DIREITO PROCESSUAL PENAL I

1 BIMESTRE

26/08/2013
Processo: o meio pelo qual se busca fazer a reconstituio em documentao dos
fatos ocorridos, possibilitando extrarem-se as consequncias jurdicas do que ficar
demonstrado.
Na pratica, no importa o que aconteceu, mas sim o que ficou demonstrado.
Provas
1 - Conceito: adotando-se um conceito mais sinttico, pode-se afirmar que a prova
um instrumento pelo qual se demonstra a verdade sobre algo. Guilherme de Souza
Nucci aduz que existem trs sentidos para o termo prova:
a) Ato de provar: o processo pelo qual se verifica a exatido ou a verdade do
fato alegado. Ex. fase probatria.
b) Meios: trata-se de um instrumento pelo qual se demonstra a verdade de algo.
Ex. prova testemunhal.
c) Resultado: o produto extrado da analise dos instrumentos de provas
oferecidos, demonstrando a verdade de um fato.
Obs.: Prova esttica: a prova em si mesma, ou seja, ela existe, mas deve ser
encontrada.
Dinmica: se tratando da investigao e produo probatria.
Dialtica: a discusso processual e a valorao da prova no momento da sentena.

2 Finalidade: a prova visa obteno do convencimento do julgador, fornecendo-
lhe subsidio para condenar ou absolver o ru. Convm resaltar que em matria
probatria vigora o principio indubio pro reo.

3 Natureza juridica: trata-se de um direito subjetivo com vertente constitucional
(contraditrio e ampla defesa), inerente ao desempenho do direito de ao de defesa.
Obs.: Direito objetivo, todas (abstrato), lei, doutrina..etc.
Direito subjetivo: o meu direito de fazer uso de ao para levar ao tribunal para
resoluo de um problema.
A prova um desdobramento lgico do direito de ao, uma vez que, no basta
levar ao juiz um conflito de interesses se no for oportunizado ao sujeito influir na
deciso a ser prolatada.

Exerccio:
O que o contraditrio e a ampla defesa?
R Ampla defesa: o direito de contradizer aquilo que esta sendo alegado em uma
ao em sua defesa. o direito que todos temos para nos defender de algo ou fato que
nos imputado.
Contraditrio: ato de dar informao (tomar conhecimento); Possibilidade real e
efetiva de reao (paridade de armas);
Defesa tcnica: exercida por advogado (defensor publico)
Auto-defesa: exercida pelo ru, pois o ru tem direito a presena, direito audiencia
e direito de postular pessoalmente.
A diferena entre os princpios do contraditrio e da ampla defesa que o
primeiro se aplica a acusao a defesa, enquanto o segundo atributo do ru.

Obs.: Direito material: o regramento dos fatos, ou seja, direito penal, cdigo do
consumidor, etc.
Direito processual: ele serve como fazer valer o direito material, por isso subjetivo.
Consigne-se (Consignao) que as normas jurdicas que disciplinam as provas
so de natureza processual, tendo aplicao imediata. Via de consequncia, se o
legislador disciplina um novo tipo de prova, o modelo ser aplicado para fatos j
ocorridos.

4 Objeto: aquilo que precisa ser demonstrado para a soluo de litgio. Deve-se
ater aos fatos relevantes. A doutrina faz diferenciao entre objeto da prova e objeto de
prova.
Objeto da prova: so fatos relevantes, os fatos dos quais se extraem
consequncias jurdicas.
Objeto de prova: so os fatos pertinentes. Pertinentes so os fatos que precisam
ser provados, h fatos que dispensam a prova.

No pertinente provar:
a) O direito, exceto o estadual, municipal, consuetudinrio e aliengena;
b) Os fatos notrios, ex. feriado nacional;
c) Os fatos axiomticos ou intuitivos (aqueles que se auto demonstra), ex.
d) Fatos inteis. Ex. naturalidade do ru.
e) Presunes legais: elas podem ser absolutas (dispensam a produo de provas,
so chamadas de jure et de jure. Ex. impertinente o MP provar que o menor tinha
capacidade de entender e querer a poca do fato, j que o art. 27 do CP, traz presuno
absoluta de inimputabilidade) ou relativas (invertem o nus probatrio (juris tantum)
ex. o antigo artigo 224, letra A do CP, previa a presuno de violncia no ato sexual
com menor de 14 anos, regra que foi superada para se admitir prova em contrario.
5 Classificao: a prova pode ser classificada:
5.1 Quanto ao objeto:
a) Direta: demonstra o fato diretamente, ex. testemunha ocular.
b) Indireta: demonstra outro fato que, por ilao, influi no fato principal.

02/08/2013
5.2
5.3 Quanto ao sujeito ou causa
a) Real: aquela emergente do fato. Ex. fotografia, pegadas, etc.
b) Pessoal: decorre do conhecimento de algum sobre o fato. Ex. prova
testemunhal, declaraes da vitima.
5.4 Quanto forma
a) Testemunhal: expressa pela afirmao da pessoa, sendo ou no tecnicamente.
b) Documental: condensa graficamente a manifestao de vontade. Ex. cheque,
contrato, etc.
c) Material: corporifica a demonstrao de um fato. Ex. exame de constatao de
arrombamento.

6 Meios de prova
Para Paulo Rangel, os meios de prova so todos aqueles que os juzes direta ou
indiretamente utilizam para conhecer a verdade dos fatos, estejam eles prescritos em
lei ou no.
O roll de prova previstos nos arts 158 aos 250, CPP, no taxativo. Alem
destas, chamadas provas inominadas ou tpicas admitem-se outras, isso decorre do
principio da verdade real e da liberdade probatria tal regra pode ser extrada do
pargrafo nico do art. 155, CPP, que estabelece restries apenas no que tange....

6.1 Fonte de prova
tudo aquilo que possa servir para esclarecer o fato ou de onde possa extrair
elementos de formao.
As fontes podem ser:
a) Pessoais: ofendido, peritos, acusado, testemunhas.
b) Reais: documentos, objetos, Etc.
Meio de prova
So instrumentos pelos quais as fontes de prova so introduzidos no processo.
Ex. declarao de testemunha.
Meios de obteno de prova
Certos procedimentos, em regra extraprocessuais, com o objetivo de conseguir
provas materiais e que podem ser realizados a pessoas distintas do juiz. Ex. busca
domiciliar (meio de obteno), apreenso da arma (fonte).
Apesar de ser tratada pela lei como meio de prova, a busca domiciliar na
verdade, meio de obteno de prova. O resultado obtido que poder ser considerada
fonte de prova e para consequentemente meio de prova.
A Delao premiada tambm considerada um meio de obteno de prova.
um instituto que permite que o acusado colabore com as investigaes, seja
contemplado com alguns benefcios previstos em lei, tais como:
Diminuio da pena de 1 a 2/3, extino da punibilidade, substituio da pena,
etc. Tal expediente requer expressa previso legal.

09/08/2013
6.2 - Natureza jurdica da delao premiada
A delao premiada ( o beneficio propriamente dito ao ru), pode ser analisada
por dois diferentes pontos de vista.
Lei 9.034/93 Lei 12.850/2013
Delao premiada colaborao premiada
Reduo de 1 a 2/3
Perdo judicial
Substituio da PPL por PRD
Suspender o oferecimento da denuncia por 180 dias
No oferecimento de denuncia.
Reduo de pena ate mesmo depois de condenado

a) Direito penal: causa de diminuio de pena, causa de fixao de regime inicial
aberto, causa de substituio da pena privativa de liberdade por pena restritiva de
direitos, causa extintiva da punibilidade.
b) Direito processual: trata-se de um meio de obteno de provas.

OVO --------------------INCUBAO --------------------PINTINHO

elemento contraditrio prova
de informao

6.3 - Validade dos elementos de informao produzidos no inqurito policial
Segundo Renato Brasileiro tais elementos podem ser usados de maneira
subsidiaria, complementando a prova produzida, sob o crivo do contraditrio. Como
j se pronunciou a 2 turma do STF, os elementos do inqurito policial podem influir
na firmao do livre convencimento do juiz, ou seja, a deciso da causa, quando
complementam outros indcios e provas que passam pelo crivo do contraditrio em
juzo.
Art. 155, CPP Provas. Obs. no existe prova sem contraditrio.

Provas cautelares (contraditrio diferido), no repetveis (contraditrio diferido) e
antecipadas (contraditrio real).
Na lio de Renato Brasileiro: Prova cautelar: so aquelas em que h um risco de
desaparecimento do objeto da prova (fatos relevantes) em virtude do decurso do
tempo, em relao s quais o contraditrio ser diferido (postergado). Podem ser
produzidas na fase investigatria e em juzo. Em regra, dependem de autorizao
judicial. Ex. busca domiciliar e interceptao telefnica.

Provas no repetvel: so aquelas que no podem ser novamente coletadas ou
produzidas em virtude do desaparecimento, destruio ou perecimento da fonte
probatria. Ex
s
. exame de corpo de delito em leses corporais leves (fonte leso).
Exame do local de morte violenta, exames periciais. No necessita de autorizao
judicial.

Qual a diferena entre prova cautelar e no repetvel?
Na prova cautelar h um risco de desaparecimento do objeto da prova, ou seja,
fatos essenciais para a elucidao do crime, sendo que depende de autorizao judicial.
J as provas no repetveis, o risco de desaparecimento da prpria fonte de prova
(objeto, local). No necessitam de autorizao judicial. Ambas as provas so
submetidas a um contraditrio deferido.

Provas antecipadas: so aquelas produzidas com a observncia do contraditrio real,
perante a autoridade judicial, em momento processual distinto daquele legalmente
previsto, ou at mesmo antes do inicio do processo, em virtude de situao de urgncia
e relevncia. Ex. ad perpetuam rei memoriam, previsto no art. 225, CPP (receio de
morte da testemunha), outro exemplo o previsto no art. 19 A da lei 9.807/99, (lei de
proteo de testemunhas), que dispe sobre uma prova antecipada obrigatria.

FASE INQUISITVA FASE JUDICIAL
_____________________________________________________________________
Inqurito policial Of. Denuncia Rec. denuncia Citao do acusado Resposta acusao absolvio sumaria Aud ins. e Julgamento


No caso da Lei 9807/99 art. 19-A a oitiva de testemunhas deve ser logo aps a citao
do ru.

7 Vedao probatria: os princpios da verdade real e da liberdade probatria, no
so absolutos. Encontram limitaes na carta magna, que no art. 5, LVI, aduz que so
inadmissveis no processo as provas obtidas por meios ilcitos. O Estado tem que ser
sancionado quando viola a lei, pois do contrario, seria um Estado absolutista (edita leis
mais no se submete a elas) e no um Estado democrtico de direito (aquele se
submete as leis que edita).

A prova taxada de inadmissvel, proibida, ilegal ou vedada, toda vez que sua
produo implique em violao da lei ou de princpios de direito material ou
processual. Deste gnero existem duas espcies principais.
a) Provas ilcitas: so aquelas que violam o direito material ou princpios
constitucionais penais. Ex. confisso obtida mediante tortura (Lei 9455/97) e
interceptao telefnica sem autorizao judicial (art. 10 Lei 9296/96)
b) Provas ilegtimas: so aquelas que violam normas processuais ou princpios
constitucionais da mesma espcie. Ex. laudo pericial subscrito por apenas um perito
no oficial (art. 159, I, CPP) (Produo de provas sem direito ampla defesa).

INADMISSVEL






Tal distino feita pela doutrina. A CF e as Leis infraconstitucionais trazem
ilcita como sinnimo de inadmissvel.

11.690/08 alterou provas
11.609/08 tribunal do Juri
11.719/08 procedimentos
12.403/11 medidas cautelares (dentre elas prises)

Obs.1: Essa distino (entre prova ilegal e ilegtima) aceita pela doutrina no
possuindo respaldo legal. A Lei 11.690/08, que alterou o sistema probatrio, no fez
VEDAES
DA
LEI
PRINCIPIOS
MATERIAL
PROCESSUAL
L
ILEGITIMA
ILICITA
diferenciao, refutando ilcitas as provas obtidas com violao de norma
constitucional ou infraconstitucional (art.157, caput, CPP).

Obs. 2: A doutrina aponta efeitos distintos em relao aos dois tipos de provas ilegais
apontadas. Sendo considerada ilcita, a prova deve ser desentranhada dos autos. Caso
seja havida por ilegtima, aplica-se a teoria das nulidades, ou seja, a prova ser
declarada nula, possibilitando-se a sua renovao. Art. 473, CPP.

Para Ada Pelegrino Grinover, o termo ilcitas previsto no art. 157, caput, CPP, deve
sofrer interpretao restritiva, compreendendo apenas as provas que violem normas de
direito material.

Art. 157, caput: So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as
provas ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao de normas constitucionais ou
legais.

8 Teorias sobre o tema prova ilcitas: discutem a possibilidade e os limites de
utilizao das provas ilcitas e suas derivaes. Na fase inicial do direito ocidental
moderno a prova ilcita era admitida no processo, sem prejuzo das sanes civis,
disciplinares e penais dos responsveis por sua produo. Prevalecia mxima male
captum, bene retendum (mal colhida, mas bem conservada). A jurisprudncia
americana percussora da teoria da inadmissibilidade da prova ilcita, passando a
reputar inadmissveis no processo as provas produzidas por meios ilcitos, a partir do
caso Boyd X E.U.A, de 1886, o que se denominou exclusionary rules (direito de
excluso).


1998 CF - provas ilcitas so inadmissveis (e as derivadas?) Exclusionary
ruler (Direito de excluso)
2008 Lei 11.690/08 art. 157 1 (a partir da edio desta lei tornaram-se
inadmissveis as provas derivadas de provas ilicitas) (fruits of the poisonous
tree).

8.1 Teoria da arvore envenenada: (fruits of the poisonous tree). Teoria criada
pela suprema corte americana e aduz que a prova ilcita produzida (arvore) contamina
todas as outras dela decorrente (frutos).

Afasta as provas derivadas das ilcitas. Tambm desenvolvidas pela suprema corte
americana na medida em que se percebeu que as provas produzidas a partir das provas
ilcitas tambm guardavam nexo de causa e efeito com as primeiras e por razo
acabavam por prejudicar o investigativo por uma ao ilcita dos rgos de percepo
penal. Em suma, a teoria diz que as provas decorrentes das ilcitas tambm so
inadmissveis no processo. O nome se justifica porque a prova ilcita seria a arvore e as
derivadas os frutos.

Para o professor Renato Brasileiro provas ilcitas por derivao so os meios
probatrios que, no obstante produzidos, validamente, em momento posterior,
encontram-se afetadas pelo vcio da ilicitude originria, que a ele se transmite,
contaminando-os, por efeito de repercusso causal.
Ex. 1 conduzido confessa sob tortura (prova ilcita originaria), e indica a
localizao do produto do crime, que apreendido mediante busca e apreenso (prova
ilcita derivada).
Ex. 2 apreenso do objeto do crime (prova derivada) decorrente de escuta telefnica
no autorizada judicialmente (prova originria ilcita).

Teoria Direito de excluso afasta a prova ilcita, enquanto a teoria da arvore
envenenada afasta as provas derivadas.

Ex.: Interceptao telefnica sem autorizao judicial
Confisso mediante tortura (prova ilcita originaria)
Testemunha
Depoimento da testemunha (em regra, no prova ilcita derivada)

Leading case (primeiro caso em que foi aplicado a teoria dos frutos envenenados) A
suprema corte americana, em 1929, reputou invlida uma intimao expedida com
base em informao obtida por meio ilegal, assim, tanto a prova direta da busca quanto
o testemunho de pessoa cuja identidade fora revelada na busca foram consideradas
invalidas.

Essa teoria adotada de forma pacifica no STF. Alias j era aplicada antes mesmo da
sua insero no 1 do art. 157 do CPP.
Vide informativo 584 e RHC. 90.376/RJ.

Por prova ilcita - ningum pode ser: (deriva do principio do devido processo legal)
condenado
denunciado
investigado (pode-se pedir o trancamento do inqurito)

Pergunta:
A teoria dos frutos da arvore envenenada tem previso legal?
R Sim, a lei 11.690/08 modificou o texto do art. 157 do CPP, em seu 1,
contemplando a teoria dos frutos da arvore envenenada.

8.1.1 Teorias limitadoras (decorrentes): a teoria dos frutos da arvore envenenada
no absoluta. A jurisprudncia americana desenvolveu outras teorias para limitar sua
aplicao, atenuando-a. So elas:
a) Teoria da fonte independente (independent source limitation): as provas
legitimamente produzidas dentro da investigao ou processo, que no tiverem
vinculao com a prova ilcita, so plenamente validas, no existem nexos entre umas
e outras.

A lei determina que as provas ilcitas e as derivadas sejam desentranhadas dos autos
e posteriormente destrudas, podendo as partes acompanhar o incidente (art. 157 3
CPP).
As demais provas por sua vez permaneceram nos autos e podero ser validamente
utilizadas.

A teoria da fonte independente adota pelo STF?
O STF adotou essa teoria no HC 83.921/RJ

16.08.2013

b) Descoberta inevitvel (inevitable discovery limitation): se a prova ilcita por
derivao seria obtida pelos meios vlidos de investigao, ela pode ser
aproveitada. O fundamento o de que no houve prejuzo real ao investigado, j
que de qualquer maneira se chegaria aquela prova. Existe nexo entra a prova ilcita
e a derivada, mas ele no decisivo. Ex.: descobre-se uma testemunha ocular do
crime atravs de uma interceptao telefnica sem autorizao judicial. No entanto,
posteriormente ela foi mencionada por outras testemunhas durante os depoimentos.
Neste caso, a descoberta da testemunha era inevitvel, motivo pelo qual seu
depoimento ser havido por vlido.

Ex. No caso Nix X Willian Willian, 1984, com base em declaraes ilegalmente
obtidas do acusado, a policia localizou o cadver. No entanto, ficou demonstrado no
processo que um grupo de 200 voluntrios que procuravam o corpo fatalmente o
encontraria pelo andar das buscas, conforme plano previamente estabelecido. A
Suprema Corte entendeu vlida a prova vez que a ilegalidade no foi decisiva j que o
corpo seria de qualquer maneira encontrado.







No Brasil o STJ j aplicou a teoria julgando o HC 52.995/AL. No caso concreto o
herdeiro obtivera ilicitamente um extrato bancrio que serviu para condenao do
administrador dos bens do falecido, que desfalcara o patrimnio. Para o STJ, a
obteno do extrato sem autorizao judicial no poderia macular a prova, vez que,
como herdeiro habilitado, inevitavelmente teria acesso as movimentaes financeiras.
A jurisprudncia do STF ainda no fez referencia expressa a teoria.

Fonte independente tem nexo
Descoberta inevitvel no decisivo
Contaminao expurgada no contamina

c) Contaminao expurgada (puregad taint limitation): aduz que caso o vnculo
com a prova invlida seja significativamente tnue (superficial), no ocorre
contaminao desta, vez que, um nexo deixa de existir. Neste caso, h nexo inicial
entre as provas, mas por ele se tornar insignificante (grande lapso temporal, menor
relevncia da ilegalidade, vontade do agente em colaborar com a investigao, etc.),
leva ao aproveitamento da prova derivada. Ex. agentes interceptam ilegalmente
uma conversa telefnica e chegam at o criminoso, que de forma espontnea
confessa o delito.

Leading case: No caso Wong Sun de 1963, a suprema corte considerou que a prova,
apesar de ter sido contaminada inicialmente deveria ser aproveitada. No referido caso,
a policia entrara ilegalmente na casa de A, prendendo-o. A implicou B, o qual foi
preso na posse de drogas. B implicou C, de quem adquirira a droga. Este dias depois
de ser colocado em liberdade foi novamente ouvido e confessou espontaneamente a
pratica do crime. A Suprema corte considerou ilegais as provas produzidas contra B,
porque a informao foi obtida de maneira ilcita. No entanto condenou C por
a) Tortura confisso - (direito de excluso) (original)
(autoria)


b) Descoberta do corpo -> exame tanatoscpio. (derivada)
(materialidade)
= corpo
considerar que o fato de ter conservado espontaneamente teria afastado o nexo de
causalidade, descontamindo a prova inicialmente ilcita por derivao.
Qual a diferena entre as teorias da fonte independente e da contaminao
expurgada?
No caso da fonte independente nunca existiu nexo entre as provas. Na contaminao
expurgada, h nexo, que desaparece em virtude de circunstncias supervenientes.

d) Teoria da boa-f (good faith exception): se os agentes da investigao atuaram
destitudos de dolo de infringir a lei, pautados em situao de situao de erros, a
prova considerada vlida. Ex. cumpri-se o mandado de busca domiciliar, o qual
acredita-se estar na forma da lei. Porm, posteriormente o mesmo invalidado. Para a
teoria essa prova vlida. No h registros de sua aplicao no Brasil. Tal teoria no
adotada no Brasil.

QUESTES
01 A gravao clandestina, ou seja, aquela feita por uma pessoa sem o
conhecimento da outra vlida?
Sim. Desde que seja a parte interessada.
O STF tem admitido provas oriundas de gravaes clandestinas, desde que no haja
causa legal de sigilo ou de reserva de conversao. (RE 402717/2009, STF)

02 As imagens obtidas por meio de cmeras de segurana so consideradas
prova licita?
Sim. Desde que as gravaes sejam efetuadas em local pblico ou aberto ao publico.
No se pode invocar direito a intimidade por ato praticado em local pblico.

e) Teoria do risco: busca dar fundamento a validade da prova obtida mediante
violao do direito intimidade, com a utilizao de escutas telefnicas, filmagens e
fotografias clandestinas. Para a teoria, caso algum descuide de seu direito a
intimidade, vindo a confessar um delito a outrem assume o risco de o fato estar sendo
documentado e servir de prova contra si. No h registro da aplicao expressa dessa
teoria pelos tribunais brasileiros, no entanto, em relao a gravao clandestina de
conversa telefnica o STF tem admitido com ressalvas.

Intimidade diz respeito esfera pessoal do individuo. Ex. defecar.
Privacidade diz respeito relao do sujeito com cnjuge, famlia e amigos. Ex. ato
sexual.

Espcies de interferncias em conversa
telefnica
Vedao
constitucional
Aplicao da
Lei 9.296/96.
Interceptao telefnica: aquela realizada por
terceiro sem o conhecimento ou consentimento
dos interlocutores.

Sim
Art. 5, XII

Sim
Escuta telefnica: aquela realizada por terceira
pessoa com o conhecimento ou consentimento de
um dos interlocutores. Tambm chamado de
grampo. Ex. casos de sequestros.


No


No

Gravao telefnica: aquela realizada por um
dos interlocutores sem o conhecimento do outro.

No

No


8.2 Princpio da Proporcionalidade: princpio desenvolvido pela doutrina Alem e
adaptado pela doutrina americana como principio da razoabilidade. usado como
fundamento e tentativa de utilizao de prova ilcita, por uma corrente minoritria, mas
sem muito sucesso, vez que os tribunais no o admitem para condenar o ru.

Para aplicao das normas jurdicas:
a) Regras: ex. art. 121 no mate, geralmente de fcil aplicao. tcnica da
subsuno adequar o fato h regra.
b) Princpios: tcnica da ponderao. (sugesto de leitura - Artigo Humberto vila
entre a cincia do direito e o direito da cincia.)

O principio da proporcionalidade deve ser aplicado seguindo a tcnica da
ponderao e observando-se os seguintes requisitos:
a) Adequao: o meio empregado apto a promover o fim almejado.
b) Necessidade: quando no houver meio menos letivo aos direitos
fundamentais.
c) Proporcionalidade em sentido estrito: quando as vantagens obtidas com o fim
corresponderem as desvantagens provocadas pelo meio.

O principio da proporcionalidade aceito para justificar a utilizao de prova
ilcita em favor do ru, sopesando-se o status libertatis do individuo com o ius
puniendi do Estado.
Quando o prova ilcita vem em beneficio (para absolvio) do ru admitida.

23.08.2013

8.2.1 - Dupla face do Principio da Proporcionalidade
No HC 104.410/RS, o STF decidiu que a criao de crimes de perigo abstrato
no representa por si s comportamento inconstitucional do legislador. Nos direitos
fundamentais no podem ser considerados apenas como proibio de interveno.
Pode-se dizer tambm que os direitos fundamentais expresso tambm proibio de
proteo insuficiente ou imperativo de tutela.

a) Proibio de excesso: visa evitar a hipertrofia (aumento exagerado/
crescimento excessivo) do estado punitivo, determinando uma obrigao de no fazer
(garantismo negativo).
b) Proibio de proteo insuficiente: visa evitar a impunidade, impondo o
Estado (legislador) a obrigao de proteger os bens jurdicos mais importantes atravs
de tipos penais. (garantismo positivo).

OBS.: A soma dos dois resulta no garantismo verdadeiro, novo modelo de direito.

8.3 Prova emprestada: no conceito de Nestor Tvora aquela produzida em um
processo e transportada documentalmente para outro. Apesar de integrar o outro
processo na forma documental, a prova emprestada mantm sua essncia, conforme
produzida no processo originrio, assim, caso se trate do depoimento de uma
testemunha, continuar sendo prova testemunhal. O STF entende que, no pode ser
admitida uma condenao baseada em prova emprestada como nico elemento de
convico. Para a doutrina majoritria a utilizao da prova emprestada s possvel
contra algum que participou do processo onde ela foi produzida, observando assim o
princpio do contraditrio e da ampla defesa.

9 Regramento da prova ilcita no Brasil: Conforme j estudado, o CPP adota a
teoria do direito de excluso desde 1988 (art. 5 LVI CF). Alem disso adotou as teorias
dos frutos da arvore envenenada (art. 157, 1, CPP inicial); Fonte independente (art.
157, 1, CPP meio) e descoberta inevitvel (art. 157, 1, CPP meio).

a) direito de excluso - afasta prova ilcita.
b) arvore do fruto envenenado afasta provas derivadas da ilcita.
c) fonte independente afasta a teoria B - provas que no possuem nexo com provas
ilcitas.
d) descoberta inevitvel afasta a teoria B.

Como se pode observar, embora com confuso de termos e significados, o
legislador brasileiro adotou expressamente as teorias da fonte independente e
descoberta inevitvel. Para Renato Brasileiro a Lei trouxe ainda a Teoria da
Contaminao expurgada (conexo atenuada, mancha purgada ou tinta diluda), vez
que, a supervenincia de certas circunstancia teria o condo de fazer desaparecer o
nexo entre a prova ilcita originaria e a derivada.
A doutrina e a jurisprudncia brasileiras tem admitido a utilizao de prova
ilcita para beneficiar o ru. Fundamentando essa posio nos princpios do estado de
inocncia, favor rei, e na excludente de ilicitude do estado de necessidade.
Majoritariamente, entende-se que a prova ilcita pro societate (para prejudicar o ru)
inadmissvel no processo. Denlson Feitosa Pacheco defende a possibilidade de sua
utilizao em casos extremos.
importante anotar que o STJ j proferiu decises aceitando prova ilcita pro
societate, na hiptese de interceptao realizao antes da Lei 9296/96. HC 3982 RJ.
Ademais, em decises recentes tem aceitado a aplicao das teorias da fonte
independente e descoberta inevitvel, (HC 106.571 PR e HC 146.959 BA).
O STF no admite prova ilcita pro societate conforme HC-69912 RS. No
entanto, excepcionalmente, admitiu como vlida prova obtida atravs de violao de
correspondncia endereada a preso.

Trabalho
Art. 6, CPP.
Dois infratores praticaram roubo em um bar durante a noite. Na fuga, utilizaram
um veiculo roubado com vidro traseiro quebrado, estando o local vedado por um
baner. No dia seguinte duas garonetes reconheceram o veiculo que estava no lava
jato.
O delegado compareceu no local e determinou a apreenso do veiculo,
procedendo-se em seguida coleta de impresses digitais pela pericia tcnica.
Identificando os infratores atravs de instituto de identificao, por meio das
impresses digitais recolhidas, a policia chegou at eles.
Na fase judicial, houve reconhecimento de voz dos infratores por parte das
vitimas.
No final da instruo, as nicas provas relevantes produzidas foram as
apontadas. Voc como advogado dativo nomeado para o ato, apresente as alegaes
finais, discutindo a validade e aptido das provas para a condenao.

R = A apreenso do veiculo ocorreu fora da situao de flagrante delito (art. 6,
CPP), motivo pelo qual dependia de mandado judicial de busca e apreenso (art. 240,
1, b, CPP), art. 5, II, CF.
Assim, a prova pericial (identificao datiloscpica) ilcita por ter sido
produzida em evidente ofensa ao direito individual material (direito de
propriedade), art. 5, LIV, CF, nessa medida a prova atpica reconhecimento de voz,
decorrente da pericial contaminada pela ilicitude originaria desta, nos termos do art.
157, 1, CPP (teoria dos frutos da arvore envenenada) devendo ser desentranhada nos
autos, neste passo, impe-se a absolvio dos acusados, por inexistir prova valida a
sustentar a condenao nos termos, art. 386, V.

DEFESA DE MERITO desqualifica prova ex. questionar a certeza, a
confiabilidade da prova.
DEFESA PROCESSUAL ataque a prova afasta a prova ilegal

30/08/2013

10 nus da prova
o encargo atribudo parte de provar aquilo que alega (art. 156, CPP).
A demonstrao probatria uma faculdade, assumindo a parte omissa as
consequncias da sua inatividade.
nus diferente de dever ( compulsrio e o descumprimento gera obrigao
perante terceiros).
nus diferente de direito ( facultativo e o no cumprimento no gera
consequncia perante terceiros).
nus igual a encargo ( facultativo, mas o no atendimento pode gerar
prejuzo).

CRIME/CONCEITO
Formal: conduta humana tipifica em lei.

Material: conduta humana causadora de uma relevante e intolervel leso ou perigo
de leso ao bem jurdico tutelado.

Analtico: fato tpico, ilcito e culpvel.
Tpico: deve haver conduta, resultado, nexo e tipicidade.
Ilcito: no pode haver legitima defesa, estado de necessidade, estado do
cumprimento do dever legal e exigibilidade regular do direito.
Culpvel: imputabilidade, potencial conhecimento da ilicitude e inexigibilidade
de conduta diversa.

Prevalece na doutrina que a diviso do nus da prova entre acusao e defesa.
A primeira deve provar:
a) Autoria quem praticou o crime?
b) Materialidade o fato existiu?
c) Dolo ou culpa inteno ?
d) Circunstncias que exasperam a pena circunstncias de aumento de pena
previstas em lei.
A defesa Por, sua vez, deve provar:
a) Excludente de ilicitude art. 23
b) Excludente de culpabilidade
c) Causa de extino da punibilidade
d) Circunstancias que diminuam a pena -

TIPICO (investigao)
ONUS DO MP
(ACUSAO)
ILICITO (analisada em
juzo)
ONUS DA DEFESA
CULPVEL

ONUS DA DEFESA
Conduta - dolosa/culposa
Comissiva/omissiva
Legitima defesa Imputabilidade
Resultado -
Naturalstico/jurdico
Estado de necessidade Potencial conhecimento
da ilicitude do fato
Nexo - Estado cumprimento do
dever legal
Inexigibilidade de
conduta diversa
Tipicidade - formal +
conglobante (conceito
material + antinormatividade)
Exerccio regular do
direito

Conglobante a tipicidade e a ilicitude deve ser analisadas de uma s vez, sempre que
for feita separadamente haver contradio.

A prova do estado puerperal, elementar do tipo do art. 123, CP (infanticdio),
nus da acusao ou da defesa? Responda fundamentadamente.

O nus da prova ser da acusao que dever provar o estado puerperal afim de
condenar a mulher por infanticdio. O estado puerperal uma elementar, sem o qual
no ficaria tipificado o crime de infanticdio.

R= Depende. Se a acusada estiver respondendo uma ao penal pelo crime de
infanticdio, a prova da elementar do tipo caber ao MP (acusao). Do contrrio, se
estiver respondendo por homicdio e a existncia do estado puerperal for levantada
como matria de defesa a esta caber prova da alegao indicando o meio de prova
(testemunhas, pericia).
11 Iniciativa do juiz
O processo penal segue o sistema acusatrio. Isto significa que as funes de
acusar, defender e julgar so exercidas por sujeitos diferentes no processo. Ao juiz
cabe de julgar, enquanto as partes devem provar suas respectivas alegaes.
A questo que se coloca saber se o juiz pode ou no agir de ofcio dentro do
processo penal. Em que pese o nus da prova seja das partes, visando o convencimento
do magistrado, majoritariamente se entende que o juiz no deve est alijado
(afastado/excludo) do processo. Alm das hipteses previstas no art. 156 CPP, tendo
em vista o princpio da verdade real, poder o magistrado determinar a produo
probatria de ofcio, para dirimir eventual duvida sobre ponto relevante.
Resumindo, o juiz no pode substituir-se atuao das partes na produo
probatria. Seu papel complementar, visando esclarecer duvida sobre ponto essencial
a demonstrao da verdade. Sua atuao encontra limites na imparcialidade exigida
para o julgamento do feito.

12 Sistema de apreciao das provas (VALORAO)
O sistema de apreciao de provas revela o grau de segurana e transparncia de
um sistema jurdico. Isto porque a depender do sistema, o julgador devera ou no
motivar sua deciso facilitando ou dificultando o controle da jurisdio.
Art. 93, IX: todas as decises so fundamentadas.
a) Sistema da certa moral do juiz ou intima convico
O juiz est absolutamente livre para decidir, no precisando motivar a sua
deciso. A lei no atribui valor prova e o juiz decide conforme suas impresses
pessoais.
Ex: o sistema adotado em relao ao tribunal do jri, no qual o conselho de
sentena vota de forma sigilosa, sem fundamentar as razes do seu convencimento.

b) Sistema da certeza moral do legislador ou prova tarifada.
A lei estipula o valor de cada prova, estabelecendo inclusive hierarquia entre
elas. O magistrado no tem liberdade para valorar as provas.
Um exemplo pode ser encontrado no art. 158, CPP, que aduz que a
materialidade dos crimes que deixam vestgios precisa ser provada por meio de exame
de corpo de delito (ECD), sendo que a confisso do acusado no supra a sua falta.
ART. 167 a prova testemunhal poder suprir a ECD, se desaparecerem os
vestgios.
LER TAMBM - Art. 155, pargrafo nico
c) Sistema do livre convencimento motivado ou persuaso racional
o sistema reitor no Brasil, estando o juiz livre para decidir e apreciar as provas
que lhe so oferecidas, desde que o faa de forma motivada, ou seja, apontando as
razes fticas e jurdicas do seu convencimento (art. 93, IX, CF). sumula 123 STJ
06.09.13
Os elementos de informao produzidos na fase inquisitorial no so aptos a
fundamentar uma deciso condenatria isoladamente. No entanto as provas cautelares,
no repetveis e antecipadas so aptas para tal finalidade.

13 Princpio das provas
13.1 Principio da auto-responsabilidade
As partes assumem as consequncias de sua inao a frustrao ou xitos, est
ligada a conduta probatria de o interessado no transcorrer da instruo.
13.2 Principio da audincia contraditria
Toda prova produzida deve ser submetida ao crivo do contraditrio, com
oportunidade de manifestao da parte contraria.
13.3 Principio da aquisio ou comunho
A prova produzida pertence ao processo e no a parte que a props, se a parte
quiser desistir de uma prova, a outra dever ser ouvida a respeito.
Em qualquer caso, pode o juiz determinar sua produo.
13.4 Principio da oralidade
Deve haver a predominncia da palavra falada. Com base neste principio, as
alegaes finais escritas foram substituda pelos debates orais (art. 403, CPP).
Do principio da oralidade decorre outros dois:
a) Principio da Concentrao: busca centralizar a produo probatria em
audincia nica.
b) Principio da Imediatidade: aproxima o magistrado do contexto probatrio.

Identidade fsica do juiz: alm disso, a Lei 11.719/08 que alterou o sistema
procedimental do CPP incluiu no 2, do art. 299, o principio da identidade fsica do
juiz, significando que o juiz que presidir a instruo dever proferir a sentena.
13.5 Princpio da publicidade
A regra a publicidade dos atos (art. 93, IX, CF), havendo pontuais excees,
como o segredo de justia, e medidas cautelares (ex: interceptao telefnica).
13.6 Princpio do livre convencimento motivado
O magistrado tem liberdade para decidir, desde que o faa motivadamente
apontando as razes do seu convencimento (art. 155 caput CPP, art. 93, IX, CF).
14 Procedimento probatrio
A produo probatria possui as seguintes etapas.
a) Proposio: o momento do requerimento da prova que se deseja produzir ou
de sua juntada aos autos. Em regra, o MP prope (o momento apropriado no
oferecimento da denuncia) as provas na pea acusatria, enquanto a defesa o faz na
resposta preliminar, tambm chamada de resposta da acusao (art. 396 A, CPP).
No h precluso, desde que a prova seja oferecida antes do termino da instruo.
b) Admisso: o deferimento da prova requerida ou juntada da prova pr-
constituda (pelo juiz).
c) Produo e contraditrio: o momento em que a prova produzida, sob o
crivo do contraditrio.
d) Valorao: ocorre por ocasio da deciso (sentena), na qual o juiz utiliza as
provas produzidas para o seu convencimento e para fundamentar (motivar) a sentena.
Trabalho por escrito.
. As provas em espcie.(arts 158 a 250 CPP)
- Jessica
- Marcos
- Jorge
- Olek
- Junior
- Rosana
Interpretao doutrinaria ou resumo. Comentar os mais relevantes. 15 a 20
paginas.
Resumo dos principais artigos relativos as provas em espcie (arts 158 a 250 do
CPP) relevando os aspectos mais importantes apontados pela doutrina.

- Sujeitos processuais.
So os personagens da relao processual penal, competindo a cada um exercer
seu papel. O promotor acusa, o defensor defende, o acusado se escusa e o juiz decide,
obedecendo-se o sistema acusatrio cuja, as principais caractersticas so a separao
das funes de acusar, defender e julgar e a presena do contraditrio.

1 Juiz
O Estado juiz o rgo incumbido de conduzir o processo e proferir a deciso
final. Visando garantir a imparcialidade do juiz, o legislador previu causas de
impedimento e suspeio, cuja incidncia compromete o bom desempenho da funo
jurisdicional, (art. 252 e 253, CPP).
a) Causas de impedimento (art. 252 e 253, CPP). Dentro do processo (intrnsecas).
b) Causas de suspeio (art. 254, CPP) fora do processo (extrnsecas) ao processo.
Obs: que todos dizem respeito a fatos intrnsecos do processo, por seu turno 254 CPP,
elenca as hipteses de suspeio do juiz sendo todas extrnsecas ao processo.

CAUSAS DE IMPEDIMENTO CAUSAS DE SUSPEICAO
(art. 252 e 253, CPP). Dentro do processo
(intrnsecas).
(art. 254, CPP). Fora do processo
(extrnsecas).

Convm ressaltar que a suspeio provocada por uma das partes no lhe
aproveitar , assim, se a parte ela injuriar o juiz com o finalidade de alegar
futuramente no poder ser beneficiada por sua conduta reprovvel vide art. 256 do
CPP.

2- Ministrio Publico : (MP)
O Ministrio Publico tem ao peculiar alem de titular da ao penal publica
(art. 129,I CF), atuando como parte tambm desempenha o papel d fiscal da lei (custus
legis) nos termos do art.127, CF. Corolrio (decorrente) disso o MP no obrigatrio a
oferecer denuncia ou pedir denuncia quando no existir elementos legais para tanto.
Embora o tema seja controvertido, a melhor posio a que a defende existncia
do promotor natural. Ou seja, aquele previamente designado e com atribuio para
atuar na causa, semelhana do que acontece com o juiz natural. Assim, no seria
admissvel a designao casustica de outro promotor para atuar em determinado feito
(caso).
Aos promotores se aplicam as causas de impedimentos e suspeioes dos juzes,
no que for compatvel (Art. 258, CPP).

13/09/2013

A defesa do ru disponvel?
DEFESA =
a) Autodefesa disponvel
b) Defesa tcnica indisponvel

3 Defensor: defesa tcnica por advogado
No processo penal, o defensor uma garantia uma garantia do acusado, nos
termos do art. 261, CPP, nenhum acusado ainda que ausente ou foragido ser
processado ou julgado sem defensor.
O defensor no poder abandonar o processo, ressalvado motivo imperioso,
devendo comunicar previamente ao acusado sob pena de multa.
A ausncia justificada do defensor implica no adiamento da audincia. Se no
tiver motivo justo o juiz nomeia substituto, ainda que s para ato.
Se complexo o caso o juiz deve adia-lo para evitar prejuzo ao ru.
No jri, a falta injustificada implica no adiamento da sesso, o que ocorrer uma
vez. O juiz pode comunicar o fato na seccional da OAB e nomear um defensor
publico, se a parte no constituir outro advogado.
O defensor no precisar apresentar mandato se o acusado o indicar por ocasio
do interrogatrio.

4 Acusado ou querelante
O acusado parte passiva da ao penal condenatria.
Segundo Rmulo de Andrade Moreira, o sujeito passivo da relao
processual, figurando como parte no processo penal. J na relao jurdico material, ou
seja, no direito penal, est no polo ativo, pois em tese, foi o autor de uma infrao
penal e ir responder ao processo criminal para que seja julgado.
Durante a persecuo penal o individuo a quem se atribui a prtica de uma
infrao penal receber variada denominao, a depender a situao em que o processo
se encontrar. Segue as mais usuais:
- Infrator
- conduzido
- indiciado
- investigado
- representado
- denunciado/ acusado/ ru (durante o processo)
- condenado/ sentenciado
- executado/ apenado (transito em julgado a sentena em execuo)

O acusado tem direito a ampla defesa com a incidncia de toda a disciplina
constitucional garantista:
Direito ao silncio;
Direito ao defensor, com audincia previa reservada;
Direito de no produzir prova contra si mesmo (Nemo tenetur se detegere);
Individualizao da pena
Obs.: o acusado pode abrir mo da autodefesa, mas, no da defesa tcnica.
5 Assistente do Ministrio Pblico (MP)
O assistente do MP um advogado contratado pelo ofendido. H controvrsia
na doutrina quanto funo do assistente do MP, havendo quem entenda que o
interesse do ofendido diria a respeito apenas obteno de reparao civil. Prevalece,
no entanto, que o ofendido tem o direito de ver bem aplicada a pena. Esse
entendimento tem respaldo jurisprudencial, e permite, na pratica, que o assistente
recorra para ver aumentada a pena do ru. Os artigos 268 a 273, CPP (de leitura
obrigatria em casa POR QUE VAI CAIR NA PROVA) disciplinam sua atuao.

06 Auxiliares da justia
Os auxiliares da justia podem ser:
a) Servidores do juzo: so os serventurios da justia, pagos pelo estado para
efetivar os atos processuais. So os escrives, diretores, escreventes, oficiais de justia,
assessores e etc. {ESCRAVISRIOS estagirio + escravo}
b) Auxiliares do juzo: no so servidores. Colaboram com o juiz em pontos em
que ele precisa de esclarecimentos ou conhecimentos especializados. So os peritos
(expert em determinados assuntos) e os interpretes (conhecedores de idioma
estrangeiro).

DIREITO PROCESSUAL PENAL II
Prises
1 Conceito
a privao da liberdade de locomoo, com o recolhimento da pessoa
humana ao crcere, seja em virtude de fragrante delito, ordem escrita e fundamentada
da autoridade judiciria competente. A 1 Vara criminal: julga os crimes contra a
vida. Seja em face de transgresso militar ou por fora de um crime propriamente
militar definidos em Lei. (Renato Brasileiro). Portanto, alem do flagrante delito (em
regra a priso determinada pela autoridade policial), e da ordem escrita da autoridade
judiciria (h, pelo menos, cinco hipteses [alimentos, administrativa/extradio,
temporria, preventiva e decorrente de sentena]), a constrio da liberdade
permitida nos seguintes casos, que podem ser considerado excees.
a) Crime militar prprio (art. 5 LXI, CF):
b) Infrao disciplinar militar (art. 5 LXI, CF):
c) Deteno durante estado de sitio (art. 139, II, CF):
d) Recaptura de ru evadido (art. 684, CPP):

2. Espcies de priso
a) Priso pena ou priso penal: E aquela decorrente de uma sentena penal
condenatria com trnsito em julgado. Trata-se de uma medida que visa satisfao da
preveno executria do estado.
b) Priso sem pena ou priso processual: Trata-se de uma priso puramente
processual, imposta com uma finalidade cautelar, ou seja, para assegurar a ordem
social, a efetiva aplicao da lei penal, a tranquila instruo do processo criminal ou o
bom desenvolvimento das investigaes criminais. Toda priso processual est adstrita
a demonstrao de dois pressupostos:
a.1. fumus comissi delicti fumaa do cometimento do delito (* indcios da
autoria e a prova materialidade) art. 312, CPP
a.2. periculam libertartis perigo na liberdade - art. 312, CPP

So consideradas priso processual ou priso provisria:
I. Priso em flagrante;
II. Priso preventiva;
III. Priso temporria;

c) Priso civil: (art. 5 LXVII, CF) aquela imposta no caso do devedor de alimentos,
convm ressaltar que apesar da CF admitir a priso do depositrio infiel, o STF,
julgando o RE 466.343/SP, assentou o atendimento de que a priso do depositrio
infiel ilcita. Isto porque o Supremo decidiu que tratados internacionais humanos no
aprovados com quorum especial, tem status de supralegalidade.
Com a EC/45/2004, os Tratados Internacionais de Direitos Humanos (TIDH),
passaram a ter o status constitucional se aprovados com quorum de EC (art. 5 3).
Neste caso cabe controle de constitucionalidade difuso ou concentrado.
Os TIDH, tem status supralegal se aprovados com quorum comum. Ficam
abaixo da CF mas acima das leis infraconstitucionais, neste caso, esto sujeitas h
controle de convencionalidade, somente pelo meio difuso.
Todas as espcies infraconstitucionais que conflitar com tratado.
QUORUM STATUS CONTROLE de ESPECIE
TIDH

Especial Constitucional constitucionalidade - difuso
- concentrado
Simples Supralegal Convencionalidade - difuso
Para o STF, a Conveno americana de Direitos Humanos, em eu art. 7,7
tornou invalida a legislao infraconstitucional que tratava da priso do depositrio
infiel (DL 911/69). Isto porque tendo status de supralegalidade, hierarquicamente
superior a lei com a qual conflita. No entendimento do STF, o art. 5 LXVII, uma
norma de eficcia limitada vez que necessita de arcabouo legal para ser aplicada.
Para a FLG, o STF foi muito formalista na deciso. Bastava aplicar a principio
de direito internacional pro homine, segundo o qual quando se trata de normas
enunciativas de direitos, deve ser aplicada a que mais benefcios trs a pessoa humana
(que mais amplia o direito, liberdade ou garantia).


Das medidas cautelares
1 Disposies gerais
O CPC brasileiro possui um processo cautelar autnomo (art. 796 e seguintes)
no processo penal, no existe a rigor processo cautelar autnomo, no havendo
previso legal a respeito. Isto no significa que no existam medidas cautelares no
mbito do processo penal. Estas servem para instrumentalizar o exerccio da
jurisdio.
Estas medidas se fazem necessrias para assegurar a correta apurao do fato
delituoso, a futura e possvel execuo da pena, o mesmo para proteo da
coletividade, ameaada pelo risco de reinterao da conduta criminosa. As medidas
cautelares servem ainda para assegurar o ressarcimento do dano causado pelo delito.
Existem ainda as chamadas medidas de contra cautela, verdadeiro antdoto
contra as medidas cautelares, que geralmente restringem direitos individuais da pessoa.
Um exemplo de medida cautelar a priso em fragrante, cuja medida de contra cautela
a liberdade provisria, com ou sem fiana.
2 Classificao
Renato Brasileiro classifica as medidas cautelares do processo penal em:
a) Medidas cautelares de natureza civil (ou reais): se referem reparao do
dano e o perdimento de bens como efeito da condenao, est previstas nos arts. 125
aos 144 do CPP (sequestro, hipoteca legal e arresto) e arts. 118 aos 124 do CPP
(restituio de coisas apreendidas).
b) Medidas cautelares relativas prova: trata-se da busca e apreenso (arts. 240
e seguintes, do CPP) e a produo antecipada de provas (art. 225).
c) Medidas cautelares de natureza pessoal: so aquelas medidas restritivas ou
privativas da liberdade de locomoo adotadas contra o imputado durante a persecuo
penal, com o fim de assegurar a eficcia do processo. Pode-se citar como exemplos a
priso em fragrante, a priso preventiva, a priso temporria bem como as medidas
cautelares previstas no art. 319 do CPP.
3 Lei 12.403/11
Esta lei trouxe importantes alteraes no mbito do processo penal. Dentre elas,
o sepultamento da chamada bipolaridade cautelar, pelo qual o juiz ou mantinha o
investigado preso ou lhe concedia liberdade provisria. Segundo a doutrina tal
expediente causava graves prejuzos liberdade de locomoo do individuo. A nova
lei, no seu art. 319 trouxe uma serie de medidas cautelares de natureza pessoal. O
exemplo do comparecimento peridico em juzo, recolhimento domiciliar e
monitorao eletrnica.
As referidas medidas podem ser adotadas como contra cautela em relao
priso em fragrante ou de maneira autnoma (art. 282, 2), no primeiro caso podem
ser aplicadas pelo juiz que concede liberdade provisria ao analisar a comunicao de
priso em fragrante e constatar estarem ausentes s hipteses de decretao de priso
preventiva e no ser o caso de relaxamento (art.310).
20/03/2013
Com efeito, nos termos do art. 310, CPP, o juiz ao receber o auto d3e priso em
fragrante, ter trs alternativas:
a) Relaxar a priso ilegal
b) Converter a priso em fragrante em priso preventiva, se presentes os requisitos
do art. 312, CPP e se mostrarem inadequadas ou insuficientes s medidas previstas no
art. 319, CPP.
c) Conceder a liberdade provisria com ou sem fiana
4 Pressupostos das medidas cautelares
As medidas cautelares de natureza pessoal so espcies de provimento cautelar e
como tal devem ser concedidas com a observncia dos requisitos gerais de toda
medida cautelar, quais sejam:
a) fumus boni iuris (juzo de plausibilidade subsidiado pela mera probabilidade
de xito da demanda) e;
b) periculum in mora (a demora do provimento tornar incua a prestao
jurisdicional).
No entanto, tais pressupostos se revestem de peculiaridades no processo penal,
passando a receber moneclatura prpria, assim, o fumus boni iuris passa a denominar-
se fumus comissi delicti, caracterizando-se pela presena de elementos objetivos
indicadores da pratica de infrao penal por determinada pessoa. Trata-se, portanto, da
plausibilidade da ocorrncia de fato criminoso, constatada por meio de elementos de
informao indicadores da existncia do crime (materialidade e indcios de autoria do
delito).
O periculum in mora, por sua vez, passa a ser denominado periculum libertatis, que
se consubstancia no perigo concreto (risco) que a permanncia em liberdade do
suspeito acarreta para a investigao criminal, para garantir a efetividade do processo
(instruo probatria e aplicao de pena) e segurana social (garantia da ordem
publica).
5 Caractersticas das medidas cautelares
As medidas cautelares apresentam algumas caractersticas:
a) Acessoriedade: no tem finalidade em si mesma, mas procura subsidiar
processo penal atual ou futuro.
b) Preventividade: visa prevenir a ocorrncia de dano enquanto o processo penal
no finde.
c) Instrumentalidade hipottica: visa assegurar a eficcia pratica da atividade
jurisdicional em sede de conhecimento e execuo. Trata-se de instrumento do
instrumento. Isto porque o processo em si j instrumento do direito penal objetivo,
sendo a medida cautelar um instrumento do processo. hipottica porque visa a
garantir ou o resultado incerto.
25/03/2013
d) Provisoriedade: a eficcia provisria, tendo justificativa na situao de
emergncia, deixando de vigorar quando se tornar desnecessria. Art. 282, 5, CPP.
e) Revogabilidade: dever ser revogada quando desaparecerem os motivos que a
ensejavam.
f) Jurisdicionalidade: tambm chamada de reserva de jurisdio, e significa que a
rigor apenas o magistrado pode decretar medidas cautelares.
As excees so: priso em fragrante e a concesso de liberdade provisria com
fiana que podem ser determinada pela autoridade policial.
Prises
1 Conceito
a privao da liberdade de locomoo, com o recolhimento da pessoa
humana ao crcere, seja em virtude de fragrante delito, ordem escrita e fundamentada
da autoridade judiciria competente. A 1 Vara criminal: julga os crimes contra a
vida. Seja em face de transgresso militar ou por fora de um crime propriamente
militar definidos em Lei.
Portanto, alm do fragrante delito, ordem escrita fundamentada da autoridade
judiciria competente, a constrio da liberdade permitida nos seguintes casos:
a) Transgresso militar;
b) Crime militar prprio.
c) Deteno durante o Estado de sitio, (art. 139, CF);
d) Recaptura de ru ou quando evadido que fugiu, (art. 684, CPP)
2 Espcies
a) Priso extrapenal: trata-se de uma priso motivada em fato atpico. So
espcies de prises civis (penso alimentcia) e militar a rigor somente a transgresso
militar caracteriza a priso extrapenal, pois nela no h crime.
b) Priso penal: aquela imposta em virtude de sentena penal condenatria com
transito em julgado. Trata-se de medida destinada a satisfao da pretenso executria
do Estado.
c) Priso sem pena ou cautelar: trata-se de priso de natureza puramente
processual, imposta com a finalidade cautelar, ou seja, garantia da ordem publica,
garantia da efetividade do processo (assegurar a aplicao da pena), art. 312 do CPP. e
facilitar as investigaes, art. 1, lei 7.960/89.
Para ser efetivada, depende do preenchimento de dois pressupostos: Fumus comessi
debati e Periculum libertatis.
So subespcies de priso provisria ou processual, priso sem pena ou cautelar.
a) Priso em fragrante;
b) Priso preventiva;
c) Priso temporria.
Priso extrapenal
1 Priso civil: no como regra autorizada pela CF (art. 5, LXVII). Vejamos a
evoluo do tema.
27/03/2013
1988: art. 5, LXVII, veda a priso civil.
Exceo: devedor de alimentos e depositrio infiel.
1992: O decreto 678/92 aprova a conveno americana dos direitos humanos Pacto
de So Jos da Costa Rica, art. 7, autoriza somente a priso civil do devedor de
alimentos.
2004: a EC 45 insere o 3 no art. 5 da CF. Tratado internacional de direitos humanos
(TIDH) equivalente a EC quando aprovadas em dois turnos, por 3/5 (quorum
especial).
*O STF foi novamente provocado.
2007: no recurso extraordinrio, RE 466.343-SP, o STF declara que TIDH no
aprovados com quorum especial tem status de supralegalidade, ou seja, esto
abaixo da CF e acima das leis.
A conveno americana de direitos humanos, no revogou o art. 5, LXVII da
CF.
A conveno americana de direitos humanos, por supralegal, paralisou os efeitos
do art. 904 do CPC e do art. 652, CC.
O art. 5, LXVII norma de eficcia limitada, dependendo de lei para ser
aplicada.
Portanto, todas as normas infraconstitucionais que versam sobre a priso do
depositrio infiel no podem ser aplicadas.
2009: o STF edita a smula vinculante n 25, proibindo a priso do depositrio.
A priso do devedor de alimentos, por sua vez continua sendo aplicvel.
Para a LFG, o STF foi muito formalista ao desenvolver esse raciocnio. Bastava
aplicar o principio de direito internacional Pro Homine, segundo o qual quando se
trata de normas enunciativas de direitos, em caso de conflito deve ser aplicada a que
mais benefcios trazem a pessoa humana (a que mais amplia o direito, a liberdade ou a
garantia).
TIDH
QUORUM

STATUS CONTROLE ESPECIE
Simples

Supralegal Convencionalidade Difuso
Especial (quando
ele for aprovado em
dois turnos, por 3/5
de cada casa do
CN).

Constitucional

De
constitucionalidade

Difuso
Concentrado

2 Priso administrativa
aquela


















Pergunta de prova:
A defesa do ru um direito disponvel?