En el siguiente documento encontrar todo lo relativo al tema de la compraventa
de una sociedad mercantil, en la cual se incorpora doctrina relacionada con Derecho comparado como lo es la legislacin Argentina, mexicana, espaola y guatemalteca todas en su propio cdigo de comercio respectivo. Se define lo que es la compraventa de bienes muebles e inmuebles corpreos e incorpreos, los sujetos que intervienen en este tipo de contratos, los requisitos, las formalidades a las cuales est sujeto y las caractersticas de acuerdo a su propia naturaleza que entre las cuales se pueden mencionar la bilateralidad, onerosidad, consensua entre otras. A si mismo se hace un anlisis de como se realiza el procedimiento de este tipo de contrato mercantil a si como de los derechos que tienen tanto el vendedor como el comprador y las responsabilidades a los cuales est afecto este tipo de contrato que entre los que se puede mencionar el saneamiento por vicios ocultos. Este trabajo incluye todo lo relativo a la inscripcin de una empresa mercantil en el Registro correspondiente siendo este el Registro Mercantil explicando todos los pasos que se deben de llevar para este propsito, La finalidad que se tiene al realizar este trabajo no solo es adquirir un punteo si no que como estudiantes de Derecho conozcamos el procedimiento a realizar y todo lo relativo de los contratos de compraventa de una sociedad mercantil. Esperando pues que al leer el presente documento llene las expectativas en relacin al tema de la compraventa de una sociedad mercantil..
COMPRA VENTA DE EMPRESA MERCANTIL
1. DEFINICION: Partiendo de la definicin doctrinaria que de la compraventa mercantil nos da Carlos Malagarriga (10), quien nos dice que es el contrato por el cual el que adquiri, por compra o permuta un bien mueble con la intencin real o presumida por la ley de enajenarla, se obliga a transferirla en propiedad a quien se obliga a pagarle por ello un precio en dinero y realiza la adquisicin con el propsito a su vez, de vender o alquilar lo que adquiri, podemos comprender la corriente que sigue: el cdigo de comercio argentino establece en su Art. 450 que: La compraventa mercantil es un contrato por el cual una persona sea o no propietaria o poseedora de la cosa objeto de la convencin, se obliga a entregarla, o a hacerla adquirir en propiedad a otra persona, que se obliga por su parte a pagar un precio convenido, y la compra para revender o al quilar su uso.
Siguiendo la corriente moderna nosotros decimos que compraventa mercantil es: el contrato de compraventa que una empresa mercantil celebra como parte del giro ordinario de sus operaciones.
Concepto doctrinario de compra venta de empresas mercantiles La compraventa se considera mercantil cuando se realiza sobre cosas muebles para revenderlas por mayor o menor, bien sea en la misma forma que se compraron o en otra diferente, o para alquilar su uso, comprendindose la moneda metlica, ttulos de fondos pblicos, acciones de compaas y papeles de crdito comerciales. Es manifiesta la influencia de la teora de la intermediacin en este autor; pero ms claramente la encontramos en lo que nos dice el profesor italiano Tullio Ascarelli (7): El motivo de la comercialidad reside en las circunstancias de que la compra tiene lugar para revender, y que la venta est precedida de una compra realizada con intencin de revender: Esto es, compra y venta deben estar econmicamente conectadas por esta intencin de intermediacin que constituye la razn de su comercialidad.
El Cdigo de Comercio Espaol en su Art. 325 dice: Ser mercantil la compraventa de cosas muebles para revenderlas, bien en la misma forma que se compraron o bien en otra diferente con nimo de lucrarse en la reventa. Podemos apreciar aqu la adhesin del legislador espaol a la teora del lucro y el provecho, aunque tambin se advierte influencia de la teora de la intermediacin.
El Jurista mexicano Joaqun Rodrguez y Rodrguez (8), comentando el cdigo de su patria, dice: Es compraventa mercantil la compraventa de muebles o inmuebles, reelaborados o no, hecha con propsito de lucro; la que recae sobre cosas mercantiles, y la que se efecta por un comerciante o entre comerciantes. Aqu encontramos las teoras del lucro y el provecho y la subjetiva.
El Art. 3 de nuestro Cdigo de Comercio, que sigue al espaol, en lo pertinente dice:
Art. 3. Son actos de comercio, ya de parte de todos los contratantes, ya de parte de algunos de ellos.
1 La compra y permuta de cosas muebles, hecha con nimo de venderlas, permutarlas o arrendarlas en la misma forma o en otra distinta, y la venta, permuta o arrendamiento de estas mismas cosas.
Nuestro legislador como dijimos, sigui al espaol, pero no hizo mencin expresa del lucro porque declar mercantil el acto siguiendo el sistema enumerativo, para el cual no es necesario que se manifieste la adhesin a una de las viejas teoras.
Por ltimo tenemos la moderna concepcin de la compraventa. El Cdigo de Comercio que debe entrar en vigencia el primero de Enero de mil novecientos setenta y uno, inspirado en la teora del acto masivo, dice en su Art. 1013: Son compraventas mercantiles:
I.- Las que se realizan dentro del giro de explotacin normal de una empresa mercantil.
II.- Las de cosas mercantiles.
No son mercantiles las ventas hechas por los agricultores o ganaderos, de los frutos o productos de sus cosechas y ganados, o de las especies que se les den en pago, cuando no tengan almacn o tienda para su expendio, ni las que hicieren los artesanos en sus talleres de los objetos fabricados en ellos.
Podemos concluir diciendo que el concepto de compraventa mercantil se forma, de la compraventa civil ms los requisitos que exija la teora que se adopte para calificarla como acto de comercio. (9)
2. Elementos de la Compraventa de una Empresa Mercantil Los elementos especficos del contrato de compra-venta son: Elementos personales. Elementos reales. Elementos formales.
Elementos personales: El Comprador y el Vendedor. Son elementos personales de este contrato las personas (partes contratantes) interesados en la operacin. En relacin a ellas se plantea el problema de su capacidad e incapacidad. La celebracin del contrato de compra-venta supone en relacin con las partes la capacidad general para obligarse, por los incapaces para contratar, en general y por las causas estipuladas en la ley, lo son tambin para comprar o vender. De esta forma se plantea la solucin respecto de la capacidad e incapacidad de las partes en el contrato de compra-venta.
Elementos reales:
El objeto del contrato preliminar es la conclusin del contrato definitivo; por ende, se proyectarn sobre aqul las condiciones que exige el derecho para la validez del contrato definitivo, el que debe de observar los siguientes elementos reales son la cosa y el precio:
Cosa: Es el objeto o materia de la compra-venta, todo lo cual es susceptible de apropiacin que se encuentre dentro del comercio de los hombres. Las condiciones que deben de reunir las cosas para ser elemento real de la compraventa, existir o poder existir, ser de lcito comercio y estar determinados a ser susceptibles de determinacin. En tales trminos se regulan las cosas en nuestro cdigo civil.
Pueden tratarse de una cosa singular o de una universalidad de ellas (una empresa mercantil, un establecimiento, una biblioteca, un derecho hereditario) o de varias cosas independientes entre s. Los derechos vendibles son los patrimoniales de cualquier tipo: reales (usufructo), inmateriales, de crdito, salvo que sean intransmisibles. Para que una cosa o derecho pueda ser objeto del contrato de compraventa se requiere que sea posible, es decir que exista o se espere que exista, que sea determinado o determinable. El objeto ms frecuente y tpico de la compraventa es la mercadera, entendindose por tal los bienes muebles en cuanto forma el objeto del trfico mercantil. Es preciso tener en cuenta que el Cdigo de Comercio de Guatemala al referirse a las cosas mercantiles enumera a ttulo de ejemplo y como expresamente regidos por l. Los ttulos de crdito, la empresa mercantil y sus elementos, las patentes de invencin y de modelo, las marcas, los nombres, los avisos y los anuncios comerciales. As mismo, puede decirse que es objeto del contrato de compraventa lo siguiente:
Cosa mueble o inmueble I. Cosas corpreas o incorpreas: Son aquella que tienen existencia material y que pueden ser aprehendidas o posedas fsicamente, no presentan problema alguno. En cuanto a las incorpreas, que fundamentalmente; las universalidades de derecho y los derechos sobre ellas, por ejemplo la venta de una empresa mercantil, la transmisin de un patrimonio o un empresa incluye tanto los derechos y bienes de ella, como sus obligaciones, y adems que los derechos hereditarios pueden ser objeto de compraventa, incluyendo derechos sobre la masa, como sta exista en la fecha del fallecimiento del causante; los ttulos de crdito, aunque tengan existencia fsica como papeles que incorporan derechos, son igualmente transmisibles como cosas muebles.
II. Cosas fungibles: la cosa ser determinable si de indica su especie o gnero, su calidad y cantidad, de modo que la cosa pueda ser identificada en el momento de su entrega, verificando su especie, calidad y cantidad.
III. Cosas no fungibles: la determinacin del objeto de la venta se hace al identificarla por sus seas particulares o datos que permitan diferenciarlas de otras. En otras palabras, todas las cosas que se compran o se venden en el ejercicio de una empresa mercantil, son cosas mercantiles objeto del contrato de compraventa mercantil. Tambin las cosas futuras pueden ser objeto del contrato. Los requisitos que deben reunir el objeto o cosa del contrato son los siguientes:
I. Debe existir en la naturaleza la cosa debe de existir, debe ser corprea o incorprea, como derechos de crditos o energa (electricidad). Entre las cosas corporales o incorporales deben comprenderse las marcas, avisos, nombres comerciales y dems similares. Tambin las cosas futuras pueden ser vendidas.
II. En cuanto al requisito de existencia pueden indicarse tres peculiaridades que no son exclusivas de la compraventa mercantil:
1. La compraventa es lcita, si el comprador toma el riesgo de que las cosas no lleguen a existir y se rige por las reglas de la compraventa de esperanza. 2. La compraventa de cosa esperada. En compra de frutos por existir o de los productos inciertos de un hecho, el precio debe pagarse aunque la cosa no llegue a existir. 3. Se refiere a la compra de cosa ajena. La operacin es nula, aunque puede revalidarse si el vendedor adquiere la cosa antes de que tenga lugar la eviccin.
III. La venta de cosas presentes, o sea que existen en el momento de celebrarse el contrato, no presenta dificultad alguna, si la cosa es identificada y debidamente entregada al comprador. En cuanto las cosas futura pueden venderse, antes de que existan en especie. Cosas de existencia futura, en las que la cosa no existe fsicamente en el momento del contrato, por lo que no est en patrimonio del vendedor, pero ste es el propietario de la cosa principal que producir la cosa futura y para que sta llegue a existir no se requiere exclusivamente de la voluntad de esa persona. Ejemplo sera la cosecha de trigo.
IV. Debe ser determinada o determinable en cuanto a su especie: La cosa objeto del contrato deben de ser determinada o determinable, por lo menos, en su especie, calidad y cantidad. El objeto del contrato debe estar determinado o ser determinable sin necesidad de un posterior convenio entre las partes. Se exige al menos, la determinacin de la especie, sin ser preciso que se determine la cantidad ni la calidad. En el caso de que los gneros no se tengan a la vista en el momento de celebracin del contrato si puedan clasificarse por una calidad determinada y conocida en el comercio, se entiende que el comprador se reserva la facultad de examinarlos.
Elementos formales: Elemento formal es el requisito que exige la ley para que el contrato de compraventa sea perfecto: es la escritura pblica o el documento privado con firmas legalizadas que suscriben las partes contratantes.
Algunos tratadistas sealan: que se ha de aplicar la forma que se requiera para la elaboracin de un contrato posterior. Por lo que es necesario que en el precontrato se siten jurdicamente la naturaleza, la especie y los elementos sustanciales del contrato ulterior, si bien no es necesario que stos se determinen de una forma especfica, sino que basta que exista la posibilidad de una ulterior determinacin, siempre que, como dice Coviello, no quede ello subordinado al libre arbitrio de una de las partes.
En cuanto a la compraventa mercantil la forma puede ser variada, ya que en determinados casos es necesario observar o atender lo siguiente:
a. Puede ser consensual: Cuando recae sobre muebles, solo se hace verbalmente. b. Formalidad legal: Sobre todo cuando recae sobre inmuebles, se requiere una formalidad legal como:
Escritura pblica: Documento privado con firma legalizada. Factura
En cuanto a los requisitos de forma de los contratos de compraventa, salvo cuando para un determinado contrato se especifique otra cosa, la regla generales que los contratos mercantiles son vlidos y producen obligacin y accin en juicio, con independencia de la forma y el idioma en que se celebren siempre que conste su existencia por alguno de los medios establecidos en el derecho civil. Esta regla general, es en principio, aplicable a la compraventa, de tal forma que ha de considerarse vlido el contrato celebrado verbalmente. No obstante, lo habitual es que el contrato se celebre por escrito, en documento pblico o privado, lo cual favorece la prueba de la existencia del contrato.
3. CARACTERISTICAS DE LA COMPRAVENTA DE UNA EMPRESA MERCANTIL Bilateral o Sinalagmtico Consensual Oneroso Principal Capacidad Legal Precio Solemne
BILATERAL O SINALAGMTICO Porque genera obligaciones reciprocas para las partes contratantes. Una parte llamada comprador, se obliga al pagar el precio a otra llamada vendedor, que se obliga por su parte a trasferir la propiedad de la empresa mercantil que es objeto del contrato de compraventa.
CAPACIDAD LEGAL Los sujetos que declaran su voluntad en el contrato de compraventa de empresa mercantil deben tener la capacidad legal para la celebracin de dicho contrato, siendo legtimo propietario de la empresa mercantil, ya que ninguna persona puede vender sino lo que es de su propiedad, lo cual se demostrar a travs del registro mercantil en el nmero, libro, folio de empresas mercantiles y la patente de comercio.
CONSENSUAL El contrato de compraventa de una empresa mercantil requiere para su validez el consentimiento del vendedor y comprador y que est libre de vicios. Es decir es el momento en el cual las partes dan su autorizacin para la celebracin del contrato.
PRECIO Elemento fundamental en los contratos de compraventa en general ya que no puede existir el contrato de compraventa de una sociedad mercantil si tanto el comprador como vendedor no convienen en determinar el precio.
ONEROSO Porque implica una contraprestacin. Supone la existencia de beneficios y gravmenes recprocos ya el vendedor obtiene una ganancia por la venta de la empresa mercantil y a su vez, la entrega, mientras que el comprador recibe la empresa mercantil y debe pagar la cantidad pactada por dicha compraventa.
PRINCIPAL El contrato de compraventa de una empresa mercantil, surte efectos y subsiste por s mismo, sin la necesidad de que exista otro contrato de igual o distinta naturaleza.
SOLEMNE El contrato de compraventa es otorgado a travs de escritura pblica autorizada por notario pblico la cual posteriormente deber inscribirse en el registro mercantil. 4. REGULACIN DE LA COMPRAVENTA EN LA LEGISLACIN GUATEMALTECA
El procedimiento de la venta de empresas mercantiles, o venta judicial, es el seguido a travs del juicio ejecutivo y posterior remate de empresa mercantil, en caso de que existiera prenda sobre una empresa, se promoviera el juicio ejecutivo en la va de apremio y se lograr el remate de las empresas mercantiles; Podra mencionarse que la operacin de remate, en la va judicial, de que se trate de una forma de pago de una obligacin y no de una venta judicial, dicho criterio se sustenta en lo que establece el Artculo 1,564 del Cdigo Civil guatemalteco, Decreto Ley 106, as: Que en las ventas judicial es no ha lugar a la responsabilidad por daos y perjuicios, pero si a todo lo dems dispuesto por los artculos anteriores. De conformidad con lo normado en los Artculos del 294 al 326 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, se tiene que sealar que el remate de una empresa mercantil puede lograrse nicamente: a. En caso de que se haya constituido la empresa en prenda; b. Bien sea producto de un convenio previamente de un curso voluntario de acreedores y c. Por quiebra del comerciante propietario de la empresa mercantil. Promovida la demanda ejecutiva en la va de apremio, el juez otorga tres das de audiencia al ejecutado para que este se oponga o haga valer sus excepciones, que slo son admisibles, aquellas que destruyan la eficacia del ttulo y se funden en prueba documental. De una sola vez seala da y hora para el remate, cuando las partes hubieran convenido en el titulo ejecutivo, el precio que sirve para el remate se omite de tasacin. Hecha la tasacin o fijado el precio para el remate se anuncia por tres veces en el Diario Oficial y en otro Diario de los de mayor circulacin y adems se anuncia la venta por edictos fijados en los estrados del Tribunal, publicados los avisos, que contienen todos los datos conocidos del bien a venderse, en trmino no menor de quince y no mayor de 30 das se produce a la venta en pblico subasta. Ha de entenderse que el motivo de la publicacin de los avisos de la venta es de que se trate precisamente de una venta pblica y sa es la razn de los avisos. Despus de haber practicado el remate, se har la liquidacin de la deuda con sus intereses y la regulacin de costas, luego si no hubiera rescate el juez sealar un trmino de tres das para que se otorgue la escritura traslativa de dominio y si no lo hiciere la otorgar el juez en rebelda del demandado. Otorgada la escritura el juez mandar dar posesin de los bienes al adjudicatario. Y por imperio de la ley estos actos deben de inscribirse en el Registro Mercantil (Artculo 338, inciso tercero, del Cdigo de Comercio, Decreto 2-70, del Congreso de la Repblica de Guatemala). Ahora bien, hay que establecer la diferencia entre la venta en pblica subasta (venta judicial forzada) de empresa mercantil y la venta de algunos bienes determinados de la empresa, tal es el caso de la prenda de algunos de sus elementos tal como sera por ejemplo en: a. Prenda sobre alguna clase de sus mercaderas; b. Prenda constituida por el propietario de la empresa sobre el mobiliario o la maquinaria o sobre ambos; c. Prenda sobre crditos de la empresa, o de sus valores similares, d. Prenda sobre algunos de sus establecimientos en caso existieren sucursales; e. Hipoteca sobre algn bien inmueble de la empresa inclusive sobre el inmueble principal en donde funciona la empresa. En tales casos se est ejecutando al demandado (dueo de una empresa por el incumplimiento de una obligacin garantizada con un bien determinado, de la empresa mercantil y no con ella en su conjunto. Muy distinto sucede cuando una empresa mercantil se remata judicialmente por haberse otorgado como garanta (la propia empresa) de una obligacin. De acuerdo al Artculo 656 del Cdigo de Comercio, la transmisin de una empresa se har de acuerdo con las formalidades establecidas para la fusin de sociedades si el enajenante es una sociedad (en estos casos y de acuerdo con el Artculo 259 del Cdigo de Comercio es necesario la publicacin de los acuerdos de fusin y ltimo balance general de las empresas mercantiles por parte de la sociedad que compra en el Diario Oficial y en otro de los de mayor circulacin por tres veces en el trmino de 15 das) si es comerciante individual tambin debe de publicarse la operacin de compra-venta por tres veces en un trmino de quince das en el Diario oficial y en otro de los de mayor circulacin, conjuntamente con el balance de la empresa. Existen derechos que se derivan de la compra-venta de una empresa mercantil y que se encuentra regulados en la legislacin guatemalteca, misma que garantiza las calidades de la empresa as como los derechos tiene el comprador y el vendedor. Derechos del comprador De la compra-venta de una empresa mercantil surgen derechos que pertenecen al comprador y son de propiedad corprea o de propiedad incorprea. a. Derechos de propiedad corpreos. b. Derechos de propiedad incorpreos. a. Derechos de propiedad corpreos De conformidad con lo establecido en el Artculo 657 del Cdigo del Comercio, Decreto 2-70, del Congreso de la Repblica de Guatemala son:
De conformidad con el Artculo referido (657) slo por pacto expreso se comprender en los contratos de compra-venta de las empresas mercantiles: Las patentes de invencin, los secretos de fabricacin del negocio, las exclusivas y las concesiones. Derechos de propiedad incorpreos De conformidad con las leyes de la gramtica espaola: el trmino incorpreo es un adjetivo gramatical que significa algo que no es material. Es por ello que los derechos de propiedad incorpreos que le asisten al comprador de una empresa mercantil con esencialmente los derechos a la clientela y la forma mercantil, ya que los mismos son inmateriales. El derecho de llave se puede comprender en el contrato de compra-venta de la empresa mercantil, pero tal derecho debe de estipularse por aparte y en forma expresa. Al respecto dicho derecho no es regulado por ninguna ley en nuestro medio, en el trfico mercantil siempre se acuerda en forma separada tal derecho. Derechos del vendedor a. Derecho al precio b. Derecho de llave c. Derecho de las marcas registradas d. Pago del pasivo comercial
El saneamiento por vicios ocultos De conformidad con la regulacin de la ley civil guatemalteca, el saneamiento por vicios ocultos consiste en responder de los defectos ocultos de la cosaque la hagan impropia o intil para el uso a que se le destine, o que disminuya este uso de tal modo que, de haberlos conocido el adquiriente, no hubiere aceptado la cosa o el precio convenido. De acuerdo a lo establecido en los artculos de 1,559 al 1,573 del Cdigo Civil vigente el saneamiento trae consigo el pago de daos y perjuicios si se probare que el enajenante conoca los defectos de la cosa, de lo contrario no. Que en las ventas judiciales no ha lugar a la responsabilidad por daos y perjuicios, por lo entre los Artculos comentados anteriormente del 1,559 al 1,564 se encuentran las regulaciones que pueden ser aplicadas, en forma supletoria, en la compra-venta de empresas mercantiles.
LA ENTREGA DE LA EMPRESA Como el contrato de compra-venta es consensual, es decir que se perfecciona con el consentimiento, es por dicho contrato se transfiere la propiedad de una cosa y que el enajenante se obliga a entregarla, as lo establece el Artculo 1,790 del Cdigo Civil. Adelante el Cdigo Civil establece en el Articulo 1,890: El vendedor est obligado a entregar la cosa vendida y a garantizar al comprador la pacfica y til posicin de la misma, tratndose de empresas mercantiles la entrega debe de ser real, pues los empleados de la misma deben de conocer el nuevo dueo y ste a su vez deber de supervisar que las mercaderas sean:
De la calidad de los especficos en el inventario o balance de conformidad con lo estipulado en el Artculo 1818 del Cdigo Civil que regula: Entregadas las cosas vendidas, el comprador no ser odo sobre defecto de calidad o falta de cantidad siempre que al tiempo de la entrega las hubiera examinado y recibido sin previa protesta. No obstante lo anterior cuando la mercadera fuese entregada el comprador dispone de tres das inmediatos a la entrega para revisarla, siempre que hiciere expresa la reserva de derecho a examinarla (Artculo 1,819 del Cdigo Civil). Hay que mencionar que el vendedor debe de satisfacer los gastos de entrega de la empresa y el comprador los gastos de la escritura de conformidad con lo establecido en el Artculo 1,824 del Cdigo Civil guatemalteco. La prohibicin de concurrencia Una de las principales obligaciones del vendedor es la establecida en el Artculo 663 del Cdigo de Comercio que establece que quien enajena una empresa debe de abstenerse, durante los cinco aos siguientes a la transaccin, de iniciar una nueva que por su objeto, ubicacin y dems circunstancias, puede desviar la clientela mercantil transmitida, constituyendo una competencia desleal, salvo pacto en contrario; sin embargo en casos de usufructo o arrendamiento de la empresa la prohibicin de concurrencia es vlida frente al propietario o el arrendante, por el tiempo que dure el usufructo o el arrendamiento. OBLIGACIONES REGISTRALES De conformidad con lo que norma el Artculo 338 del Cdigo de Comercio: Aparte de los hechos y relaciones jurdicas que especifiquen las leyes, es obligatorio el registro de los siguientes: inciso tercero, la creacin, adquisicin, enajenacin o gravamen de empresas mercantiles, y de acuerdo a lo estipulado en el Artculo 659 del Cdigo de Comercio citado: Los actos y documentos que conforme a la ley, slo surtirn efectos contra terceros desde la fecha de su inscripcin en el registro mercantil. Posteriormente de la inscripcin provisional que regulan los Artculos anteriores, se llega a la inscripcin definitiva siempre y cuando no hubiere habido oposicin de terceros y si hubiere habido sta de hubiere substanciado por la va correspondiente.
El Artculo 350 del Cdigo de Comercio, Decreto 2-70 del Congreso de la Repblica de Guatemala, estipula las oposiciones a la inscripcin de sociedades mercantiles (se interpretan tambin que son a la transmisin de las empresas mercantiles), y se ventilarn por el procedimiento incidental; El procedimiento incidental es el establecido en los Artculos del 149 al 156 de la Ley del Organismo Judicial (Decreto 2-89 del Congreso de la Repblica de Guatemala), por medio del cual se promueve el incidente ante el juez competente, dndole audiencia a los otros interesados por el trmino comn de dos das. Dicho incidente puede ser abierto a prueba por diez das y dentro del trmino de tres das despus de haber fenecido el trmino de prueba, el juez competente dicta el fallo.
5. PROCEDIMIENTO DETALLADO DE COMPRAVENTA E INSCRIPCION
PROCEDIMIENTO DE COMPRA-VENTA DE UNA EMPRESA MERCANTIL EN LA VA JUDICIAL El procedimiento de la venta de empresas mercantiles, o venta judicial, es el seguido a travs del juicio ejecutivo y posterior remate de empresa mercantil, en caso de que existiera prenda sobre una empresa, se promover el juicio ejecutivo en la va de apremio y se lograr el remate de las empresas mercantiles; Podra mencionarse que la operacin de remate, en la va judicial, de que se trate de una forma de pago de una obligacin y no de una venta judicial, dicho criterio se sustenta en lo que establece el Artculo 1,564 del Cdigo Civil guatemalteco, Decreto Ley 106, as: Que en las ventas judiciales no ha lugar a la responsabilidad por daos y perjuicios, pero si a todo lo dems dispuesto por los artculos anteriores.
COMPRA-VENTA JUDICIAL DE UNA EMPRESA MERCANTIL (SEGN EL CDIGOPROCESAL CIVIL Y MERCANTIL) De conformidad con lo normado en los Artculos del 294 al 326 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, se tiene que sealar que el remate de una empresa mercantil puede lograrse nicamente: a. En caso de que se haya constituido la empresa en prenda; b. Bien sea producto de un convenio previamente de un curso voluntario de acreedores y c. Por quiebra del comerciante propietario de la empresa mercantil.
REMATE DE LA EMPRESA MERCANTIL DERIVADO DEL INCUMPLIMIENTO DE UNA OBLIGACIN QUE CONLLEVA UN DERECHO REAL DE GARANTA PRENDA=
Promovida la demanda ejecutiva en la va de apremio, el juez otorga tres das de audiencia al ejecutado para que este se oponga o haga valer sus excepciones, que slo son admisibles, aquellas que destruyan la eficacia del ttulo y se funden en prueba documental. De una sola vez seala da y hora para el remate, cuando las partes hubieran convenido en el titulo ejecutivo, el precio que sirve para el remate se omite de tasacin. Hecha la tasacin o fijado el precio para el remate se anuncia por tres veces en el Diario Oficial y en otro Diario de los de mayor circulacin y adems se anuncia la venta por edictos fijados en los estrados del Tribunal, publicados los avisos, que contienen todos los datos conocidos del bien a venderse, en trmino no menor de quince y no mayor de 30 das se produce a la venta en pblico subasta. Despus de haber practicado el remate, se har la liquidacin de la deuda con sus intereses y la regulacin de costas, luego si no hubiera rescate el juez sealar un trmino de tres das para que se otorgue la escritura traslativa de dominio y si no lo hiciere la otorgar el juez en rebelda del demandado. Otorgada la escritura el juez mandar dar posesin de los bienes al adjudicatario. Y por imperio de la ley estos actos deben de inscribirse en el Registro Mercantil (Artculo 338, inciso tercero, del Cdigo de Comercio, Decreto 2-70, del Congreso de la Repblica de Guatemala).
INSCRIPCIN DE EMPRESA MERCANTIL EN GUATEMALA La Empresa Mercantil es el conjunto de trabajo, de elementos materiales y de valores incorpreos coordinados, para ofrecer al pblico, con propsito de lucro y de manera sistemtica, bienes o servicios, esto basado en lo preceptuado por el artculo 655 del Cdigo de Comercio de Guatemala, Decreto nmero 2-70 del Congreso de la Repblica.
EL PROCEDIMIENTO DE INSCRIPCION DE EMPRESA MERCANTIL Y COMERCIANTE INDIVIDUAL
PASO 1. En Agencia de BANRURAL del Registro Mercantil comprar formulario de Empresas Mercantiles y Comerciante Individual valor Q.2.00 PASO 2. Llenar el formulario a mquina y con firma legalizada PASO 3. Pagar en las Agencias de BANRURAL Q.100.00 Empresa Individual o de Sociedad Q. 75.00 Comerciante Individual (como comerciante solo se inscribe una sola vez) PASO 4. Presentar en Ventanillas del Registro Mercantil en un folder tamao oficio: Formulario Comprobantes de pago Fotocopia del Documento Personal de Identificacin DPI- PASO 5. Recoger en ventanillas la patente y adherirle Q.50.00 en Timbres Fiscales Si la sucursal es de empresa individual, nicamente llena el formulario respectivo y paga Q.100.00 en el banco, ubicado en este Registro, pero si es Sucursal de Sociedad, llenar el formulario, presentar el acta de nombramiento y fotocopia de la patente paga Q.100.00. NOTA: Cuando la empresa sea propiedad de dos o ms personas deben presentarse un formulario por cada uno de los copropietarios. Si el propietario es extranjero adjuntar fotocopia de residencia en Guatemala.
INSCRIPCION DE EMPRESA MERCANTIL EN LA VENTANILLA AGIL PLUS, CUANDO EL COMERCIANTE NO TIENE NIT-
a) Descargar y llenar en la pgina del Registro Mercantil www.registromercantil.gob.gt dos (2) SOLICITUDES DE INSCRIPCION DE COMERCIANTE INDIVIDUAL Y EMPRESA SATRM-01-, e imprimirla. La solicitud tambin puede descargarse e imprimirse en blanco para llenar la informacin a mquina.
b) Pagar en las ventanillas del Banco de Desarrollo Rural, S.A. Ubicadas en el Registro Mercantil: Q75.00 para inscripcin como comerciante individual si el propietario no esta inscrito como tal, pues ello es requisito para inscribir empresa (numeral 2. artculo 336 del Cdigo de Comercio) Q 100.00 por la inscripcin de la empresa
c) Presentar en la Ventanilla gil Plus del Registro Mercantil, en un flder tamao oficio con pestaa lo siguiente: 2 originales de la solicitud SATRM-01, firmada por el solicitante y con legalizacin notarial de dicha firma (nicamente en una de las solicitudes) Fotocopia de su documento personal de identificacin DPI-,pasaporte (si es extranjero residente en Guatemala) y el recibo de pago efectuado en el Banco Original y fotocopia simple del recibo de luz, agua o telfono (si el recibo no est a nombre del comerciante, presentar contrato de arrendamiento del inmueble o factura de pago de renta)
TRASPASO DE EMPRESA MERCANTIL
PASO 1. Pagar en las Agencias de BANRURAL Q.125.00 y Q.15.00 ms de un edicto PASO 2. Presentar en Ventanillas del Registro Mercantil en un folder tamao oficio: Memorial con firma autenticada del propietario solicitando emisin de edicto de traspaso de la empresa, la cual puede ser por COMPRAVENTA, DONACIN, APORTACIN A SOCIEDAD, indicando los datos del comprador y vendedor as como los de la empresa objeto del negocio. ltimo balance de la empresa Patente Original Comprobante de pago PASO 3. SI ES SOCIEDAD: El edicto debe ser publicado 3 veces en el Diario Oficial y 3 veces en otro de mayor circulacin, en el trmino de 15 das. PASO 3.1 SI ES COMERCIANTE INDIVIDUAL: El edicto debe ser publicado 1 vez en el Diario Oficial y 1 Vez en otro de mayor circulacin, 2 meses despus de la ltima publicacin, puede otorgarse la escritura correspondiente PASO 4. Presentar memorial solicitando que se inscriba el traspaso adjuntando: Original y copia del testimonio de la escritura en que se formaliz el traspaso Certificacin extendida por el Registro Mercantil (valor Q.30.00) que el comprador se encuentra inscrito como comerciante individual, para poder emitir la patente a nombre del nuevo propietario. PASO 5. Recoger en ventanillas: el testimonio de la escritura de traspaso debidamente razonado y la patente de empresa. Adherirle Q.50.00 en Timbres Fiscales a la patente y un timbre fiscal de Q. 0.50 a la razn del testimonio y sellarlos.
6. PROPUESTA DE HONORARIOS Y GASTOS Cuando se realiza un contra de COMPRAVENTA DE EMPRESA MERCANTIL, es necesario el pago de honorarios al profesional que realiza el mismo adems se deben cubrir los gastos en que se incurra al llevar a cabo tal negociacin. Ejemplo; Si se trata de la venta de una empresa ya constituida y que est funcionando de la mejor manera y se da el caso que los socios que la integran en Asamblea general totalitaria de comn acuerdo deciden en venderla ya contando con todo lo que la misma requiere es decir que contiene. a. Escritura constitutiva, la cual se encuentra legalmente inscrita en el registro mercantil b. Nombramiento del administrador nico y representante legal, registrado donde corresponde. c. Libros contables al da y otros necesarios que permite la ley, registrados tanto en el registro mercantil como en la superintendencia de administracin tributaria (sat) d. Facturas, notas de crdito y notas de dbito y otros autorizados por la superintendencia de administracin tributaria (sat) e. Libro de actas, correspondiente a la empresa f. ttulos de acciones, del capital autorizado y pagado por ejemplo. Titulo No. _________ Capital Autorizado: Q 20,000.00 Valor Nominal Q 100.00 Capital pagado: Q 20,000.00 TITULAR DE LA ACCION:______________________________________________ INDUSTRIAS SOL DEL CARIBE SOCIEDAD ANONIMA-ISCASA- con domicilio en el departamento de Guatemala, fue constituida en escritura pblicanmero cien (100) Autorizada en la ciudad de Guatemala, el primero de enero de dos mil catorce por el Notario JAIME FERNANDO LOPEZ PEREZ. En virtud de la escritura identificada se tiene que el capital autorizado, subscrito y pagado de INDUSTRIAS SOL DEL CARIBE SOCIEDAD ANONIMA, ISCASA, es de veinte mil quetzales exactos (Q 20,000.00), representado en doscientas acciones (200) de cien cien quetzales (Q100.00) cada una, emitidas en la forma que establece la escritura constitutiva ya indicada. La sociedad quedo inscrita en el Registro Mercantil General de la Republica bajo el nmero VEINTIUN MIL QUINIENTOS CINCUENTA (21,550), folio CIENTO CINCUENTA (150), del libro NOVENTA Y SEIS (96), de sociedades mercantiles, con fecha primero de marzo del ao dos mil catorce. Su duracin es por tiempo indefinido. El presente ttulo ampara UNA accin y dar a su portador los derechos establecidos para el accionista en el cdigo de comercio y en la escritura social constitutiva y el derecho a participar en el reparto de las utilidades sociales y del patrimonio resultante de la liquidacin, derecho preferente a las subscripcin de nuevas acciones y a votar en las asambleas generales. Cada Accin da derecho a un (1) voto. La presente accin no devengara intereses, primas ni amortizaciones si no nicamente dividendos. Todas las acciones son NOMINATIVAS y transferibles por endoso. No existen acciones preferentes. Todas las acciones son indivisibles, de igual valor y confieren iguales derechos. La responsabilidad de los accionistas se limita al pago de las acciones que subscriben. La tenencia de una o ms acciones implica la aceptacin del contenido del contrato social as como de las otras disposiciones, resoluciones y decisiones vlidamente adoptadas por los del contrato social as como de las otras disposiciones resoluciones y decisiones vlidamente adoptadas por los rganos de la sociedad. En la ciudad de Guatemala, el__________de_______________________2014 F________________________________ F_____________________________________ Administrador nico de ISCASA Secretario Consejo de Administracin ISCASA g. OTROS: 1. Cartera de clientes 2. Proveedores 3. Cdigo de exportacin 4. Registro sanitario 5. Derecho de puerta H. Inscrita en el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social En este caso si se realiza la COMPRAVENTA DE EMPRESA MERCANTIL donde es adquirida por los nuevos socios es necesario el cobro de HONORARIOS ms GASTOS que se incurre en la negociacin, independientemente del valor pactado entre las partes. El articulo 106 decreto 314 del cdigo notariado indica, los notarios asi como las personas que soliciten sus servicios profesionales son libres para contratar sobre honorarios y condiciones de pago. A falta de convenio los honorarios se regularan conforme a este arancel en moneda nacional. En este caso se puede estimar un honorario.Q 2,500.00 Por la escritura de compraventa de empresa mercantil Por crear el acta de nuevo administrador nico y representante legal. Q 500.00 Adems existen los gastos siguientes: 1. Por la creacin de la escritura se deben cancelar el valor del 3% de impuesto de timbres fiscales sobre el valor de la venta si la venta es por veinte mil (Q20, 000.00) le correspondera seiscientos quetzales (Q600.00) como tambin los timbres que corresponden a cada copia de la escritura de cincuenta centavos indicado en el artculo 4 de la ley del impuesto de timbres fiscales y papel sellado para protocolo. 2. impuesto en el documento del administrador nico y representante legal, que elijan los nuevos socios, un timbre notarial de diez quetzales (Q10.00), segn lo indicado en el artculo 3 numeral II inciso c ley del timbre forense y timbre notarial, que corresponde a las actas notariales. 3. En el acta de razonamiento inscrito en el Registro mercantil como administrador nico y representante legal de persona jurdica de cualquier naturaleza extendida en acta notarial o cualquier forma, se debe adherir un timbre fiscal de cien quetzales ( Q100.00) INDICADO en el artculo 5 de la ley y reglamento del timbres fiscales y de papel sellado especial para protocolos. Si por alguna razn, los nuevos socios o dueos de la empresa desean modificar: 1. Escritura de constitucin 2. Direccin fiscal y comercial 3. Se tendr tambin que adquirir nueva patente, facturas y nuevos libros contables y efectuar los Edictos correspondientes lo cual conlleva adems de honorarios otros gastos necesarios.
7. Datos que debe solicitar a las partes
Solicitud mediante memorial con firma autenticada del propietario debe adjuntarse el ltimo balance de la empresa y la Patente de Comercio y Empresa. Los contenidos en el artculo 61 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil - Nombres y apellidos completos del solicitante, su edad, estado civil, nacionalidad, profesin u oficio, domicilio e indicacin del lugar para recibir notificaciones. - Documento con el cual pretende acreditar su personera si actan en nombre de una persona jurdica. - En cuanto a la relacin de los hechos los datos del comprador y de la empresa objeto de la compraventa, para el efecto acompaar el balance de la empresa y la Patente de Comercio y empresa. contrato Los contenidos en el artculo 29 del Cdigo de Notariado - Nombres y apellidos, su edad, estado civil, nacionalidad, profesin, ocupacin u oficio y domicilio de los otorgantes. - su identificacin de no ser conocidos del notario - si actan en representacin de una Persona Jurdica, los documentos que acrediten su personera. - Patente de comercio y empresa para los datos de la empresa objeto de la compraventa, as el documento que acredite la propiedad de la misma. - Por ser un contrato, las clausulas que hayan pactado - acreditacin del comprador de estar inscrito como comerciante - constancia de las publicaciones de los edictos
8. ASPECTOS DE CERTEZA Y SEGURIDAD JURIDICA DE LA COMPRAVENTA DE EMPRESA MERCANTIL
Aspectos generales dentro del contrato Dentro del siguiente Resumen tomaremos en cuenta aspectos financieros, legales y de certeza jurdica que dota un Notario de los documentos expedidos por parte del Registro Mercantil General de la Repblica de Guatemala.
El testimonio de la escritura constitutiva de la sociedad que es propietaria de la empresa mercantil debe estar debidamente inscrita en el Registro Mercantil, o si bien tiene aportaciones de finca, tambin con la debida anotacin en el Registro General de la Propiedad, los activos deben de estar debidamente equilibrados con una pretensin mayor de ganancias a corto y largo plazo, Este tipo de informacin se puede a travs de una auditoria generalizada de la sociedad, en donde demuestren los balances de base y los actuales en los cuales se fundamentan los estados de Cuenta as como el patrimonio neto de la Sociedad. Tomar en cuenta que la acciones deben ser representadas en igual valor dentro de la constitucin de la sociedad as como en las modificaciones que pudo haber alterado la sociedad, como por ejemplo la ampliacin de capital, el aviso de emisin de acciones, para que la sociedad mercantil objeto de negocio este al da con el Registro Correspondiente. Existen varios documentos legales dotados de seguridad y certeza jurdica para la realizacin de un negocio, entre ellas se puede encontrar, Certificacin extendida por El Registro Mercantil General de la Repblica de Guatemala, El desplegado de acciones que tambin es base fundante para el control de las entidades mercantiles en donde se muestra el historial completo de las acciones, sus propietarios, el valor nominal de cada una de la acciones as como los propietarios de los mismos, el capital autorizado, el capital pagado, las ampliaciones de capital y todo lo referente a la parte financiera de cada sociedad; Hay que tomar en cuenta que en la Certificacin de cada sociedad, se desglosa los representantes legales que tiene vigentes y los no activos.
Con lo anteriormente descrito podemos fiscalizar a una sociedad objeto de contrato, la fiscalizacin va por parte del Abogado y Notario que realizara la compraventa, asegurando la calidad de la entidad y dotando de seguridad jurdica a su cliente, as como exponer los puntos generales a tomar en cuenta para la realizacin del negocio, los aspectos financieros como los legales que conforman la globalizacin de las sociedades mercantiles y de la productividad que pueda alcanzar la Empresa mercantil.
ASPECTOS A TOMAR EN CUENTA PARA QUE LA NEGOCIACION TENGA CERTEZA Y SEGURIDAD JURIDICA. Un aspecto muy importante en las relaciones comerciales es la Seguridad con que se realizan las negociaciones lo cual se traduce en certeza de que la negociacin se rigi bajo principios ticos y certeros para brindar a las partes la conformidad y satisfaccin de sus pretensiones. Esta parte desarrolla los aspectos necesarios y fundamentales para que la negociacin de compraventa de una empresa mercantil tenga como plataforma la Certeza y Seguridad Jurdica del Derecho Mercantil. A continuacin se presentan los elementos imprescindibles en una negociacin. Anlisis de Estados financieros La evaluacin de los estados financieros y las declaraciones de impuestos de los ltimos 3 a 5 aos para analizar la situacin y las tendencias financieras actuales. Es bueno Asegrese de que las cifras incluyan una carta de auditora de una empresa de contadores certificados de buena reputacin. No es procedente una simple revisin financiera o una compilacin, ya que stas se basan en cifras suministradas por la empresa. Para que una negociacin tenga Certeza y seguridad Jurdica debe establecerse si es slida la situacin financiera de la empresa, que los estados financieros coincidan con las declaraciones de impuestos, que Coincidan las relaciones de venta y operacin con el promedio de la industria.
Revisin de Cuentas por pagar y cuentas por cobrar Debe hacerse una auditoria tomando en cuenta las fechas de las facturas para verificar si la empresa las mantiene al da. Auditar las cuentas por cobrar con cierto escepticismo, ya que por lo general su valor declarado se aumenta. Es importante asegurase de las fechas que aparecen en ellas para determinar cuntas se encuentran en estado de morosidad y durante cunto tiempo lo han estado. Empleados El personal clave es un activo importante para muchas empresas. Debe determinar cun fundamentales son los empleados para el xito del negocio. Asimismo, debe analizarse y observar sus hbitos de trabajo para determinar si puede trabajar con estas personas. Debe establecer durante cunto tiempo han trabajado estos empleados clave en la empresa, si se puede sustituir con facilidad a los empleados clave, la relacin que se tiene con los clientes, la certeza de que los clientes sigan a los empleados si estos abandonaran la empresa y el riesgo que se correra, si la empresa cuenta actualmente con empleados que puedan asumir las responsabilidades si fuera necesario.
Clientes Debe tenerse certeza mediante la aseguracin de que los clientes sean tan slidos como los otros activos tangibles que est adquiriendo y determinar si existe una poltica por escrito que estipule la forma de manejar reclamos, devoluciones, conflictos, etc. con clientes ya que estos son el elemento ms importante para los objetivos de lucro dentro de la empresa. Certeza y Seguridad de Ubicacin Es importante determinar cun importante es la ubicacin para el xito del negocio, si es buena la ubicacin de este negocio en particular, si cuenta con los servicios suficientes para los clientes, lo que depara el futuro para el rea y si el lugar se convertir en un rea relativamente deseable debido a cambios contemplados para quienes residan reas cercanas. Aspecto de las instalaciones El entorno en el que opera la empresa le indicar mucho sobre ella. Para que tenga seguridad jurdica se debe observar la ubicacin fsica de la empresa y establecer las condiciones del lugar, la impresin que refleja, la adecuacin que manifiesta, su organizacin y capacidad de almacenamiento y seguridad para la mercadera. Certeza y Seguridad Jurdica en cuanto a la Competencia Al negociar la compraventa de una empresa mercantil debe comprender se el entorno competitivo en el que opera en atencin a las tendencias de la industria y cmo podran afectar la empresa objeto de compraventa que est considerando. Es necesario determinar cun competitiva es esta industria, quines son los competidores y cules son sus tcticas y los desacuerdos de precios en el mercado. Certeza de Registros, licencias y planificacin urbana Es menester tener la certeza de que las licencias comerciales y otros documentos clave se puedan transferir fcilmente y determinar cul ser el proceso de transferencia y qu costo implicara al contactarse con las autoridades estatales y locales pertinentes. Si la empresa es una sociedad annima, asegurarse en qu estado se constituy.
Imagen La forma en que se percibe una empresa puede ser un activo importante o un pasivo que no se puede juzgar a partir de un balance general. En relacin a una amplia gama de intangibles que debe considerar cuando se evala una empresa; desde la forma en que presta servicios a sus clientes hasta la forma en que responde a las llamadas telefnicas y si apoya o no a la comunidad o la industria se puede determinar la imagen que con que el objeto de negociacin se presenta ante el pblico en general, por lo general, esto se conoce como buen nombre comercial o plusvala.
CONCLUSIN El objeto del contrato preliminar es la conclusin del contrato definitivo; por ende, se proyectarn sobre aqul las condiciones que exige el derecho para la validez del contrato definitivo, el que debe de observar los siguientes elementos reales son la cosa y el precio.
Podemos concluir que la compraventa es un contrato en el cual participa un comprador y un vendedor.
La compraventa tiene como objeto trasmitir el domino de un bien a otro individuo mediante el pago de un cierto precio.
El contrato de compraventa se clasifica en civil y mercantil los cuales se ven regidos o regulados por el cdigo civil y el cdigo de comercio respectivamente.
Un contrato de compraventa debe apegarse a una serie de requisitos entre los que podemos mencionar la capacidad de las partes contratantes, la causa licita y tener un objeto lcito.
En la compraventa civil solo se da el caso de vender y comprar un objeto y en la mercantil se compra el objeto para luego revenderlo a fin de obtener un beneficio.
La Compra Venta es un Contrato que se perfecciona por consentimiento de las partes respecto del precio y de la cosa, y desde entonces obliga a los contratantes, aunque la cosa no haya sido entregada ni el precio satisfecho.
BI BLI OGRAF A
CDIGO DE COMERCIO DECRETO 2-70 CDIGO NOTARIADO DECRETO 314 LEY Y REGLAMENTO DE TIMBRES FISCALES Y PAPEL SELLADO ESPECIAL PARA PROTOCOLOS DECRETO 37-92 * biblioteca.usac.edu.gt/tesis/04/04_8781. * Cdigo de Comercio * Cdigo Civil * Cdigo Procesal Civil y Mercantil