EL ARBITRAJE

POTESTATIVO EN MATERIA
LABORAL



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Por Felipe Gamboa
Asociado de Miranda & Amado Abogados
En agosto del ao pasado, el Tribunal Constitucional expidi una sentencia por
la cual declar inaplicable la segunda oracin del primer prrafo del artculo 45
de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo que dispone que a falta de
acuerdo [sobre el nivel de la negociacin colectiva cuando no existe una
precedente] la negociacin se llevar a nivel de empresa. La sentencia
referida fue expedida en un proceso de amparo iniciado por el Sindicato nico
de Trabajadores Martimos y Portuarios del Puerto del Callao contra diversas
asociaciones de empleadores que se negaron a negociar el pliego de reclamos
por rama de actividad presentado por dicha organizacin sindical (Expediente
No. 03561-2009-PA/TC).
En dicha ocasin, el Tribunal Constitucional precis que si no existe una
negociacin previa entre las partes y estas no arriban a un acuerdo sobre el
nivel de la negociacin colectiva, el nivel de negociacin debe determinarse
mediante el arbitraje. La razn: resulta inconstitucional que la ley fije
imperativamente el nivel de negociacin, ya que ello contraviene el derecho de
negociacin colectiva reconocido en el artculo 28 de la Constitucin y los
Convenios 98, 151 y 154 de la Organizacin Internacional del Trabajo.
De esta forma, se consagr al arbitraje como el mecanismo para la definicin
del nivel de la negociacin colectiva cuando no hay acuerdo entre las partes.
Ello gener interrogantes sobre los fundamentos de la decisin del Tribunal
Constitucional y sobre el tipo de arbitraje llamado a resolver la discrepancia
sobre el nivel de negociacin, ya que el Tribunal Constitucional no fue claro en
si el arbitraje era resultado de una violacin del deber de negociar de buena fe
o si este se derivaba de la inconstitucionalidad de la ley.
Pues bien, casi un ao despus de la sentencia original, el Tribunal
Constitucional ha publicado una resolucin aclaratoria que precisa la
naturaleza del arbitraje por el cual se determina el nivel de negociacin
colectiva. En esta resolucin, el Tribunal Constitucional especifica que tal
arbitraje es de carcter potestativo, es decir, que cualquiera de las partes tiene
la capacidad de obligar a la otra a que la discrepancia sobre el nivel de
negociacin sea resuelta por un rbitro.
A diferencia del arbitraje obligatorio (el cual es impuesto por una tercera
voluntad) o del arbitraje voluntario (el cual se establece por acuerdo de las
partes), en el arbitraje potestativo no se requiere la aceptacin conjunta del
empleador y el sindicato para que la discrepancia sea resuelta por un tercero.
Cada parte puede decidir, y de ese modo obligar a la otra, que la discrepancia
que mantiene con su contraparte sea resuelta por un rbitro.
Sin embargo, lo ms importante de la resolucin del Tribunal Constitucional
radica no tanto en la conclusin sino en el fundamento de la misma.
En efecto, el Tribunal Constitucional ha determinado que el arbitraje para
definir el nivel de la negociacin colectiva es potestativo debido a una
integracin razonable () a travs de la aplicacin del artculo 61 del Decreto

Supremo No. 010-2003-TR, norma que prev el arbitraje en la negociacin
colectiva (ante la falta de un acuerdo en negociacin directa o en conciliacin).
En otras palabras, el Tribunal Constitucional ha precisado tambin que el
arbitraje al que se refiere la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo durante
el desarrollo de la negociacin colectiva es de carcter potestativo, y que si el
empleador y la organizacin sindical no arriban a un acuerdo sobre el pliego,
cualquiera de las partes puede obligar a la otra a que un rbitro dirima la
discrepancia.
As, basta que la organizacin sindical plantee un arbitraje para que el
empleador deba someterse al mismo. De lo contrario, seala el Tribunal, el
empleador tendra plena capacidad, con su negativa, de frustrar esta va
heterocompositiva de solucin [el arbitraje], obligando a los trabajadores a
acudir a la huelga.
Si bien el Tribunal Constitucional seala que el carcter potestativo del
arbitraje en materia laboral se desprende del deber del Estado de promover
formas de solucin pacfica de los conflictos laborales y que el derecho a la
huelga debe ser reconocido () pero no promovido o fomentado, llama la
atencin que su decisin puede desincentivar el trato directo entre empleador y
sindicato, al tener cualquiera de las partes la potestad de obligar a la otra a
someterse a un arbitraje. As, que un rbitro pueda definir el pliego de
reclamos por la sola solicitud del sindicato, conduce a que sindicatos con
reducido poder de negociacin tengan un incentivo para romper el trato
directo con el empleador.
En conclusin, la resolucin aclaratoria del Tribunal Constitucional no solo ha
precisado que el arbitraje para determinar el nivel de la negociacin es de
carcter potestativo, sino que adems ha precisado que ese es el carcter del
arbitraje de la propia negociacin colectiva cuando las partes no arriban a un
acuerdo sobre el pliego en trato directo.













Mauro Ugaz
Gerente Senior del rea Laboral
Cuando un empleador negociaba con su sindicato y no llegaban a un acuerdo,
los trabajadores tenan como alternativa proponer un arbitraje o plantear una
huelga.
Durante muchos aos se interpret que la primera alternativa requera el
consentimiento de ambas partes, de lo contrario, no sera factible llevar el
conflicto a un escenario arbitral.
Sin embargo, a raz del proceso iniciado por los trabajadores portuarios ante el
Tribunal Constitucional, la entidad consider que el arbitraje regulado para las
negociaciones era potestativo, donde los trabajadores -sin la voluntad del
empleador-podran obligar a su contraparte a concurrir ante un tribunal arbitral,
a fin de solucionar los trminos de su negociacin. Sin embargo, mediante
normas reglamentarias, el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo
(MTPE) regul la figura del arbitraje potestativo, concentrando su campo de
accin a dos supuestos:
Cuando el empleador y el sindicato negocian por primera vez, y
Cuando el empleador, a lo largo de la negociacin, frustre la misma
mediante actos de mala fe (no dar facilidades a los dirigentes sindicales,
no asistir a las reuniones de la negociacin, entre otros).
Pues bien, mediante la sentencia N 03243-2012-PA/TC, el Tribunal
Constitucional declar que el arbitraje es de carcter potestativo, con lo cual los
trabajadores podrn obligar a los empleadores a concurrir dicha instancia para
determinar el nivel de su negociacin, as como para obtener un resultado
cuando se haya agotado el trato directo y la conciliacin.
En efecto, en dicha sentencia, luego de verificar que el empleador se neg a
acudir a la va del arbitraje, consider que tal actitud era incompatible con el
mandato de la Constitucin que declara que el Estado debe promover la
solucin pacfica de los conflictos.
Asimismo, menciona que de ser vlida la negativa del empleador, se impondra
a los trabajadores la realizacin de una huelga, cuando tal decisin debe ser
adoptada libremente y no por imposicin indirecta de la empresa.
Este pronunciamiento cambiar definitivamente la estrategia de las
negociaciones en el futuro, ya que depender de los trabajadores si la solucin
de estas se mantiene en las partes o si se requiere de la intervencin de un
rbitro.

Arbitraje colectivo laboral de tipo potestativo en el Peruna
definicin a partir de pronunciamientos jurisdiccionales y administrativos
Autores: Luis Mendoza Legoas
Localizacin: Revista General de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, ISSN-e 1696-9626, N.
36, 2014
Resumen
o El Decreto Supremo n 014-2011-TR revivi en el derecho peruano a la figura del arbitraje
potestativo -regulada desde inicios de la dcada de 1990 en la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo-
y ha generado una de las ms intensas polmicas dentro de un pas cuyo crecimiento macroeconmico
no ha tenido como consecuencia la esperada reduccin de las diferencias en la distribucin de la
riqueza. Siendo un tipo de arbitraje indito en muchos pases de Iberoamrica, este estudio presta
atencin a la construccin que en torno a esta figura han hecho tribunales y la propia administracin del
trabajo para entenderlo como un instrumento particularmente adecuado para la solucin de conflictos
surgidos en un contexto en donde las relaciones colectivas laborales acusan todava graves asimetras.



El abogado y experto en mtodos de solucin alternativos a conflictos
nos ofreci su parecer sobre el arbitraje potestativo, modalidad
recientemente aprobada en nuestro pas.



Qu es el arbitraje potestativo y desde cundo existe?



El 17 de setiembre del 2011 se public en el diario oficial El Peruano el
decreto supremo N 014-2011-TR. Este trata precisamente sobre el
arbitraje potestativo y seala que procede cuando durante la
negociacin del pliego se adviertan actos de mala fe que tengan por
efecto dilatar, entorpecer o evitar el logro de un acuerdo. Obviamente
ser el tribunal arbitral el que previamente deber valorar si los
supuestos para su procedencia se dan o no con base en lo dispuesto por
la Resolucin Ministerial 284-2011-TR, la cual tipifica los actos que se
consideran como actos de mala fe.

A partir de cundo es aplicable al arbitraje potestativo?



Como el arbitraje potestativo se fundamenta en actos de mala fe, no
sera procedente recurrir al arbitraje potestativo sino a partir de la
vigencia de la Resolucin Ministerial 284-2011-TR. Esto es a partir del
25 de setiembre del 2011, oportunidad en la que recin se definieron
cules son los actos o causas que se entienden para estos efectos como
actos de mala fe, causales para ingresar a un arbitraje potestativo.



Qu opinin le merece la creacin del Registro Nacional de Arbitrios
de Negociaciones Colectivas (DS 014-2011-TR)?



Por un lado, vulnera al principio constitucional de jerarqua normativa.
Si vemos que el arbitraje potestativo fue establecido mediante decreto
supremo, se aprecia una violacin a un principio constitucional, pues
es una norma de inferior rango, como es un decreto supremo; est
variando o modificando, y no reglamentando, una norma de mayor
jerarqua, como es la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo. Lo
correcto hubiera sido que el arbitraje potestativo sea incorporado
mediante decreto legislativo o ley y no mediante un decreto supremo.
Por otro lado, las normas procesales son de orden pblico y,
consecuentemente, de observancia obligatoria; de ah que como sucede
en materia civil, penal, constitucional, etc., estn plasmadas en una ley,
no en un decreto supremo, como es el caso del arbitraje potestativo en
materia laboral colectiva.



Cules son las implicancias futuras en este tipo de arbitraje?



El decreto supremo que supuestamente incorpora dentro de nuestro
ordenamiento legal al denominado arbitraje potestativo resulta
inconstitucional e ilegal. Por consiguiente, en tanto no se hagan las
correcciones del caso, el arbitraje potestativo previsto en el DS 014-
2011-TR atenta contra la seguridad jurdica, en perjuicio de los
trabajadores y empresas, toda vez que por las deficiencias antes
comentadas los laudos que se emitan en el marco de estos
procedimientos podran ser posteriormente cuestionados y dejados sin
efecto. Ello sin dejar de mencionar la vulneracin que significa a la
libertad de las partes a negociar libremente, limitndose el derecho a la
negociacin colectiva. Irnicamente, como est hoy por hoy legislado
este mecanismo arbitral, no cumple su finalidad, que es la de facilitar la
negociacin, sino, por el contrario, podra terminar por dilatarla y
finalmente hacerla inviable.





Qu procesos se estn dando bajo el arbitraje potestativo?





En los medios se ha estado viendo un arbitraje potestativo entre
Shougang Per y su sindicato de trabajadores, precisamente al amparo
del famoso decreto supremo 014. Segn mi informacin, se argumenta
que el proceso de negociacin colectiva culmin entre el sindicato y la
empresa el 1 de septiembre del ao pasado y este arbitraje se inici
con posterioridad incluso a la dacin del DS 014. Entonces s habra
que preguntarnos en qu medida caba aplicar la figura del arbitraje
potestativo a una situacin de hechos que se dio anterior a la norma,
porque la norma no tiene carcter retroactivo.



Es un proceso ilegal?



La pregunta que nos debemos hacer es nuevamente un tema de
aplicacin de la retroactividad de la norma porque la mala fe no estaba
tipificada antes de que el proceso inicie. El tribunal tendr que
ameritar si es que tiene una aplicacin retroactiva o no. El caso es
interesante ms que por el tema de fondo por un tema de aplicacin de
la norma en el tiempo.


EL ARBITRAJE POTESTATIVO ES
OBLIGATORIO SEGUN LA LEY PERUANA
2 de agosto de 2012 a la(s) 21:55
Ballesteros & Abogados SAC siguiendo nuestra politica de analisis legal de
aquellas materias que pueden ser controversiales, a continuacion realiza una
evaluacion respecto del Decreto Supremo N014-2011-TR que crea y establece la
figura del ARBITRAJE POTESTATIVO como consecuencia de que al momento de
negociarse un Pliego Petitorio entre un Sindicato y la Empresa, se advierta mala fe
de una de las partes en aras de dilatar la posibilidad de arribar a un acuerdo, por lo
cual la parte que se considere afectada puede recurrir a solicitar la participacion de
un Arbitro inscrito en el Registro del Ministerio de Trabajo y Promocion del Empleo,
para que sea este quien resuelva la procedencia o no de los puntos donde no
exista acuerdo.



En este contexto cabe sealar que la SOCIEDAD NACIONAL DE INDUSTRIAS a
traves de su Presidente Luis Salazar ha interpuesto una Demanda de Accion
Popular contra el Decreto Supremo N014-2011-TR a traves del patrocinio del
Doctor Omar Sar, la cual se sostiene en base a : 1. Que la Ley de Relaciones
Colectivas de Trabajo establece la regulacion del ARBITRO como una aceptacion
voluntaria por las partes, mientras que el Decreto Supremo lo impone lo cual es
ILEGAL JERARQUICAMENTE puesto que este ultimo es inferior en RANGO a la
Ley, y 2. De que la OIT a traves de los Convenios N098, 151 y 154 regulan el
Arbitraje Potestativo solo para los casos de servicios esenciales o de crisis aguda
nacional, por lo cual esta ultima norma viola el articulo 28 de la Constitucion
Politica del 29-12-1993.
Que de otro lado el Ministerio de Trabajo y Promocion Social defiende el Decreto
Supremo otorgado, sobre la base de la sentencia emitida por el Tribunal
Constitucional en la Causa N03561-2009-PA/TC entre el SINDICATO UNICO DE
TRABAJADORES MARITIMOS Y PORTUARIOS DEL PUERTO DEL CALLAO
contra la ASOCIACION DE EMPRESAS que se negaron a negociar el Pliego de
Reclamos por Rama de Actividad, atendiendo a su rol vinculante previsto por la
Primera Disposicion de su Ley Organica aprobada por la Ley N28301.



En este contexto Ballesteros & Abogados SAC concluye desde nuestra
perspectiva de que otorgarle la posibilidad a los Sindicatos de PODER
ARRIBAR A UN ACUERDO EN LA PRIMERA NEGOCIACION, es darle
prevalencia al marco del articulo 28 numeral 28.1 de la Constitucion Politica,
ademas de que la figura del ARBITRAJE ya se ha encontrado contenido en el
articulo 61 del Decreto Supremo N 010-2003-TR por lo cual no existe exceso
en el MTPE al dictar las causales de aplicacion del Arbitraje Potestativo, por
lo tanto arribamos al norte de que este ARBITRAJE si es OBLIGATORIO segun la
dacion del Decreto Supremo N014-2011-TR, sealando que no compartimos las
conclusiones fijadas por el S.N.I. ni por sus organos asesores, no obstante ello
habra que ver el analisis del Poder Judicial, discrepando respecto de lo que seala
el Doctor JORGE TOYAMA del muy respetable estudio MIRANDA & AMADO de
que sera la Corte Suprema la que determinara si prevalecen las normas del
Tribunal Constitucional en beneficio de los Sindicatos o las normas de la OIT que
favorecen al arbitraje voluntario propuesto por las empresas, por cuanto todo el
contexto de las publicaciones de SOLUCIONES LABORALES donde participa
activamente a traves de GACETA JURIDICA se basan sobre las decisiones de
este Organo Colegiado asumidas en el contexto laboral como supremo interprete
de la Carta Magna, entonces sobre esa base no existiria congruencia en su
estimado de comparacion, sin embargo dejamos constancia que todo analisis es
respetable al respecto porque se trata de materias que recien esta asumiendo en
su rol de organo gestor el MTPE, en todo caso habria que ver el analisis de
SERVIR que es el organo rector del Pais en materia de recursos humanos, donde
el Doctor TOYAMA es Vocal de su Primera Sala Administrativa.














En los ltimos meses el arbitraje potestativo como momento de resolucin del convenio
colectivo ha ido concentrando ms casos. Hoy, desde algunos sectores, se le cuestiona porque
se seala que anula la negociacin directa, entre la empresa y el sindicato, al encomendar a un
tercero el Tribunal Arbitral- la solucin del pliego de peticiones y, adems, porque resultara
en un mecanismo impuesto, por una de las partes, mayormente el sindicato. Y, desde
instancias estatales, se aduce que los Laudos violentan la estabilidad presupuestaria al
otorgar mejoras econmicas y aplicar el control difuso.

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El arbitraje potestativo solo es posible en dos situaciones: en la
primera negociacin y si una de las partes actuara de mala fe durante
el trato directo. En este ltimo caso, ella tiene que probarse y es el
propio Tribunal Arbitral quien califica o no dicho status.

Qu ha venido ocurriendo? En la mayora de los casos donde se ha
recurrido al arbitraje potestativo y ha procedido la calificacin de mala
fe, ello ha sido en forma unnime. Es decir, los 3 rbitros de la
empresa/ institucin, del sindicato y el presidente- asintieron as en
varias de las causales. Este hecho indica que las pruebas de la mala
fe eran objetivas.

En el caso del sector pblico, la extensin de dicho mecanismo tiene
como una de sus causales el no ofrecimiento de mejora econmica
por parte de la institucin aduciendo que la ley de presupuesto se lo
impide. Para el 2013, las restricciones al respecto se presentan
mayores. Explcitamente se seala en la Ley de Presupuesto que los
Laudos no debern contemplar mejoras econmicas si no tan solo
condiciones de trabajo. Y si el Tribunal lauda condiciones econmicas,
no solo se coloca al Laudo ante una declaratoria de nulidad sino que,
adems, se sanciona a los rbitros que han obrado en consecuencia.
Dice as la norma Los rbitros que incumplan lo dispuesto en la
presente disposicin no podrn ser elegidos en procesos arbitrales de
negociaciones colectivas en el Sector Pblico.

Antes que recusar al arbitraje potestativo, habra que reflexionar
seriamente sobre la llamada de atencin que ello significa. Una de las
partes no est procediendo como debiera, amplindose la asimetra ya
existente entre la capacidad negociadora de la empresa/ institucin
frente al sindicato. Para no ir al arbitraje potestativo la receta es muy
simple: no incurrir en las causales previstas en la norma. Y en el caso
del sector pblico, el asunto ahora es mucho ms complejo. Si se
cierra la va del arbitraje, qu opcin les queda a los trabajadores
estatales para buscar mejoras econmicas?
TC fija un nuevo criterio para el uso
del arbitraje
Este medio de solucin de conflictos es vinculante.

Un nuevo criterio para la utilizacin del arbitraje en los conflictos laborales estableci el
Tribunal Constitucional (TC), mediante la sentencia recada en el Expediente N
02566-2012-PA/TC.

A travs de este pronunciamiento, dicho colegiado cambia la interpretacin mayoritaria
que se tena, respecto a que el uso de aquel mecanismo de solucin pacfica de
controversias era voluntario en materia de negociaciones colectivas de trabajo. En
adelante bastar que una de las partes del conflicto laboral lo solicite para usar el
arbitraje.

Anlisis

Hasta la fecha, salvo supuestos especficos, se requera de la aceptacin de las dos
partes para mediante el arbitraje solucionar el conflicto que se hubiere suscitado en el
marco de un pliego de reclamos.

Ahora, en virtud al nuevo criterio interpretativo establecido por el TC los arbitrajes
debern ser entendidos como vinculantes, por lo que cualquiera de las partes,
obligando a la otra, podr elegir el arbitraje para solucionar las controversias laborales
que se hayan suscitado en una negociacin colectiva.

As, el organismo constitucional refiere que el sindicato o la empresa podr optar por
este mecanismo alternativo de solucin de controversias, vinculando a la otra parte,
acorde a lo dispuesto en el artculo 61 del Texto nico Ordenado (TUO) de la Ley de
Relaciones Colectivas de Trabajo (Decreto Supremo N 010-2003-TR).

Conforme a dicho artculo si no se hubiese llegado a un acuerdo en negociacin
colectiva o en conciliacin, de haberla solicitado los trabajadores, podrn las partes
someter el diferendo a arbitraje.

Es decir, no se trata de un arbitraje potestativo que requiere de la voluntad de las dos
partes sino de uno, en el cual basta que una de ellas opte ir por el arbitraje para que el
conflicto colectivo se resuelva por un tribunal arbitral, detalla Miranda & Amado
Abogados en su reciente informativo electrnico, al analizar el citado fallo del TC.

Adems, para el colegiado el arbitraje potestativo y la medida de huelga son opciones
alternativas, aunque no excluyentes, en la va de la negociacin colectiva, pues
considera que el hecho de acudir a una de ellas no convierte en irrealizable la otra.

Sin embargo, advierte que dicha variacin sucesiva en la eleccin del medio supondr
inexorablemente la modificacin del tipo de arbitraje laboral al cual se halle sujeto en el
futuro el empleador, que a partir de entonces solo podr ser voluntario. Tal como el
TC lo interpreta del artculo 63 del TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo.

Negociacin colectiva

En su pronunciamiento en virtud del cual se declara infundada una demanda de
amparo, el TC establece que el ejercicio del derecho a la negociacin colectiva de los
servidores pblicos, a travs de sus organizaciones sindicales, como cualquier otro
derecho, no es absoluto y est sujeto a lmites. As, dicho colegiado precisa que dentro
de las condiciones nacionales a que hace referencia el Convenio 151 de la OIT sobre
la proteccin del derecho de sindicacin y los procedimientos para determinar las
condiciones de empleo en la administracin pblica, la Constitucin del Per establece
determinadas normas relativas al presupuesto pblico. Por ejemplo, segn sus
artculos 77 y 78, el presupuesto asigna equitativamente los recursos pblicos, y su
proyecto debe ser efectivamente equilibrado.

Consecuentemente, el TC determina que si el empleador de los servidores pblicos es
el Estado a travs de sus diferentes dependencias, las limitaciones presupuestales
que se derivan de la Constitucin deben ser cumplidas en todos los mbitos del
Estado.

Datos

En virtud al criterio establecido por el TC, Miranda & Amado Abogados considera que
el arbitraje es potestativo en el supuesto de primera negociacin colectiva.

Tambin en la definicin del nivel de negociacin colectiva, actos de mala fe y en la
mayora de casos de negociacin.

Pero ser voluntario si hay pedido arbitral despus de una huelga.




ARBITRAJE POTESTATIVO EN MATERIA DE NEGOCIACIN
COLECTIVA
Posted September 28th 2011 at 6:17 pm by Garca Sayn Abogados
Mediante Decreto Supremo N14-2011-TR (17.09.11), se modific el Reglamento de la Ley de
Relaciones Colectivas de Trabajo, incorporando el Arbitraje Potestativo como medio de
solucin de los procesos de Negociacin Colectiva.
Las dos principales caractersticas de este tipo de arbitraje son:
- Puede ser solicitado por cualquiera de las partes de la negociacin y a su slo requerimiento
la otra parte se ver obligada a participar en el procedimiento arbitral, y
- No limita el derecho de huelga; es decir, an encontrndose en arbitraje, los trabajadores
pueden declararse en huelga.
El Arbitraje Potestativo es excepcional y procede slo en dos supuestos:
1. Las partes no se ponen de acuerdo, en la primera negociacin, en su nivel o contenido y;
2. Durante la negociacin se advierten actos de mala fe que tengan por efecto dilatar,
entorpecer o evitar el acuerdo.
La mala fe ha sido definida mediante Resolucin Ministerial N 284-2011-TR (24.09.11), de
manera enunciativa y no limitativa, algunos supuestos de mala fe son:
a) Negarse a recibir el pliego (salvo causa legal o convencional objetivamente demostrable) y
la negativa a recibirlo a travs de la Autoridad Administrativa de Trabajo;
b) Negarse a proporcionar informacin sobre la situacin econmica, financiera, social y
dems de la empresa (en la medida en que la entrega no sea perjudicial para sta);
c) Negarse a entregar la informacin acordada por las partes o precisada por la Autoridad
Administrativa de Trabajo;
d) No guardar reserva absoluta sobre la informacin recibida;
e) Negarse a recibir a los representantes de los trabajadores o a negociar en los plazos y
oportunidades establecidas en la Ley;
f) Ejercer presin para obtener el reemplazo de los integrantes de la representacin de los
trabajadores o del empleador;
g) Ejercer fuerza fsica en las cosas, o fsica o moral en las personas, durante la negociacin
colectiva;
h) Actos de hostilidad ejercidos contra los representantes de los trabajadores o los
trabajadores afiliados al sindicato;
i) El incumplimiento injustificado de las condiciones acordadas para facilitar la negociacin;
j) Cualquier prctica arbitraria o abusiva para dificultar, dilatar, entorpecer o hacer imposible la
negociacin colectiva;
k) Ejecutar actos de injerencia sindical (intervenir en la organizacin de un sindicato; ejercer
presiones conducentes a que los trabajadores ingresen a un sindicato determinado; discriminar
entre los diversos sindicatos existentes otorgando a unos y no a otros, injusta y arbitrariamente,
facilidades o concesiones extracontractuales; o, condicionar la contratacin de un trabajador a
la firma de una solicitud de afiliacin a un sindicato o de una autorizacin de descuento de
cuotas sindicales por planillas de remuneraciones; y,
l) Discriminar entre trabajadores con el fin exclusivo de incentivar o desestimular la afiliacin o
desafiliacin sindical.
Ser el propio Tribunal Arbitral designado por las partes quien determinar si existen o no los
supuestos de mala fe.

Proyecto de ley 1060: propone arbitraje potestativo en
la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo
1. Planteamiento del proyecto de
ley
La iniciativa legislativa propone modificar el artculo 61 de la Ley de
Relaciones Colectivas de Trabajo a efectos de introducir en esta, de
manera expresa, el arbitraje potestativo, como solucin a la falta de
acuerdo en los procesos de negociacin colectiva entre trabajadores y
empleadores.
Con esta modificacin, si trabajadores y empleadores no consiguen un
acuerdo a travs de la negociacin directa o la conciliacin en los
referidos procesos, entonces, cualquiera de ellos podr solicitar que se
inicie un arbitraje para que defina la o las controversias, el mismo que
ser obligatorio.
2. Anlisis
El ordenamiento jurdico ya contempla el arbitraje potestativo
para ciertos supuestos
Actualmente, nuestro ordenamiento jurdico ya contempla el arbitraje
potestativo como mecanismo de resolucin de controversias o conflictos
en las negociaciones colectivas.
En efecto, en setiembre de 2011 se dio el Decreto Supremo 014-2011-
TR que modific el Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de
Trabajo introduciendo el arbitraje potestativo:
Las partes tienen la facultad de interponer el arbitraje potestativo en
los siguientes supuestos:
a) Las partes no se ponen de acuerdo en la primera negociacin, en el nivel
o su contenido; y,
b) Cuando durante la negociacin del pliego se adviertan actos de mala fe
que tengan por efecto dilatar, entorpecer o evitar el logro de un
acuerdo.
Antes de la referida modificacin se consideraba que el arbitraje solo
proceda si se contaba con el acuerdo de empleadores y trabajadores
para ello, en contraste, ahora aquel procede a pedido de una de las
partes siempre que se cumpla cualquiera de los supuestos mencionados
en los incisos a) y b) anteriormente citados.
No se puede establecer el arbitraje potestativo en cualquier
supuesto
Ahora bien, el proyecto de ley plantea incorporar el arbitraje potestativo
en cualquier supuesto ya que su frmula legal no hace distinciones. Sin
embargo, esta opcin legislativa es errada ya que vulnera el principio
de negociacin libre y voluntaria recogido en el artculo 4 del Convenio
98 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) ratificado por el
Per y, por lo tanto, vinculante para el Estado.
El citado principio abarca y protege las siguientes libertades de
empleadores y trabajadores: a) la libertad para negociar, entendida
como la libertad de elegir entre acudir o no a negociar y de negociar con
una o con otra organizacin sindical, y b) la libertad para convenir,
entendida como la libertad para ponerse o no de acuerdo durante la
negociacin[1].
En virtud de dicho principio el Estado no puede imponer mecanismos de
resolucin de conflictos a empleadores y trabajadores. No obstante, de
acuerdo con el Tribunal Constitucional (TC), solo de
manera excepcionalcabra la posibilidad de ello siempre que se recurra a
un organismo independiente de las partes (el arbitraje, por ejemplo) y
se demuestre que una de las partes no est cumpliendo con su deber de
negociar de buena fe o est realizando prcticas desleales o cuando
existan rechazos injustificados para negociar que puedan lesionar el
derecho de negociacin colectiva si los mismos tienen por finalidad
impedir a un sindicato el desarrollo de su actividad sindical. El TC
sostiene su posicin en base a la Recomendacin 163 de la OIT que
seala que los Estados pueden adoptar medidas adecuadas a las
condiciones nacionales para que la negociacin colectiva pueda
desarrollarse en cualquier nivel[2].
En consecuencia, de acuerdo al Convenio 98 de la OIT y de acuerdo a la
jurisprudencia del TC, el arbitraje potestativo debe utilizarse solo
excepcionalmente y para supuestos especficos, tal y como actualmente
se regula en el Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de
Trabajo, y no de manera general como pretendera el proyecto de ley
bajo anlisis.



















EL ARBITRAJE POTESTATIVO

ANTECEDENTES
El arbitraje potestativo nace con la Sentencia del Tribunal Constitucional emitida en el EXP.
N 035612009PA/TC (agosto 2009), en razn a la demanda de amparo seguida contra la
Asociacin Peruana de Operadores Portuarios (ASPPOR), la Asociacin Peruana de Agentes
Martimos (APAM) y la Asociacin Martima del Per (ASMARPE), por su negacin al
cumplimiento del Decreto N. 447, que dispuso la continuacin del procedimiento de
negociacin colectiva en la etapa de trato directo y por la negacin a participar en las reuniones de
trato directo, y las tres sesiones de conciliacin.

Cul fue la razn de actuar de las emplazadas? Su razn fue que el Sindicato no tena derecho a
negociar colectivamente, sino a nivel de empresa conforme lo establece el artculo 45 del TUO
de la LRCT (DS 010-2003-TR)

El Tribunal Constitucional en la sentencia antes referida, resolvi declarando inaplicable a las
partes la segunda oracin del primer prrafo del artculo en mencin, el cual dispone lo
siguiente: A falta de acuerdo, la negociacin se llevar a nivel de empresa, precisando que el
nivel de empresa se determinar mediante arbitraje, sin que exista declaracin de huelga, al
considerar que se ha lesionado el derecho de negociacin colectiva en el sentido que ninguna ley
puede fijar imperativamente el nivel de la negociacin, adems el TC concluye que las
emplazadas abusaron de su libertad para negociar, pues, actuando de mala fe, han asistiendo
injustificadamente a las reuniones convocadas.

Mediante aclaratoria de dicha Sentencia, se seal que conviene aclarar la naturaleza de este
arbitraje, que refiere, nace del vaci de la inconstitucionalidad advertida a travs de la aplicacin
del artculo 61 del DS 010-2003-TR.

Ahora bien, la legislacin ha contemplado tres clases de arbitraje: el voluntario, el obligatorio y el
potestativo; concluyendo dicha sentencia en que el arbitraje establecido en este artculo resulta ser
el potestativo, pues las formas de solucin pacfica de conflictos deben ser promovidas y
fomentadas por el Estado. Y as evitar que el empleador con su negativa obligue a los trabajadores
a acudir a la huelga pero haciendo un contraste de este artculo con el artculo 63 de la norma
citada.

DECRETO SUPREMO N 014 -2011- TR
Mediante DS N 014-2011-TR (17/09/2011) se modifica el Reglamento de la Ley de Relaciones
Colectivas de Trabajo, aprobado por DS N 011-92-TR agregando el artculo 61-A, y en base a
los fundamentos de la sentencia citada procede a establecer dos supuestos para que las partes
tengan la facultad de interponer el arbitraje potestativo:

a) Cuando las partes no se ponen de acuerdo en la primera negociacin, en el nivel o su contenido,
y;
b) Cuando durante la negociacin del pliego se adviertan actos de mala fe que tengan por efecto
dilatar, entorpecer o evitar el logro de un acuerdo.

Asimismo, mediante este decreto se crea el Registro Nacional de rbitros de Negociaciones
Colectivas, en el que se seala que estar integrado por profesionales de reconocida trayectoria.

RESOLUCIN MINISTERIAL 284-2011-TR,
Mediante esta resolucin se procede a sealar cules son los actos de mala fe. Entre ellos
tenemos los siguientes:
Negarse a recibir el pliego;
Negarse a proporcionar o entregar informacin econmica, financiera o social de la empresa;
Negarse a recibir a los representantes de los trabajadores ;
Negarse a negociar en los plazos y oportunidades establecidas en la Ley;
Ejercer fuerza fsica en las cosas, o en las personas;
Actos de hostilidad;
Prctica arbitraria o abusiva para dificultar, dilatar, entorpecer o hacer imposible la negociacin
colectiva;
Ejecutar actos de injerencia sindical.

ES CONSTITUCIONAL O INCONSTITUCIONAL El DS N 014 -2011- TR?
Como se ha sealado anteriormente, la Sentencia 035612009PA/TC resolvi el nivel de
negociacin, inaplicando la segunda parte del primer prrafo del artculo 45 del DS 010-2003-TR.

Sin embargo su Aclaratoria va ms all, puesto que no slo precisa que el arbitraje para
determinar el nivel de la negociacin es de carcter potestativo, sino que es se el carcter del
arbitraje de la propia negociacin colectiva cuando las partes no arriban a un acuerdo sobre el
pliego en trato directo, al precisar que el arbitraje a travs del cual se debe de fijar el nivel de la
negociacin, ante la falta de acuerdo, es el arbitraje potestativo regulado en el artculo 61 de la
Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo.

ARTCULOS PERTINENTES SOBRE LA NEGOCIACIN COLECTIVA Y EL
ARBITRAJE
DS N 010-2003-TR, Texto nico Ordenado de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo:
Artculo 61: Si no se hubiese llegado a un acuerdo en negociacin directa o en conciliacin, de
haberla solicitado los trabajadores, podrn las partes someter el diferendo a arbitraje.
El artculo 63: Durante el desarrollo de la huelga los trabajadores podrn, asimismo, proponer el
sometimiento del diferendo a arbitraje, en cuyo caso se requerir de la aceptacin del
empleador.

Reglamento (Decreto Supremo N 011-92-TR):
Artculo 46: Al trmino de la negociacin directa, o de la conciliacin, de ser el caso, segn el
Artculo 61 de la Ley, cualquiera de las partes podr someter la decisin del diferendo a arbitraje,
salvo que los trabajadores opten por ejercer alternativamente el derecho de huelga, de
conformidad con el Artculo 62 dela Ley.
Artculo 47: En el caso contemplado por el artculo 63 de la Ley, los trabajadores o sus
representantes podrn proponer por escrito al empleador el sometimiento del diferendo a
arbitraje, requirindose la aceptacin escrita de ste.

OPINIONES SOBRE LA NATURALEZA DEL ARBITRAJE:
El Convenio 98 de la OIT (artculo 4) le asigna al arbitraje un carcter voluntario.
Mario Pasco Cosmopolis, defensor del arbitraje en la negociacin colectiva propicia al arbitraje
voluntario en cualquiera de sus formas posibles, en lugar de la resolucin poltico-administrativa
Obligatoria, empero, el arbitraje regulado en el TUO de la LRCT no es obligatorio ni voluntario,
sino potestativo.
Fernando Elas Mantero seala que el arbitraje, como regla general, es un acto que requiere la
voluntad de las partes, lo que a su vez significa que, solamente se puede llevar a cabo si ambas
partes lo acuerdan.
Juan Carlos Corts Carceln nos dice que el trmino podrn las partes, puede significar tres
posibilidades, ambas podrn hacerlo de manera conjunta, o cada parte tiene la posibilidad de
acudir al arbitraje en las condiciones que seala la ley.
Carlos Blancas Bustamante sostiene que el artculo 61 debe interpretarse en relacin sistemtica
con los dems artculos de la ley, lo que permite concluir que en caso que no se opte por la
huelga, la aceptacin del empleador no es requerida.

EL ARBITRAJE EN NUESTRA CONSTITUCIN POLTICA
Debe tenerse presente que la constitucin en su artculo 28 seala lo siguiente:
El Estado reconoce y garantiza la libertad sindical.
El Estado reconoce y fomenta la negociacin colectiva y promueve formas de solucin
pacfica de los conflictos laborales.
El Estado reconoce y regula el derecho de huelga.

Entonces, el Estado reconoce la huelga pero no la promueve a diferencia del las soluciones
pacficas de conflictos laborales. Aqu lo que se busca es que no se llegue a la medida de fuerza de
la huelga, porque el inters del Estado es fomentar la paz social.

Asimismo, el Tribunal Constitucional en la STC 03561-2009-AA/TC interpreta al artculo 61 del
TUO de la LRCT a favor del arbitraje potestativo en la negociacin colectiva. Sin embargo, el DS
014-2011-TR le da esa calidad slo a los dos casos antes sealados en dicha norma.

RESPECTO A LA JERARQUA NORMATIVA
Mediante accin popular de fecha 13 de marzo de 2012, seguida por la Asociacin Nacional de
Industrias, se est solicitando la nulidad del DS N 014-2011-TR por ser inconstitucional, la
misma que se est tramitndose ante la 1ra Sala Laboral:

En esta demanda se plantea como fundamentos de derecho, entre otros, los siguientes:
1. La jerarqua normativa: Los reglamentos son disposiciones de carcter general
emanadas por rganos vinculados con la administracin del Estado, correspondientes a
la tercera categora de las fuentes normativas.
2. Concluye que el reglamento de la LRCT es un reglamento ejecutivo, y el DS 014-
2011-TR al incorporar en aquel al arbitraje potestativo rompe ese carcter, pues no se
est desarrollando o detallando la Ley si no se est incorporando un supuesto no
regulado en ella, que incluso, sostiene, es contrario a la misma.
3. Sostiene que el fundamento del arbitraje reposa en la voluntad de las partes, las
cuales renuncian a la tutela del Estado y se someten a este mecanismo privado. lo cual
adems est reconocido por el propio TC (STC 142-2011-PA/TC).
4. El comit de Libertad Sindical no considera como vlida la admisin de un
arbitraje no voluntario como el potestativo para supuestos sobre nivel de negociacin,
contenido de la negociacin, ni en supuestos en que se discute la buena o mala fe de las
partes. As las disposiciones que establecen que a falta de acuerdo entre las partes los
puntos en litigio de la negociacin colectiva sern decididos por arbitraje no estn en
conformidad con el principio de negociacin voluntaria contenida en el art. 4 del
Convenio 98.
5. La sentencia y resolucin del TC que amparan al arbitraje potestativo, han sido
emitidas para un caso en concreto, es decir para determinar el nivel de negociacin en un
tema portuario, no expulsando al artculo 45 del TUO de la LRCT del ordenamiento,
por lo que este artculo es plenamente aplicable para otros casos.
6. La expulsin de un norma no se da a travs de un proceso de amparo sino a
travs de un proceso de inconstitucionalidad, accin popular o derogatoria.
7. El DS 014-2011-TR no puede sustentarse en la STC 03561-11-PA/TC pues sta
slo seala que se puede ir a arbitraje tras la inaplicacin del artculo 45 del TUO de la
LRCT mientras que el decreto supremo habla de la primera negociacin y la mala fe.
Adems que no es un caso de precedente vinculante ni de doctrina jurisprudencial.
8. El artculo 61 del TUO de la LRCT supone el arbitraje cuando no se ha llegado
a un acuerdo en negociacin directa o conciliacin, sin referir que es obligatorio o
potestativo. La voluntariedad del arbitraje se refuerza con el artculo 49 del TUO de la
LRCT (reglamento) pues para someterse a arbitraje, ambas partes deben suscribir un
acta de compromiso.
9. De regular el artculo 61 del TUO de la LRCT al arbitraje potestativo, no habra
necesidad de incluirse ste a travs de el artculo 61-A en el Reglamento del TUO de la
LRCT . Lo que hace el artculo 61-A esregular una supuesto distinto de arbitraje al
regulado en la Ley.

CONCLUSIN:
En mi opinin, existe una vulneracin al principio constitucional de jerarqua normativa. Pues
este decreto supremo excede el marco normativo establecido en la Ley pues el regular un
supuesto adicional de solucin de diferendos no puede ser efectuado a travs de un reglamento,
ya que todo reglamento ejecutivo est subordinado a su ley. El artculo 61-A del DS N 011-92-
TR no desarrolla elTUO de la LRCT sino que lo est modificando, creando dos supuestos a ser
vistos por un arbitraje potestativo que antes no estaban regulados, menos an en la LRCT.

Esta situacin adems para la opinin de algunos y la propia, atenta contra la seguridad jurdica
de los trabajadores y las empresas, pues esta deficiencia podr provocar que los laudos que se
emitan en el marco de este decreto y los procedimientos que en l se establecen (Registro)
podran ser posteriormente cuestionados y dejados sin efecto. Y en vez de facilitarse la
negociacin, podra terminar por dilatarla y hacerla por el contrario, inviable, ms an si se est
en trmite la accin popular antes descrita, me pregunto entonces Qu pasara con los laudos
arbitrales resueltos bajo esta norma, de declararse inconstitucional? naturalmente que quienes se
sientan afectados con ella solicitaran su nulidad, y de proceder esta qu pasar con los que por el
contrario han sido favorecidos con dichos laudos?.
PRECISAN LOS ALCANCES DEL ARBITRAJE POTESTATIVO EN LAS
NEGOCIACIONES COLECTIVAS. CASOS EN QUE ES OBLIGATORIO
PARA LAS EMPRESAS ACEPTAR EL ARBITRAJE INICIADO POR LOS
TRABAJADORES. DECRETO SUPREMO N 014-2011-TR


El da sbado 17 de setiembre del 2011, se public en el Diario Oficial El Peruano, el Decreto
Supremo N 014-2011-TR, con la finalidad de precisar los alcances del arbitraje potestativo en
los procedimientos de negociacin colectiva, conforme a lo previsto en el artculo 61 del TUO
de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, aprobado por el Decreto Supremo N 010-2003-
TR, en adelante LRCT.

En ese sentido, consideramos necesario efectuar un anlisis de las principales modificaciones
y alcances del dispositivo legal en mencin, dada su gran trascendencia en materia de
negociaciones colectivas:

1. Respecto de la incorporacin del artculo 61-A al Reglamento de la Ley de
Relaciones Colectivas de Trabajo.

De conformidad con lo dispuesto en el artculo 61 y 62 de la LRCT, cuando se rompa el trato
directo o no se arribe a un acuerdo conciliatorio entre trabajadores y empleador, en caso de
haberlo solicitado la organizacin sindical, las partes pueden optar someter su controversia a
un arbitraje o, alternativamente, declarar la huelga.

Ahora bien, de acuerdo al artculo que se incorpora al Reglamento de la LRCT, las partes
podrn optar por el arbitraje potestativo cuando se presenten los siguientes supuestos:

a. Cuando no se pongan de acuerdo en la primera negociacin, en el nivel o su contenido;
y
b. Cuando durante la negociacin del pliego se adviertan actos de mala fe que tengan por
efecto dilatar, entorpecer o evitar el logro de un acuerdo.

De este modo, en caso se produzcan algunos de los supuestos antes sealados, la simple
voluntad de los representantes de los trabajadores ser suficiente para que se inicie el
procedimiento arbitral, aun cuando el empleador est en contra de esta alternativa. Asimismo,
el dispositivo legal en mencin establece el procedimiento ha seguir en caso se cumplan los
supuestos necesarios para el arbitraje potestativo, precisando que en estos casos no es
necesaria la suscripcin de un compromiso arbitral. En ese sentido, a continuacin
presentamos de forma grfica el procedimiento que debe seguirse para el arbitraje potestativo:



PROCEDIMIENTO ARBITRAL POTESTATIVO EN LA NEGOCIACIN
COLECTIVA

1. DESIGNACIN
DEL RBITRO
- Las partes deben designar a sus rbitros en un plazo
no mayor de cinco (05) das hbiles, caso contrario, la
Autoridad Administrativa de Trabajo tendr a su cargo la
designacin del rbitro correspondiente, debiendo asumir
el costo la parte responsable de su designacin.



2. PRESENTACIN
DE LA PROPUESTA
FINAL
- Las partes debern presentar su propuesta final, con
copia para la otra parte, en forma de proyecto de
convenio colectivo, dentro de los cinco (05) das hbiles
siguientes a la constitucin del Tribunal Arbitral.
- El presidente del Tribunal Arbitral notificar a las
partes con las propuestas finales, para que, en el plazo de
cinco (05) das hbiles, de ser el caso, formulen sus
observaciones debidamente sustentadas.

3. ACTUACIN
PROBATORIA
- El Tribunal Arbitral puede disponer la actuacin de
medios probatorios, para lo cual cuenta con un plazo
mximo de treinta das naturales, contados desde la fecha
de iniciacin formal del procedimiento arbitral; debiendo
comunicarse a las partes de la conclusin de esta etapa.




4. LAUDO
ARBITRAL
- Dentro de los cinco (05) das hbiles de concluida la
etapa probatoria, el Tribunal Arbitral deber convocar a
las partes para darles a conocer el laudo.
- El laudo deber recoger en su integridad la propuesta
final de una de las partes, no pudiendo establecer una
solucin distinta de las propuestas por las partes ni
combinar los planteamientos de una y otra, salvo que
existan razones de equidad que hagan necesario atenuar
algn aspecto de la propuesta elegida; debiendo precisar
en que consiste la modificacin o modificaciones y las
razones que se ha tenido para adoptarla.
- Cuando solo exista una propuesta final presentada, el
Tribunal Arbitral puede establecer una solucin final
distinta.

5. SOLICITUD DE
CORRECCIONES
- Las partes pueden solicitar la correccin de errores materiales,
numricos, de clculo, tipogrficos, o de naturaleza similar, dentro de
un (01) da hbil posterior a la notificacin del laudo.

- La correccin se har por escrito dentro de los tres (03) das
hbiles siguientes a la recepcin de la solicitud.

6. IMPUGNACIN
DEL LAUDO
ARBITRAL
- Deber interponerse ante la Sala Laboral de la Corte
Superior, dentro de los cinco (05) das hbiles siguientes
de notificado el laudo o la aclaracin, de ser el caso,
acompaando copia para la otra parte.

-Como puede apreciarse, la norma bajo cometario mantiene las etapas del procedimiento
arbitral establecido en el Reglamento de la LRCT, pero introduciendo el elemento de
obligatoriedad para los empleadores en caso un sindicato plantee el arbitraje como va para la
solucin de los conflictos laborales. Del mismo modo, cabe destacar que, se proscribe de forma
expresa la utilizacin del arbitraje potestativo en desmedro del derecho de huelga.
2. Respecto de la Creacin del Registro Nacional de rbitros de Negociaciones
Colectivas

El artculo 2 del Decreto Supremo bajo anlisis, se dispone la creacin del Registro Nacional
de rbitros de Negociacin Colectiva, el cual estar a cargo del Ministerio de Trabajo y
Promocin del Empleo y deber estar integrado por profesionales de reconocida trayectoria.

En ese sentido, para poder actuar como rbitro en una negociacin colectiva, resulta necesario
tener la condicin de hbil en el Registro Nacional de rbitros de Negociacin Colectiva, por lo
que los requisitos especficos para la inscripcin en el referido Registro sern establecidos
mediante Resolucin Ministerial.

Finalmente, la Direccin General del Trabajo del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo,
ser el rgano competente para designar a los rbitros en los casos en los que lo disponga as
las normas sobre relaciones colectivas de trabajo o, lo soliciten las partes.

3. Respecto de las huelgas prolongadas en el tiempo: solucin a cargo del
Ministerio de Trabajo.

De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 68 de la LRCT, Cuando una huelga se prolongue
excesivamente en el tiempo, comprometiendo gravemente a una empresa o sector productivo,
o derive en actos de violencia, o de cualquier manera, asuma caractersticas graves por su
magnitud o consecuencias, la autoridad administrativa promover el arreglo directo u otras
formas de solucin pacfica del conflicto. De fracasar sta, el Ministerio de Trabajo y Promocin
del Empleo resolver en forma definitiva.

Al respecto, la norma bajo comentario establece que, la referencia al Ministerio de Trabajo y
Promocin del Empleo, debe interpretarse como competencia de las Direcciones Regionales
de Trabajo y Promocin del Empleo, con excepcin de la jurisdiccin de Lima y, cuando el
supuesto en mencin tenga un alcance supra regional o nacional, en cuyo caso la competencia
recae exclusiva y excluyentemente en la Direccin General de Trabajo del Ministerio de
Trabajo y Promocin del Empleo.

Por otro lado, la norma en cuestin le otorga la naturaleza de laudo arbitral a las resoluciones
administrativas de primera y segunda instancia que se expidan al amparo de lo dispuesto en el
artculo 68 ante citado.

Finalmente, estimamos necesario precisar que, de acuerdo a la nica Disposicin Final
Transitoria del Decreto Supremo bajo comentario, mientras se encuentre pendiente la
implementacin del Registro Nacional de rbitros de Negociaciones Colectivas, la Direccin
Regional de Trabajo es el rgano competente para designar directamente al rbitro o rbitros
de las negociaciones colectivas en trmite, en los casos en que por norma se requiera que la
Autoridad de Trabajo realice dichas designaciones.





La Sociedad Nacional de Industrias (SNI) logr que el Poder Judicial le admita una
demanda de accin popular contra el Decreto Supremo 014-2011-TR, emitido por
el Ministerio de Trabajo el 17 de setiembre de 2011, que crea y establece el
procedimiento de arbitraje potestativo para acelerar y solucionar las diferencias
que impiden alcanzar un acuerdo entre empresas y trabajadores.
Al respecto, el presidente de la institucin gremial, Luis Salazar, seal que este
Decreto Supremo es inconstitucional, porque distorsiona los mecanismos
contemplados en la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo.
Con una norma como la 014-2011-TR, el Ministerio de Trabajo y Promocin del
Empleo introduce un desbalance de poder en las relaciones colectivas de trabajo que a
la larga le har un gran dao al proceso econmico que est viviendo nuestro
pas, indic.
Segn Salazar, al dejar que el referido Decreto Supremo regule de esa forma las
relaciones colectivas de trabajo, se est viendo afectada la competitividad de las
empresas, y se pone un obstculo a la generacin de valor agregado, as como a la
formalizacin de las empresas, considerando que casi el 70% del mercado laboral
es informal.
En otras palabras, se trata de una norma que juega en contra de hacer crecer a
las microempresas, apunt.
El presidente de la SNI advirti que al implantar medidas como la sealada, el citado
Ministerio est manejando el tema laboral con cierto criterio.
Hoy fallan a favor del trabajador, pero maana, cuando vean que esta medida que
han tomado polticamente no les convenga, empezarn a fallar a favor de las
empresas, y de esa manera generarn una fuerte y permanente inestabilidad en
las relaciones de trabajo, anot .
Record que el arbitraje -como tal- es un mecanismo privado de solucin de
controversias al que acuden personas naturales, instituciones o empresas por libre
voluntad, como medio alternativo al Poder Judicial.
Sin embargo, advirti que los sindicatos estn obligando a las empresas a acudir a la
va de arbitraje potestativo, aduciendo mala fe en el proceso de negociacin
colectiva.

Por su parte, el abogado laboralista, Luis Arbul , seal que el concepto de
actuacin de mala fe se presta a mltiples interpretaciones que quedan a total
discrecionalidad de los rbitros laborales.
"Para un rbitro puede ser mala fe la demora en la entrega de los estados
financieros a pesar que no se ha culminado su auditora o la falta de un acuerdo
en una primera reunin"dijo.
De esta manera, dijo el natural proceso de negociacin entre sindicatos y
empleadores es desechado y en su lugar se impone una instancia ajena a la realidad de
la empresa y a las expectativas de los trabajadores, para decidir temas claves como
aumentos de sueldos y bonificaciones, entre otros aspectos
Seal que de acuerdo a la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), cuyas
indicaciones son validadas y priorizadas por nuestra Carta Magna, el arbitraje
potestativo solo debe aplicarse en ciertos casos, por lo que no es de aplicacin
general para todos los sectores. Por ejemplo, dijo, se recomienda su aplicacin en
casos de crisis nacional aguda
Record que el Decreto Supremo 014-2011-TR se inspira en una sentencia del
Tribunal Constitucional que en su momento (ao 2009) fue aplicado en un proceso de
negociacin colectiva con los trabajadores portuarios.
Esa sentencia fue aplicada a una situacin muy especfica, pero ahora el
Ministerio de Trabajo la malinterpreta y le asigna un alcance general, explic el
constitucionalista.
Arbul propuso que este D.S. 014-2011-TR quede sin efecto durante un lapso de sesi
meses para que en ese tiempo pueda ser analizado y discutido al seno del Consejo
Nacional del Trabajo, de modo tal que al final del plazo sea emitida una nueva
norma, mejor analizada y consensuada.














mircoles, 2 de mayo de 2012
Comentarios a la normativa sobre arbitraje
potestativo


Con ocasin de la dacin del Decreto Supremo 014-2011-TR el 17 de
setiembre de 2011 y de laResolucin Ministerial 284-2011-TR del 24 de
setiembre del mismo ao se abre un nuevo captulo en cuanto a la
proteccin de los derechos laborales en el Per.

Sea que la iniciativa haya nacido de la voluntad del ejecutivo por llevar su
discurso de inclusin social al terreno de los derechos laborales y su
proteccin ms esencial a travs de los mecanismos alternativos que
quedaron en el vaco legal desde el ao 1992 en que se dict el Decreto
Supremo 011-92-TR -Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo- y que el
Tribunal Constitucional ya haba puesto sobre la mesa, o sea que se produjo
como medida extrema y urgida ante la visita de una misin proveniente del
Gobierno de los Estados Unidos dentro del marco del Captulo Laboral del
Acuerdo de Promocin Comercial (TLC) promovida por el Sindicato de
Tributos Internos de la SUNAT, lo cierto es que con apariencia de
madurez y seriedad ambas normas respaldan una autntica estrategia de
proteccin de los derechos laborales, regulando el denominado Arbitraje
Potestativo en materia laboral.

Sobre el particular, cabe recordar lo
sealado por el Tribunal Constitucionalsobre el arbitraje potestativo,
figura ms que relevante en un escenario frustrante e irresuelto de
conflictos laborales pendientes en el mbito de lo colectivo. El argumento es
bsico, ya que partiendo de la premisa constitucional de que el Estado
promueve la solucin pacfica de los conflictos laborales y el respeto de los
derechos laborales, era ilgico suponer que las normas podan amparar esa
trampa inconclusa que representaba el punto muerto al que arribaban todos
las negociaciones colectivas cuyas partes no se ponan de acuerdo sobre el
paso siguiente constituido por el arbitraje. Como es obvio, los empleadores
no eran dados a dar ese salto exponencial en materia jurdica, pero
equivocado en materia de gestin y hasta de finanzas. Por qu ser tan
difcil aceptar que los derechos laborales por lo menos deben discutirse?

La sentencia expedida declar
inaplicable la segunda oracin del primer prrafo del artculo 45 de la Ley de
Relaciones Colectivas de Trabajo que dispone que a falta de acuerdo [sobre
el nivel de la negociacin colectiva cuando no existe una precedente] la
negociacin se llevar a nivel de empresa. La sentencia referida fue
expedida en un proceso de amparo iniciado por el Sindicato nico de
Trabajadores Martimos y Portuarios del Puerto del Callao contra diversas
asociaciones de empleadores que se negaron a negociar el pliego de
reclamos por rama de actividad presentado por dicha organizacin sindical
(Expediente N 03561-2009-PA/TC). En esta resolucin, el Tribunal
Constitucional precis que si no existe una negociacin previa entre las
partes y estas no arriban a un acuerdo sobre el nivel de la negociacin
colectiva, el nivel de negociacin debe determinarse mediante el arbitraje.
La razn: resulta inconstitucional que la ley fije imperativamente el nivel de
negociacin, ya que ello contraviene el derecho de negociacin colectiva
reconocido en el artculo 28 de la Constitucin y los Convenios 98, 151 y
154 de la Organizacin Internacional del Trabajo. Esto pona sobre el tapete
la consagracin del arbitraje como el mecanismo para la definicin del nivel
de la negociacin colectiva cuando no hay acuerdo entre las partes.

Posteriormente, el Tribunal Constitucional emiti una resolucin aclaratoria
que precisa la naturaleza del arbitraje por el cual se determina el nivel de
negociacin colectiva. En esta resolucin, el Tribunal Constitucional
especifica que tal arbitraje es de carcter potestativo, es decir, que
cualquiera de las partes tiene la capacidad de obligar a la otra a que la
discrepancia sobre el nivel de negociacin sea resuelta por un rbitro.

Segn el mencionado Decreto Supremo 014-2011-TR, ahora tenemos dos
figuras que han sido reguladas, desde nuestro punto de vista, de manera
insuficiente, habida cuenta de la realidad, tan agobiante y tan lamentable:

1.- La prevalencia del derecho de huelga. Se menciona en este Decreto
que el derecho a huelga no se encuentra limitado por el proceso arbitral en
el que las partes se embarquen, pero no se ha contemplado la posibilidad
de que el proceso arbitral haya terminado. Se entendera que en el
supuesto planteado el derecho a huelga pierde sentido toda vez que el
conflicto laboral, la negociacin colectiva ha concluido, pero nada se aleja
ms de la realidad cuando precisamente la estrategia del empleador es la
que no acatar lo que el laudo ha dispuesto, quedando por supuesto
expeditos los derechos del colectivo laboral de recurrir en las vas que la ley
contempla. Sin embargo, consideramos que este tema debe ser
contemplado y regulado por la ley, ya que los hechos demuestran que el
peligro y el perjuicio subsisten en la prctica cuando el empleador busca
recurrir al incumplimiento como ltima defensa de su intransigencia.



2.- La mala fe del empleador. La norma regula que existen una serie de
actos que involucran la mala fe del empleador, causal por la cual es posible
que se produzca un arbitraje potestativo. Nuevamente aqu, la norma ha
pecado en defecto al no contemplar el caso en que el empleador
sencillamente no cumpla con el laudo expedido y busque dilaciones ociosas,
incluso en flagrante contraposicin a lo establecido en la ley que regula el
arbitraje, en relacin con la obligatoriedad de la ejecucin de un laudo,
incluso a pesar de haber sido materia de impugnacin en la va judicial.
Proponemos para el debate que se incluya como acto de mala fe del
empleador el negarse a ejecutar el laudo una vez que ste ha sido
expedido, incluso habindolo impugnado en la va judicial.

Ambos temas guardan estrecha relacin, y buscan proteger al colectivo de
los trabajadores de los abusos de quienes, pese a existir ya una regulacin
sobre el arbitraje potestativo que busca proteger los derechos laborales,
mantiene su posicin de desprecio de la ley.