Manual de Prática Processual Trabalhista para Jovens Advog PDF

Este obra foi licenciado sob uma Licena Creative Commons Atribuio-NoComercial-
SemDerivados 3.0 No Adaptada.

contato@direitoetrabalho.com
Manual de prtica processual trabalhista para jovens advogados
atualizado (jan./2013)
Jorge Alberto Araujo, Juiz do Trabalho da 4 Regio (RS)

Introduo.

Estimado leitor,

J h algum tempo que amigos me sugerem elaborar por escrito o que eu tenho sustentado
sobre as peas processuais trabalhistas. Ou seja que devem observar a objetividade e
simplicidade sem descurar do essencial.
No entanto colocar no papel o nosso pensamento nem sempre algo simples,
principalmente quando o que pregamos , justamente, a simplicidade.
A atividade de advogar certamente uma das mais ingratas. Quando o advogado vence
seu cliente afirma que se tratava de uma causa simples, que praticamente lhe foi dada de
bandeija; quando perde foi incompetente, ainda que a tese, apresentada pelo cliente,
tivesse de incio j recebido a advertncia acerca das limitadas chances.
Em todo caso aqui vo algumas ideias que podem ser utilizadas, em especial pelos
advogados jovens e iniciantes, na elaborao das suas primeiras peas trabalhistas.
Como se trata de um mero rascunho falta muita coisa, como referncias, notas, etc. Tudo
est em elaborao para um lanamento futuro e, esperamos breve.
Esta apresentao precoce e incomplete tem por objetivo precisamente, ter uma noo da
sua pertinncia e abordagem. Por isso todos os comentrios e crticas so bem vindas. Ao
final do texto esto as formas de contato com o autor, juntamente com alguns incentivos
para a colaborao.
leitura e desde j agradeo por todas as colaboraes a serem rececibas!!

Notas desta atualizao.

Esta atualizao conta com pequenas alteraes de redao e a incluso de uma nota
sobre o adicional de periculosidade decorrente da lei 12.740/2012, que alterou a redao do
art. 193 da CLT.
Agradeo ao leitor Abel Chagas, responsvel pelas sugestes de atualizao.


Pgina 2 de 14.


Entrevista com o cliente.

O advogado o primeiro juiz da causa.

O agendamento da entrevista. Antes de marcar a entrevista com o cliente, se possvel,
interessante j lhe solicitar que traga todos os documentos que tenha disponveis em
relao ao seu contrato de trabalho, tais como sua Carteira de Trabalho e Previdncia
Social (CTPS), recibos de pagamentos de salrios, contrato de trabalho, comunicao de
aviso prvio, termo de resciso do contrato de trabalho (TRCT), recibos de ponto eletrnico,
etc. Surpreendentemente comum que mesmo na data da sua audincia, na Justia do
Trabalho, o autor no venha munido de muitos destes documentos - esquecendo-se
inclusive de documentos essenciais como a sua CTPS, sendo, portanto, tambm importante
relembr-lo disso nas suas vsperas. Por bvio no necessrio, nem se tem a expectativa
que o trabalhador possua todos estes documentos. No entanto a apresentao mesmo de
alguns destes documentos s vezes pode evitar a formulao de pedidos infundados, o que
causa uma impresso negativa.

Ouvindo o cliente. Ao ser procurado por
um novo cliente importante, em primeiro
lugar, saber ouvi-lo. Em muitas situaes
o cliente no tem exata noo dos seus
direitos violados. Nestes casos
importante que o advogado deixe que o cliente exponha a sua histria, aproveitando para
tomar notas de situaes que posteriormente queira esclarecer e aprofundar. interessante
perceber que esta forma de expor ser a mesma que o cliente apresentar para o juiz no
momento do seu interrogatrio ou depoimento pessoal, sendo que o advogado deve tentar
mudar o mnimo possvel desta apresentao espontnea para evitar, exatamente, que o
artificialismo do depoimento acabe por deixar transparecer a preparao e que esta
preparao seja tomada por criao de uma lide.Aps esta primeira exposio o advogado
poder, utilizando-se de suas anotaes, fazer perguntas mais especficas, visando
delimitar os direitos, verificando os documentos trazidos ou solicitando-os, se isso no
ocorreu anteriormente. Muitas vezes diante, por exemplo, da informao da existncia de
jornada extraordinria, o advogado apresenta pedido correspondente, sendo que ao receber
os documentos apresentados pelo empregador, acaba percebendo que as horas
extraordinrias foram correta e oportunamente pagas.
Trs tipos principais de demandas de trabalhadores registrados.
Podemos relacionar trs situaes principais em que so apresentadas demandas, cada
qual exigindo um procedimento distinto por conta do advogado.
1) Aps o rompimento do contrato. Esta modalidade de longe a mais comum. Nestas
circunstncias h sempre uma sensao de injustia que nem sempre se traduz em algum
direito. Ou seja o fato de o trabalhador ter sido despedido no representa, necessariamente,
um inadimplemento do seu empregador em relao aos seus direitos decorrentes do
O advogado deve se sentir muito vontade para
questionar situaes que lhe paream inverossmeis
ou de difcil demonstrao, pois a ele caber defend-
la em Juzo e se nem a ele prprio o cliente
convenceu, dificilmente o far em relao quele
encarregado do julgamento.


Pgina 3 de 14.


contrato de trabalho. Nestas situaes o trabalhador ter, via de regra, o seu termo de
resciso, que servir de parmetro para a apresentao da demanda, tendo em conta
informaes que ali devero constar tais como perodo de durao do contrato, maior
salrio, funo, etc.
Em tais circunstncias interessante atentar para alguns fatores tais como:
1. Se o aviso prvio foi concedido, de forma proporcional, na forma da Lei 12.506/12, e,
mesmo se indenizado, o seu perodo foi integrado ao seu contrato de trabalho para
todos os fins (art. 487, pargrafo 1)
1
.
2. O contedo do art. 477 da CLT:
a. Em sendo o contrato superior a um ano se a comunicao do aviso prvio e
o termo de resciso do contrato de trabalho foram homologados pelo
sindicato da categoria do trabalhador.
b. Se os descontos porventura procedidos foram, no mximo, correspondentes
a uma remunerao.
c. Se foi observado o prazo para o pagamento as verbas oriundas da resciso,
o dia seguinte, no caso de o prazo do aviso prvio ter sido cumprido, ou os
10 dais seguintes, no caso de ter o trabalhador sido dispensado de seu
cumprimento.
3. Se houve a entrega das guias para a obteno do seguro-desemprego e se os
valores sacados por conta do FGTS correspondem a aproximadamente uma
remunerao por ano se servio e se houve o pagamento do acrscimo de 40%
sobre os seus depsitos.
2) Na constncia do contrato com pleito de rompimento.
Por igual no so raras as situaes, embora um pouco menos comuns, em que o
trabalhador procura o advogado ainda na constncia do contrato de trabalho quer com o
intuito de conhecer seus direitos, quer na esperana de ver encerrado o contrato, via de
regra porque no foi aceito pela empresa um acordo em que o trabalhador seria
despedida e poderia sacar seus haveres de FGTS e desfrutar do seguro-desemprego.
Nem necessrio que se diga que este tipo de acordo flagrantemente ilegal, quer
porque se burla a lei do FGTS que no prev esta hiptese de saque, quer porque subverte
o seguro-desemprego, que se destina exclusivamente s hipteses de desemprego
involuntrio.
Entretanto o ajuizamento de demanda com pleito de rompimento de contrato por culpa do
empregador est previsto na CLT no art. 483, sendo que as suas alneas d e g prevem
a opcional permanncia do trabalhador no seu emprego at a declarao judicial. Ou seja
as demais disposies autorizam que o trabalhador se afaste de suas atividades
profissionais. Em tais circunstncias, portanto, o advogado dever conduzir sua entrevista
de modo a identificar se a situao descrita se encontra dentre aquelas previstas neste
dispositivo.
3) Na constncia do contrato sem pleito de rompimento.
H situaes, no to frequentes, em que o trabalhador pleiteia direitos decorrentes do
contrato de trabalho sem pretender o seu rompimento. Esta situao bastante comum
dentre trabalhadores detentores de algum tipo de estabilidade ou garantia de emprego tais

1
Sobre isso leia nosso artigo Aviso Prvio e Estabilidade.

Pgina 4 de 14.


como servidores pblicos ou empregados de estatais. Via de regra tais trabalhadores tem
uma exata noo do direito que visam pleitear que so reajustes salariais previstas em leis
especficas no cumpridas ou mal cumpridas pelos seus empregadores ou adicionais por
condies especiais de trabalho previstas em leis ou normas especficas.

Demandas de trabalhadores no-registrados.
H situaes em que o trabalhador presta servios com caractersticas de contrato de
trabalho, mas sem que este tenha sido formalizado pelo tomador de servios. O dispositivo
legal que alinha estas caracteristicas o art. 3 da CLT.
Requisitos do contrato de trabalho:
1. Pessoalidade.
2. No-eventualidade.
3. Subordinao.
4. Onerosidade.
O contrato de trabalho pessoal porque prestado diretamente por uma pessoa natural,
contratada em decorrncia de suas caractersticas individuais. Ou seja o trabalhador por
conta de sua relao de trabalho se obriga perante o tomador de servios em executar
pessoalmente os servios. O trabalhador no pode, por exemplo, se fazer substituir por
outra pessoa na prestao de servios.
A no-eventualidade tem dois significados. O primeiro diz respeito frequncia com que o
trabalhador est obrigado a trabalhar, considerando-se como de contrato de trabalho
quando a prestao de servios se d com uma certa periodicidade, ainda que no
diariamente (um trabalhador poder estar obrigado a prestar servios apenas em finais de
semana ou em dias determinados - duas ou trs vezes por semana, por exemplo). Tambm
no eventual uma atividade que diga respeito ao funcionamento do negcio do
empregador, ou seja lhe essencial, como, por exemplo, o frentista do posto de
combustveis, ou do eletricista em empresa de energia eltrica. importante o registro que
a lei prev mesmo o estar disposio como tempo de servio e, por conseguinte, como
elemento caracterizador do contrato de trabalho, uma vez que h funes em que no se
exige do empregado prestao efetiva de servios, embora ele tenha que estar disposio
do empregador, como, por exemplo, brigadista de incndio.
Por subordinao se entende, ordinariamente, a submisso do trabalhador s ordens do
empregador. Esta situao, entretanto, pode no se configurar to cristalinamente, em
especial em situaes em que o trabalhador tem uma empresa (ou pessoa jurdica)
especialmente constituda para prestar o servio exigido pele empregador, o que bastante
comum em relao, principalmente, aos profissionais da tecnologia. Tambm
caracterstica da subordinao a possibilidade de sofrer penalidades no curso da relao
tais como descontos, suspenses ou mesmo simples advertncias.
Finalmente a questo atinente onerosidade diz respeito possibilidade de avaliao
econmica do trabalho. Ou seja no necessariamente necessrio que tenha havido
pagamentos por conta desta prestao, no entanto se possvel avali-la economicamente
estar presente este requisito.

Pgina 5 de 14.


importante ter presente, por igual, situaes em que, embora presentes todas as
caractersticas do contrato de trabalho, existem normas que incidem sobre a relao e que
afastam o seu reconhecimento como, por exemplo, no contrato de estgio (Lei 11.788/98)
ou do cabo eleitoral (art. 100 da Lei 9.504/97). Em tais circunstncias, por serem normas de
exceo, necessrio que sejam as regras correspondentes cumpridas estritamente, sob
pena de se caracterizar o contrato de emprego.
Quando existe a possibilidade de caracterizao de contrato de trabalho no registrado
importante que o advogado faa perguntas bastante especficas quanto relao existente.
Frequentemente trabalhadores nitidamente subordinados se comprazem com o fato de
terem uma empresa registrada e se orgulham em se afirmar autnomos, embora sejam
integralmente dependentes do contrato com apenas uma empresa desempenhando funes
tpicas de empregado.
Exemplos de perguntas que podem ser formuladas para se verificar a existncia de relao
de emprego:
Voc recebia ordens?
Seu comparecimento era obrigatrio?
Se voc no pudesse comparecer como deveria proceder?
Voc poderia mandar um amigo ou outro trabalhador?
Sua atividade era essencial para o funcionamento da empresa?
Sofreu alguma penalidade como desconto, advertncia, suspenso?
Qual o salrio prometido?
Jornada de trabalho. H diversos ajustes possveis em relao jornada de trabalho.
Alguns regulares, outros no, embora amplamente praticados, como, por exemplo, a
jornada de 12 x 36, que vem de encontro com a norma constitucional que estabelece como
jornada mxima oito horas (inc. XIII do art. 7).
Havendo informao do trabalhador de registro integral da jornada suficiente o
requerimento de apresentao dos controles de horrio, sendo lcito o requerimento de
horas extraordinrias pela apurao dos minutos e, eventualmente, se assim informado, o
registro de que havia diferenas de horas extraordinrias registradas e no pagas.
No caso de ser informado que a jornada no era total ou parcialmente registrada
corretamente ser necessria a produo de prova oral, que o trabalhador dever j
confirmar se poder produzir este tipo de demonstrao.
Quando existe regime de compensao, em que se estende o tempo de trabalho em
determinados dias para a supresso ou reduo em outros (normalmente a supresso do
sbado), requisito que no haja a exigncia costumeira de labor extraordinrio, sob pena
de o descaracterizar. Neste caso o empregador devedor do adicional sobre as horas
laboradas em excesso oitava (Smula 85 do TST).
O art. 71 da CLT assegura ao trabalhador intervalo de no mnimo 1 hora para refeies,
sendo que a sua infrao obriga o empregador ao pagamento do perodo integral, de uma
hora, com o acrscimo de 50%. Observe-se que no trata este artigo de horas
extraordinrias, mas de uma contraprestao especfica pela infrao ao intervalo. Neste
quadro existinto dispositivo, como, por exemplo, normas coletivas, prevendo adicional de
horas extraordinrias distinto, este no incidir sobre esta contraprestao.

Pgina 6 de 14.


Igualmente assegurado intervalo entre duas jornadas de onze horas (art. 66 da CLT) e
uma interrupo semanal de no mnimo 35 horas (11h do art. 66 mais as 24h do art. 67),
sendo, no ltimo caso, devido, alm das horas laboradas - com o adicional de 50% no caso
de excesso durao semanal de 44 horas - o pagamento em dobro de um dai de trabalho
pelo desrespeito ao repouso semanal, sem prejuzo do pagamento mensal (OJ 410 da SDI1
do TST).
Adicionais de insalubridade e periculosidade. O trabalho em condies prejudicias ou de
risco sade d ensejo a adicionais compensatrios, de natureza salarial.
Para a caracterizao da insalubridade ou periculosidade necessria a realizao de
percia a cargo de mdico ou engenheiro do trabalho, que, define a sua existncia e grau,
no caso da insalubridade, com fundamento nas Normas Regulamentadoras da Portaria
3.214/78 do Ministrio do Trabalho e Emprego.
A periculosidade se caracteriza pela situao em que o trabalhador pode, repentinamente, e
por fora das suas condies de trabalho, perder sua vida. Se caracteriza pelo contato com
produtos inflamveis, explosivos, eletricidade e radiao. Para efeitos de caracterizao da
periculosidade as situaes mais comuns so o trabalho em rea de risco, assim
considerado todo o recinto em que armazenados mais de 200 litros de lquidos inflamveis
e, em locais de abastecimento de combustveis, a rea at 7,5 metros da bomba. O trabalho
em condies de periculosidade d direito percepo de acrscimo de 30% sobre o valor
da remunerao.
Insalubre o trabalho em condies prejudiciais sade do trabalhador assim
caracterizados mediante a sua incluso nas Normas Regulamentadoras da Portaria
3.214/78. Enquanto o adicional de periculosidade um acrscimo apurado sobre a
remunerao do trabalhador, o adicional de insalubridade tem como base de clculo o
salrio mnimo e escalonado em graus, mnimo, mdio e mximo, respectivamente
razo de 10, 20 e 40%.
As situaes mais comuns so o contato com cimento, cal e argamassa na construo civil,
ensejador do adicional de insalubridade em grau mdio; contato com leos minerais, em
grau mximo e limpeza de sanitrios, que considerada insalubre em grau mximo se em
banheiros de uso pblico e mdio se os sanitrios so de residncias ou escritrios.
O fornecimento de equipamentos de proteo individual (EPIs), desde que em quantidade
suficiente, considerando-se a sua durabilidade, e com o respectivo certificado de aprovao
(CA) emitido pelo Ministrio do Trabalho e Emprego capaz de elidir a insalubridade
existente.
Equiparao salarial. O princpio constitucional da igualdade encontra disposio que o
assegura na CLT. O art. 461 estabelece que sendo idnticas as funes o trabalhador far
jus a igual salrio. Excetua-se esta regra no caso de a empresa possuir plano de cargos e
salrios (situao muito rara entre empresas privadas), se houver diferenas superior a dois
anos entre os trabalhadores e se houver diferenas de produtividade ou perfeio tcnica,
competindo empresa fazer prova destas situaes.
Para pleitear a equiparao necessrio sempre indicar o paradigma, ou seja o
trabalhador melhor remunerado ao qual o empregado pretende equiparao salarial. Esta
indicao deve ser o mais precisa possvel, com nome, sobrenome, local de trabalho e
outros dados que sejam possveis apurar.

Pgina 7 de 14.


Desvio de funo e acmulo de funes. Trabalhadores que tenham em seu contrato
atribuies especficas, como motoristas, operadores de mquinas, etc. podem, na hiptese
de terem alterada a funo contratual para outra de maior complexidade ou se adicionadas
atribuies, sem o respectivo acrscimo salarial, pleitear diferenas ou acrscimo salarial.
Veja-se que esta situao apenas vai ocorrer se o contrato especfico quanto s
atribuies o trabalhador, pois caso contrrio incidir o que dispe o pargrafo nico do art.
456 da CLT.
Terceirizao. O assunto envolvendo a intermediao de mo-de-obra e a prestao de
servios para uma empresa mediante contrato de trabalho com outra matria bastante
atual e que se encontra muito bem tratada em obras especializadas. Existe uma grande
quantidade de fatores envolvidos neste tipo de relao, cada uma merecendo uma
estratgia prpria por parte do advogado do trabalhador. As situaes mais comuns de
terceirizao dizem respeito vigilncia, conservao e limpeza, mas so comuns
situaes de terceirizao de outras atividades, como telemarketing.
Em tais circunstncias haver, via de regra, duas empresas, a primeira a empregadora
formal do trabalhador, ou, na relao de terceirizao a, prestadora ou seja aquela que
registra o contrato em sua carteira de trabalho e lhe paga os salrios e a tomadora, que a
que se beneficia efetiva e diretamente da atividade do trabalhador, na maior parte das
vezes com este prestando servios nas suas dependncias.
H uma respeitvel corrente doutrinria e jurisprudencial que assevera que a relao de
emprego nestas circunstncias se d diretamente com o tomador de servios, ou seja
aquele que o beneficirio direto da atividade do trabalhador. Uma segunda, ainda, que
considera que existe responsabilidade solidria entre da tomadora com a prestadora e,
finalmente, quem entenda que a responsabilidade meramente subsidiria.
Havendo estas trs correntes o advogado diligente dever sempre buscar a situao mais
ampla e favorvel ao seu cliente, formulando os pedidos alternativos de forma sucessiva.
Ou seja incluindo na demanda a tomadora de servios o autor requerer, primeiramente, o
reconhecimento da relao de emprego em relao a esta
2
e, sucessivamente, a sua
responsabilizao solidria e subsidiria (art. 289 do CPC).
Ainda que seja a empresa tomadora reconhecida como empregadora vivel a
manuteno da prestadora no ttulo como responsvel solidria, com fundamento na
coluso para a prtica do ato ilcito (art. 927 do Cdigo Civil).
Elaborao da petio inicial. De posse de todos os elementos decorrentes da entrevista,
interessante fazer uma pesquisa jurisprudencial, se possvel em processos contra a
mesma empresa. As pginas dos
tribunais permitem fazer este tipo
de pesquisa, utilizando-se o
nome das rs. Atravs de uma
pesquisa destas o advogado
poder verificar, inclusive, a
correspondncia dos pedidos do
seu cliente com outros

2
Considerando-se que esta seja mais solvvel do ponto-de-vista patrimonial, o que costuma ser a
regra.
O advogado ao elaborar a petio inicial e na sua conduo
durante todo o processo deve sempre se pautar pela boa f e
tica. O contrato do advogado com o cliente fugaz, contudo a
relao do advogado com outros integrantes de sua classe,
magistrados, servidores e demais auxiliares da Justia
permanente e a conduo equivocada do processo ou a sua
adeso a teses e comportamentos processuais temerrios ou
duvidosos macula a sua imagem, situao que difcil de
reverter.

Pgina 8 de 14.


trabalhadores de igual funo. Esta pesquisa pode ser feita, tambm, junto ao balco da
vara do trabalho. Este trabalho servir tanto para excluir pedidos que, por no terem sido
apresentados em outras demandas, podem ser incorretos como acrescentar outros, por
conta de precedentes de outros inadimplementos da empresa que ao seu cliente podem ter
passado despercebidos.
interessante, tambm, sugerir ao reclamante que solicite o extrato de seus depsitos de
FGTS na Caixa Econmica Federal, o que poder permitir verificar a sua regulariadade,
dando indcios da sade financeira da empresa, uma vez que, quando em dificuldades
econmicas, uma das primeiras obrigaes trabalhistas que a empresa deixa de adimplir
so os depsitos de FGTS.
Aps esta pesquisa que deve ser abrangente, mas tambm no pode ocupar muito tempo
do advogado, o momento de se redigir a pea inicial.
O trabalho de redao deve ser preciso e conciso. Ou seja deve-se procurar expor com
brevidade, mas de forma clara os fatos de que decorrem os pedidos.
Os dados gerais do contrato.
Individualizao do contrato no tempo. Inicialmente recomendvel que se faa um
pequeno resumo do contrato. Ou seja deve-se, em uma primeira parte, fazer um breve
histrico do contrato, a data de incio, a evoluo de funes, ou pelo menos a ltima
exercida, a ltima remunerao, a data do trmino (se este j se encerrou) e o motivo do
seu trmino (despedida com ou sem justa causa, pedido de demisso).
O autor foi contratado em 11 de janeiro de 2010, na funo de auxiliar de estoque, tendo sido
despedido em 02 de abril de 2011, quando percebia remunerao mensal de R$ 900,00.
Este pequeno resumo possibilita j que se tenha uma viso panormica do contrato de
trabalho. Como o contrato superior a um ano, exigncia que o termo de resciso do
contrato esteja homologado pelo
sindicato da categoria do autor.
Ademais possvel depreender,
por exemplo, que este
reclamante trabalhou 15 meses,
sendo que, por ter o ano de 2010
sido trabalhado integralmente, de se presumir que ele tenha percebido em dezembro o
dcimo-terceiro salrio de forma integral, mas teria direito a 3/12 referentes ao ano de 2011.
H um perodo de frias vencido, mas dentro do prazo
3
, o que faz pressupor que no termo
de resciso exista o pagamento de um perodo integral de frias, com o acrscimo de 1/3, e
mais 3/12. possvel estimar que exista depositado na conta vinculada do seu FGTS o
valor aproximado de R$ 1.200,00 e que o acrscido de 40% sobre os seus crditos importe
em cerca de R$ 500,00. Alm disso, como a data em que estamos lendo tal documento
04 de abril de 2012, podemos concluir serenamente que a ao no se encontra prescrita.

3
O direito de gozar frias adquirido aps o trabalhador ter trabalhador por 12 meses, sendo que ao
empregador compete eleger o melhor perodo para a sua concesso, que dever ocorrer nos 12
meses subsequentes. Ou seja o incio das frias dever ocorrer at o primeiro dia do 23 ms do
contrato, sob pena de ser paga em dobro (art. 137 da CLT).
A identificao de uma situao financeira delicada da empresa
pode ser fundamento para um pedido de antecipao dos efeitos
da tutela (art. 273 do CPC), com o intuito de resguardar valores
para uma futura execuo.

Pgina 9 de 14.


Uma descrio mais acurada do contrato permite mais concluses:
O autor foi contratado em 11 de janeiro de 2011, na funo de auxiliar de estoque, tendo sido
despedido, sem justa causa e por aviso prvio indenizado, estendendo-se o seu contrato at 02 de abril
de 2012, percebia remunerao mensal de R$ 900,00.
A informao de que o aviso prvio foi indenizado permite deduzir que o pagamento das
verbas oriundas do trmino do contrato tenha sido pago at o dcimo dia til imediatamente
aps o desligamento, sob pena de haver o crdito correspondente multa do pargrafo 8
do art. 477 da CLT e a despedida ter sido sem justa causa d a certeza de que houve - ou
devido - o acrscimo de 40% sobre os depsitos de FGTS do contrato.
Localizao do contrato no espao. Um outro dado que importante fornecer de imediato
diz respeito ao local de prestao do trabalho. Com base nestes dados ser possvel
identificar o juzo em que o processo dever ser apresentado. A regra geral a do local da
prestao de servios (art. 651 da CLT), no entanto a prpria CLT permite que, em tendo
sido contratado em outro local, seja escolhido pelo autor onde deseja demandar (pargrafo
3 do mesmo dispositivo legal). , portanto, recomendvel que tais circunstncias sejam
bem demonstradas j na provocativa.
O autor prestou seus servios no estabelecimento da reclamada situada na cidade de So Leopoldo,
no endereo informado na sua qualificao.
Ou:
O autor foi contratado mediante processo de seleo na cidade de So Leopoldo para prestar servios
na cidade de So Paulo, elegendo o foro desta primeira localidade nos termos do pargrafo 3 do art.
651 da CLT.
Dados especficos correspondentes aos pedidos.
Jornada de trabalho. Ainda que no exista pedido de horas extraordinrias interessante
informar a jornada de trabalho do autor pelos mesmos motivos anteriormente referidos.
importante que se os cartes-ponto no registrem a integralidade da jornada trabalhada
(cartes preenchidos em um nico momento, registrados por outros funcionrios ou
registrados durante a jornada, etc.), que tal situao seja desde logo informada, sendo que
a impugnao a ser procedida quando da apresentao destes documentos dever se ater
a situaes no previsveis como, por exemplo, a ausncia de assinatura, ou que os
documentos no correspondem ao trabalhador.
No entanto se h indcios da existncia de horas extraordinrias
4
importante que se faa
um pedido que seja, ao mesmo tempo, abrangente e verossmil. Ou seja se o cliente lhe
informou que em algumas circunstncias trabalhou em jornada muito superior normal,
refira esta situao como uma excepcionalidade, no como regra, para evitar que qualquer
demonstrao contrria sua tese acabe por resultar no indeferimento integral do pedido.
Por exemplo se o horrio normal ou contratual de seu cliente era das 8h s 12h e das 14h
s 18h, mas se afirmado na inicial que havia trabalho em algumas oportunidades at s
23 horas, sem registro, se ficar subordinado demonstrao do trabalho at s 23h. No

4
Prefira sempre esta expresso no lugar da forma popular horas extras.

Pgina 10 de 14.


havendo esta demonstrao possvel que, mngua desta demonstrao, seja indeferido
o pedido integralmente.
Em tais circunstncias, portanto, interessante gastar um pouco mais de tempo para
elaborar com a maior preciso possvel a jornada laborada.
Assim se o cliente acima informou que em algumas oportunidades havia trabalho at s 23
horas, sem registro, importante questionar qual seria a frequncia ou poca em que esta
trabalho ocorria e, ademais, qual era o horrio mais comum de sada, com que frequncia
isso ocorria e em que situaes era laborado a jornada contratual.
Neste caso uma boa forma de apresentar este pedido seria:
O horrio contratual do autor era das 8h s 12h e das 14h s 18h. No entanto, com frequncia lhe era
exigido o trabalho alm deste horrio, saindo, em mdia s 19h30min. Esta situao ocorria, em
especial, aps dias de chuva, com o intuito de recuperar o tempo perdido, sendo que em algumas
oportunidades no era permitido o registro do trmino da jornada, sendo efetuado este registro pelo
encarregado da empresa. Em algumas situaes, que estima em torno de quatro ou cinco durante todo
o contrato, houve o labor at s 23 horas, no tendo sido permitido o registro.
Veja-se que diante desta descrio mais apurada, ainda que breve, a prova fica muito mais
fcil para a parte autora, que ao demonstrar que, de fato, no lhe era permitido o registro
em alguma oportunidades tender a ter deferidas as horas extraordinrias laboradas, uma
vez que a prova competir ao empregador quanto inocorrncia deste fato.
Adicional de insalubridade e periculosidade. Nada obstante a caracterizao da
insalubridade e periculosidade exijam a realizao de percia
5
que pode, segunda a
jurisprudncia, identificar inclusive circunstncias e agentes no descritos na inicial, h
algumas informaes que so importantes de serem fornecidas logo na inicial.
Estas informaes dizem respeito ao local da prestao - neste caso o setor exato e, se
possvel, inclusive com algumas outras orientaes para o caso de a inspeo pericial ser
realizada no local de trabalho -, funes exercidas - todas as funes, mesmo no caso de o
trabalhador ser auxiliar de servios gerais a petio inicial dever, dentro do possvel,
descrever integralmente e o mais especificamente cada atividade, com o intuito de guiar o
trabalho do perito. Registre-se que em muitas oportunidades o cliente no ter, diante do
perito ou do juiz, a mesma liberdade para descrever com mincias o seu trabalho, sendo
que este registro na inicial - nica oportunidade que o advogado tem para registrar as
manifestaes de seu cliente nos autos - poder servir de guia para a investigao, tanto na
percia quanto na audincia atravs do interrogatrio ou depoimento pessoal.
importante, por igual, que se tenha conhecimento dos produtos utilizados, o que poder
no ser atravs dos nomes tcnicos, mas muitas vezes a descrio da embalagem ou
situaes de uso pode permitir que o perito os identifique e verifique o seu grau de
nocividade.
O armazenamento de produtos, suas quantidades, forma de guarda, descrio dos
depsitos, tambm auxiliaro a realizao da percia.

5
Excetuando-se a periculosidade correspondente ao risco de vida, acrescido pela recente lei
12.740/2012, que prevista de forma objetiva na lei, decorrentemente da atividades de segurana
pessoal ou patrimonial em que exista o risco de furto ou violncia fsica aos trabalhadores nela
envolvidos (vide a este respeito nosso artigo no blog http://wp.me/pVtgW-18S.

Pgina 11 de 14.


Igualmente importante que se informe o uso dos equipamentos de proteo individual
(EPIs), a existncia de treinamento para a sua utilizao, fornecimento, recibo, etc. para que
o advogado no seja surpreendido com a eliso total da insalubridade e os nus da
decorrentes.
Uma boa redao para o pedido de adicional de insalubridade seria:
O autor trabalhava em condies prejudiciais sua sade, seguramente insalubres.
Exemplificativamente, na funo de auxiliar de portaria tinha a atribuio de fazer a
limpeza do sanitrio utilizado pelos clientes da empresa, pelo menos trs vezes por
dia utilizando-se se desinfetante. Raramente lhe foram fornecidas luvas e, ainda
assim, intil para elidir a insalubridade existente.
No caso foi apontada a funo em que se entende que h maiores chances de se identificar
a insalubridade. Isso no impedir que o perito possa identificar outros fatores, mas j est
informado o fato de que no eram fornecidos equipamentos de proteo individual
suficientes. Ou seja o procurador do autor exps os fatos dos quais decorrer o seu direito,
competindo parte contrria demonstrar a ausncia destas circunstncias.
Equiparao salarial. Como anteriormente j se referiu na equiparao salarial, que
fundada na igualdade, essencial que se indique um trabalhador que exera as mesmas
funes que o seu cliente e perceba remunerao superior. importante, portanto, que se
informem todos os requisitos, que devero, o mximo que possvel, se aproximar da
realidade
6
. No caso da equiparao salarial sero comuns as situaes em que, embora
no parea para o trabalhador, o paradigma indicado percebe remunerao idntica, no
entanto por fatores diversos tem um padro de vida diferenciado, o que lhe faz pressupor a
discrepncia salarial.
Em todo caso a narrao na inicial dever ser mais ou menos nestes termos:
O autor exercia as mesmas funes e com mesma produtividade e perfeio tcnica
que JOO DA SILVA, que no tinha mais de dois anos de diferena no exerccio no
cargo. No entanto percebia remunerao inferior.
Se possvel informar qual as atividades ou atribuies da funo, ou ainda o salrio
percebido pelo paradigma (tambm chamado modelo) tanto melhor.
Desvio e acmulo de funes. No desvio a redao deve ser aproximadamente nestes
termos:
O autor foi contratado, originalmente, para prestar os servios de operador de
empilhadeira, atividade que se encontra registrada na sua carteira profissional,
contrato de trabalho e ficha de registro de empregado e que, efetivamente, foi
exercida com exclusividade durante os primeiros meses do contrato. No entanto, no
decorrer do contrato, a empresa passou por uma reformulao, tendo sido
contratada uma empresa terceirizada que passou a assumir as funes de operao
de empilhadeira, dentre outros, tendo o autor assumido a funo de encarregado de

6
O ideal seria que correspondessem absoluta verdade. No entanto a realidade e a verdade so
conceitos subjetivos. Ou seja a realidade e a verdade tem uma grande carga emocional. Um mesmo
fato visto ou presenciado por diversas pessoas ser, certamente, narrado de forma diferente por
cada uma delas, ainda que todas estejam comprometidas com a verdade.

Pgina 12 de 14.


setor, funo de maior responsabilidade, entretanto no lhe foi alcanado acrscimo
salarial correspondente, o que pleiteia.
A questo do acmulo bastante semelhante, como se pode constatar da identidade de
redaes que nos permitimos, at determinada passagem:
O autor foi contratado, originalmente, para prestar os servios de operador de
empilhadeira, atividade que se encontra registrada na sua carteira profissional,
contrato de trabalho e ficha de registro de empregado e que, efetivamente, foi
exercida com exclusividade durante os primeiros meses do contrato. No entanto, no
decorrer do contrato, a empresa passou por uma reformulao, sendo que o autor,
ademais do trabalho com empilhadeira, passou a ser tambm o responsvel pela
expedio, tendo que trabalhar com mais rapidez e s vezes at com menos
segurana na funo de operador de empilhadeira para poder dar conta das tarefas
que lhe foram acumuladas. Faz jus, por conseguinte, a um adicional pelo acrscimo.
Terceirizaes. Cuidando-se de hiptese de trabalhador terceirizado importante levar em
considerao as observaes antes apresentadas. importante registrar se a atividade do
trabalhador essencial ao funcionamento da empresa tomadora, ou seja se est dentro de
seu objeto, como uma empresa do comrcio com vendedores, uma empresa de telefonia
com instaladores e tcnicos, ou um supermercado com caixas, empacotadores e
repositores, casos em que a formao do vnculo diretamente com o tomador mais clara e
deve ser requerida.
De toda forma devem sempre ser formulados os pedidos sucessivos de solidariedade e
subsidiariedade. Embora o adgio popular quem pede o mais pode ganhar o menos, o
mais prudente que o requerimento ocorra neste sentido.
Sugesto de redao:
O autor trabalhava na funo de auxiliar de servios gerais e, embora fosse registrado pela
empresa O TERCEIRO SERVIOS DE TERCEIRIZAO LTDA., prestava servios em favor
e no estabelecimento da empresa COMPANHIA TOMADORA DE SERVIOS. Entende o
autor que sua atividade era essencial ao objeto da segunda, devendo, por conseguinte, o
contrato ser reconhecido em relao a esta, bem como esta ser responsabilizada por todas
as verbas decorrentes do contrato de trabalho pleiteadas nesta ao. Em sendo reconhecida
a relao de emprego com a COMPANHIA TOMADORA DE SERVIOS, a empresa O
TERCEIRO SERVIOS DE TERCEIRIZAO LTDA. deve ser considerada responsvel
solidria, uma vez que a infrao aos direitos trabalhistas do autor ocorreu em coluso entre
tais empresas, decorrendo da a responsabildade solidria, na forma do art. 927 do Cdigo
Civil. Em no se entendendo desta forma, requer-se seja a empresa tomadora considerada
responsvel solidria pelas dvidas do autor e, na pior das hipteses, responsvel subsidiria
pela aplicao da Smula 331 do TST.
Documentos.
Documentos que devem acompanhar a inicial. O ajuizamento da reclamao no exige a
apresentao de documentos. Dever, sim, ser acompanhada de procurao com poderes
especficos e, se for o caso, de declarao de insuficincia econmica para a obteno da
assistncia judiciria gratuita.
A procurao pode ser elaborada nos seguintes termos:

Pgina 13 de 14.


PROCURAO.
OUTORGANTE: FULANO DE TAL, brasileiro, solteiro, auxiliar de servios gerais,
inscrito no CPF sob n. ____ e com carteira de identidade expedida pelo SSP sob n
______, portador da CTPS n _______ e srie _____e inscrito no PIS sob o n_____,
residente e domiciliado na rua, n, bairro, cidade, estado e CEP.
OUTORGADO: "nome do advogado", devidamente inscrito na OAB/ n, com endereo
profissional na rua, n, bairro, cidade, estado e CEP.
PODERES: O presente instrumento outorga os poderes para o ajuizamento de
reclamao trabalhista que ser proposta em uma das Varas do Trabalho de _____
contra a empresa _________, incluindo os poderes para representar, receber, dar
quitao total e parcial, retirar alvars, impetrar remdios constitucionais, interpor
recursos, substabelecer e demais atos pertinentes ao processo.
PRAZO: O presente instrumento tem uma validade de at dois anos aps o trnsito em
julgado da presente ao.
Local e data.___________________
(assinatura do outorgante),
nome do outorgante

A assistncia judiciria gratuita tem algumas regras para o seu deferimento, conforme a Lei
5.585/70, que assegura aos trabalhadores com remunerao de at dois salriios mnimos
ou que, percebendo remunerao superior, declare a sua insuficincia econmica, a
iseno de custas e outras despesas processuais tais como honorrios periciais, de
contador ou emolumentos.
Para que seja, contudo, assegurado o pagamento de honorrios de advogado em favor do
procurador do empregado, necessrio que o advogado seja credenciado pelo sindicato da
categoria.
H, no entanto, precedentes jurisprudenciais que asseguram honorrios tambm a
advogados no credenciados, contando que haja a declarao de insuficincia econmica.
Por conseguinte importante que seja feito este pedido, ainda que o procurador no seja
credenciado.
A declarao de insuficincia econmica no necessita mais ser elaborada de prprio
punho, pelo contrrio a Lei 7.115/83 assegura que pode ser firmada pelo interessado ou
mesmo por porcurador. Neste quadro possvel apresent-la nos seguintes termos:

Declarao de insuficincia econmica.
Eu, FULANO DE TAL, , brasileiro, solteiro, auxiliar de servios gerais, inscrito no CPF
sob n. ____ e com carteira de identidade expedida pelo SSP sob n ______, portador da
CTPS n _______ e srie _____e inscrito no PIS sob o n_____, residente e domiciliado

Pgina 14 de 14.


na rua, n, bairro, cidade, estado e CEP declaro, sob as penas da lei, e para o fim
especfico da Lei 5.584/70, no ter condies econmicas para suportar os nus
decorrentes do andamento ou sucumbncia processuais, requerendo, por conseguinte,
os benefcios da assistncia judiciria.
Local e data.___________________
(assinatura do requerente),
nome do requerente
Fim, por enquanto...

A voc que chegou at aqui.

Gostaria agora de saber a sua opinio sobre o texto. Se ele foi ou ser, de alguma forma til
para voc. O que mais apreciou e o que faltou. Estou trabalhando para em breve lanar
esta obra como um livro, mas gostaria de ter uma ideia do pblico alvo: voc, acerca da sua
utilidade.

Por favor envie suas impresses para o nosso email contato@direitoetrabalho.com e
aproveite para visitar e comentar no nosso blog Direito e Trabalho.com. As contribuies
que, de alguma forma, servirem para melhorar a nossa obra tero seus autores referidos
nos agradecimentos e todos os que enviarem mensagens recebero as atualizaes online
da obra e tero descontos nas verses comerciais (impressas ou virtuais).

Muito obrigado e at breve!!

Jorge Alberto Araujo,
Juiz do Trabalho da 4 Regio (RS)

Manual de Prática Processual Trabalhista para Jovens Advog PDF

Caricato da

Informazioni sul documento

Titolo originale

Copyright

Formati disponibili

Condividi questo documento

Condividi o incorpora il documento

Opzioni di condivisione

Hai trovato utile questo documento?

Questo contenuto è inappropriato?

Copyright:

Formati disponibili

Manual de Prática Processual Trabalhista para Jovens Advog PDF

Caricato da

Copyright:

Formati disponibili

Este obra foi licenciado sob uma Licena Creative Commons Atribuio-NoComercial-

SemDerivados 3.0 No Adaptada.

Potrebbero piacerti anche