DE LOS DERECHOS Y OBLIGACIONES ENTRE LOS PADRES Y LOS HIJOS.

Los efectos de la filiacin abarcan dos aspectos: La Filiacin y la Proteccin de los Incapaces Juan
Andrs Orrego Acua 3
!" La persona de los #i$os: estos efectos se englobaban por la doctrina ba$o el no%bre genrico
de autoridad paterna& 'oy( debira%os ree%pla)ar la e*presin por otra +ue responda %e$or
al #ec#o de e$ercer con$unta%ente el padre y la %adre autoridad sobre el #i$o& Propone%os al
efecto la de autoridad parental( por+ue as, engloba%os la autoridad +ue tanto el padre co%o
la %adre e$ercen sobre la persona del #i$o&
-" Los bienes de los #i$os: estos efectos se deno%inan por la ley patria potestad&!.
!. /abe ad0ertir +ue en el 1erec#o /o%parado( a diferencia de lo +ue ocurre en nuestro /digo /i0il(
usual%ente la patria potestad suele englobar tanto el cuidado personal de los #i$os co%o ta%bin la
ad%inistracin de sus bienes& 2s decir( la autoridad paterna o autoridad parental( est3 subsu%ida en la
patria potestad&
Anali)are%os por separado los efectos personales y patri%oniales de la filiacin&
1.- Efectos personaes !e a f""ac"#n$ a a%tor"!a! parenta.
!&!& 1eberes de los #i$os para con sus padres&
a4 1eber de respeto y obediencia 5art& ---( inciso -"4&
Los #i$os tienen tal deber #acia a%bos padres& 2l antiguo art& -!6( agregaba +ue los #i$os
leg,ti%os estaban especial%ente so%etidos a su padre( lo +ue guardaba ar%on,a con la
circunstancia de otorgarse a ste la patria potestad& 7e dec,a +ue en caso de discrepancia entre
el padre y la %adre( el #i$o leg,ti%o deb,a acatar lo dicta%inado por el padre&
/o%o #oy d,a la patria potestad puede corresponder al padre( la %adre o a los dos de consuno(
no se $ustifica otorgar pree%inencia a la autoridad paterna&
2n todo caso( leyes especiales( co%o la Ley de %enores y la Ley de 8iolencia Intrafa%iliar(
per%iten inter0enir al $ue) en los conflictos do%sticos para regular y controlar la autoridad de
los padres&
b4 1eber de socorro&
Los #i$os tienen el deber de cuidar a sus padres en su ancianidad( en el estado de de%encia( y
en todas las circunstancias de la 0ida en +ue necesitaren sus au*ilios& 1ic#a obligacin( +ue se
%ateriali)a en el deber de socorro( recae en los #i$os de cual+uier edad( a9n a+uellos
e%ancipados 5art& --3( !"4&
:ienen derec#o al %is%o socorro todos los de%3s ascendientes( en caso de ine*istencia o de
insuficiencia de los in%ediatos descendientes 5art& --3( -"4&
2l incu%pli%iento de este deber de socorro origina sanciones ci0iles&
As,( por e$e%plo( el art& 6;< =" 3 declara indigno de suceder al difunto co%o #eredero o
legatario( al consangu,neo dentro del se*to grado inclusi0e( +ue en el estado de de%encia o
destitucin del causante( no lo socorri( pudiendo&
Por su parte( el art,culo !-< =" -( faculta al ascendiente para des#eredar al descendiente +ue
en tales circunstancias no lo socorri( pudiendo&
1e igual for%a( el art& 3-. establece +ue en el caso de in$uria atro)( cesar3 la obligacin de
prestar ali%entos( agregando el precepto +ue constituyen in$uria atro) precisa%ente las
conductas descritas en el art,culo 6;<& Por ende( el #i$o +ue no socorri al La Filiacin y la
Proteccin de los Incapaces Juan Andrs Orrego Acua 3!
padre o a la %adre perder3 el derec#o a pedir ali%entos a sus progenitores& /on todo( si la
conducta del ali%entario 5el #i$o en este caso4 fuere atenuada por circunstancias gra0es en la
conducta del ali%entante 5el padre o %adre( en este caso4( podr3 el $ue) %oderar el rigor del
art,culo 3-.&
!&-& 1eberes de los padres para con sus #i$os&
7e trata de 0erdaderos deberes>derec#os( pues i%ponen obligaciones y confieren facultades a
los padres ante y sobre sus #i$os( respecti0a%ente&
Ad0ierte la ley +ue los derec#os concedidos a los padres en los art,culos +ue se %encionan a
continuacin( no podr3n recla%arse 5o e$ercerse4 sobre el #i$o +ue #ayan abandonado 5art,culo
-3<4&
2n la %is%a pri0acin de derec#os incurrir3n los padres +ue por su in#abilidad %oral #ayan
dado %oti0o a la pro0idencia de separar a los #i$os de su lado( sal0o si tal pro0idencia #aya sido
re0ocada 5art,culo -364&
:ales deberes>derec#os se traducen en cuatro acciones: criar( corregir( educar y establecer a los
#i$os& Los tres pri%eros son de car3cter i%perati0o( y por ende( propia%ente deberes( %ientras
+ue el 9lti%o( es facultati0o&
a4 1eber de crian)a&!?
!? La Ley n9%ero -&;<( publicada en el 1iario Oficial con fec#a -! de $unio de -!3( introdu$o i%portantes
%odificaciones al /digo /i0il( en lo concerniente a las nor%as +ue regulan el cuidado personal de los
%enores y la patria potestad& 2n 0irtud de esta refor%a( se %odificaron los art,culos ---( --@( -.. y -.?( se
sustituyeron los art,culos --.( --?( --; y --6( se incorporaron los art,culos --?>- y --6>- y se derog el
art,culo --6& 7e ree%pla) ta%bin el art,culo .- de la Ley n9%ero !;&;!<( Ley de Menores( y se sustituy
el inciso -" del art,culo -! de la Ley n9%ero !6&6.@( Ley de Aatri%onio /i0il&
!; La profesora Fabiola Lat#rop B%e)( en su traba$o La corresponsabilidad parental( se pronuncia en
fa0or del cuidado personal alternado o co%partido de los #i$os& 7eala +ue la custodia compartida,
alternada o sucesiva es un sistema familiar, posterior a la ruptura familiar o de pareja que, basado en el
principio de la corresponsabilidad parental, permite a ambos progenitores participar activa y
equitativamente en el cuidado personal de sus hijos, pudiendo, en lo que a la residencia se refiere, vivir con
cada uno de ellos durante lapsos sucesivos ms o menos predeterminados. Se trata de una figura jurdica de
gran impacto en la organi!aci"n de las relaciones familiares pues evita, al menos te"ricamente, que uno de
los progenitores #generalmente el padre$ quede desprovisto de injerencia en la vida del hijo. 7e refiere
luego a los principios en +ue se basa la custodia co%partida: Los principios inspiradores de la custodia
compartida son la corresponsabilidad parental, la igualdad parental, y la coparentalidad, todos ellos
informados transversalmente por la necesidad de una conciliaci"n de la vida laboral y familiar. 2n su
traba$o(
a&!4 Principio general&
2l art,culo ---( inciso !"( dispone +ue la preocupacin funda%ental de los padres es el inters
superior del #i$o( para lo cual procurar3n su %ayor reali)acin espiritual y %aterial posible( y lo
guiar3n en el e$ercicio de los derec#os esenciales +ue e%anen de la naturale)a #u%ana de %odo
confor%e a la e0olucin de sus facultades&
2l art,culo --.( inciso !"( seala por su parte +ue toca de consuno a los padres( o al padre o
%adre sobre0i0iente( el cuidado personal de los #i$os& Agrega el precepto +ue este cuidado se
basar3 en el pr"nc"p"o !e corresponsa&""!a!1'( en 0irtud del cual a%bos La Filiacin y la
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profundi)a en el pri%ero de estos principios( el de la corresponsabilidad parental( desde di0ersos 3ngulos: el
sociolgico( el psicolgico y final%ente el $ur,dico& 1esde la ptica sociolgica( afir%a +ue el principio de
corresponsabilidad parental consiste en el reparto equitativo de los derechos y deberes que los progenitores
deben ejercer frente a sus hijos %&' Se trata de un principio que cobra relevancia, fundamentalmente, porque
padre y madre, hombre y mujer, estn compartiendo progresivamente mbitos que hist"ricamente haban sido
espacios e(clusivos de uno u otro. )n este sentido, las cifras hablan por s solas* la participaci"n laboral
femenina ha aumentado de un +,,-., a un /0. en agosto de +00,. 1simismo, se estn asumiendo roles cada
ve! ms equitativos por parte de ambos progenitores, produci2ndose, consecuentemente, la disoluci"n
paulatina y progresiva de los 3binomios4 mujer$hogar y padre$proveedor, lo que, a primera vista, podra
conducir a conceder derechos y deberes potencialmente iguales a padre y madre una ve! producida la crisis
matrimonial o de pareja. Aborda la autora la %ateria( %3s adelante( con una %irada desde la psicolog,a
$ur,dica& 1estaca +ue la teor,a +ue #ab,a pre0alecido en las dcadas de los setenta y oc#enta( en cuanto a +ue
la gran mayora de los hijos tenan un progenitor psicol"gico, es decir, una persona que, sobre una base
diaria, continua, a trav2s de la interacci"n, el compa5erismo y la reciprocidad, satisfaca las necesidades
psicol"gicas y biol"gicas del ni5o( actual%ente se considera un3ni%e%ente obsoleta( sobre la base( entre
otras( de in0estigaciones +ue afir%an +ue los #i$os de padres separados +ue presentaban un %ayor y %e$or
desarrollo eran a+uellos +ue %anten,an un contacto regular y continuo con a%bos padres despus de la
ruptura conyugal( o bien( a+uellos +ue pertenec,an a fa%ilias en las +ue no #ab,a e*istido o #ab,a cesado un
alto ni0el de conflicti0idad parental& 2n lo concerniente a las nor%as $ur,dicas( de%uestra la profesora Lat#rop
de +u %anera se #a incorporado el principio de la corresponsabilidad parental en la nor%ati0a internacional(
regional e interna& As,( respecto de las nor%as internacionales( alude al art,culo !<( n9%ero !( de la
/on0encin de los 1erec#os del =ioC y a los art,culos ?D y !;D de la /on0encin para la 2li%inacin de
:odas las For%as de 1iscri%inacin /ontra la Au$er& 2n cuanto a las nor%as regionales( %enciona el
Protocolo de 7an 7al0ador 5no ratificado por /#ile4( adicional al Pacto de 7an Jos de /osta Eica( en el +ue se
declara +ue todo ni5o tiene el derecho a crecer al amparo y bajo la responsabilidad de sus padres, aun+ue
en l se agrega +ue salvo circunstancias e(cepcionales, reconocidas judicialmente, el ni5o de corta edad no
debe ser separado de su madre( apeg3ndose as, a la doctrina de los aos tiernos& 2n el conte*to regional
europeo( %enciona 0arias resoluciones y reco%endaciones e%anadas del Parla%ento 2uropeo y del /o%it de
Ainistros del /onse$o de 2uropa: Lat#rop B%e)( Fabiola( La corresponsabilidad parental( en )studios
de 6erecho 7ivil 89. :ornadas ;acionales de 6erecho 7ivil, <lmu2, +00,( 7antiago de /#ile(
LegalPublis#ing( ao -6( Fni0ersidad 1iego Portales( /arlos Pi)arro Gilson 5coordinador4( pp& -@ a -3-&
Eodrigo Harcia( por su parte( sostiene +ue es dudoso +ue el principio de la corresponsabilidad de los padres
sea un principio autno%o del 1erec#o de Fa%ilia( sino +ue %3s bien( parece ser una de las aplicaciones del
inters superior del nio& Afir%a( en efecto( +ue el sustento de la corresponsabilidad( %3s +ue la e+uidad entre
los padres( es una aplicacin del principio del inters superior del nio& Agrega +ue si bien la autorregulacin
del conflicto es algo deseable( por cuanto los padres son los +ue %e$or conocen sus capacidades y las
n$ecesidades del nio( y +ue este proceso slo puede ser e*itoso en la %edida +ue los padres estn en un plano
de igualdad( todo ello debe ser funcional al inters superior del #i$oC el principio de igualdad de los padres(
tiene i%portancia por+ue a tra0s de l se 0ela por el inters superior del nio: Harcia L#e%ann( Eodrigo(
=undamentos del 6erecho de =amilia y de la 8nfancia( 7antiago de /#ile( :#o%pson Eeuters Puntole*(
ao -!!( p& 36!&
padres( 0i0an $untos o separados( participar3n en for%a acti0a( e+uitati0a y per%anente en la
crian)a y educacin de sus #i$os& 2l citado principio pone de %anifiesto +ue a%bos padres est3n
lla%ados por la ley( y ade%3s en condiciones de igualdad( a cu%plir con el deber>derec#o de
crian)a de sus #i$os& 2l precepto citado guarda concordancia con el art,culo !< de la
7onvenci"n sobre los 6erechos del ;i5o( +ue establece en su inciso !": Los )stados >artes
pondrn el m(imo empe5o en garanti!ar el reconocimiento del principio de que ambos padres
tienen obligaciones comunes en lo que respecta a la crianza y el desarrollo del nio.
8ncumbir a los padres, o en su caso, a los representantes legales la responsabilidad
primordial de la crian!a y el desarrollo del ni5o. Su preocupaci"n fundamental ser el inter2s
superior del ni5o& 2ste principio ta%bin e%ana( en el caso de la filiacin %atri%onial( del
art,culo !@( n9%ero .( de la 7onvenci"n La Filiacin y la Proteccin de los Incapaces Juan Andrs
Orrego Acua 33
1mericana sobre 6erechos ?umanos o >acto de San :os2 de 7osta @ica( +ue dispone:
>rotecci"n a la familia %&' /. Los )stados >artes deben tomar medidas apropiadas para
asegurar la igualdad de derechos y la adecuada equivalencia de responsabilidades de los
cnyuges en cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de disoluci"n del mismo.
)n caso de disoluci"n, se adoptarn disposiciones que aseguren la protecci"n necesaria a los
hijos, sobre la base Anica del inter2s y conveniencia de ellos. :a%bin cabe tener presente el
art,culo !;( n9%ero !( letra d4( de la 7onvenci"n sobre la )liminaci"n de Bodas las =ormas
de 6iscriminaci"n contra la Mujer( +ue seala: -. Los )stados >artes adoptarn todas las
medidas adecuadas para eliminar la discriminaci"n contra la mujer en todos los asuntos
relacionados con el matrimonio y las relaciones familiares y, en particular, asegurarn, en
condiciones de igualdad entre hombres y mujeres* %&' d' Los mismos derechos y
responsabilidades como progenitores, cualquiera que sea su estado civil, en materias
relacionadas con sus hijosC en todos los casos, los intereses de los hijos sern la
consideraci"n primordial&
2l principio de corresponsabilidad #a de e$ercerse por los padres en for%a act"(a( e)%"tat"(a y
per*anente& Por ende( los progenitores deben e$ecutar todas las conductas necesarias para
asegurar( en la %edida de sus posibilidades( el bienestar f,sico y espiritual de sus #i$osC al actuar
de este %odo( ninguno de los padres puede i%poner su parecer por sobre el del otro( pues lo
e+uitati0o supone igualdad entre a%bos en la adopcin de las decisiones +ue conciernan al #i$o
co%9nC y todo ello de %anera sostenida en el tie%po&
a&-4 /asos especiales&
2l legislador se #a preocupado de regular en esta %ateria algunas circunstancias +ue i%plican
alteracin de una situacin nor%al& :ales son:
!" S"t%ac"#n !e +",o )%e -o.a !e f""ac"#n no *atr"*on"a: el cuidado personal del #i$o no
concebido ni nacido durante el %atri%onio( reconocido por uno de los padres( corresponde al
padre o %adre +ue lo #aya reconocido 5art& --.( inciso -"4&
-" S"t%ac"#n !e +",o )%e t"ene f""ac"#n "n!eter*"na!a: si el #i$o no #a sido reconocido por
ninguno de sus padres( la persona +ue tendr3 su cuidado ser3 deter%inada por el $ue) 5art,culo
--.( inciso -"4&
3" S"t%ac"#n !e +",o/ c%an!o s%s pa!res ("(en separa!os:
I 1eter%inacin del cuidado personal de co%9n acuerdo por los padres: %ediante escritura
p9blica o acta e*tendida ante cual+uier oficial del Eegistro /i0il( subinscrita al %argen de la
inscripcin de naci%iento del #i$o dentro de los 3 d,as siguientes a su otorga%iento( a%bos
padres( actuando de co%9n acuerdo( podr3n deter%inar +ue el cuidado personal de uno o %3s
#i$os corresponda: i4 al padreC ii4 a la %adreC o iii4 a a%bos en for%a co%partida& 2ste acuerdo
podr3 re0ocarse o %odificarse cu%pliendo las %is%as sole%nidades 5art,culo --?( inciso !"4&
7e trata en este caso de una atr"&%c"#n con(enc"ona del cuidado personal del #i$o&
2l acuerdo acerca del cuidado personal del #i$o debe establecer ta%bin la frecuencia y libertad
con +ue el padre o %adre +ue no tenga el cuidado personal( %antendr3 una relacin directa y
regular con los #i$os&
Agrega la ley +ue e c%"!a!o persona co*part"!o es un rgi%en de 0ida +ue procura
esti%ular la corresponsabilidad de a%bos padres +ue 0i0en separados( en la crian)a La Filiacin
y la Proteccin de los Incapaces Juan Andrs Orrego Acua 3.
y educacin de los #i$os co%unes( %ediante un siste%a de residencia +ue asegure su adecuada
estabilidad y continuidad 5art,culo --?( inciso -"4&
La ley no indic +u sancin opera en caso de no efectuar la subinscripcin en el referido pla)o
de 3 d,as& Podr,a esti%arse +ue %ientras no se realice( el acuerdo entre los padres ser3
inoponible a terceros( considerando +ue el 9lti%o inciso del art,culo --? establece +ue %ientras
una subinscripcin relati0a al cuidado personal 5de un #i$o4 no sea cancelada por otra posterior(
todo nue0o acuerdo o resolucin ser3 inoponible a terceros& 2n todo caso( no cree%os +ue la
sancin pudiere ser la nulidad( pues esta%os ante una nor%a i%perati0a de re+uisito( cuya
infraccin no tiene asignada una sancin general por la ley&
I A falta de acuerdo de los padres: los #i$os continuar3n ba$o el cuidado personal del padre o
%adre con +uien estn con0i0iendo 5art,culo --?( inciso 3"4&
I Eesolucin $udicial +ue atribuye el cuidado personal del #i$o a uno de los padres: cuando las
circunstancias lo re+uieran y el inters superior del #i$o lo #aga con0eniente( el $ue) podr3
atribuir el cuidado personal del #i$o al otro de los padres o radicarlo en uno solo de ellos( si por
acuerdo e*istiere alguna for%a de e$ercicio co%partido 5art,culo --?( inciso ."4& =tese +ue el
$ue) no puede disponer +ue el cuidado personal del #i$o sea co%partido& 1ebe atribuirlo a uno u
otro de los padres( pero no a a%bos& 2l cuidado co%partido( entonces( slo puede establecerse
por acuerdo de los padres( y si e*ist,a( el $ue) puede de$arlo sin efecto&
2n ning9n caso el $ue) podr3 fundar e0c%s"(a*ente su decisin en la capacidad econ%ica de
los padres& Por ende( tal capacidad econ%ica s, puede ser considerada por el $ue)( pero $unto
con otros factores +ue $ustifi+uen su decisin de alterar la situacin #asta ese %o%ento 0igente
5art,culo --?( inciso ?"4&
/uando el $ue) atribuya el cuidado personal del #i$o a uno de los padres( deber3 establecer( de
oficio o a peticin de parte( en la %is%a resolucin( la frecuencia y libertad con +ue el otro
padre o %adre +ue no tiene el cuidado personal %antendr3 una relacin directa y regular con
los #i$os( considerando su inters superior( sie%pre +ue se cu%plan los criterios dispuestos en el
art,culo --6( a los +ue #are%os referencia %3s adelante 5art,culo --?( inciso ;"4&
2sta%os a+u, ante %na atr"&%c"#n ,%!"c"a del cuidado personal del #i$o& Para +ue sta opere(
estableciendo el rgi%en y e$ercicio del cuidado personal por uno de los padres( el $ue) deber3
considerar y ponderar con$unta%ente los siguientes criterios y circunstancias:
i4 La 0inculacin afecti0a entre el #i$o y sus padres( y de%3s personas de su entorno fa%iliar&
ii4 La aptitud de los padres para garanti)ar el bienestar del #i$o y la posibilidad de procurarle un
entorno adecuado( seg9n su edad&
iii4 La contribucin a la %antencin del #i$o %ientras estu0o ba$o el cuidado personal del otro
padre( pudiendo #acerlo&
i04 La actitud de cada uno de los padres para cooperar con el otro( a fin de asegurar la %3*i%a
estabilidad al #i$o y garanti)ar la relacin directa y regular( para lo cual considerar3
especial%ente lo dispuesto en el inciso ?" del art,culo --6 5dispone este inciso +ue el padre o
%adre +ue e$er)a el cuidado personal del #i$o no obstaculi)ar3 el rgi%en de relacin directa y
regular +ue se estable)ca a fa0or del otro padre4& La Filiacin y la Proteccin de los Incapaces Juan
Andrs Orrego Acua 3?
04 La dedicacin efecti0a +ue cada uno de los padres procuraba al #i$o antes de la separacin y(
especial%ente( la +ue pueda seguir desarrollando de acuerdo con sus posibilidades&
0i4 La opinin e*presada por el #i$o&!@
!@ 7e entiende +ue ello ser3 posible( cuando por su edad y %adure)( sea factible +ue el #i$o %anifieste su
opinin& Por lo de%3s( el derec#o del nio a ser o,do se encuentra e*presa%ente consagrado en la
7onvenci"n sobre los 6erechos del ;i5o( art,culo !-( n9%eros ! y -: Los )stados partes garanti!arn al
ni5o que est2 en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de e(presar su opini"n libremente en
todos los asuntos que afectan al ni5o, teni2ndose debidamente en cuenta las opiniones del ni5o, en funci"n de
la edad y madure! del ni5o. 5art,culo !-( n9%ero !4C &se dar en particular al ni5o oportunidad de ser
escuchado en todo procedimiento judicial o administrativo que afecte al ni5o, ya sea directamente o por
medio de un representante o de un "rgano apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento de la
ley nacional. 5art,culo !-( n9%ero -4& 7e trata de una deri0acin del derec#o a e*presar libre%ente su
opinin& Lo conte%pla ta%bin co%o uno de sus principios rectores( el art,culo !;( inciso -" de la Ley n9%ero
!6&6;<( sobre :ribunales de Fa%ilia: )l inter2s superior del ni5o, ni5a o adolescente, y su derecho a ser
odo, son principios rectores que el jue! de familia debe tener siempre como consideraci"n principal en la
resoluci"n del asunto sometido a su conocimiento. :rat3ndose de adolescentes 50arones o %u$eres +ue #ayan
cu%plido catorce aos4( no cabe duda +ue sie%pre deben ser o,dos( a %enos +ue les afectare una discapacidad
f,sica o %ental +ue lo #iciera i%posible& 7i se trata de nios o nias( el $ue) tendr3 +ue ponderar si tienen la
%adure) suficiente para ser o,dos& 2n otras legislaciones( se establece la obligacin del $ue) a o,r al %enor( a
partir de cierta edad& As,( el art,culo !?6 del /digo /i0il espaol dispone: Si los padres viven separados y
no decidieren de comAn acuerdo, el :ue! decidir, siempre en beneficio de los hijos, al cuidado de qu2
progenitor quedarn los hijos menores de edad. )l jue! oir, antes de tomar esta medida, a los hijos que
tuvieran suficiente juicio y, en todo caso, a los que fueren mayores de doce a5os.
!< Art,culo ?.3( inciso !"( del /digo de Procedi%iento /i0il: 7uando se pida apremio contra el deudor,
podr el tribunal imponerle arresto hasta por quince das o multa proporcional, y repetir estas medidas para
obtener el cumplimiento de la obligaci"n.
0ii4 2l resultado de los infor%es periciales +ue se #aya ordenado practicar&
0iii4 Los acuerdos de los padres antes y durante el respecti0o $uicio&
i*4 2l do%icilio de los padres&
*4 /ual+uier otro antecedente +ue sea rele0ante atendido el inters superior del #i$o 5art,culo
--?>-4&
I 7ituacin del #i$o( en caso de in#abilidad f,sica o %oral de a%bos padres: podr3 el $ue)( en
este caso( confiar el cuidado personal de los #i$os a otra persona o personas co%petentes& Al
#acerlo( el $ue) 0elar3 pri%ordial%ente por el inters superior del nio confor%e a los criterios
establecidos en el art,culo --?>-&
2n la eleccin de estas personas( se preferir3 a los consangu,neos %3s pr*i%os( y sobre todo( a
los ascendientes 5art& --;4&
/o%o se 0e( en lo posible el $ue) deber3 elegir a uno o %3s de los abuelos del %enor&
a&34 Procedi%iento&
2n las %aterias a +ue se refieren los casos precedente%ente indicados( el $ue) oir3 a los #i$os y
a los parientes&
Las resoluciones +ue se dicten( una 0e) e$ecutoriadas( se subinscribir3n en la for%a y pla)o +ue
establece el art,culo --?&
2l $ue) podr3 apre%iar en la for%a establecida en el art,culo ?.3 del /digo de Procedi%iento
/i0il 5la referencia debe entenderse #ec#a al inciso !" de este precepto4!<( a La Filiacin y la
Proteccin de los Incapaces Juan Andrs Orrego Acua 3;
+uien fuere condenado por resolucin $udicial +ue cause e$ecutoria( a #acer entrega del #i$o y
no lo #iciere o se negare a #acerlo en el pla)o +ue se #ubiere deter%inado para estos efectos& 2n
igual apre%io incurrir3 el +ue retu0iere especies del #i$o y se negare a #acer entrega de ellas a
re+ueri%iento del $ue) 5 art& --@4&
a&.4 7ituacin del padre o %adre +ue no tiene el cuidado personal del #i$o: reac"#n !"recta 1
re-%ar o !erec+o-!e&er !e co*%n"cac"#n&
2l padre o %adre +ue no tenga el cuidado personal del #i$o no ser3 pri0ado del derec#o ni
+uedar3 e*ento del deber( +ue consiste en %antener con l una relacin directa y regular
5lla%ada ta%bin derecho$deber de comunicaci"n4( la +ue e$ercer3 con la frecuencia y
libertad acordada con +uien lo tiene a su cuidado seg9n las con0enciones +ue se #ubieren
estipulado en el acuerdo al +ue se refiere el inciso !" del art,culo --?( o( en su defecto( con las
+ue el $ue) esti%are con0eniente para el #i$o 5art,culo --6( inciso !"4& 2ste derec#o>deber se
encuentra consagrado ta%bin en la 7onvenci"n sobre los 6erechos del ;i5o( en la +ue se
dispone: Los )stados >artes respetarn el derecho del ni5o que est2 separado de uno o de
ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres de modo
regular, salvo si ello es contrario al inter2s superior del ni5o. 5art,culo 6( n9%ero 34&
7e entiende por relacin directa y regular a+uella +ue propende a +ue el 0,nculo fa%iliar entre
el padre o %adre +ue no e$erce el cuidado personal y su #i$o se %antenga a tra0s de un
contacto peridico y estable 5art,culo --6( inciso -"4&
:res caracter,sticas posee este derec#o>deber:
Per%ite %antener con el %enor una reac"#n !"recta( lo +ue i%plica +ue sal0o ra)ones +ue
as, lo aconse$en( no deben #aber inter%ediarios +ue se interpongan entre el progenitor y su #i$o
%enorC
La relacin( ade%3s( #a de ser re-%ar( #a de e$ercerse con la frec%enc"a +ue asegure
cu%plir con el ob$eti0o buscado por el legislador( y +ue no es otro +ue asegurar un 0,nculo de
car3cter constante e indispensable para el desarrollo del %enorC y
La relacin( final%ente( #a de e$ercerse "&re*ente( sin cortapisas o restricciones( sal0o
a+uellas +ue resulten indispensables atendida la edad del %enor in0olucrado&Para la
deter%inacin de este rgi%en co%unicacional( los padres( o el $ue) en su caso( fo%entar3n una
relacin sana y cercana entre el padre o %adre +ue no e$erce el cuidado personal y su #i$o(
0elando por el inters superior de este 9lti%o( su derec#o a ser o,do y la e0olucin de sus
facultades( y considerando especial%ente:
i4 La edad del #i$o&
ii4 La 0inculacin afecti0a entre el #i$o y su padre o %adre( seg9n corresponda( y la relacin
con sus parientes cercanos&
iii4 2l rgi%en de cuidado personal del #i$o +ue se #aya acordado o deter%inado&
i04 /ual+uier otro ele%ento de rele0ancia en consideracin al inters superior del #i$o 5art,culo
--6( inciso 3"4&
7ea +ue el rgi%en de relacin directa y regular #aya sido decretado $udicial%ente o con0enido
en el acuerdo relati0o al cuidado personal del %enor( el $ue) deber3 asegurar la %ayor
participacin y corresponsabilidad de stos en la 0ida del #i$o( estableciendo las condiciones
+ue fo%enten una relacin sana y cercana 5art,culo --6( inciso ."4& La Filiacin y la Proteccin de
los Incapaces Juan Andrs Orrego Acua 3@
2l padre o %adre +ue e$er)a el cuidado personal del #i$o no obstaculi)ar3 el rgi%en de
relacin directa y regular +ue se estable)ca a fa0or del otro padre 5art,culo --6( inciso ?"4&
2l e$ercicio de este derec#o podr3 suspenderse o restringirse( cuando %anifiesta%ente
per$udi+ue el bienestar del #i$o( lo +ue declarar3 el tribunal fundada%ente 5art,culo --6( inciso
;"4&
a&?4 Eelacin directa y regular del #i$o con sus abuelos&
1ispone la ley +ue el #i$o ta%bin tiene derec#o a %antener una relacin directa y regular con
sus abuelos& A falta de acuerdo entre los padres o el padre o %adre u otra persona +ue tenga el
cuidado personal y los abuelos( el $ue) fi$ar3 la %odalidad de esta relacin atendido el inters
del #i$o( en confor%idad a los criterios del art,culo --6 5art,culo --6>-4&
Aun+ue el precepto alude a los abuelos( pensa%os +ue no debe interpretarse en for%a
restricti0a( sino de %anera e*tensi0a( de %anera +ue( e0entual%ente( a falta de los abuelos( bien
podr,a tratarse de bisabuelos del %enor a+uellos +ue recla%en %antener con ste una relacin
directa y regular&
Por lo de%3s( el 0,nculo entre nietos o bisnietos y sus abuelos y bisabuelos( ade%3s de resultar
nor%al%ente %uy beneficioso para los pri%eros( es la natural contrapartida a la obligacin
ali%entaria rec,proca +ue se consagra en el art,culo 3-! del /digo /i0il( en cuanto dice +ue
los pri%eros pueden deber ali%entos a sus ascendientes y los segundos a sus
descendientes( sin li%itar el grado de parentesco& Lo %is%o ocurre en el art,culo !!!( al
tratar del asenso +ue deben otorgar los ascendientes del %enor +ue pretenda contraer
%atri%onio&
1e cual+uier %anera( %e$or #abr,a sido +ue el art,culo --6>- #ubiera aludido efecti0a%ente a
los abuelos u otros ascendientes&
a&;4 Bastos de educacin( crian)a y estableci%iento de los #i$os&
2n cuanto al !e&er !e cr"an.a( en pri%er lugar( distingui%os seg9n si e*iste o no %atri%onio(
y de #aberlo( si #ay o no rgi%en de sociedad conyugal y en este 9lti%o caso si se trata de
e*pensas ordinarias o e*traordinarias:
!" 7i e*iste %atri%onio y #ay sociedad conyugal( distingui%os a su 0e):
!&!& Bastos correspondientes a las e*pensas ordinarias: ser3n de cargo de la sociedad conyugal(
confor%e al art,culo -3 del /digo /i0il& 2n ar%on,a con el precepto anterior%ente citado( el
art,culo !@. n9%ero ? del /digo /i0il establece +ue la sociedad conyugal es obligada al
pago del %anteni%iento de los descendientes co%unes& 1ic#os gastos pesan sobre el pasi0o
definiti0o de la sociedad conyugal& A su 0e)( el art,culo !@.. del /digo /i0il reitera +ue las
e*pensas de educacin de un descendiente y las +ue se #icieren para establecerle y casarle( se
i%putar3n( por regla general( a los gananciales&
!&-& Bastos correspondientes a las e*pensas e*traordinarias: ser3n ta%bin de cargo de la
sociedad conyugal( en las condiciones sealadasC sin e%bargo( si el #i$o tu0iere bienes propios(
estas e*pensas e*traordinarias se i%putar3n a dic#os bienes en cuanto cupieren en ellos y en
cuanto le #ubieren sido efecti0a%ente 9tilesC a %enos +ue conste de un %odo autntico +ue el
%arido( o la %u$er( o a%bos de consuno( +uisieron #acerlas de lo suyo 5art,culo !@.. del
/digo /i0il4& La Filiacin y la Proteccin de los Incapaces Juan Andrs Orrego Acua 3<
-" 7i no e*iste %atri%onio o #abindolo no #ay sociedad conyugal sino alguno de los
reg,%enes alternati0os( los padres contribuir3n en proporcin a sus respecti0as facultades
econ%icas 5art& -3( inciso !" del /digo /i0il4&
2n caso de falleci%iento del padre o %adre( los gastos corresponden al sobre0i0iente 5art,culo
-3( inciso -" del /digo /i0il4&
2l art,culo -3! ratifica +ue si el #i$o tu0iere bienes propios( los gastos de su estableci%iento( y
en caso necesario( los de su crian)a y educacin( podr3n sacarse de ellos( conser03ndose
,ntegros los capitales en cuanto sea posible&
Puede ocurrir +ue el padre( la %adre o a%bos( as, co%o ta%bin el #i$o( care)can de los %edios
para afrontar los gastos indicados& 2n tal caso( dispone el art,culo -3- las siguientes reglas:
!" La obligacin de ali%entar al #i$o +ue carece de bienes( puede pasar a los abuelosC
-" 2llo acontecer3( en dos casos:
-&!& Por la falta de a%bos padresC
-&-& Por la insuficiencia de a%bos padres&
3" 2n caso de insuficiencia de uno de los padres( la obligacin pasar3 en pri%er lugar a los
abuelos de la l,nea del padre o %adre +ue no pro0ee( y en subsidio de stos( a los abuelos de la
otra l,nea&
2n caso de desacuerdo entre los obligados a la contribucin de los gastos de crian)a( educacin
y estableci%iento del #i$o( el $ue) deter%inar3 dic#a contribucin( de acuerdo a las facultades
econ%icas de los obligados& 2l $ue) podr3 de tie%po en tie%po %odificarla( seg9n las
circunstancias +ue sobre0engan 5art,culo -334&
a&@4 20entual responsabilidad penal&
/onfor%e a los art,culos 3.; y 3.@ del /digo Penal( si los padres abandonaren en un lugar no
solitario al #i$o %enor de siete aos( ser3n castigados con presidio %enor en su grado %3*i%o(
cuando el +ue lo abandona reside a %enos de cinco Jil%etros de un pueblo o lugar en +ue
#ubiere casa de e*psitos 5#ogar de nios abandonados4( y presidio %enor en su grado %edio
en los de%3s casos&
2l art,culo 3.< agrega +ue si a consecuencia del abandono resultaren lesiones gra0es o la
%uerte del nio( se i%pondr3 al +ue lo efectuare la pena de presidio %ayor en su grado %,ni%o(
cuando fuere uno de los padres&
1e acuerdo a los art,culos 3.6( 3? y 3?!( los padres ser3n castigados con la pena de presidio
%ayor en su grado %,ni%o( si abandonaren al #i$o %enor de die) aos en un lugar solitario& 7i
del abandono en un lugar solitario resultaren lesiones gra0es o la %uerte del nio( se i%pondr3
a los padres la pena de presidio %ayor en su grado %edio&
b4 1erec#o a corregir al #i$o&
2stablece el art,culo -3. +ue los padres tienen la facultad de corregir a los #i$os( cuidando +ue
ello no %enoscabe su salud ni su desarrollo personal& 2sta facultad e*cluye toda for%a de
%altrato f,sico y sicolgico y deber3( en todo caso( e$ercerse en confor%idad La Filiacin y la
Proteccin de los Incapaces Juan Andrs Orrego Acua 36
a la ley y a la /on0encin sobre los 1erec#os del =io& 5el antiguo art,culo -33 dec,a +ue los
padres pod,an corregir y castigar moderadamente a los hijos-D4&
!6 2l art,culo -33( +ue pas a ser el -3.( #ab,a sido %odificado por la Ley n9%ero !6&?<?( eli%in3ndose la
idea del castigo moderado& 2l te*to originario del art,culo -33( era el siguiente: )l padre tendr la
facultad de corregir y castigar moderadamente a sus hijos, y cuando esto no alcan!are, podr imponerles la
pena de detenci"n hasta por un mes en un establecimiento correccional. E Fastar al efecto la demanda del
padre, y el jue! en virtud de ella e(pedir la orden de arresto. E >ero si el hijo hubiere cumplido diecis2is
a5os, no ordenar el jue! el arresto, sino despu2s de calificar los motivos, y podr e(tenderlo hasta por seis
meses a lo ms. E )l padre podr a su arbitrio hacer cesar el arresto. =tese +ue el arresto del #i$o no era
i%puesto por el $ue)( por regla general( sino por el padre de %anera directa( debiendo obligatoria%ente el $ue)
decretarlo& 2l art,culo originario fue ree%pla)ado por la Ley n9%ero .&..@( de -3 de octubre de !6-<( sobre
Proteccin de Aenores( supri%indose la facultad del padre de decretar el arresto del #i$o( y facult3ndolo en
ca%bio para recurrir al tribunal de %enores( a fin de +ue ste deter%inare la 0ida futura del #i$o por el tie%po
+ue se esti%are con0eniente( +ue no podr,a e*ceder del pla)o +ue le faltare para cu%plir 0einte aos&
Posterior%ente( el art,culo fue ree%pla)ado por la Ley n9%ero !<&<-( de 6 de $unio de !6<6( y co%o se di$o(
por la Ley n9%ero !6&?<?& 2l tenor actual( a#ora co%o art,culo -3.( fue fi$ado por la Ley n9%ero -&-<;( de
fec#a !? de septie%bre de -<( +ue de %anera e*presa e*cluye toda for%a de %altrato f,sico y sicolgico&
- Art,culo @! de la Ley n9%ero !6&6;<( sobre :ribunales de Fa%ilia:
Medidas cautelares especiales. )n cualquier momento del procedimiento, y aun antes de su inicio, de oficio,
a solicitud de la autoridad pAblica o de cualquier persona, cuando ello sea necesario para proteger los
derechos del ni5o, ni5a o adolescente, el jue! podr adoptar las siguientes medidas cautelares*
a' Su entrega inmediata a los padres o a quienes tengan legalmente su cuidadoC
b' 7onfiarlo al cuidado de una persona o familia en casos de urgencia. )l jue! preferir, para que asuman
provisoriamente el cuidado, a sus parientes consanguneos o a otras personas con las que tenga relaci"n de
confian!aC
c' )l ingreso a un programa de familias de acogida o centro de diagn"stico o residencia, por el tiempo que
sea estrictamente indispensable. )n este caso, de adoptarse la medida sin la comparecencia del ni5o, ni5a o
adolescente ante el jue!, deber asegurarse que 2sta se verifique a primera hora de la audiencia ms
pr"(imaC
d' 6isponer la concurrencia de ni5os, ni5as o adolescentes, sus padres, o las personas que los tengan bajo su
cuidado, a programas o acciones de apoyo, reparaci"n u orientaci"n, para enfrentar y superar las
situaciones de crisis en que pudieren encontrarse, e impartir las instrucciones pertinentesC
e' Suspender el derecho de una o ms personas determinadas a mantener relaciones directas o regulares con
el ni5o, ni5a o adolescente, ya sea que 2stas hayan sido establecidas por resoluci"n judicial o no lo hayan
sidoC
f' >rohibir o limitar la presencia del ofensor en el hogar comAnC
g' >rohibir o limitar la concurrencia del ofensor al lugar de estudio del ni5o, ni5a o adolescente, as como a
cualquier otro lugar donde 2ste o 2sta permane!ca, visite o concurra habitualmente. )n caso de que
concurran al mismo establecimiento, el jue! adoptar medidas especficas tendientes a resguardar los
derechos de aqu2llos.
h' La internaci"n en un establecimiento hospitalario, psiquitrico o de tratamiento especiali!ado, segAn
corresponda, en la medida que se requiera de los servicios que 2stos ofrecen y ello sea indispensable frente a
una amena!a a su vida o salud, e
i' La prohibici"n de salir del pas para el ni5o, ni5a o adolescente sujeto de la petici"n de protecci"n.
)n ningAn caso, podr ordenarse como medida de protecci"n el ingreso de un ni5o, ni5a o adolescente a un
establecimiento penitenciario para adultos.
La resoluci"n que determine la imposici"n de una medida cautelar deber fundarse en antecedentes que sean
calificados como suficientes para ameritar su adopci"n, de los que se dejar e(presa constancia en la misma.
7i se produ$ese tal %enoscabo o se te%iese fundada%ente +ue ocurra( el $ue)( a peticin de
cual+uiera persona o de oficio( podr3 decretar una o %3s de las %edidas cautelares especiales
del art,culo @! de la Ley n9%ero !6&6;<-( con su$ecin al La Filiacin y la Proteccin de los
Incapaces Juan Andrs Orrego Acua .
>ara el cumplimiento de las medidas decretadas, el jue! podr requerir el au(ilio de 7arabineros de 7hile.
7uando la adopci"n de cualquier medida cautelar tenga lugar antes del inicio del procedimiento, el jue!
fijar desde luego la fecha en que deber llevarse a cabo la audiencia preparatoria, para dentro de los cinco
das siguientes contados desde la adopci"n de la medida.
)n ningAn caso la medida cautelar decretada de conformidad a este artculo podr durar ms de noventa
das.
procedi%iento pre0isto en el P3rrafo pri%ero del :,tulo I8 de la %is%a ley( sin per$uicio de las
sanciones +ue correspondiere aplicar por la infraccin 5art& -3.( inciso -"4&
/uando sea necesario para el bienestar del #i$o( los padres podr3n solicitar al tribunal +ue
deter%ine sobre la 0ida futura de a+uel por el tie%po +ue esti%e %3s con0eniente( el cual no
podr3 e*ceder del pla)o +ue le falte para cu%plir !< aos de edad 5art& -3.( inciso 3"4& 7e trata
por cierto de una %edida e*tre%a( cuando los padres se 0en sobrepasados por el #i$o( siendo
incapaces de i%pedir +ue incurra en conductas reidas con la %oral y las buenas costu%bres&
Las resoluciones del $ue) no podr3n ser %odificadas por la sola 0oluntad de los padres 5art&
-3.( inciso ."4& 2n consecuencia( stos deber3n recurrir al %is%o $ue) para +ue %odifi+ue o
de$e sin efecto lo resuelto&
:odo lo dic#o respecto al deber de correccin del #i$o( se e*tiende( en caso de ausencia(
in#abilidad o %uerte de a%bos padres( a cual+uiera otra persona a +uien corresponda el cuidado
personal del #i$o 5art& -3?4& 2ntende%os +ue se trata de a+uellas personas a +uienes se #aya
conferido la guarda del %enor o al %enos el cuidado del %enor( por resolucin $udicial&
c4 1erec#o y deber de educar a los #i$os&
1e confor%idad al art,culo -3;( los padres tendr3n el derec#o y el deber de educar a sus #i$os(
orient3ndolos #acia su pleno desarrollo en las distintas etapas de su 0ida 5art& -3;4&
:al derec#o cesar3 respecto de los #i$os cuyo cuidado #aya sido confiado a otra persona( la cual
e$ercer3 con anuencia del tutor o curador( si ella %is%a no lo fuere 5art& -3@4&
/abe consignar +ue el antiguo art,culo -3? establec,a +ue los padres ten,an el derec#o a
dirigir la educacin del #i$o( %ientras +ue el art,culo -3; pone el nfasis en la funcin de
orientar& 1e igual for%a >supone%os +ue por ser ya innecesario> se supri%i el alcance
acerca de +ue los padres no pod,an obligar al %enor a contraer %atri%onio contra su 0oluntad
ni oponerse a +ue el #i$o escogiese una carrera honesta( llegado a la %ayor,a de edad&
Las nor%as del /digo /i0il no #acen sino e*plicitar el %andato contenido en la /onstitucin
Pol,tica de la Eep9blica( en 0irtud del cual es un deber de los padres educar a sus #i$os& 2n
efecto( dispone el artculo 19 nmero 10: 1rtculo -D.$ La 7onstituci"n asegura a todas las
personas* -0G.$ )l derecho a la educaci"n. La educaci"n tiene por objeto el pleno desarrollo
de la persona en las distintas etapas de su vida. Los padres tienen el derecho preferente y el
deber de educar a sus hijos. 7orresponder al )stado otorgar especial protecci"n al ejercicio
de este derecho. )l )stado promover la educaci"n parvularia. La educaci"n bsica y la
educaci"n media son obligatorias, La Filiacin y la Proteccin de los Incapaces Juan Andrs Orrego
Acua .!
debiendo el )stado financiar un sistema gratuito con tal objeto, destinado a asegurar el acceso
a ellas de toda la poblaci"n. )n el caso de la educaci"n media este sistema, en conformidad a
la ley, se e(tender hasta cumplir los +- a5os de edad. 7orresponder al )stado, asimismo,
fomentar el desarrollo de la educaci"n en todos sus niveles.
Lo %is%o ocurre en la 7onvenci"n sobre los 6erechos del ;i5o( +ue dispone al efecto: Los
estados >artes reconocen el derecho del ni5o a la educaci"n& 5art,culo -<( n9%ero !4& Para
e$ercer tal derec#o de %anera progresi0a y en condiciones de igualdad de oportunidades( los
2stados Partes deber3n: a' 8mplantar la ense5an!a primaria obligatoria y gratuita para
todosC b' =omentar el desarrollo, en sus distintas formas, de la ense5an!a secundaria, incluida
la ense5an!a general y profesional, hacer que todos los ni5os dispongan de ella y tengan
acceso a ella y adoptar medidas apropiadas tales como la implantaci"n de la ense5an!a
gratuita y la concesi"n de asistencia financiera en caso de necesidadC %&' d' ?acer que todos
los ni5os dispongan de informaci"n y orientaci"n en cuestiones educacionales y profesionales
y tengan acceso a ellasC e' 1doptar medidas para fomentar la asistencia regular a las escuelas
y reducir las tasas de deserci"n escolar %&' H. Los )stados partes fomentarn y alentarn la
cooperaci"n internacional en cuestiones de educaci"n, en particular a fin de contribuir a
eliminar la ignorancia y el analfabetismo en todo el mundo y de facilitar el acceso a los
conocimientos t2cnicos y a los m2todos modernos de ense5an!a& 5art,culo -<( n9%eros ! y
34& Por su parte( el art,culo -6 establece: -. Los )stados >artes convienen en que la educaci"n
del ni5o deber estar encaminada a* a' 6esarrollar la personalidad, las aptitudes y la
capacidad mental y fsica del ni5o hasta el m(imo de sus posibilidadesC b' 8nculcar al ni5o el
respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales y de los principios
consagrados en la 7arta de las ;aciones InidasC c' 8nculcar al ni5o el respeto de sus padres,
de su propia identidad cultural, de su idioma y sus valores, de los valores nacionales del pas
en que vive, del pas de que sea originario y de las civili!aciones distintas de la suyaC d'
>reparar al ni5o para asumir una vida responsable en una sociedad libre, con espritu de
comprensi"n, pa!, tolerancia, igualdad de se(os y amistad entre todos los pueblos, grupos
2tnicos, nacionales y religiosos y personas de origen indgenaC e' 8nculcar al ni5o el respeto
del medio ambiente natural.
!&3& 7ituacin del #i$o abandonado y ali%entado y criado por otros&
7e pone la ley en el caso del #i$o abandonado por sus padres y +ue #ubiere sido ali%entado y
criado por otra persona& 7i los padres del %enor +uisieren sacarle del poder del tercero( deber3n
ser autori)ados por el $ue) para #acerlo( pre0io pago de los costos de la crian)a y educacin(
tasados por el $ue) 5art& -.( !"4&
La ley no es procli0e a fa0orecer en este caso a los padres( considerando su repudiable conducta
pre0ia& Por eso( dispone +ue el $ue) slo conceder3 la autori)acin( si esti%a( por ra)ones
gra0es( +ue es de con0eniencia para el #i$o 5art& -.( -"4&
Eecorde%os +ue de confor%idad al 9lti%o inciso del art& 3-.( +uedar3n pri0ado del derec#o a
pedir ali%entos al #i$o el padre o la %adre +ue le #aya abandonado en su infancia( cuando la
filiacin #aya sido establecida por %edio de sentencia $udicial contra su oposicin& La Filiacin y
la Proteccin de los Incapaces Juan Andrs Orrego Acua .-
2l art,culo .@ de la Ley !;&;!<( Ley de Aenores( dispone +ue )l solo hecho de colocar al
menor en casa de terceros no constituye abandono para los efectos del artculo +/0 del 7"digo
7ivil. )n este caso, queda a la discreci"n del jue! el subordinar o no la entrega del menor a la
prestaci"n que ordena dicho artculo, decisi"n que adoptar en resoluci"n fundada.
!&.& 7ituacin del #i$o ausente de su casa y +ue se #alla en urgente necesidad&
7e ocupa ta%bin el legislador del caso del #i$o %enor de edad ausente de su casa y +ue se
#alla en urgente necesidad( no pudiendo ser asistido en dic#a contingencia por el padre o %adre
+ue tiene su cuidado personal&
2n esta #iptesis( se presu%ir3 la autori)acin del padre o de la %adre +ue tenga el cuidado
personal del %enor( para las su%inistraciones +ue se #agan( por cual+uier persona( en ra)n de
ali%entos( #abida consideracin de su posicin social 5art,culo -.!( !"4&
2l +ue #aga las su%inistraciones deber3 dar noticia de ellas al padre o %adre lo %3s pronto +ue
fuera posible& :oda o%isin 0oluntaria en este punto #ar3 cesar la responsabilidad del padre o
%adre 5art& -.!( -"4&
Lo dic#o del padre o %adre se e*tiende en su caso a la persona a +uien( por %uerte o
in#abilidad de los padres( to+ue la sustentacin del #i$o 5art& -.!( 3"4&
!&?& /ar3cter pro0isional de las resoluciones $udiciales en estas %aterias&
2stablece la ley +ue las resoluciones $udiciales dictadas a propsito de los deberes>derec#os
precedente%ente sealados( se re0ocar3n por la cesacin de la causa +ue #aya dado %oti0o a
ellas( y podr3n ta%bin %odificarse o re0ocarse( en todo caso y tie%po( si sobre0iene %oti0o
$usto( y se cu%ple con los re+uisitos legales 5art& -.-( !"4&
2n todo caso( pre0iene la ley +ue para adoptar sus resoluciones( el $ue) atender3( co%o
consideracin pri%ordial( al inters superior del #i$o( y tendr3 debida%ente en cuenta sus
opiniones( en funcin de su edad y %adure) 5art& -.-( -"4&
2.- Efectos patr"*on"aes !e a f""ac"#n$ a patr"a potesta!.
-&!& /oncepto&
La patria potestad es el con$unto de derec#os y deberes +ue corresponden al padre o la %adre
sobre los bienes de sus #i$os no e%ancipados 5art& -.3( inciso !"4&-!
-! /o%o lo e*presa%os( la Ley n9%ero -&;< publicada en el 1iario Oficial de fec#a -! de $unio de -!3( %odific los art,culos -.. y -.? del /digo /i0il( referidos
a la patria potestad&
-&-& 7u$etos pasi0os de la patria potestad&
7e e$erce sobre:
a4 Los #i$os no e%ancipados: a diferencia de lo +ue establec,a el anterior art,culo -.( +ue
circunscrib,a la patria potestad a los #i$os leg,ti%os no e%ancipados( sta se e$erce a#ora La
Filiacin y la Proteccin de los Incapaces Juan Andrs Orrego Acua .3
sobre todos los #i$os no e%ancipados +ue tengan una filiacin deter%inada( sea sta
%atri%onial o no %atri%onial( sal0as las e*cepciones +ue indicare%os %3s adelante&
2n ar%on,a con lo anterior( el art,culo ." transitorio de la Ley =" !6&?<? dispone +ue la guarda
a +ue estu0iere su$eto el #i$o natural e*pirar3 por la entrada en 0igencia de la citada ley( cuando
de acuerdo a ella el #i$o debiere estar su$eto a patria potestad& 2n tal caso( el respecti0o padre o
%adre entrar3 de pleno derec#o en el e$ercicio de la patria potestad +ue le corresponde&
b4 7obre los derec#os e0entuales del #i$o +ue est3 por nacer 5art& -.3( inciso -"4&
-&3& 7u$etos acti0os de la patria potestad&
/o%o cuestin pre0ia( cabe sealar +ue ser3 indiferente el rgi%en de bienes +ue pudiese
e*istir entre los padres( en el caso de estar casados 5art& -.@4&
La pri%era distincin +ue cabe reali)ar en esta %ateria dice relacin a si los padres 0i0en $untos
o separados&
-&3&!4 Los padres 0i0en $untos&
1ebe%os distinguir a su 0e) si e*iste o no acuerdo entre los padres 5art& -..4:
a4 2*iste acuerdo entre los padres&
Los padres( por acuerdo suscrito por escritura p9blica o acta e*tendida ante cual+uier oficial del
Eegistro /i0il( +ue se subinscribir3 al %argen de la inscripcin de naci%iento del #i$o dentro de
los 3 d,as siguientes a su otorga%iento( podr3n estipular +ue la patria potestad sea e$ercida:
I Por el padreC
I Por la %adreC o
I Por a%bos( con$unta%ente 5art,culo -..( inciso !"4&
b4 =o e*iste acuerdo entre los padres: toca al padre y a la %adre en con,%nto el e$ercicio de la
patria potestad 5art& -..( inciso -"4&
/on todo( los padres podr3n actuar "n!"st"nta*ente 5es decir( separada%ente4 en los actos !e
*era conser(ac"#n 5se entiende por actos de %era conser0acin a+uellos destinados a e0itar la
prdida( %enoscabo o dis%inucin del 0alor de los bienes del %enor& Los actos conser0ati0os
pueden ser *ater"aes o ,%r3!"cos& 2s un acto conser0ati0o %aterial( por e$e%plo( e$ecutar
%e$oras necesarias en una 0i0iendaC es un acto conser0ati0o $ur,dico( por e$e%plo( interponer
una +uerella posesoria4& Los art,culos 36! 5en las nor%as de las guardas4 y -!3- 5en las nor%as
del %andato4 se refieren a actos conser0ati0os& Eespecto del resto de los actos 5a+uellos
destinados a incre%entar el patri%onio del %enor o a+uellos %ediante los cuales se ena$enen
bienes del %enor y por tanto pro0o+uen una dis%inucin de su patri%onio4( se re+uerir3
actuacin con$unta& 2n caso de desacuerdo de los padres( o cuando uno de ellos est ausente o
i%pedido o se negare in$ustificada%ente( se re+uerir3 autori)acin $udicial 5art,culo -..( inciso
3"4& La Filiacin y la Proteccin de los Incapaces Juan Andrs Orrego Acua ..
Fna e*cepcin al siste%a general sobre los actos +ue pueden reali)ar por separado los padres
no e*istiendo acuerdo( encontra%os en la Ley n9%ero -&;@6( publicada en el 1iario Oficial de
fec#a ! de $ulio de -!3( +ue %odific la Ley Beneral de Hancos y al 1ecreto Ley n9%ero
-&@6( del Ainisterio de 'acienda( del ao !6@<( en lo +ue concierne a la apertura de una
cuenta de a#orro a fa0or del #i$o& Para tal efecto( se agreg a la Ley Beneral de Hancos
51ecreto con Fuer)a de Ley n9%ero 3 del Ainisterio de 'acienda( del ao !66@4 el siguiente
art,culo !?; bis: Las cuentas de ahorros para menores de edad, ofrecidas por los bancos
regidos por esta ley, podrn ser abiertas por el padre o la madre, con independencia de quien
tenga la patria potestad del menor de edad& 2n el %is%o sentido( se agreg al art,culo 3? del
1ecreto Ley n9%ero -&@6( un inciso final del siguiente tenor: 7on independencia de quien
tenga la patria potestad, la madre tambi2n podr abrir cuentas de ahorro a favor de su hijo
menor de edad&
Las #iptesis anteriores pueden 0ariar( por resolucin $udicial& 2n efecto( cuando el inters del
#i$o lo #aga indispensable( a peticin de uno de los padres( el $ue) podr3 confiar el e$ercicio de
la patria potestad al padre o %adre +ue carec,a de l( o radicarlo en uno solo de los padres( si la
e$ercieren con$unta%ente& 2$ecutoriada la resolucin( se subinscribir3 dentro del %is%o pla)o
de 3 d,as( precedente%ente indicado 5art& -..( inciso ."4&
2n defecto del padre o %adre +ue tu0iere la patria potestad( los derec#os y deberes
corresponder3n al otro de los padres 5art& -..( inciso ?"4&
-&3&-4 Los padres 0i0en separados&
2n este caso( la patria potestad ser3 e$ercida por a+uel +ue tenga a su cargo el cuidado personal
del #i$o( o por a%bos( de confor%idad al art,culo --?( al +ue ya #ici%os referencia&
7in e%bargo( por acuerdo de los padres o por resolucin $udicial( fundada en el inters del #i$o:
i4 Podr3 atribuirse la patria potestad al otro padreC o
ii4 Podr3 radicarse la patria potestad en uno de los padres si la e$erc,an con$unta%ente&
Ade%3s( bas3ndose ta%bin en el inters del #i$o( los padres podr3n e$ercer la patria potestad
de %anera con$unta&
7e aplicar3 al acuerdo o a la sentencia $udicial( la e*igencia de subinscribir en el %encionado
pla)o de 3 d,as 5art& -.?( inciso -"4&
2n el e$ercicio de la patria potestad con$unta( se aplicar3 lo establecido en el inciso 3" del
art,culo -.. 5actuacin indistinta para los actos de %era conser0acin y actuacin con$unta para
el resto de los actos4&
-&.& 2fecto de las subinscripciones&
Aientras una subinscripcin relati0a al e$ercicio de la patria potestad no sea cancelada por otra
posterior( todo nue0o acuerdo o resolucin ser3 inoponible a terceros 5art& -.;4&
-&?& /asos en los cuales los padres carecen de la patria potestad& La Filiacin y la Proteccin de los
Incapaces Juan Andrs Orrego Acua .?
7e no%brar3 tutor o curador al #i$o y por ende ste +uedar3 sustra,do de la patria potestad( en
los siguientes casos 5art& -.<4:
a4 /uando la paternidad y la %aternidad #ayan sido deter%inadas $udicial%ente contra la
oposicin del padre y de la %adre 5art& -34&
b4 /uando la filiacin del #i$o no est deter%inada legal%ente ni respecto del padre ni respecto
de la %adre& La deter%inacin legal de la paternidad o la %aternidad( pone fin a la guarda en
+ue se #allare el #i$o %enor de edad y da al padre o a la %adre( seg9n corresponda( la patria
potestad sobre sus bienes 5art& -.64&
c4 2n general( respecto del #i$o cuyos padres no tengan derec#o a e$ercer la patria potestad 5tal
ocurrir,a( si a%bos padres se encuentran %oral%ente in#abilitados4&
-&;& 1uracin y efectos de la patria potestad&
/o%ien)a la patria potestad al nacer el #i$o 5sin per$uicio de +ue per%ite cautelar los derec#os
deferidos al #i$o +ue est3 por nacer4 y ter%ina con su e%ancipacin&
La patria potestad se e$erce sobre los bienes del #i$o& Para ello( se otorga al padre o a la %adre o
a los dos de consuno( las siguientes facultades:
un derec#o legal de goce sobre los bienes del #i$o 5+ue en el antiguo art,culo -.3 se
deno%inaba usufructo4C
un derec#o para ad%inistrar los bienes del #i$oC y
la representacin $udicial y e*tra$udicial del #i$o&
Anali)are%os a continuacin dic#as facultades&
-&@& 1el derec#o legal de goce sobre los bienes de los #i$os&
a4 /oncepto&
1e confor%idad al art,culo -?( la patria potestad confiere el derec#o legal de goce sobre todos
los bienes del #i$o( sal0o los e*ceptuados por la ley&
2l derec#o legal de goce es un !erec+o persona3s"*o +ue consiste en la facultad de usar los
bienes del #i$o y percibir sus frutos( con cargo de conser0ar la for%a y sustancia de dic#os
bienes y de restituirlos( si no son fungiblesC o con cargo de 0ol0er igual cantidad y calidad del
%is%o gnero( o de pagar su 0alor( si son fungibles 5art& -?-4& Puede apreciarse +ue la
definicin corresponde a la de usufructo( consagrada en el art,culo @;.&
1os son en consecuencia las facultades +ue confiere este derec#o legal de goce: usar la cosa y
percibir los frutos +ue sta produ)ca&
7obre el particular( pueden presentarse las siguientes situaciones:
I Kue el padre o %adre +ue e$er)a la patria potestad se #aga dueo de los frutosC
I 7i la patria potestad se e$erciere por la %adre y sta estu0iere casada en sociedad conyugal( se
considerar3 separada parcial%ente de bienes respecto de su e$ercicio y de lo +ue en l obtenga&
2sta separacin se regir3 por las nor%as del art,culo !? 5art& -?-( inciso La Filiacin y la
Proteccin de los Incapaces Juan Andrs Orrego Acua .;
3"4& 7e trata( co%o 0e%os( de %na n%e(a +"p#tes"s !e separac"#n e-a parc"a !e &"enes( +ue
debe%os su%ar a las conte%pladas en los art,culos !?( !;;( !;@ y !@-.&
I 7i la patria potestad se e$erce con$unta%ente por a%bos padres( pueden darse dos situaciones:
!" 7i nada se acuerda respecto de la distribucin de los frutos( el derec#o legal de goce se
di0idir3 entre ellos por iguales partesC y
-" Puede acordarse una distribucin distinta& La oportunidad para estipularlo debiera ser a+uella
en +ue se otorgue la escritura p9blica o el acta e*tendida ante el Oficial del Eegistro /i0il(
confor%e al art,culo -.. 5sin per$uicio de la posibilidad de %odificar el acuerdo( confor%e lo
per%ite el art,culo -.?4&
Pre0iene el 9lti%o inciso del art,culo -?- +ue el derec#o legal de goce recibe ta%bin la
deno%inacin de %s%fr%cto e-a del padre o %adre sobre los bienes del #i$o& Agrega el
precepto +ue en cuanto con0enga a su naturale)a( este derec#o legal de goce se regir3
supletoria%ente por las nor%as del :,tulo IL del Libro II( +ue regulan precisa%ente el
usufructo( art,culos @;. a <!& 2l 9lti%o art,culo alude precisa%ente al usufructo legal del
padre o %adre sobre ciertos bienes del #i$o&
Al tratar sobre las caracter,sticas del derec#o legal de goce( 0ol0ere%os a referirnos a esta
relacin entre el derec#o legal de goce y el usufructo propia%ente tal&
1e$a en claro la ley +ue el +ue e$er)a el derec#o legal de goce sobre los bienes del #i$o tendr3
su ad%inistracin( y el +ue se encuentre pri0ado de sta +uedar3 ta%bin pri0ado de a+ul 5art&
-?3( inciso !"4&
b4 Hienes e*ceptuados del derec#o legal de goce del padre o %adre&
b&!4 Los &"enes )%e confor*an e pec%"o profes"ona o "n!%str"a !e +",o 5art& -? =" !4&
7on tales todos los bienes ad+uiridos por el #i$o en el e$ercicio de todo e%pleo( oficio(
profesin o industria&
2l traba$o de los %enores de edad se encuentra regulado en el /digo del :raba$o( /ap,tulo II(
6e la capacidad para contratar y otras normas relativas al trabajo de los menores( art,culos
!3 a !<& 2n ellos( se dispone +ue los %enores entre !? y !< aos slo podr3n reali)ar traba$os
ligeros( estando debida%ente autori)ados y cuidando de no afectar sus estudios& =o se
ad%itir3n %enores de !< aos en traba$os o faenas +ue re+uieran fuer)as e*cesi0as ni en
acti0idades +ue puedan resultar peligrosas paras su salud( seguridad o %oralidad& Incluso los
%ayores de !< y %enores de -! aos( no pueden ser contratados( sin pre0io e*a%en de aptitud(
para traba$os %ineros subterr3neos& 2stas nor%as pro#,ben( por regla general( el traba$o de
%enores de !< aos en cabarets y otros estableci%ientos an3logos +ue presenten espect3culos
0i0os o en los +ue se e*pendan bebidas alco#licas +ue deban consu%irse en el %is%o
estableci%iento& 7e regula ta%bin el traba$o de %enores en el teatro( cine( radio( tele0isin(
circo u otras acti0idades si%ilares& 7e pro#,be ta%bin a los %enores todo traba$o nocturno en
estableci%ientos industriales y co%erciales&--
++ 1rt. -H. >ara los efectos de las leyes laborales, se considerarn mayores de edad y pueden contratar
libremente la prestaci"n de sus servicios los mayores de dieciocho a5os. E Los menores de dieciocho a5os y
mayores de quince podrn celebrar contratos de trabajo s"lo para reali!ar trabajos ligeros que no
perjudiquen su salud y desarrollo, siempre que cuenten con autori!aci"n e(presa del padre o madreC a falta
La Filiacin y la Proteccin de los Incapaces Juan Andrs Orrego Acua .@
de ellos, del abuelo o abuela paterno o maternoC o a falta de 2stos, de los guardadores, personas o
instituciones que hayan tomado a su cargo al menor, o a falta de todos los anteriores, del inspector del
trabajo respectivo. 1dems, previamente, debern acreditar haber culminado su )ducaci"n Media o
encontrarse actualmente cursando 2sta o la )ducaci"n Fsica. )n estos casos, las labores no debern
dificultar su asistencia regular a clases y su participaci"n en programas educativos o de formaci"n. Los
menores de dieciocho a5os que se encuentren actualmente cursando su )nse5an!a Fsica o Media no podrn
desarrollar labores por ms de treinta horas semanales durante el perodo escolar. )n ningAn caso los
menores de dieciocho a5os podrn trabajar ms de ocho horas diarias. 1 petici"n de parte, la 6irecci"n
>rovincial de )ducaci"n o la respectiva Municipalidad, deber certificar las condiciones geogrficas y de
transporte en que un menor trabajador debe acceder a su educaci"n bsica o media. E Lo establecido en el
inciso anterior se aplicar respecto de los menores de quince a5os, en las situaciones calificadas en que se
permite su contrataci"n en los espectculos y actividades artsticas a que hacen referencia los artculos -J,
inciso segundo y -K. E )l inspector del trabajo que hubiere autori!ado al menor en los casos de los incisos
anteriores, pondr los antecedentes en conocimiento del Bribunal de =amilia que corresponda, el que podr
dejar sin efecto la autori!aci"n si lo estimare inconveniente para el trabajador. E <torgada la autori!aci"n, se
aplicarn al menor las normas del artculo +/K 5#oy( art,culo -?!4 del 7"digo 7ivil y ser considerado
plenamente capa! para ejercitar las acciones correspondientes. E La autori!aci"n e(igida en el inciso
segundo no se aplicar a la mujer casada, quien se regir al respecto por lo previsto en el artculo -J0 del
7"digo 7ivil. E In reglamento del Ministerio del Brabajo y >revisi"n Social, previo informe de la 6irecci"n
del Brabajo, determinar las actividades consideradas como peligrosas para la salud y el desarrollo de los
menores de dieciocho a5os que impidan, en consecuencia, celebrar contratos de trabajo en conformidad a
los incisos anteriores, debiendo actuali!arse dicho listado cada dos a5os. E Las empresas que contraten los
servicios de menores de dieciocho a5os, debern registrar dichos contratos en la respectiva 8nspecci"n
7omunal del Brabajo.
1rt. -/. Los menores de dieciocho a5os de edad no sern admitidos en trabajos ni en faenas que requieran
fuer!as e(cesivas, ni en actividades que puedan resultar peligrosas para su salud, seguridad o moralidad. E
Los menores de veintiAn a5os no podrn ser contratados para trabajos mineros subterrneos sin someterse
previamente a un e(amen de aptitud. E )l empleador que contratare a un menor de veintiAn a5os sin haber
cumplido el requisito establecido en el inciso precedente incurrir en una multa de tres a ocho unidades
tributarias mensuales, la que se duplicar en caso de reincidencia.
1rt. -J. Lueda prohibido el trabajo de menores de dieciocho a5os en cabarets y otros establecimientos
anlogos que presenten espectculos vivos, como tambi2n en los que e(pendan bebidas alcoh"licas que
deban consumirse en el mismo establecimiento. E >odrn, sin embargo, cumpliendo con lo dispuesto en el
inciso segundo del artculo -H, actuar en aquellos espectculos los menores de edad que tengan e(presa
autori!aci"n de su representante legal y del respectivo Bribunal de =amilia.
1rt. -K. )n casos debidamente calificados, cumpliendo con lo dispuesto en el inciso segundo del artculo
-H, y con la autori!aci"n de su representante legal o del respectivo Bribunal de =amilia, podr permitirse a
los menores de quince a5os que celebren contrato de trabajo con personas o entidades dedicadas al teatro,
cine, radio, televisi"n, circo u otras actividades similares.
1rt. -M. Si se contratare a un menor sin sujeci"n a lo dispuesto en los artculos precedentes, el empleador
estar sujeto a todas las obligaciones inherentes al contrato mientras se aplicareC pero el inspector del
trabajo, de oficio o a petici"n de parte, deber ordenar la cesaci"n de la relaci"n y aplicar al empleador las
sanciones que correspondan. E 7ualquier persona podr denunciar ante los organismos competentes las
infracciones relativas al trabajo infantil de que tuviere conocimiento.
1rt. -,. Lueda prohibido a los menores de dieciocho a5os todo trabajo nocturno en establecimientos
industriales y comerciales. )l perodo durante el cual el menor de -, a5os no puede trabajar de noche ser
de once horas consecutivas, que comprender, al menos, el intervalo que media entre los veintid"s y las siete
horas.
2stablece el art,culo -?! +ue el #i$o se %irar3 co%o %ayor de edad para la ad%inistracin y
goce de su peculio profesional o industrial( sin per$uicio de lo dispuesto en el art,culo -?.&
2ste 9lti%o precepto dispone por su parte +ue no se podr3n ena$enar ni gra0ar en caso alguno
los bienes ra,ces del #i$o( aun pertenecientes a su peculio profesional o La Filiacin y la Proteccin
de los Incapaces Juan Andrs Orrego Acua .<
industrial( ni sus derec#os #ereditarios( sin autori)acin del $ue) con conoci%iento de causa&
1ebe tenerse presente +ue el peculio profesional o industrial slo corresponde al %enor adulto(
pues el i%p9ber( siendo absoluta%ente incapa)( no puede e$ecutar ninguna acti0idad
re%unerada& 2n todo caso( dispone el art& .36 +ue el %enor +ue est3 ba$o curadur,a tendr3 las
%is%as facultades ad%inistrati0as +ue el #i$o su$eto a patria potestad( respecto de los bienes
ad+uiridos por l en el e$ercicio de un e%pleo( oficio( profesin o industria& A%bos puede ser
titulares( por ende( de peculio profesional o industrial&
A diferencia de lo +ue acontece con el patri%onio reser0ado de la %u$er casada en sociedad
conyugal( la ley no e*ige +ue la acti0idad producti0a reali)ada por el %enor sea separada de la
de su padre o %adre +ue e$er)a la patria potestad&
2n el 3%bito del /digo de Ainer,a( dispone el art,culo -? +ue las %inas descubiertas y
%anifestadas por %enores adultos se entender3n pertenecer al peculio profesional o industrial
de a+uellos& 7obre la %is%a %ateria( y en caso de no #aber peculio profesional o industrial( el
9lti%o inciso del art,culo -? del //& seala +ue el goce sobre las %inas +ue pertenecen al #i$o
se li%itar3 a la %itad de los productos y el padre o %adre +ue e$er)a la patria potestad
responder3 al #i$o de la otra %itad& La disposicin anterior de$a en claro +ue las %inas +ue
pertenecen al #i$o no est3n e*ceptuadas del derec#o legal de goce del o de los padres +ue
e$er)an la patria potestad( aun+ue tal derec#o est3 restringido en este caso( pues se responder3
por la %itad de los productos&
b&-4 Los &"enes a!)%"r"!os por e +",o a t3t%o !e !onac"#n/ +erenc"a o e-a!o/ c%an!o e
!onante o testa!or$
4 +a est"p%a!o )%e no ten-a e -oce o a a!*"n"strac"#n )%"en e,er.a a patr"a potesta!5
4 +a "*p%esto a con!"c"#n !e o&tener a e*anc"pac"#n5 o
4 +a !"sp%esto e0presa*ente )%e ten-a e -oce !e estos &"enes e +",o 5art& -? =" -4&
Lla%a la atencin la falta de proli$idad en el lengua$e utili)ado por el legislador en este
nu%eral( al aludir a una e0entual estipulaci"n del testadorC %al puede este estipular( cuando
e$ecuta un acto $ur,dico unilateral&
1e confor%idad al art,culo -?3( inciso -"( si el padre o %adre +ue tiene la patria potestad no
puede e$ercer sobre uno o %3s bienes del #i$o el derec#o legal de goce 5lo +ue ocurre
precisa%ente en el caso del =" - del art,culo -?4( ste pasar3 al otro padre o %adre( sal0o +ue
a%bos padres estu0ieren i%pedidos( pues entonces la propiedad plena pertenecer3 al #i$o y se le
dar3 un curador para la ad%inistracin 5art& -?3( inciso -"4&
A diferencia de lo pre0isto en el antiguo art,culo -.<( +ue i%ped,a a la %adre casada en
sociedad conyugal asu%ir el usufructo legal de los bienes del #i$o( el inciso -" del actual
art,culo -?- s, le per%ite ser titular del derec#o legal de goce( creando al efecto( co%o di$i%os(
una #iptesis de separacin legal parcial de bienes& /on esta solucin( el %arido no tendr3
in$erencia alguna sobre los bienes( pues los frutos no ingresar3n al patri%onio social( sino +ue
al #aber propio de la %u$er& 7e garanti)a as, +ue no se burlar3 la 0oluntad del donante o
testador( en orden a pri0ar al %arido del derec#o legal de goce sobre los bienes donados o
trans%itidos al %enor& La Filiacin y la Proteccin de los Incapaces Juan Andrs Orrego Acua .6
:rat3ndose de los bienes +ue ad+uiera el #i$o por donacin( #erencia o legado ba$o condicin de
obtener la e%ancipacin( la ley considera cu%plida la condicin pri0ando al padre o %adre +ue
e$erc,a la patria potestad del derec#o legal de goce&
7i el donante o testador #ubiere dispuesto e*presa%ente +ue tenga el goce de los bienes
donados( #eredados o legados el #i$o( cabe preguntarse si ello ta%bin i%plica +ue el padre o
%adre +uedar3 pri0ado de la ad%inistracin de esos bienes& La cuestin a resol0er es la
siguiente: si el donante o testador #ubiere dispuesto e*presa%ente +ue tenga el goce de los
bienes donados el #i$o( M#a de pri0arse ta%bin al padre yNo a la %adre de la ad%inistracin de
estos bienes y por ende darse al #i$o un curadorOC o( por el contrario( Mpodr,a sostenerse +ue en
este caso el padre yNo la %adre( aun+ue pri0ados del goce de estos bienes pueden e$ercer la
ad%inistracin sobre los %is%os y por ende no #a de darse al #i$o un curadorO
Pre0io a responder derec#a%ente a la pregunta( es 9til tener presente +ue antes de la refor%a
#ec#a al /digo /i0il por la Ley !6&?<?( del ao !66<( dispon,a el antiguo art,culo -.<: )l
padre o madre a quien el donante o testador haya impuesto la condici"n de no administrar,
queda privado del usufructo, y a su ve!, si se le ha impuesto la condici"n de no usufructuar,
queda privado de la administraci"n. E Si la condici"n afecta al padre y a la madre, se estar a
lo dispuesto en el artculo +J+. E Sin embargo, en el caso del nAmero +N del artculo +/H la
administraci"n corresponder al padre. La referencia al antiguo art,culo -?-( deb,a
entenderse #ec#a al inciso -" de este precepto( +ue ordenaba darle un curador al #i$o( +ue
asu%iera la ad%inistracin de sus bienes& Por su parte( el art,culo -.3 n9%ero -( correspond,a
precisa%ente al actual art,culo -? n9%ero -( tercera #iptesis& As, las cosas( antes de la citada
refor%a( no e*ist,a ninguna duda en cuanto a +ue la respuesta a la pregunta( era la siguiente: a
pesar de estar despro0isto del goce de los bienes donados al #i$o( el padre conser0aba la
ad%inistracin& As, lo de$aba en claro 2nri+ue Eossel( en su Manual de 6erecho de
=amilia+H&
+H @ossel Saavedra, )nrique, ob. cit., pp. +/0, +/- y +//.
MPuede esti%arse +ue la fr%ula conte%plada en el antiguo art,culo -.<( inciso final( en
relacin con el antiguo art,culo -.3 n9%ero -( +ue separaba el goce de la ad%inistracin( se
%antiene 0igente en el /digo /i0ilO 8ol0a%os al art,culo -?3( pues este precepto corresponde
al antiguo art,culo -.<& La cuestin decisi0a consiste en la interpretacin del inciso -" del
art,culo -?3( del siguiente tenor: Si el padre o la madre que tiene la patria potestad no puede
ejercer sobre uno o ms bienes del hijo el derecho legal de goce, 2ste pasar al otroC y si
ambos estuviesen impedidos, la propiedad plena pertenecer al hijo y se le dar un curador
para la administraci"n. A su 0e)( dentro de este inciso( %e parece +ue resulta funda%ental
fi$ar el alcance +ue tiene la e*presin impedidos. =tese +ue no es la %is%a palabra +ue
usaba el antiguo art,culo -.<( +ue alud,a a la condici"n de no administrar i%puesta por el
donante o por el testador& 7eguida%ente( desplegare%os argu%entos a fa0or o en contra de la
tesis en 0irtud de la cual no se pierde la ad%inistracin de los bienes por el padre yNo la %adre&
Argu%entos fa0orables a la tesis de +ue el padre yNo la %adre no +uedan despo$ados de la
ad%inistracin de los bienes del #i$o y por ende no resulta necesario pro0ocar el no%bra%iento
de un curador para ste:
a& /uando la ley alude a los padres impedidos( debe%os entender la e*presin referida a un
i%pedi%ento +ue tenga origen legal o $udicial( pero no en la 0oluntad del donante o del La
Filiacin y la Proteccin de los Incapaces Juan Andrs Orrego Acua ?
testador& 2sta afir%acin se funda en relacionar los art,culos -?3( -?@ y 3..& 2n efecto( los
padres estar3n impedidos de e$ercer el derec#o legal de goce en dos casos: i4 cuando se
suspenda la patria potestad en alguno de los casos pre0istos en el art,culo -;@C y ii4 cuando los
padres sean pri0ados de la ad%inistracin de los bienes del #i$o o de una parte de ellos( seg9n el
art,culo -?@& 2n estos dos casos( confor%e al art,culo 3..( se dar3 curador al #i$o( general si se
suspendi la patria potestad y ad$unto si se pri0 a los padres de la ad%inistracin& 2s ra)onable
entender +ue en estos casos los padres estar3n i%pedidos de e$ercer el derec#o legal de goce(
pues fueron pri0ados de la facultad para ad%inistrar los bienes del #i$o& 2l art,culo 3..( con
todo( no se refiere al caso de la donacin o asignacin testa%entaria( #ec#a ba$o la %odalidad
indicada( denotando con ello +ue no se aplica en esta #iptesis& 1e esta %anera( aun+ue el
art,culo -?3 no conte%pla la sal0edad +ue establec,a el antiguo art,culo -.<( en cuanto a +ue en
el caso de #acerse una donacin al #i$o o de$3rsele una #erencia o legado disponiendo el
donante o el testador +ue el #i$o tenga el usufructo de stos bienes y no el padre( ste 9lti%o(
aun+ue despo$ado del referido usufructo( conser0ar,a la ad%inistracin de los bienes( se podr,a
sostener +ue tal solucin per%anece en la ley&
b& 2l art,culo 3.<( inciso -"( seala +ue Se dar curador adjunto al hijo cuando el padre o la
madre son privados de la administraci"n de los bienes del hijo o de una parte de ellos, segAn el
artculo +J-. 'ay +ue aclarar +ue la referencia al art,culo -?! es errnea( y correspond,a al
antiguo te*to del /digo /i0il antes de la refor%a del ao !66<& 'oy( la referencia #a de
entenderse al art,culo -?@( cuyo tenor corresponde al antiguo art,culo -?! 5el actual art,culo
-?!( nada tiene +ue 0er con la %ateria( pues se refiere al peculio profesional o industrial del
%enor( respecto del cual ob0ia%ente no corresponde designarle curador4& 1e esta for%a(
confor%e al art,culo 3.<( se dar3 curador ad$unto al #i$o slo en el caso en +ue el padre o
%adre sean pri0ados de la ad%inistracin( no en el caso en +ue sean pri0ados del derec#o legal
de goce&
c& La posibilidad de tener slo la ad%inistracin( y no el derec#o legal de goce( se confir%a por
el art,culo -?;( inciso -"( +ue dispone: La responsabilidad para con el hijo se e(tiende a la
propiedad y a los frutos, en aquellos bienes del hijo en que tiene la administraci"n, pero no el
goce, y se limita a la propiedad cuando ejerce ambas facultades sobre los bienes. A#ora bien(
ser,a un caso en +ue el padre yNo la %adre tienen la ad%inistracin pero no el goce( el pre0isto
en el n9%ero - del art,culo -?& Por cierto( lo +ue nunca podr,a ocurrir( es +ue los padres
tengan el goce de los bienes del #i$o pero no la ad%inistracin& 1ic#o de otro %odo: se puede
tener la carga 5ad%inistrar4 y el derec#o 5derec#o legal de goce4C o la carga pero no el derec#oC
pero $a%3s el derec#o y no la carga&
Argu%entos contrarios a la tesis de +ue el padre yNo la %adre conser0an la ad%inistracin de
los bienes del #i$o& Por ende( resulta necesario designarle un curador:
a& Los padres estar3n impedidos de e$ercer el derec#o legal de goce sobre los bienes del #i$o(
sea por+ue as, lo conte%ple la ley( sea por+ue as, lo estable)ca una sentencia $udicial( sea
por+ue as, lo disponga el donante o el testador& 2n efecto( el art,culo -?3 no for%ula distingo
alguno( de %anera +ue no cabe al intrprete distinguir&
b& 2l art,culo -?3 no conte%pla la sal0edad +ue s, establec,a el inciso final del antiguo art,culo
-.<( en cuanto a +ue en el caso de #acerse una donacin o de$arse una #erencia o legado al #i$o
disponiendo el donante o el testador +ue el #i$o tenga el usufructo de stos bienes y no el padre(
ste 9lti%o( aun+ue despo$ado del referido usufructo 5#oy( derec#o La Filiacin y la Proteccin de
los Incapaces Juan Andrs Orrego Acua ?!
legal de goce4( conser0ar,a la ad%inistracin de los bienes& /on la refor%a #ec#a en el ao
!66< al /digo /i0il( se supri%i sta sal0edad( en el tenor del art,culo -?3( de %anera +ue no
e*istiendo e*cepcin( #a de aplicarse lo dispuesto en la parte final del precepto( en cuanto a dar
al #i$o un curador para la ad%inistracin de los bienes&
Een AbeliuJ ad#iere a esta segunda doctrina( al e*presar que lo dispuesto por el donante o
testador directamente es que el derecho legal de goce corresponda al hijo, por lo que estamos
en la situaci"n en que quien tiene la patria potestad no puede ejercer el derecho legal de goce,
y ella debera pasar al otro. >ero como se ha dispuesto que el derecho de goce lo tenga el hijo,
y 2ste arrastra a la misma soluci"n a la administraci"n, hay que concluir que en este caso el
hijo tiene la propiedad plena, y la administracin debe tenerla un curador, que ser adjunto
por aplicaci"n del artculo H//, ya que el padre o madre conservan la patria potestad que
ejercen, e(ceptuados estos bienes.+/
-. AbeliuJ Aanase0ic#( Een( La filiaci"n y sus efectos( 7antiago de /#ile( 2ditorial Jur,dica de /#ile( ao
-( :o%o I( p& .@!&
2n conclusin: los argu%entos e*puestos por la tesis de +ue los padres conser0an la
ad%inistracin( nos parecen atendibles y podr,an defenderse& /on todo( ad%iti%os +ue el punto
es discutible( pues la solucin actual del /digo /i0il no es tan clara co%o la del antiguo
art,culo -.<( en relacin al art,culo -.3 n9%ero - del /digo /i0il&
b&34 Las +erenc"as o e-a!os )%e +a1an pasa!o a +",o por "ncapac"!a!/ "n!"-n"!a! o
!es+ere!a*"ento !e pa!re o *a!re )%e t"ene a patr"a potesta! 5art& -? =" 34&
2n este caso( ta%bin corresponder3 a la %adre la titularidad del derec#o legal de goce( en
defecto del padre a +uien #ubiere correspondido e$ercer tal derec#o( o a la in0ersa(
corresponder3 al padre( en defecto de la %adre a +uien #ubiere correspondido e$ercer tal
derec#o&
La ley no incluye en el =" 3 del art,culo -? la repudiacin de la asignacin por causa de
%uerte +ue pudiere #aber #ec#o el padre o la %adre& Operando la repudiacin( la asignacin
pasar3 al #i$o en 0irtud del derec#o de representacin( pero en este caso no se pri0a al padre o
%adre del e$ercicio del derec#o legal de goce sobre los bienes +ue co%ponen dic#a asignacin&
7e $ustifica la solucin anterior( pues en este caso no e*isten las ra)ones +ue tu0o el legislador
en las otras #iptesis 5incapacidad( indignidad o des#ereda%iento del padre o %adre4( para
pri0ar al padre o %adre de tal derec#o& 2n efecto( el funda%ento de la ley para pri0ar al padre o
%adre a +uien corresponder,a e$ercer el derec#o legal de goce de dic#a facultad en los casos de
los n9%eros - y 3 del art,culo -?( reside en +ue no puede per%itirse +ue el padre o %adre se
beneficie a tra0s del %encionado derec#o legal de goce( de una #erencia o legado +ue no #a
podido recibir directa%ente( por las causas sealadas&
2n los tres casos conte%plados en el art,culo -?( el derec#o legal de goce y la ad%inistracin
corresponder3 al #i$o o al otro padre( en confor%idad con los art,culos -?! y -?3&
/orresponder3 al #i$o( en el caso del n9%ero uno 5art& -?!4C y al otro padre( en los casos
conte%plados en los n9%eros dos y tres del art,culo -?( seg9n lo di$i%os al aludir al art,culo
-?3( inciso -"& 7i a%bos padres estu0ieren i%pedidos de e$ercer el derec#o legal de goce( la
propiedad plena pertenecer3 al #i$o y se le dar3 un curador para la ad%inistracin& La Filiacin y
la Proteccin de los Incapaces Juan Andrs Orrego Acua ?-
c4 Hienes co%prendidos en el derec#o legal de goce del padre o %adre&
7on todos a+uellos bienes +ue no est3n co%prendidos en los casos e*cepcionales establecidos
en el art,culo -?& :ales son:
!" Los bienes ad+uiridos por el #i$o a t,tulo oneroso( sal0o si la ad+uisicin se reali) con el
producto de su e%pleo( oficio( profesin o industria&
-" Los bienes ad+uiridos a t,tulo gratuito por el #i$o( sal0o si el donante o testador #ubiere
pri0ado al padre o %adre +ue e$erc,a la patria potestad( del goce de tales bienes 5caso en el cual(
se pri0ar3 ta%bin al padre o %adre de la ad%inistracin( confor%e a una opininC o no se
pri0ar3 al padre o %adre de la ad%inistracin( confor%e a otra opinin4&
3" Los bienes ad+uiridos a t,tulo gratuito por el #i$o( sal0o si el donante o testador #ubiere
pri0ado al padre o %adre +ue e$erc,a la patria potestad( de la ad%inistracin de tales bienes
5caso en el cual ta%bin se pri0ar3 al padre o %adre +ue e$erc,a la patria potestad del derec#o
legal de goce4&
." Los bienes ad+uiridos por el #i$o por repudiacin +ue #aga el padre o la %adre a la
respecti0a asignacin&
?" Los dineros ganados por el #i$o en $uegos de a)ar&
;" 2l tesoro descubierto por el #i$o&
@" Las %inas +ue el #i$o ad+uiera a cual+uier t,tulo& /o%o se di$o( la ley establece en este caso
una regla especial en el art,culo -?( 9lti%o inciso( li%itati0a del derec#o legal de goce( cuyo
funda%ento reside en +ue la e*plotacin produce un %enoscabo o agota%iento progresi0o del
yaci%iento %inero&
d4 /aracter,sticas del derec#o legal de goce&
A pesar de +ue el inciso final del art,culo -?- seala +ue el derec#o legal de goce recibe
ta%bin la deno%inacin de usufructo legal del padre o madre sobre los bienes del hijo( no
se trata de derec#os por co%pleto asi%ilables& 2l derec#o legal de goce posee caracter,sticas
+ue lo diferencian del usufructo propia%ente tal& 7on ellas:
!" 2s un derec#o personal,si%o 5art& -?-( inciso !"4&
2n consecuencia( el padre o %adre +ue lo e$er)a carece de la facultad de transferirlo 5y %enos
de trans%itirlo( por cierto4& Lo anterior( sin per$uicio del acuerdo en 0irtud del cual los padres
con0engan atribuir la patria potestad 5y con ella el derec#o legal de goce4 al padre o %adre +ue
no la e$erc,a&
2l usufructo( en ca%bio( puede transferirse a cual+uier t,tulo o arrendarse( sal0o pro#ibicin del
constituyente 5art& @634&
-" 2l padre o %adre no est3 obligado a rendir fian)a o caucin de conser0acin o restitucin
5art& -?-( inciso -"4&
2l usufructuario( en ca%bio( debe rendir fian)a o caucin( sal0o +ue el constituyente o
propietario lo e*onere de tal obligacin 5art& @@?4&
3" 2l padre o %adre no est3 obligado a confeccionar in0entario sole%ne( sin per$uicio de lo
dispuesto en el art,culo !-. 5art& -?-( inciso -"4& La Filiacin y la Proteccin de los Incapaces Juan
Andrs Orrego Acua ?3
2l usufructuario( en ca%bio( debe confeccionar in0entario sole%ne( sal0o +ue el constituyente o
propietario lo e*onere de tal obligacin 5art& @@?4&
/on todo( pre0iene la ley +ue el padre o %adre +ue no realice in0entario sole%ne( deber3 lle0ar
una descripcin circunstanciada de los bienes( desde +ue entre a go)ar de ellos&
La referencia al art,culo !-.( dice relacin al i%pedi%ento i%pediente para contraer
%atri%onio de segundas nupcias( +ue i%pone al 0iudo o 0iuda( al di0orciado y al +ue anul
su %atri%onio( +ue tiene #i$os de precedente %atri%onio( la obligacin de confeccionar
in0entario sole%ne de los bienes +ue pertenecen a sus #i$os( si a+ul o a+uella pretendiese
contraer %atri%onio nue0a%ente&
." 2l derec#o legal de goce o usufructo legal es ine%bargable 5art& -.;;( inciso final4& 2l
usufructo propia%ente tal es e%bargable&
?" 7u duracin est3 li%itada por la ley: no puede e*tenderse %as all3 del %o%ento en +ue se
e%ancipa el #i$o& 2l usufructo propia%ente tal puede durar toda la 0ida del usufructuario&
;" :iene una causal propia de e*tincin: la referida e%ancipacin( +ue pone fin al derec#o legal
de goce( a consecuencia de poner fin a la patria potestad&
Las de%3s causales de e*tincin son las de todo usufructo( atendido a +ue el inciso final del
art,culo -?- dispone +ue en cuanto con0enga a su naturale)a( el derec#o legal de goce se regir3
supletoria%ente por las nor%as del usufructo 5arts& <. a <6( en lo tocante a las causales de
e*tincin4&
-&<& 1e la ad%inistracin de los bienes del #i$o&
a4 Hienes en +ue se e$erce la ad%inistracin&
1e confor%idad al art,culo -?3( el +ue e$er)a el derec#o legal de goce sobre los bienes del #i$o
tendr3 ta%bin su ad%inistracin&
Por regla general( entonces( corresponde al padre o %adre la ad%inistracin de todos los bienes
del #i$o( en los %is%os casos en +ue le corresponde el derec#o legal de goce sobre dic#os
bienes&
2n consecuencia( carece el padre o %adre de la ad%inistracin de los bienes +ue a su 0e) est3n
sustra,dos del derec#o legal de goce& 2*cepcional%ente( podr,a sostenerse( aun+ue en 0erdad
resulta %uy discutible confor%e a lo +ue ya se e*puso( +ue si el donante o testador dispuso
e*presa%ente +ue tenga el goce de los bienes el #i$o( la ad%inistracin sie%pre corresponder,a
al padre o %adre titular de la patria potestad( disociada en este caso del derec#o legal de goce&
La posibilidad de tener slo la ad%inistracin( y no el derec#o legal de goce( en todo caso( se
confir%a por el art,culo -?;& 2n ca%bio( no es posible estar pri0ado de la ad%inistracin y
tener el derec#o legal de goce& 8ale decir:
!D 7e puede tener el derec#o legal de goce y la ad%inistracinC La Filiacin y la Proteccin de los
Incapaces Juan Andrs Orrego Acua ?.
-D 7e puede tener slo la ad%inistracin y no el derec#o legal de goce 5punto discutido por
otros( sin e%bargo4C y
3D =o se puede tener slo el derec#o legal de goce( lo +ue resulta lgico( pues el derec#o legal
de goce es un beneficio +ue la ley confiere co%o contrapartida a la carga +ue supone asu%ir la
ad%inistracin& Por ende( +uien est pri0ado de la ad%inistracin( carecer3 ta%bin del derec#o
legal de goce& 7i se aceptare lo contrario( no tendr,a%os la carga pero s, el beneficio( lo +ue
resulta inad%isible&
b4 Facultades de ad%inistracin&
1istingui%os( seg9n el acto $ur,dico de +ue se trate:
!" 2na$enacin de bienes ra,ces&
1e confor%idad al art,culo -?.( no se podr3 ena$enar ni gra0ar en caso alguno los bienes ra,ces
del #i$o( aun pertenecientes a su peculio profesional o industrial( sin autori)acin del $ue) de
fa%ilia con conoci%iento de causa&
=o e*ige la ley +ue la 0enta se efect9e en p9blica subasta 5co%o si lo #ace( por e$e%plo( en el
art,culo <<( respecto de los bienes del presunti0a%ente %uerto( para ena$enar sus in%uebles
durante la 0igencia del per,odo de posesin pro0isoriaC y en el art,culo 36.( respecto de los
guardadores4&
Aun cuando el art,culo -?. no e*ige acreditar la necesidad o la utilidad %anifiesta de la
ena$enacin 5co%o s, ocurre en los art,culos << y 3634( en el #ec#o deber3 probarse( pues el
$ue) debe proceder con conoci%iento de causa( de %anera +ue no dar3 su autori)acin si no se
le $ustifica la utilidad o necesidad de la operacin& 2n la pr3ctica( se aco%paa un proyecto de
escritura de co%pra0enta( destac3ndose la con0eniencia del precio& 2l $ue)( al autori)ar la
ena$enacin( fi$ar3 el precio %,ni%o( la for%a de pago 5usual%ente de contado4 y el pla)o
dentro del cual #a de celebrarse la co%pra0enta& Fna copia de la resolucin( debida%ente
autori)ada( suele insertarse al final de la escritura de co%pra0enta( para acreditar +ue se dio
cu%pli%iento a la for%alidad #abilitante&
Lo dic#o respecto de la ena$enacin( se entiende ta%bin para constituir gra03%enes sobre el
in%ueble del #i$o( co%o por e$e%plo una #ipoteca( ser0idu%bre( censo( etc&
-" /esin de los derec#os #ereditarios del #i$o&
2*ige la ley( igual +ue en el caso de los in%uebles( autori)acin $udicial& 2s interesante sealar
+ue carece de i%portancia la naturale)a de los bienes +ue integran la #erencia& 1ic#o de otro
%odo( aun+ue sta slo co%prenda bienes %uebles( sie%pre ser3 necesario obtener la
autori)acin $udicial para ceder el derec#o real de #erencia 5lo +ue de%uestra( una 0e) %3s( +ue
este derec#o tiene un car3cter sui g2neris( +ue no puede concebirse co%o %ueble o
in%ueble( sino +ue posee una naturale)a singular( se trata de una universalidad jurdica4&
3" 2na$enacin de bienes %uebles&
2l padre o %adre +ue e$erce la patria potestad( no tiene li%itaciones para disponer de los bienes
%uebles del #i$o o constituir gra03%enes sobre los %is%os& La Filiacin y la Proteccin de los
Incapaces Juan Andrs Orrego Acua ??
/abe consignar +ue la ley es %3s estricta con el guardador( pues en el art,culo 363 dispone +ue
para ena$enar o gra0ar los muebles preciosos o que tengan valor de afecci"n( se necesita
obtener autori)acin $udicial( debiendo efectuarse la ena$enacin por p9blica subasta( igual +ue
acontece con los in%uebles del pupilo&
." 1onacin de los bienes del #i$o&
2l padre o %adre +ue e$er)a la patria potestad slo podr3 donar los bienes del #i$o( confor%e a
las li%itaciones i%puestas a los guardadores 5art& -??4&
2l art,culo .- rige la %ateria& 1esde luego( pro#,be la ley la donacin de los bienes in%uebles(
aun con autori)acin $udicial& 7i se donan( #abr3 nulidad absoluta( pues se infringir3 una nor%a
pro#ibiti0a 5art& .-( inciso !"4& 2n cuando a los bienes %uebles y los dineros del #i$o( pueden
donarse cu%pliendo con los siguientes re+uisitos:
I Autori)acin $udicialC
I 1ic#a autori)acin deber3 concederse por ra)ones gra0es 5co%o la de socorrer a un
consangu,neo necesitado o contribuir a un ob$eto de beneficencia( por e$e%plo4C
I Kue la donacin sea proporcionada a los bienes del #i$o y no %enoscabe sus capitales
producti0os 5art& .-( inciso -"( nor%a i%perati0a de re+uisito4&
?" Arrenda%iento de los bienes del #i$o&
2st3 subordinado a las %is%as nor%as +ue rigen para los guardadores 5art,culo -?? en relacin
con el art,culo .@4: los predios r9sticos no pueden arrendarse por %3s de < aos ni los urbanos
por %3s de ? aosC y en ning9n caso( por un pla)o %ayor +ue a+ul +ue falte para +ue el #i$o
llegue a la %ayor edad&
La infraccin de esta nor%a no origina la nulidad del contrato( sino la inoponibilidad ante el
#i$o&
1e lo e*puesto( deduci%os +ue no #ay restricciones para arrendar los bienes %uebles del #i$o&
;" Aceptacin y repudiacin de #erencias deferidas al #i$o&
:a%bin se re%ite el art,culo -?? a las nor%as establecidas para los guardadores(
espec,fica%ente al art,culo 36@& 2n consecuencia( el padre o %adre +ue e$er)a la patria potestad
deber3:
I Para aceptar las #erencias deferidas al #i$o: #acerlo con beneficio de in0entario 5el %is%o
principio est3 contenido en los art,culos !--? y !-?4&
I Para repudiar las #erencias deferidas al #i$o: re+uiere autori)acin $udicial&
@" =o%bra%iento del partidor y reali)acin de la particin&
1e confor%idad a lo dispuesto en el art,culo !3-;( inciso !"( si alguno de los coasignatarios
fuere incapa)( el no%bra%iento del partidor( +ue no #aya sido #ec#o por el $ue)( debe ser
aprobado por ste&
2n lo +ue respecta a reali)ar la particin( en ciertos casos( e*ige la ley a%tor".ac"#n ,%!"c"a
para proceder a la particin de bienes& 1ispone al efecto el art,culo !3--( inciso !": Los
tutores y curadores, y en general los que administran bienes ajenos por disposici"n de la ley,
no podrn proceder a la partici"n de las herencias o de los bienes races en que tengan parte
sus pupilos, sin autori!aci"n judicial& 2l precepto( co%o puede obser0arse( La Filiacin y la
Proteccin de los Incapaces Juan Andrs Orrego Acua ?;
no est3 circunscrito a los guardadores( pues alude a todos a+uellos +ue ad%inistran bienes
a$enos( por disposicin de la ley& Por tanto( +uedan co%prendidos en esta #iptesis( por
e$e%plo( el padre o %adre titulares de la patria potestad&
/on todo( cabe sealar +ue 7o%arri0a concluye +ue el art,culo !3-- no es aplicable( cuando se
trata de una particin reali)ada !e co*6n ac%er!o( caso en el cual debe aplicarse slo el
art,culo !3-?& 2n efecto( para este autor( el padre o %adre deber3 obtener autori)acin $udicial
para provocar la particin 5o sea( para iniciar una particin ante un $ue) partidor4( pero no
para reali)ar una particin de co%9n acuerdo& 2n el pri%er caso( operar3 el art,culo !3--( y en
el segundo caso( el art,culo !3-?& Lo %is%o debiera entenderse respecto de los guardadores&-?
-? 7o%arri0a Fndurraga( Aanuel( 8ndivisi"n y partici"n( 7antiago de /#ile( 2ditorial Jur,dica de /#ile(
+uinta edicin actuali)ada( ao -;( pp& -.. a -.<&
A su 0e)( e*ige la ley la apro&ac"#n ,%!"c"a de una particin( sea +ue sta fuere #ec#a por el
testador( por los #erederos o por el partidor( en los casos del art& !3.-:
cuando en la particin de la %asa de bienes o de una porcin de la %asa( tengan inters
personas ausentes +ue no #ayan no%brado apoderadosC
cuando en la particin de la %asa de bienes o de una porcin de la %asa( tengan inters
personas ba$o tutela o curadur,a&
2n los dos casos anteriores( no se entender3 #ec#a por co%pleto la particin #asta no obtenerse
la aprobacin $udicial&
/abe recalcar +ue la sola circunstancia +ue entre los coasignatarios #aya incapaces =O #ace
necesaria la aprobacin $udicial de la particin 5aun+ue s, ser3 necesaria la autori)acin
$udicial( seg9n 0i%os( sal0o si se ad#iera a la tesis de 7o%arri0a4& Por lo tanto( si son part,cipes
%enores +ue act9an representados por sus padres( no ser3 necesaria la aprobacin $udicial( a
%enos +ue dic#os %enores estu0ieren su$etos a tutela o curatela&
c4 Eesponsabilidad +ue i%pone al padre o a la %adre la ad%inistracin de los bienes del #i$o&
1ispone el art,culo -?; +ue el padre o %adre es responsable( en la ad%inistracin de los bienes
del #i$o( #asta de la culpa le0e&
7obre el particular( debe%os distinguir si el padre o %adre tienen tanto el derec#o legal de goce
co%o la ad%inistracin( o slo la ad%inistracin:
I 7i tienen la ad%inistracin( pero no el goce: la responsabilidad del padre o %adre para con el
#i$o se e*tiende a la propiedad y a los frutosC
I 7i tienen a%bas facultades sobre los bienes del #i$o: la responsabilidad se li%ita
e*clusi0a%ente a la propiedad& Lo anterior se e*plica( por+ue en este caso el padre o %adre se
#ar3 dueo de los frutos +ue produ)can los bienes del #i$o&
/onfor%e a lo dispuesto en el art,culo -.<! =" .( el crdito en fa0or del #i$o deri0ado de esta
ad%inistracin( tiene un pri0ilegio de cuarta clase( +ue abarca todos los bienes del padre o
%adre&
d4 :r%ino de la ad%inistracin&
:er%ina por las siguientes causales: La Filiacin y la Proteccin de los Incapaces Juan Andrs Orrego
Acua ?@
d&!4 2%ancipacin del #i$o: dado +ue pone fin a la patria potestad( y siendo la ad%inistracin
una consecuencia de dic#a patria potestad( ter%ina con ella 5art,culo -;64&
d&-4 7uspensin de la patria potestad: establece el art,culo -?@( inciso -"( +ue se perder3
ta%bin la ad%inistracin si se suspende la patria potestad( en confor%idad con el art,culo -;@&
d&34 Prdida de la ad%inistracin: #abr3 derec#o para +uitar al padre o %adre( o a a%bos( la
ad%inistracin de los bienes del #i$o( cuando se #aya #ec#o culpable de dolo( o de gra0e
negligencia #abitual 5art,culo -?@( inciso !"4& Las circunstancias anteriores deber3n establecerse
por sentencia $udicial( la +ue deber3 subinscribirse al %argen de la inscripcin de naci%iento
del #i$o&
Pri0ado uno de los padres de la ad%inistracin de los bienes( la tendr3 el otroC si ninguno de
ellos la tu0iese( la propiedad plena pertenecer3 al #i$o( y se le dar3 un curador para la
ad%inistracin 5art,culo -?<4&
e4 Obligacin de infor%ar acerca de la ad%inistracin&
2stablece el art,culo -?6( +ue al tr%ino de la patria potestad( los padres pondr3n a sus #i$os en
conoci%iento de la ad%inistracin +ue #ayan e$ercido sobre sus bienes& 7e trata de una
obligacin +ue no e*ist,a en las nor%as del //&( antes de la refor%a efectuada por la Ley ="
!6&?<?&
La ley no establece sole%nidad alguna para poner en conoci%iento al #i$o de la ad%inistracin&
/ree%os sin e%bargo +ue de e*istir disconfor%idad en los antecedentes +ue se proporcionen(
bien podr,a el #i$o e*igir una rendicin de cuentas for%al( en los tr%inos pre0istos en el
art,culo ;63 y siguientes del /digo de Procedi%iento /i0il( acerca del juicio de cuentas&
-&6& 1e la representacin legal de los #i$os&
a4 Eeglas generales&
2l #i$o %enor( de acuerdo a la edad +ue tenga( puede encontrarse en dos estados $ur,dicos(
desde el punto de 0ista de su capacidad: puede ser absoluta o relati0a%ente incapa)&
7i es absoluta%ente incapa)( el %enor no puede actuar por s, %is%oC su padre o %adre +ue
e$er)a la patria potestad lo representa para todos sus negocios $ur,dicos& 1ado +ue el i%p9ber
no puede tener peculio profesional o industrial( no se presentan los proble%as de doble
capacidad 5co%o dice 2nri+ue Eossel-;4 +ue afectan al relati0a%ente incapa)&
-; Eossel 7aa0edra( 2nri+ue( ob& cit&( -.<&
2l #i$o %enor adulto( en ca%bio( es relati0a%ente incapa) y s, puede ser titular de peculio
profesional o industrial( pudiendo actuar de tres for%as en consecuencia:
I Eepresentado por su padre o %adre +ue lo tenga ba$o su patria potestad( o por el curador
ad$unto( en su caso 5art,culos .3( -;( !..@ y !;<-4C
I Personal%ente( pero autori)ado por su padre o %adre +ue lo tenga ba$o su patria potestad( o
por el curador ad$unto( en su caso 5art,culos .3 y -;4C La Filiacin y la Proteccin de los Incapaces
Juan Andrs Orrego Acua ?<
I Personal%ente( sin re+uerir por regla general de autori)acin de terceros( cuando act9a en
e$ercicio de su patri%onio profesional o industrial 5art,culos -?! y -?.4( o para ciertos actos
$ur,dicos( co%o el otorga%iento de testa%ento( reconoci%iento de un #i$o( etc&
b4 /asos en +ue el #i$o %enor adulto puede actuar 03lida%ente por s, solo&
b&!4 /uando se trata de actos reali)ados dentro de su peculio profesional o industrial: la ley
considera al #i$o co%o %ayor de edad y por ende co%o plena%ente capa)&
/on todo( #ay dos contra>e*cepciones( conte%pladas en el art,culo -;( inciso -"( +ue por ende
nos de0uel0en a la regla general:
I =o podr3 ena$enar o gra0ar los bienes ra,ces pertenecientes a su peculio profesional o
industrial 5y con %ayor ra)n los +ue no pertene)can a dic#o peculio4( sin autori)acin $udicial
5art& -?.4&
I =o podr3 to%ar dinero a inters ni co%prar al fiado 5e*cepto en el giro ordinario de dic#o
peculio4 sin autori)acin escrita del padre o %adre +ue lo tenga ba$o su patria potestad( o del
curador ad$unto( en su caso& P si lo #iciere( no ser3 obligado por estos contratos( sino #asta
concurrencia del beneficio +ue #aya reportado de ellos&
2n todo caso( los actos y contratos del #i$o( en e$ercicio de su patri%onio profesional o
industrial( le obligar3n e*clusi0a%ente en dic#os peculios& 1ic#o de otro %odo( esta%os ante
una #iptesis de responsabilidad li%itada o patrimonio fraccionado( al decir de algunos&
b&-4 Otorga%iento de testa%ento&
1ispone el art,culo -;- +ue el %enor adulto no necesita de la autori)acin de sus padres para
disponer de sus bienes por acto testa%entario +ue #aya de tener efecto despus de su %uerte&
7in e%bargo( en el caso del art,culo -3 5cuando se trata de restablecer al padre o %adre los
derec#os de los +ue la ley los #a pri0ado por #aber operado un reconoci%iento for)ado de la
filiacin4( el testador #a de ser %ayor de edad&
b&34 Eeconoci%iento de #i$os&
1e confor%idad al art,culo -;-( el %enor adulto ta%poco re+uiere de autori)acin alguna para
reconocer #i$os& 2l reconoci%iento puede abarcar tanto la filiacin %atri%onial co%o la no
%atri%onial&
Eecorde%os +ue en el 3%bito de la filiacin %atri%onial( sta +ueda deter%inada( entre otras
#iptesis( por el %atri%onio de los padres( trat3ndose del #i$o nacido antes de celebrar dic#o
contrato& A#ora bien( recorde%os ta%bin +ue para contraer %atri%onio( el %enor adulto debe
contar con el asenso de las personas indicadas en los art,culos !@ y siguientes 5aun+ue a9n sin
dic#o asenso( el %atri%onio y la subsecuente deter%inacin de la filiacin %atri%onial ser3n
perfecta%ente 03lidos4&
b&.4 1e%andar el di0orcio o la nulidad de %atri%onio&
2l art,culo ?< de la Ley de Aatri%onio /i0il( dispone +ue el cnyuge %enor de edad es #3bil
para e$ercer por s, %is%o la accin de di0orcio( sin per$uicio de su derec#o a La Filiacin y la
Proteccin de los Incapaces Juan Andrs Orrego Acua ?6
actuar por inter%edio de representantes& La %is%a regla se establece en el art,culo .; de la Ley
de Aatri%onio /i0il( respecto a la nulidad del %atri%onio&
b&?4 Para actuar co%o %andatario: art,culo -!-< del /digo /i0il&
b&;4 Para actuar co%o depositario( en el caso del depsito necesario: art,culo --3< del /digo
/i0il&
b&@4 Para #acer pedi%entos o %anifestaciones&
/onfor%e al art,culo -. del /digo de Ainer,a( los %enores adultos podr3n #acer pedi%entos o
%anifestaciones sin necesidad del consenti%iento o autori)acin de su representante legal&
b&<4 Para ad+uirir la posesin de bienes %uebles&
1e confor%idad al art,culo @-3 del /digo /i0il( los %enores adultos e incluso los i%p9beres
propia%ente tales( pueden ad+uirir la posesin de cosas %uebles&
c4 For%a de la autori)acin&
A pesar de +ue la ley no lo dice( se #a concluido +ue la autori)acin puede ser e*presa o t3cita&
7lo en los casos conte%plados en el inciso -" del art,culo -;( e*ige la ley autori)acin
e*presa o sole%ne 5autori)acin escrita para to%ar dinero a inters y co%prar al fiado4& =ada
i%pide( confor%e a las reglas generales aplicables a los actos de los relati0a%ente incapaces(
+ue la autori)acin opere a posteriori( a tra0s de una ratificacin 5co%o por lo de%3s +ueda en
claro en el art,culo -;!( inciso !"4&
:a%poco #a resuelto el legislador el caso en +ue los padres o el curador ad$unto niega la
autori)acin& 7e #a sealado +ue el %enor no podr,a recurrir a la $usticia( pues el $ue) slo
podr,a actuar a 0irtud de te*to e*preso( +ue a+u, no e*iste&-@
-@ Eossel 7aa0edra( 2nri+ue( ob& cit&( p& -.<&
d4 2fectos de la autori)acin&
:rat3ndose de los actos y contratos +ue el #i$o e$ecute o celebre fuera de su peculio profesional
o industrial( distingui%os seg9n e*ista o no sociedad conyugal:
d&!4 7i entre los padres #ubiere sociedad conyugal( los actos $ur,dicos celebrados por el %enor
y +ue el padre o %adre +ue e$erce la patria potestad autorice o ratifi+ue por escrito( o los +ue
stos efect9en en representacin del #i$o( obligan directa%ente al padre o %adre en
confor%idad a las disposiciones de ese rgi%en de bienes( y subsidiaria%ente al #i$o( #asta
concurrencia del beneficio +ue ste #ubiere reportado de dic#os actos o contratos 5art& -;!( !"4&
d&-4 7i no #ubiere sociedad conyugal( los referidos actos y contratos slo obligan( en la for%a
sealada en el inciso !" del art,culo -;!( al padre o %adre +ue #aya inter0enido( sin per$uicio
+ue ste o sta pueda repetir contra el otro padre( en la parte +ue de derec#o #aya debido
pro0eer a las necesidades del #i$o 5art& -;!( -"4& La Filiacin y la Proteccin de los Incapaces Juan
Andrs Orrego Acua ;
Las reglas anteriores no se refieren a los actos co%prendidos dentro del peculio profesional del
#i$o( a cuyo respecto act9a por s, %is%o y se obliga co%o si fuere co%pleta%ente capa)&
e4 7ituacin de los actos +ue el #i$o e$ecuta por s, %is%o&
1istingui%os al efecto:
e&!4 Actos y contratos del #i$o( no autori)ados o ratificados por el padre o %adre o curador
ad$unto: le obligar3n e*clusi0a%ente en su peculio profesional o industrial 5art& -;( !"4&
e&-4 7i el #i$o carece de peculio profesional o industrial y act9a por s, solo( el acto o contrato
adolecer3 de nulidad relati0a&
2l art,culo -; protege tanto a los terceros co%o al %enor& A los terceros( por+ue si el %enor
act9a en el 3%bito de su peculio profesional o industrial( responder3 con los bienes +ue lo
integranC al %enor( pues si carece de dic#o peculio( el tercero deber3 contratar con el padre o
%adre o curador o con el #i$o debida%ente autori)ado( estando li%itada la responsabilidad del
%enor 5#asta el beneficio +ue le reporte el negocio4 y siendo ade%3s subsidiaria 5de la del
padre( %adre o curador4&
f4 Eepresentacin para actos $udiciales&
Eegulan la %ateria los art,culos -;3 a -;;& 2stos preceptos no se aplican para los $uicios
relacionados con los actos reali)ados por el %enor en el 3%bito de su peculio profesional( pues
en tales casos el %enor act9a solo y se %ira co%o %ayor de edad&
/abe distinguir tres clases de acciones: las ci0iles( las penales y las del #i$o contra uno de los
padres o de uno de los padres contra el #i$o&
f&!4 Acciones ci0iles: distingui%os a su 0e) entre a+uellas iniciadas por el #i$o contra un tercero
y por un tercero contra el #i$o&
I Acciones ci0iles iniciadas por el #i$o contra un tercero: dispone el art,culo -;. +ue el #i$o no
puede parecer en $uicio( co%o actor( contra un tercero( sino autori)ado o representado por el
padre o la %adre +ue e$erce la patria potestad( o por a%bos( si la e$ercen de %anera con$unta& 7i
el padre( la %adre o a%bos niegan su consenti%iento al #i$o para la accin ci0il +ue +uiera
intentar contra un tercero( o si est3n in#abilitados para prestarlo( podr3 el $ue) suplirlo( dando al
#i$o un curador para la litis&
I Acciones ci0iles +ue se inicien contra el #i$o: el actor deber3 dirigirse al padre o %adre +ue
tenga la patria potestad( para +ue autorice o represente al #i$o en la litis& 7i a%bos e$ercen en
con$unto la patria potestad( bastar3 +ue se diri$a en contra de uno de ellos 5art& -;?( inciso !"4&
7i el padre o la %adre no pudiere o no +uisiere prestar su autori)acin o representacin( el
tercero tendr3 +ue solicitar al $ue) +ue supla la 0oluntad de a+uellos( y de al #i$o un curador
para la litis 5art& -;?( inciso -"4&
f&-4 Acciones penales: #ace%os el %is%o distingo anterior&
I Acciones penales iniciadas por el #i$o contra un tercero: se rigen por el art,culo -;. 5+ue no
distingue entre acciones ci0iles y penales4( pero con una diferencia respecto de lo apuntado para
las acciones ci0iles: trat3ndose de las acciones penales( no procede la La Filiacin y la Proteccin
de los Incapaces Juan Andrs Orrego Acua ;!
autori)acin supletoria del $ue) a +ue se refiere el inciso -" del precepto( pues en l se alude
e*clusi0a%ente a las acciones ci0iles& 2n el fondo( la ley entrega a los padres la obligacin y
facultad de ponderar la con0eniencia de interponer +uerellas( y e0itar( si el %rito de los #ec#os
lo aconse$a( una e0entual condena por calu%nias&
I Acciones penales +ue se siguen contra el #i$o: no ser3 necesaria la inter0encin paterna o
%aterna para proceder cri%inal%ente contra el #i$oC pero el padre o %adre +ue tiene la patria
potestad ser3 obligado a su%inistrarle los au*ilios +ue necesite para su defensa 5art,culo -;;4&
f&34 Acciones entre el padre o %adre y el #i$o&
1ispone el /digo +ue el #i$o +ue tenga +ue litigar co%o actor contra el padre o la %adre +ue
e$erce la patria potestad( deber3 obtener la 0enia del $ue) y ste( al otorgarla( le dar3 un curador
para la litis 5art,culo -;3( inciso !"4&
2l padre o %adre +ue( teniendo la patria potestad( litigue con el #i$o( sea co%o de%andante o
co%o de%andado( le pro0eer3 de e*pensas para el $uicio( +ue regular3 incidental%ente el
tribunal( to%ando en consideracin la cuant,a e i%portancia de lo debatido y la capacidad
econ%ica de las partes 5art,culo -;3( inciso -"4&
:rat3ndose de las acciones iniciadas por el padre o la %adre contra el #i$o( y no obstante no
#aberse puesto la ley en esta #iptesis( debe concluirse +ue dado +ue no puede #aber
representacin( se no%brar3 al #i$o un curador +ue lo represente en el $uicio( sal0o +ue el pleito
se refiera al peculio profesional o industrial del %enor( en cuyo caso actuar3 solo& 2l caso debe
entenderse regulado por el art,culo -;?( cuando alude a la #iptesis de +ue el padre o la %adre
no pudiere prestar su autori)acin o representacin( suplindola el $ue)( dando al #i$o un
curador para la litis&
-&!& 1e la suspensin de la patria potestad&
a4 /ausales&
1ispone el art,culo -;@ +ue la patria potestad se suspende:
a&!4 Por la de%encia del padre o %adre +ue la e$erce: a $uicio de Eossel-<( no ser,a necesaria la
declaracin de interdiccin& 2n todo caso( co%o el $ue) resuel0e con conoci%iento de causa( la
de%encia deber3 acreditarse rindiendo la prueba pericial pertinente&
-< Eossel 7aa0edra( 2nri+ue( ob& cit&( p& -?!&
a&-4 Por su %enor edad&
a&34 Por estar en entredic#o de ad%inistrar sus propios bienes: en este caso( cual+uiera +ue sea
la causa de interdiccin( se suspende la patria potestad&
a&.4 Por larga ausencia u otro i%pedi%ento f,sico: en este caso( para +ue se suspenda la patria
potestad( se re+uiere:
I Kue la ausencia sea prolongadaC
I Kue de la ausencia o del i%pedi%ento se siga per$uicio gra0e en los intereses del #i$oC
I Kue el padre o %adre ausente o i%pedido no pro0ea los intereses del %enor&
7e trata de re+uisitos copulati0os& La sola ausencia( por ende( no es causal suficiente( pues bien
podr,a ocurrir +ue el padre o %adre deba ausentarse por un lapso La Filiacin y la Proteccin de los
Incapaces Juan Andrs Orrego Acua ;-
prolongado >por ra)ones laborales( por e$e%plo>( pero contin9e pro0eyendo a las necesidades
del %enor&
A $uicio de Eossel( en este caso( debe entenderse por ausencia el #ec#o de +ue el padre o la
%adre no est presente para la ad%inistracin de los bienes del #i$o( no siendo necesario( para
darle este calificati0o( +ue se ignore su paradero o +ue est fuera de la Eep9blica o +ue #aya
desaparecido&-6
-6 Eossel 7aa0edra( 2nri+ue( ob& cit&( pp& -?! y -?-&
b4 2fectos de la suspensin&
Por regla general( la suspensin de la patria potestad no se produce de pleno derec#o( sino +ue
debe ser decretada por el $ue) con conoci%iento de causa( y despus de o,dos sobre ello los
parientes del #i$o y el defensor de %enores 5art,culo -;<4&
2*cepcional%ente( la suspensin de la patria potestad se producir3 de pleno derec#o( cuando la
causal es la %enor edad del padre o de la %adre&
/onfor%e a lo dispuesto en el art,culo < de la Ley n9%ero !6&6;<( sobre :ribunales de Fa%ilia(
es $ue) co%petente para conocer de la suspensin de la patria potestad el $ue) de fa%ilia&
7uspendida la patria potestad +ue e$erc,a uno de los padres( pasar3 al otro( respecto de +uien se
suspender3 por las %is%as causales sealadas en el art,culo -;@& 7i la patria potestad se
suspende respecto del padre y de la %adre( el #i$o +uedar3 su$eto a guarda& 2n este caso( el
guardador tendr3 la ad%inistracin de los bienes del %enor( correspondiendo a ste la
propiedad plena( incluyendo el goce&
/uando #ubiere cesado la causa +ue %oti0 la suspensin( el $ue)( en inters del #i$o( podr3
decretar +ue el padre o %adre recupere la patria potestad 5art,culo -;<( inciso -"4&
:anto la resolucin +ue decrete la suspensin de la patria potestad co%o a+uella +ue de$e sin
efecto tal suspensin( deber3 subinscribirse al %argen de la inscripcin de naci%iento del #i$o
5art,culo -;<( inciso 3"4&
-&!!& 1e la e%ancipacin&
a4 /oncepto y clasificacin&
La e%ancipacin es un #ec#o +ue pone fin a la patria potestad del padre( de la %adre( o de
a%bos( seg9n sea el caso 5art,culo -;64&
La e%ancipacin puede ser legal o $udicial&
7upri%i la Ley =" !6&?<? la e%ancipacin 0oluntaria( a la +ue #ac,an referencia los antiguos
art,culos -;. y -;?& /on todo( el inciso -" del art,culo ." transitorio de la citada ley( dispone
+ue las e%ancipaciones 0oluntarias reali)adas en confor%idad al anterior art,culo -;?(
conser0ar3n el 0alor y los efectos +ue les atribu,a dic#a disposicin&
b4 2%ancipacin legal&
7e produce en los casos enu%erados en el art,culo -@: La Filiacin y la Proteccin de los Incapaces
Juan Andrs Orrego Acua ;3
b&!4 Por la %uerte del padre o %adre( sal0o +ue corresponda e$ercitar la patria potestad al otroC
b&-4 Por el decreto +ue da la posesin pro0isoria( o la posesin definiti0a( en su caso( de los
bienes del padre o %adre desaparecido( sal0o +ue corresponda al otro e$ercitar la patria
potestadC
b&34 Por el %atri%onio del #i$oC y
b&.4 Por #aber cu%plido el #i$o la edad de !< aos&
c4 2%ancipacin $udicial&
La e%ancipacin $udicial se produce en los casos enu%erados en el art,culo -@! del /digo
/i0il y en el art,culo !6 de la Ley =D !.&6< sobre Abandono de Fa%ilia y Pago de Pensiones
Ali%enticiasC son tales causales:
c&!4 /uando el padre o la %adre %altrata #abitual%ente al #i$o( sal0o +ue corresponda e$ercer la
patria potestad al otro 5art,culo -@! n9%ero !4C
c&-4 /uando el padre o la %adre #a abandonado al #i$o( sal0o el caso de e*cepcin del n9%ero
precedente 5art,culo -@! n9%ero -4C
c&34 /uando por sentencia e$ecutoriada el padre o la %adre #a sido condenado por delito +ue
%ere)ca pena aflicti0a( aun+ue recaiga indulto sobre la pena( a %enos +ue( atendida la
naturale)a del delito( el $ue) esti%e +ue no e*iste riesgo para el inters del #i$o( o de asu%ir el
otro padre la patria potestad 5art,culo -@! n9%ero 34C
c&.4 2n caso de in#abilidad f,sica o %oral del padre o %adre( si no le corresponde al otro e$ercer
la patria potestad 5art,culo -@! n9%ero .4C y
c&?4 Por la circunstancia de apre%iarse al ali%entante por dos 0eces( en la for%a sealada en la
Ley sobre Abandono de Fa%ilia y Pago de Pensiones Ali%enticias( cuando el de%andante de
ali%entos es el #i$o 5art,culos !.( !; y !6 de la Ley n9%ero !.&6<4& 2sta circunstancia(
pre0iene el art,culo !6 de la Ley n9%ero !.&6<( ser3 especial%ente considerada por el $ue)
para resol0er la e%ancipacin $udicial por abandono del #i$o a +ue se refiere el art,culo -@!(
n9%ero -( del /digo /i0il&
/onfor%e al art,culo < de la Ley n9%ero !6&6;<( corresponder3 decretar la prdida de la patria
potestad al $ue) de fa%ilia&
La resolucin $udicial +ue decrete la e%ancipacin deber3 subinscribirse al %argen de la
inscripcin de naci%iento del #i$o&
d4 2fectos de la e%ancipacin&
d&!4 :oda e%ancipacin( una 0e) efectuada( es irre0ocable 5art,culo -@-( !"4&
2*cepcional%ente( podr3 re0ocarse la e%ancipacin en los siguientes casos:
I La e%ancipacin por %uerte presuntaC
I la e%ancipacin por sentencia $udicial fundada en la in#abilidad %oral del padre o %adre&
2n los casos anteriores( la e%ancipacin podr3 de$arse sin efecto por el $ue)( cu%plindose los
siguientes re+uisitos:
!" Kue solicite la re0ocacin el respecti0o padre o %adreC La Filiacin y la Proteccin de los
Incapaces Juan Andrs Orrego Acua ;.
-" Kue se acredite fe#aciente%ente la e*istencia de dic#o padre o %adre o +ue #a cesado la
in#abilidad( seg9n el casoC
3" Kue conste +ue la recuperacin de la patria potestad con0iene a los intereses del #i$o&
La resolucin $udicial +ue d lugar a la re0ocacin slo producir3 efectos desde +ue se
subinscriba al %argen de la inscripcin de naci%iento del #i$o&
Pre0iene la ley +ue la re0ocacin de la e%ancipacin proceder3 por una sola 0e)&
d&-4 La e%ancipacin no confiere capacidad al %enor& Por ello( el #i$o %enor +ue se e%ancipa
+ueda su$eto a guarda 5art,culo -@34& 2*cepcional%ente( la e%ancipacin coincide con la
obtencin de la plena capacidad( cuando el #i$o cu%ple !< aos&
d&34 Las causales de e%ancipacin son de orden p9blico y de derec#o estricto&
Los particulares no pueden( por ende( %odificar dic#as causales o crear otras no conte%pladas
en la ley& A su 0e)( el %enor ta%poco podr,a in0ocar otras circunstancias( para pro0ocar su
e%ancipacin&
Lo anterior e*plica( por e$e%plo( +ue en el caso en +ue se de$e al %enor una donacin( #erencia
o legado ba$o la condicin de +ue ste obtenga la e%ancipacin( se entender3 cu%plida dic#a
condicin pri0ando al padre o a la %adre del derec#o legal de goce( seg9n ya se estudi
5art,culo -? =" -4&
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