EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 2 VARA DO

JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DA COMARCA DE RIBEIRO PRETO,

ESTADO DE SO PAULO

Processo n 0009708-10.2013.4.03.6302

HOMERO AMARANTE NOVAES, devidamente qualificado

nos autos do processo em epgrafe, por seu advogado infra assinado,
vem a presena de Vossa Excelncia, tempestivamente, apresentar
RECURSO INOMINADO, em face daCAIXA ECONOMICA FEDERAL,
diante do incorformismo com a sentena prolatada por este juzo,
para tanto requer que o presente recurso seja conhecido e
processado nos termos da Lei n 9.099/95 e 10.259/01.
Ressalta-se que deixa de recolher as custas tendo em
vista ser beneficirio da justia gratuita.
Nestes termos,
Pede deferimento
Sertozinho, 25 de outubro de 2013.

RAZES RECURSAIS
RECORRENTE: HOMERO AMARANTE NOVAES RECORRIDO: CAIXA
ECONOMICA FEDERAL
PROCESSO ORIGEM: 0009708-10.2013.4.03.6302
JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DE RIBEIRO PRETO/SP

VARA

DO

EGRGIA TURMA,
EMRITOS JULGADORES,
Em que pese o notvel saber jurdico
Monocrtico, a r. deciso vulnerada deve ser reformada.

do

Juzo

I DOS FATOS E DECISO RECORRIDA

O recorrente objetivando a recomposio de perda de
valores em sua conta vinculado do Fundo de Garantia por Tempo de
Servio FGTS, promoveu a presente ao, tendo em vista que a Lei
n 8.036/90, em seu artigo 2 determina que aos saldos das contas
vinculadas, deve ser aplicada correo monetria e juros, de modo a
assegurar a cobertura de suas obrigaes.
Ainda, a correo monetria aplicada s contas de FGTS
calculada pela TR taxa referencial, entretanto, tal taxa no
acompanha as perdas decorrentes da inflao, sendo que desde 1999
vem sendo reduzida gradativamente, at chegar zero em setembro
de 2012, ou seja, no h nenhum acrscimo aos valores depositados
na conta vinculada do trabalhador, acarretando perda patrimonial
substancial.
Ressalte-se que
a
ao fundamenta-se em
recente
deciso do Supremo Tribunal Federal nos Autos da Ao Direta de
Inconstitucionalidade de n 493-0-DF, pois por maioria de votos,
declarou,in
totum, a
inconstitucionalidade
dos
artigos
18, caput, pargrafos 1 e 4, 20, 21 e pargrafo nico; 23 e
pargrafos; e 24 e pargrafos, todos da Lei n 8.177, de 1 de maro
de 1991, ou seja, a Lei da TR.
Dessa forma, ao declarar a inconstitucionalidade da TR,
especificamente os artigos de lei acima, como ndice de correo
monetria para o pagamento dos chamados precatrios, foi alm,
atingindo tambm os casos em que a TR utilizada como ndice de
correo monetria, eis que as decises proferidas pelo STF so
vinculantes (art. 102, 2 da Constituio Federal), ou seja, deve ser
aplicada a todos os casos sobre o mesmo tema.
Porm, o MM. Juiz sentenciante julgou improcedente a
presente ao, fundamentando que a correo monetria das contas

vinculadas de FGTS deve ser regida pela TR, eis que esto em
consonncia com o previsto nas Leis ns 8.036/90 e 8.177/91,
descabendo a cogitao de diferenas devidas no perodo vindicado.
Em que pese o conhecimento jurdico do Nobre Juiz,
referida deciso deve ser reformada em sua ntegra, pelos fatos e
fundamentos abaixo.
II DA INCONSTITUCIONALIDADE DA TR COMO NDICE DE CORREO
MONETRIA
O Supremo Tribunal Federal em deciso proferida nos
autos da Ao Direta de Inconstitucionalidade de n 493-0-DF, por
maioria de votos, declarou, in totum, a inconstitucionalidade dos
artigos 18, caput,pargrafos 1 e 4, 20, 21 e pargrafo nico; 23 e
pargrafos; e 24 e pargrafos, todos da Lei n 8.177, de 1 de maro
de 1991.
Ora, ao declarar a inconstitucionalidade dos artigos da Lei
da TR (Lei 8.177/91), o Supremo Tribunal Federal, responsvel pela
guarda da Constituio Federal, tornou ineficaz a Sumla 459 do
Superior Tribunal de Justia e outros dispositivos de lei sobre o mesmo
tema, passando valer o entendimento prolatado na ADI n 493, pois o
2 do artigo 102, da Constituio Federal assim estabelece:
Art. 102 - Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a
guarda da Constituio, cabendo-lhe:
(...)
2 - As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo
Tribunal Federal, nas aes diretas de
inconstitucionalidade e nas aes declaratrias de constitucionalidade
produziro eficcia contra todos e efeito vinculante, relativamente
aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica
direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal.
Portanto, a fundamentao do MM. Juiz de primeiro grau
de que a TR deve ser aplicada aos fundos das contas vinculadas por
estar em escopo com a Lei n 8.177/91 e Smula 459 do Superior
Tribunal de Justia no pode ser acatada, eis que a deciso do
Supremo Tribunal Federal tem efeito vinculante e superior, pois cabe
a ele a guarda da Constituio Federal e da declarao de
inconstitucionalidade das leis subsidirias.
Importante ressaltar ainda
afastada como ndice de atualizao
segundo bases que no se referem
esperada da moeda em virtude da

que, a TR (Taxa Referencial) foi

monetria, pois ela definida
aos ndices de desvalorizao
inflao, mas to somente a

remunerao mensal mdia lquida de depsitos fixos captados por

bancos privados, tomando por base os ttulos emitidos pelas
instituies financeiras.
Para melhor elucidao, pedimos vnia para transcrever a
ementa proferida pelo Pretrio Excelso, quando da apreciao da
ADIN n 493- 0/DF (j. em 25.06.1992, publ. DJ de 04.09.1992, Rel.
Min. Moreira Alves):
Ao direta de inconstitucionalidade.
- Se a lei alcanar os efeitos futuros de contratos celebrados
anteriormente a ele, ser essa lei retroativa (retroatividade mnima)
porque vai interferir na causa, que um ato ou fato ocorrido no
passado.
-O disposto no artigo 5 , XXXVI, da Constituio Federal se aplica a
toda e qualquer lei infraconstitucional, sem qualquer distino entre
lei de direito pblico e lei de direito privado, ou entre lei de ordem
pblica e lei dispositiva. Precedente do STF.
-Ocorrncia, no caso, de violao de direito adquirido.A taxa
referencial (TR) no ndice de correo monetria, pois,
refletindo as variaes do custo primrio da captao dos
depsitos a prazo fixo, no constitui ndice que reflita a
variao do poder aquisitivo da moeda. Por isso, no h
necessidade de se examinar a questo de saber se as normas que
alteram ndice de correo monetria se aplicam imediatamente,
alcanando, pois, as prestaes futuras de contratos celebrados no
passado, sem violarem o disposto no artigo 5 ,XXXVI, da Carta Magna.
- Tambm ofendem o ato jurdico perfeito os dispositivos impugnados
que alteram o critrio de reajuste das prestaes nos contratos j
celebrados pelo sistema do Plano de Equivalncia Salarial por
Categoria Profissional (PES/CP).
Ao direta de inconstitucionalidade julgada procedente para
declarar a inconstitucionalidade dos artigos 18, caput e
pargrafos 1 e 4 ; 20; 21 e pargrafo nico; 23 e pargrafos; e
24 e pargrafos , todos da Lei n. 8.177, de 1 de maro de 1991.
Portanto, a TR um ndice de remunerao de capital e
no de fator de correo monetria. J o INPC, diversamente do que
se verifica em relao TR, reflete corretamente a variao do poder
aquisitivo da moeda, de sorte que a sua aplicao se impe, no caso
concreto, com afastamento da Taxa Referencial, inbil a expressar
essa realidade.

Nesse sentido, nossos Tribunais acompanhando referido

posicionamento decidiram:
CIVIL. SISTEMA FINANCEIRO DA HABITAO. SALDO DEVEDOR.
ATUALIZAO. TR. NDICE DE REMUNERAO DE CAPITAL.
INAPLICABILIDADE.
ADIN 493-0/DF.SUBSTITUIO
PELO
INPC.
VARIAO DO PODER AQUISITIVO DA MOEDA. COERNCIA COM A
SISTEMTICA DO SFH. LEI N 4.380/64. 1. A no incidncia da TR - e,
por conseguinte, a necessidade de sua substituio por outro
percentual -,destinado correo do saldo devedor do mtuo
habitacional, se justifica diante da natureza de que ela se reveste,
feio que restou devidamente delineada pelo Pretrio Excelso,
quando da apreciao da ADIN n 493-0/DF .(j. em 25.06.1992, publ.
em DJ de 04.09.1992, Rel. Min. Moreira Alves) 2. Cuida-se, a TR, de
ndice de remunerao de capital e no de fator de correo
monetria. O INPC, diversamente do que se verifica em relao
TR, reflete a variao do poder aquisitivo da moeda, de
sorte que sua aplicao se impe, no caso concreto, com
afastamento da Taxa Referencial, inbil a expressar essa
realidade. No se olvide, para tanto, que a TR no se mostra
compatvel com a sistemtica dos contratos de mtuo habitacional
inseridos no contexto do Sistema Financeiro da Habitao, a teor da
regra mater representada pela Lei n 4.380/64. 3. Pelo no
provimento
da
apelao. (TRF-5 AC:
326198
SE 2001.85.00.005125-9, Relator: Desembargador Federal Edlson
Nobre (Substituto), Data de Julgamento: 19/04/2004, Segunda Turma,
Data de Publicao: Fonte: Dirio da Justia - Data: 09/06/2004 Pgina: 646 - N: 110 - Ano: 2004)
CIVIL.
SISTEMA
FINANCEIRO
DEVEDOR. ATUALIZAO. TR.

DA

HABITAO.

SALDO

NDICE DE REMUNERAO DE CAPITAL. INAPLICABILIDADE.

ADIN 493-0/DF.SUBSTITUIO PELO INPC. VARIAO DO PODER
AQUISITIVO DA MOEDA. COERNCIA COM A SISTEMTICA DO SFH. 1. A
QUESTO RELATIVA INCIDNCIA DA TR PARA FINS DE CORREO DO
SALDO
DEVEDOR
DOS
CONTRATOS
DE
MTUO
HABITACIONALENCONTRA-SE J, DE CERTO MODO - PELO
MENOS
NO
RESPEITANTE
AOS
CONTRATOS
CELEBRADOS
ANTERIORMENTE LEI N 8.177/91 -, PACIFICADA EM FACE DA
DECISO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, NOS AUTOS DA
ADIN 493-0/DF .(J. EM 25.06.1992, PUBL. EM DJ DE 04.09.1992) 2. A
APLICABILIDADE OU NO DA TR, PARA OS ESCOPOS PRETENDIDOS
PELA INSTITUIO FINANCEIRA (ATUALIZAO DO SALDO DEVEDOR),
NO RESULTA SIMPLESMENTE DO FATO DE O CONTRATO TER SIDO
CELEBRADO DEPOIS OU ANTES DA MP N 294/1991, CONVERTIDA NA
LEI N 8.177/1991. A NO INCIDNCIA DO REFERIDO NDICE - E, POR
CONSEGUINTE, A NECESSIDADE DE SUA SUBSTITUIO POR OUTRO
PERCENTUAL -,DESTINADO CORREO DOS SALDOS DEVEDORES

DO MTUO HABITACIONAL, SE JUSTIFICA DIANTE DA NATUREZA DE

QUE SE REVESTE A TR, FEIO QUE RESTOU DEVIDAMENTE
DELINEADA PELO PRETRIO EXCELSO, QUANDO DA APRECIAO DA
ADIN N 493-0/DF. DA A CONDIO PARADIGMTICA DESSE
PRECEDENTE, INCLUSIVE QUANDO SE EST DIANTE DE CONTRATAO
PROCEDIDA APS A EDIO DA LEI N 8.177/1991 OU DA MEDIDA
PROVISRIA QUE LHE SERVIU DE MOLDE. 3.
CUIDA-SE, A TR, DE NDICE DE REMUNERAO DE CAPITAL E
NO DE FATOR DE CORREO MONETRIA. O INPC,
DIVERSAMENTE DO QUE SE VERIFICA EM RELAO TR,
REFLETE A VARIAO DO PODER AQUISITIVO DA MOEDA, DE
SORTE QUE SUA APLICAO SE IMPE, NO CASO CONCRETO,
COM AFASTAMENTO DA TAXA REFERENCIAL, INBIL A
EXPRESSAR ESSA REALIDADE. NO SE OLVIDE, PARA TANTO, QUE
A TR NO SE MOSTRA COMPATVEL COM A SISTEMTICA DOS
CONTRATOS DE MTUO HABITACIONAL INSERIDOS NO CONTEXTO DO
SISTEMA FINANCEIRO DA HABITAO, A TEOR DA REGRA MATER
REPRESENTADA PELA LEI N 4.380/64. 4. PELO NO PROVIMENTO DA
APELAO DA CEF. (TRF-5,
Relator: Desembargador Federal Francisco Cavalcanti,
Data de Julgamento: 02/02/2004, Segunda Turma)
Se a TR no pode ser considerada um ndice
idneo, sobrevm a necessidade de substitu-la por um ndice
que realmente reponha as perdas monetrias. E ento, nada
obsta que o juiz considere ndices previsto em outra
legislao.
At por uma questo de equidade, o melhor ndice que
pode substituir a TR o ndice que corrige monetariamente o salrios
dos trabalhadores e os benefcios previdencirios. Este ndice est
previsto na Lei 12.382 de 25 de fevereiro de 2011, cujos primeiros
artigos trazem a seguinte dico:
Art. 1o O salrio mnimo passa a corresponder ao valor de R$ 545,00
(quinhentos e quarenta e cinco reais).
Pargrafo nico. Em virtude do disposto no caput, o valor dirio do
salrio mnimo corresponder a R$ 18,17 (dezoito reais e dezessete
centavos) e o valor horrio, a R$ 2,48 (dois reais e quarenta e oito
centavos).
Art. 2o Ficam estabelecidas as diretrizes para a poltica de
valorizao do salrio mnimo a vigorar entre 2012 e 2015, inclusive,
a serem aplicadas em 1o de janeiro do respectivo ano.

 1o Os reajustes para a preservao do poder aquisitivo do

salrio mnimo correspondero variao do ndice Nacional
de Preos ao Consumidor - INPC, calculado e divulgado pela
Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica - IBGE,
acumulada nos doze meses anteriores ao ms do reajuste.
Importante ressaltar que o salrio mnimo corrigido
monetariamente pelo INPC. Portanto, o depsito do FGTS que, em
ltima anlise, um salrio indireto do trabalhador, tambm deve
acompanhar o mesmo ndice.
Ainda, o objetivo da Lei em corrigir o salrio
mnimo pelo INPC decorre exclusivamente da necessidade de
preservar seu poder aquisitivo. A necessidade de preservar o
poder aquisitivo um constante em todas as transaes financeiras,
e ela s aperfeioa quando se repe efetivamente as perdas
inflacionrias, o que no acontece quando aplicada a TR.
Alternativamente, outro ndice que se mostra aplicvel,
acaso o MM. Juzo no comungar desse entendimento o IPCA, ndice
oficial do Governo Federal para medio das metas inflacionrias,
contratadas com o FMI, a partir de julho de 1999 (informao obtida
no Portal Brasil (WWW.portalbrasil.net).
Ambos os ndices so infinitamente mais adequados a
preservar o poder aquisitivo dos depsitos do FGTS do que a
aniquilada TR.
III - PRINCPIO DA SEGURANA JURDICA E EFEITO VINCULANTE
A sociedade faz a escolha de valores que devem ser
positivados em seu ordenamento jurdico e, com base nestes valores,
que surgem as
regras jurdicas. Pois bem, um dos valores escolhidos pela sociedade
brasileira a proteo da coisa julgada, idia que vem justificada,
usualmente, no princpio da segurana jurdica.
Prova desta afirmao, no mbito constitucional, est
atualmente consignada no artigo 5., XXXVI, CF, cujo dispositivo
categoricamente estabelece que a "(...) lei no prejudicar o direito
adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada;".
Em suma, a segurana jurdica um princpio do Estado
de direito, consistente na estabilidade da ordem jurdica
constitucional, com a finalidade de refletir nas relaes
intersubjetivas o sentimento de previsibilidade quanto aos efeitos
jurdicos futuros e pretritos da regulao das condutas sociais.

Podemos dizer que a lei vai variando de sentindo em

funo de mltiplos fatores sendo um deles quando se altera a tbua
dos valores de aferio da realidade social].( 1. Miguel Reale, Lies
preliminares de direito (1998), p. 171).
Assim, ao declarar a inconstitucionalidade da Lei da TR, o
STF ponderou os valores e realidade social de referida taxa como
ndice de correo monetria frente ao cenrio econmico atual, se
sobrepondo sua deciso a Lei 8.036/90, no que no acompanha esse
entendimento, bem como a Smula 459 do STJ.
Ora se a deciso do STF proferida em Ao Direta de
Inconstitucionalidade no puder ser aplicada tambm aos casos que a
TR foi utilizada para correo monetria dos valores das contas
fundirias no est sendo respeitada a Constituio Federal,
especificamente, 2 do artigo 102, que estabelece o efeito
vinculante (erga omnes), efeito pelo qual a deciso tomada por
referido tribunal vale para os demais que discutam questo idntica.
Importante ressaltar que o FGTS tem a funo de
garantir uma verba para emergncias e ajuda de custo para assuntos
importantes, como sade e habitao.
Afinal, o FGTS foi criado para que o trabalhador possa
dispor do valor total do montante depositado na conta vinculada em
caso de dispensa sem justa causa, em caso de extino da empresa,
em caso de aposentadoria concedida pelo INSS e em caso de
falecimento do trabalhador, desde que seus herdeiros estejam
habilitados perante a Previdncia Social. Ou ainda, para custeio do
tratamento quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes
for acometido de neoplasia maligna, for portador do vrus HIV ou
estiver em estgio terminal, em razo de doena grave.
Outra hiptese de saque do FGTS envolve os casos de
calamidade pblica, emergncia ou necessidade pessoal ocasionada
por desastre natural, desde que reconhecido pelo Poder Pblico que o
trabalhador residia em reas comprovadamente atingidas, como
ocorrido em Santa Catarina face s chuvas que devastaram
municpios inteiros.
Portanto, se a correo monetria no acompanhar a
inflao, referidos depsitos ficam defasados gerando uma perda
considervel, tendo em vista que a correo monetria tem por fim
corrigir o valor da moeda para que ao final corresponda o mesmo
valor de quando foi depositado.
Assim, negar a inconstitucionalidade da TR o mesmo
que retirar o poder aquisitivo dos trabalhadores, j que muitos
utilizam o FGTS como forma de adquirir a to sonhada casa prpria,

para tratamento de doenas graves, entre outras situaes possveis

de saque, pois um direito nato de cada cidado trabalhador.
Dessa maneira, se os valores depositados na conta do
vinculada do trabalhador no so corrigidos de forma apta a repor a
perda inflacionria, o instituto do FGTS no est cumprindo sua
finalidade, portanto, dar guarida a TR como ndice de correo
monetria o mesmo que negar um direito constitucional,
dilapidando o bolso dos cidados brasileiros.
IV PREQUESTIONAMENTO
Por fim, eventualmente mantida a r.deciso recorrida, o
que se admite to somente para argumentar, tendo em vista que a
discusso do tema proposto envolve a negativa de vigncia e
contrariedade de Lei Federal, divergncia de interpretao e ofensa
Constituio Federal (2, art. 102 da Constituio Federal),
contrariedade com a jurisprudncia ptria (ADI n493-0/DF), h
inequvoca possibilidade de que seja necessria a interposio de
recursos especial e extraordinrio. Para tanto a matria
dever ser enfrentada perante as instncias ordinrias, no sendo
omitida na deciso recorrida, nos termos das Smulas 282 e 356 do
STF.
Portanto, resta PREQUESTIONADA a matria pugnando
pela PROCEDNCIA DO PREQUESTIONAMENTO suscitado, bem como o
pronunciamento fundamentado sobre o assunto.
V - DO PEDIDO
Pelo exposto, requer-se o provimento do recurso ora
interposto para o fim reformar totalmente a sentena monocrtica de
fls., aplicando o efeito suspensivo e devolutivo, julgando a ao
procedente, afastando a Taxa Referencial TR como correo
monetria dos valores fundirios do peticionrio e aplicando-se em
seu lugar o ndice Nacional de Preos ao Consumidor INPC, ou IPCA,
ou outro ndice de correo monetria mais favorvel desde o incio
da defasagem (1999), bem como sua aplicao sobre os futuros
depsitos em conta vinculada e, consequentemente a condenao da
requerida no pagamento das diferenas decorrente da aplicao do
ndice INPC, ou IPCA, ou outro aplicado pelo Juzo sobre os depsitos
fundirios do autor, independentemente do saque ou no, ao final
apurados ou efetuar o crdito respectivo na conta vinculada do
peticionrio, acrescido de juros e correo monetria at data do
efetivo pagamento e condenao da requerida nas custas e
honorrios advocatcios de 20% sobre o valor da condenao.
Nestes Termos,

Pede Deferimento.
Sertozinho, 27 de outubro de 2013.
RICA M. C. GAVIOLLI MARQUES
OAB/SP 239.434