de publicao em canal de televiso, s expensas das requeridas, com abrangncia de todas as cidades do Estado do Acre, durante o prazo razovel de 15 (quinze) dias, em horrio nobre das 20h s 21h, por 40 (quarenta) segundos dirios, com incio da divulgao no prazo de 30 (trinta) dias da intimao das integrantes do polo passivo.
Determino, imediatamente, a expedio de ofcios aos Cartrios de Registro de Porto Alegre- RS e das localidades que se fizerem necessrias, na forma do artigo 167, I, n. 2, da Lei n. 6.015/1973, a fim de que seja inscrita hipoteca judiciria sobre bens das requeridas at o limite do valor objeto da condenao arbitrado em R$ 7.500.000,00 (sete milhes e quinhentos mil reais), com a respectiva comprovao a este Juzo, no prazo de 15 (quinze) dias, considerando ainda que o autor da ao, Ministrio Pblico do Trabalho, isento de custas e emolumentos.
As obrigaes de dar sero apuradas mediante liquidao por clculo e/ou por artigos.
Os direitos individuais homogneos, compreendidos os direitos trabalhistas de feio pecuniria (direitos contratuais e rescisrios), os registros e anotaes na carteira de trabalho e a indenizaoo por dano moral individual, no caso de descumprimento, sero objeto de execuo individual por meio de liquidao por clculos e/ou por artigos manejadas pelo requerente ou pelos trabalhadores, sem preveno deste juzo, em novos autos, ou seja, com livre distribuio devido condenao genrica, luz do art. 95 da Lei n. 8.078 de 1990, ressaltando-se que a execuo coletiva, no presente caso, no se mostra admissvel, inclusive por no atender teleologia do Processo Coletivo e por inviabilizar a razovel durao do processo, bem assim por ocasionar eventuais tumultos processuais 30 (possveis diversas impugnaes aos clculos e mltiplos agravos de petio, com paralisao dos atos processuais tambm para aqueles trabalhadores cujas contas se encontram corretas), de modo a evitar, desta forma, obstculos processuais costumeiros nas antigas demandas concernentes aos planos econmicos, das quais vrias execues se apresentam pendentes atualmente na Justia em todo o territrio nacional.
Excludas as obrigaes indicadas no pargrafo anterior, as demais sero objeto de execuo nestes autos, no caso de descumprimento.
Os juros so devidos, pro rata die, no importe de 1% (um por cento) ao ms, a partir do ajuizamento da ao (Lei n. 8.177 de 1991). No caso de obrigao com vencimento aps o ajuizamento da demanda, os juros sero regressivos.
A correo monetria dever observar a poca prpria, conforme a exigibilidade de cada parcela e, quanto matria pertinente, o disposto no artigo 459, pargrafo nico, da CLT, bem como a Smula 381 do E. TST.
No tocante indenizao por dano moral coletivo, indenizao por dumping social e indenizao por dano moral individual, a correo monetria deve corresponder data da publicao da sentena (Smulas 439 do TST e 362 do STJ).
Em razo das naturezas das obrigaes de fazer, de no fazer, de multa diria, de indenizao por dano moral coletivo, de indenizao por dumping social e de indenizao por dano moral individual, no so devidos recolhimentos de contribuio previdenciria e de imposto de renda quanto a estas.
No tocante s demais parcelas correspondentes a direitos individuais homogneos com efeitos pecunirios, uma vez que se trata de sentena genrica proferida em sede de ao civil pblica/ao coletiva, por ocasio das liquidaes/execues individuais, os recolhimentos previdencirios sero devidos sobre aquelas verbas extradas da sistemtica do art. 28 da Lei 8.212/91, na forma do Decreto n. 3.048 de 1999 e da Smula n. 368 do E. TST. Cada parte dever suportar o encargo de sua responsabilidade (cota-parte), autorizada a deduo da cota-parte do trabalhador, cabendo s requeridas a comprovao respectiva.
O imposto de renda (ultrapassada a faixa de iseno) dever incidir, observada a legislao pertinente e a normatizao administrativa vigente (Instruo Normativa 1.127 de 2011 da Receita Federal), com a excluso dos juros moratrios, na forma da jurisprudncia consolidada do E. TST, autorizada a reteno/deduo.
Em acolhimento ao requerimento do Ministrio Pblico do Trabalho, determino, imediatamente, a expedio de ofcios ao Ministrio Pblico Federal e Polcia Federal para apurao de eventual figura tpica de frustrao, mediante fraude, de direito assegurado na legislao trabalhista, nos termos do artigo 203 do Cdigo Penal, com cpias da petio inicial, das contestaes, das atas de audincia e desta sentena.
Custas pelas requeridas, de forma solidria, no importe de R$ 150.000,00 (cento e cinquenta mil reais), calculadas sobre o valor provisrio da condenao arbitrado em R$ 7.500.000,00 (sete milhes e quinhentos mil reais). Cientes as partes na forma da Smula n. 197 do E. TST.
FBIO LUCAS TELLES DE MENEZES ANDRADE SANDIM JUIZ DO TRABALHO
ADPF 412 - Possibilidade Jurídica de Reintegrar A Posse de Próprios Da Administração Esbulhados Sem A Necessidade Do Emprego Dos Institutos Possessórios