DERECHO DE FAMILIA.

Nuestro derecho civil abarca tambin el derecho de familia, aunque existen

autores que sostienen que es un derecho que tiene caractersticas distintas por
lo tanto no debera estar integrado al derecho civil sino que debiera
pertenecer a una rama independiente; tanto una rama de estudio
independiente, como tambin un texto jurdico independiente. En el derecho
comparado existen cdigos de familia diferentes al cdigo civil.
Chile tiene una legislacin que incorpora las normas del Derecho de Familia al
cdigo civil, las cuales se encuentran concentradas principalmente en el Libro I
del Cdigo y tambin existen normas a este respecto dispersas en el libro IV,
particularmente a lo que se refiere a regmenes patrimoniales y desde luego en
la ley de matrimonio civil, que se encuentra en el apndice del Cdigo.
El cdigo civil no trata un concepto de que es la familia, tampoco lo hace la ley
de matrimonio civil ni la Constitucin y tampoco lo hace ningn texto jurdico.
Lo que seala la Constitucin, al sealar que la familia es el ncleo
fundamental de la sociedad, cuestin que tambin hace la ley de matrimonio
civil, es resaltar la importancia de la familia, pero no sirve como concepto.
Algunos artculos se refieren a lo que se podra entender como familia. Estos
son:
1) En el ttulo preliminar, el artculo 42 que sin tener ninguna intencin de
definir a la familia seala quienes se entienden como parientes de una
persona, el cual seala: art. 42 en los casos en que la ley dispone que
se oiga los parientes de una persona, se entendern comprendidos en
esa denominacin el cnyuge de sta y sus consanguneos de uno y otro
sexo, mayores de edad. A falta de consanguneos en suficiente nmero
sern odos los afines. sin embargo no lo hace de buena manera ya
que incluye como pariente al cnyuge quien jurdicamente no es
pariente, pero lo que hace el Cdigo en este artculo no es sealar
quienes son parientes sino que seala a quienes se debe or como
parientes y dentro de los que debemos or est el cnyuge.
2) Art. 815 inc. 3 referido al uso y habitacin que seala: La familia
comprende al cnyuge y los hijos; tanto los que existen al momento de
la constitucin, como los que sobrevienen despus, y estos aun cuando
el usuario o habitador no est casado, ni haya reconocido hijo alguno a
la fecha de la constitucin.
Comprende asimismo el nmero de sirvientes necesarios para la familia.
Comprende adems, las personas que a la misma fecha vivan con el
habitador o usuario y a costa de estos; y las personas a quienes stos
deben alimentos. Como se ve, el artculo comienza por lo que se va a
entender como familia, pero no en general, sino lo que se va a entender
como familia para este tema (uso y habitacin) y es por esto que seala,
por ejemplo, al nmero se sirvientes necesarios para la familia, que
nada tienen que ver con la familia desde el punto de vista del derecho
de familia, incluso seala las personas que vivan con el habitador que
puede ser cualquier persona, (amigo, un pariente lejano, etc..) no
necesariamente parte de la familia.
Aparte de estos dos artculos, no hay otro que haga alguna mencin a que
debiramos entender por familia.
Es la doctrina la que nos da un concepto para de alguna manera tener una
nomenclatura familiar para usar en este sentido, la doctrina la mira desde dos
puntos de vista:
1) Nocin subjetiva: para la cual la familia est conformada por aquellas
persona con las cuales compartimos la vida desde los afectos. Ac no
tienen relevancia los parentescos, no tiene relevancia si existe o no
matrimonio, sino que tiene que ver estrictamente con los afectos en el
sentido de afectos con quien se comparte una vida, mirada la familia
desde esta perspectiva, los convivientes serian familia, no son parientes,
no estn casados igualmente comparten una vida y adems hay afecto
entre ellos, bajo este punto de vista aquel pariente lejano del cual quizs
no se sepa su nombre o se desconoce si existe no sera por ende parte
de nuestra familia dado que no forma parte de nuestra vida y tampoco
habra afectos.
2) Nocin objetiva: en este caso lo afectos no juegan. Tiene que ver con el
parentesco o con el matrimonio, aqu se prescinde del afecto, se utiliza
un criterio objetivo: este es el concepto que interesa al derecho de
familia, es bajo esta nocin que se define la familia en un concepto que
da Enrique Rossel quien seala que es el conjunto de personas que
estn unidos por vnculo matrimonial o de parentesco y, por ende, el
derecho de familia es el estatuto jurdico que regula las relaciones
de las personas que se encuentran unidas por vnculo
matrimonial o de parentesco.
Caractersticas del Derecho de Familia.
1) En el derecho de familia la autonoma de la voluntad pierde gran parte
de su fuerza, se ve bastante mermada comparada con el derecho
patrimonial (Derecho Civil). En general el derecho de familia se
encuentra con una normativa que es mayoritariamente de Orden
Pblico
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y como todo lo que es de Orden pblico la autonoma de la
voluntad no tiene realmente tanta importancia. Es por esto que la
mayora de los autores sostienen que no debera formar parte del
derecho civil, que en su medula es de Orden Privado, por ejemplo el
matrimonio donde existe voluntad para contraerlo las personas se casan
porque libre y espontneamente se quieren casar, pero una vez que se
contrae el matrimonio la ley genera toda una estructura legal con el
objeto de regular la vida de los que estn casados a tal punto de que los
que estn casados en general no pueden modificar prcticamente nada.
Es as que no se podra fijar un plazo de duracin del matrimonio, no se
podra pactar que el matrimonio se encuentre pendiente de alguna
condicin, no se puede determinar la filiacin de los hijos es decir
sealar que los hijos nacidos dentro del matrimonio no son hijos de los
cnyuges, sealar que el cnyuge no sea heredero, etc. El principio ms
relevante en el derecho de familia es la omnipotencia de la ley como
principio general.
2) El derecho de familia como regla general no es susceptible de
modalidades, el matrimonio no se puede sujetar a plazo, no se puede
sujetar a condicin no existe matrimonio al gusto, al peso, cuenta y
medida por ejemplo.
3) Como regla general el derecho de familia es de carcter solemne, el
matrimonio es solemne, la adopcin es solemne, cambiar un rgimen
matrimonial por otro es un acto solemne.
4) En el derecho de familia como regla general no procede la ejecucin
forzada, debido que en este derecho no siempre existe un contenido
patrimonial, ejemplo sera el caso en que el marido no quiere vivir con la
mujer aqu se estara incumpliendo el deber de convivencia no existe
demanda ejecutiva alguna para obligar al marido a cumplir, pero hay
parte del derecho de familia que si tiene contenido patrimonial en el cual
la ejecucin forzada si podra proceder como por ejemplo para reclamar
alimentos o para reclamar gananciales en una sociedad conyugal.
5) Como regla general no existe la indemnizacin de perjuicios, la
compensacin econmica no cumple el rol de indemnizacin.
6) El derecho de familia tiene tribunales exclusivos en caso de conflictos.
7) El derecho de familia tiene un doble aspecto, uno extra patrimonial
como el deber de fidelidad y uno patrimonial como alimentos, regmenes
matrimoniales aqu aparecen caractersticas propias del derecho civil.
8) Es intuito personae.

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Orden pblico es un conjunto de principios e instituciones que posibilitan la ordenada y pacfica
convivencia entre los miembros de una sociedad, inspirando su ordenamiento jurdico y estableciendo el
marco del mismo.
EL PARENTESCO.
El parentesco se encuentra en el ttulo preliminar del Cdigo Civil, por lo que
hay que tener presente que es una materia que tiene aplicacin a lo largo de
todo el cdigo civil y aplicacin en la legislacin en general.
No se define lo que es el parentesco, si lo que el Cdigo Civil hace es explicar
los tipos de parentescos que existen y luego sealar como se computa cada
uno de ellos.
Como concepto general de parentesco se puede decir que: es el vnculo
jurdico que existe entre dos personas sea en virtud de descender unos de
otros o descender de un tronco comn o en virtud del matrimonio, sin
embargo en ningn caso significa que los que estn casados sean parientes,
los que estn casados no son parientes entre si pero el hecho de que exista
matrimonio sirve para generar un cierto tipo de parentesco.
Existen dos clases de parentesco art. 28 C.C define el primer tipo de
parentesco que se denomina parentesco por consanguinidad llamado tambin
parentesco de sangre o natural y el artculo 31 C.C seala el otro tipo de
parentesco denominado parentesco por afinidad o parentesco legal.
Parentesco por consanguinidad.
Es aquel que existe entre dos personas que descienden una de la otra o de un
mismo progenitor (art. 28 Cdigo Civil).
Cabe sealar de la definicin del Cdigo se desprenden dos formas de
parentesco por consanguinidad, 1 los que descienden unos de otros el padre
con el hijo, el abuelo y el nieto etc y 2 los que no desciendan unos de otros
pero que si tengan un progenitor comn, cmo los hermanos quienes no
descienden uno de otro, pero si tienen un progenitor comn el padre, los
primos quienes tampoco descienden los uno de los otros, pero tienen un
progenitor comn que es el abuelo, el to con el sobrino cuyo progenitor comn
es el abuelo del nieto que es padre del to.
A los que descienden los unos de los otros se le denominan la lnea recta, por
ende el padre con el hijo son parientes por consanguinidad en lnea recta,
tambin el abuelo con el nieto, el bisabuelo con el nieto, el tataranieto con el
nieto etc. Por otro lado los que no descienden los uno de los otros sino que
tienen un tronco comn se les denomina la lnea colateral, los hermanos son
consanguneos en lnea colateral, tambin el to con el sobrino al igual que el
primo con el primo.

Lnea recta Lnea colateral
Abuelo. Abuelo

Padre. Padre To

Hijo. Hijo -> Hermano primo.

El grado en el parentesco por consanguinidad.
La ley entrega otro elemento para poder determinar los parentescos este es el
grado, que no tiene conceptualizacin legal, pero que meza barros los define
como que es la distancia entre dos personas medidas en generaciones.
Hay una manera diferente de contabilizar el grado en la lnea recta y en la
lnea colateral, en la lnea recta basta con contar la cantidad de generaciones
que separan a una persona de otra, por ejemplo entre el padre y el hijo son
parientes por consanguinidad en la lnea recta de primer grado, el abuelo y el
nieto son parientes por consanguinidad en la linera recta en el segundo grado
y as hasta el nmero que sigue, hay que tener presente que no es necesario
solo computar el grado con personas vivas sino tambin con personas muertas
as sucede para efectos hereditarios.
En el caso de la lnea colateral, no hay separacin generacional, sin embargo
hay que determinar el grado es as como el hermano con el hermano son
parientes de segundo grado, en este caso lo que se hace para determinar el
grado es partiendo por el hermano (A) debemos contar la cantidad de
generaciones hasta llegar al tronco comn, as con el padre hay una
generacin y luego llegando al tronco comn se debe llegar hasta la otra
persona que es el hermano B que nos da dos generaciones.

Grado en lnea recta Grado en lnea colateral
grado Abuelo 2 abuelo
1 grado padre 1 padre 3 to
2 grados nieto hijo 2 hermano 4 primo

En algunas materias como el derecho sucesorio el legislador le coloca lmite a
la lnea colateral aqu solamente heredan hasta el colateral de sexto grado,
esto no significa que no hayan colaterales de grados superiores pero en este
caso la ley reconoce a los colaterales hasta sexto grado inclusive en el artculo
992 C.C.
Parentesco por afinidad.
El parentesco por afinidad o legal, se encuentra definido en el ttulo preliminar
en el art. 31 del C.C. es el que existe entre una persona que est o ha estado
casada y los consanguneos de su marido o mujer.
En este parentesco se le da mucha importancia al matrimonio, pero no porque
los cnyuges sean parientes entre s, sino que el parentesco existe entre un
cnyuge y los consanguneos del otro (parientes polticos), el parentesco que
existe entre el marido y su suegra, el parentesco que existe entre el marido y
su cuada etc.
El parentesco por afinidad subsiste aunque el matrimonio haya terminado, si
se divorcian o muere uno de los cnyuges por ejemplo, el parentesco por
afinidad se mantiene.
En el parentesco por afinidad tambin hay que contabilizar la lnea y el grado
aunque en este caso no se desciende uno del otro, tampoco hay un tronco
comn, la explicacin para determinar el grado la da el art. 31 inc. 2 la lnea y
el grado de afinidad de una persona (debela que tambin hay lnea y grado)
con un consanguneo de su marido o mujer se califican por la lnea y grado de
consanguineidad de dicho marido o mujer.
Ejemplo:
2 abuelo 3 To
1 grado Padre(suegro) 4 Primo
Hijo y conyuge 2 hermano

Los consanguneo entre si no son parientes entre si jurdicamente por ejemplo
la hermana de uno de los cnyuges jurdicamente no es nada del primo del
otro cnyuge.
Importancia del parentesco.
El parentesco que tiene mayor importancia es el por consanguinidad, el
parentesco por afinidad no tiene realmente trascendencia jurdica salvo
algunos caso.
1) Donde el parentesco tiene gran importancia es en materia sucesoria,
quienes son llamados a heredar son principalmente los parientes y en
este sentido son solamente los parientes por consanguinidad, los
parientes por afinidad no son llamados a heredar.
2) En los alimentos, la posibilidad de demandar alimento o el verse
obligado a pagar alimentos se da usualmente entre parientes, los nicos
que no son parientes entre si son los cnyuges quienes pueden
demandarse recprocamente de alimentos, pero generalmente se
demanda o se debe alimentos a los parientes, tambin se hace
referencia solo al parentesco por consanguineidad.
3) Ambos parentescos son impedimento para contraer matrimonio, hay
ciertos consanguneos que no se pueden casar entre si como el padre
con su hija, el hermano con su hermana, el abuelo con su nieta, si se
puede casar el to con su sobrina, el primo con su prima. Tambin en el
parentesco por afinidad hay impedimentos para contraer matrimonio
mucho ms restringidos por ejemplo no se podra contraer matrimonio
con la suegra o el suegro.
4) En materia penal tiene importancia para calificar ciertos delitos.
5) En materia tributaria debido a que hay ciertos impuestos que varan de
acuerdo a la distancia del parentesco, por ejemplo el impuesto a la
herencia es ms elevado mientras ms lejano es el parentesco si el que
hereda es el hijo o el que hereda es el bisnieto claramente este ltimo
tendr una carga tributaria ms grande que el hijo.
6) En materia extracontractual entre padre e hijo para determinar quien
responde por los hechos de los menores.
7) En materia de guardas, usualmente el legislador busca como tutor o
curador a algn pariente.
La adopcin se equipara al parentesco por consanguineidad.

EL MATRIOMONIO.
Los esponsales.
Estn tratados a partir del artculo 98 del Cdigo Civil, que define lo que son
los esponsales dice esponsales o desposorios o promesa de matrimonio
mutuamente aceptada es un hecho privado que la ley somete enteramente al
honor y a la conciencia del individuo y que no produce obligacin alguna ante
la ley civil.
Caractersticas.
1) Los esponsales no son contrato, el cdigo no los define como contrato
sino que lo hace como un hecho privado, aun cuando el artculo 101 C.C
comete el error de llamarlo contrato.
- Es un acuerdo de voluntades, desde ese punto de vista se podra
acercar a lo que es un contrato, el elemento de la bilateralidad
existe, pero sin embargo un contrato tiene como principal
caracterstica que crea derechos y obligaciones y los esponsales no
producen obligacin alguna ante la ley civil, (obligaciones civiles y
naturales). Celebrar esponsales no obliga a contraer matrimonio.
2) Los esponsales no constituyen matrimonio, acordar esponsales en
ningn caso supone estar casado, no modifican el estado civil de tal
manera que cualquiera donacin que se haga a los esposos por causa de
matrimonio, es decir aquellas donaciones sujetas a la condicin de que
se celebre matrimonio (regalos de matrimonio), los esponsales no son
suficientes para retenerlas, no se puede usar como argumento me voy a
quedar con los regalos porque si bien es cierto no hubo matrimonio al
menos si se celebr esponsales y eso justifica para retener las
donaciones por ejemplo, eso la ley no lo autoriza.
3) De la expresin esponsales deriva la palabra esposos, jurdicamente los
esposos no estn casados aquellos que lo estn se denominan cnyuges,
esposos cobra importancia porque el cdigo utiliza esta expresin
intencionalmente precisamente para referirse a aquellas personas que se
van a casar pero que no lo han hecho todava, ejemplo de esto se
encuentra en la institucin de las capitulaciones matrimoniales en art
1715 C.C que vincula a estas con los esposos esto debido a que se
realizan antes del matrimonio o en el acto de celebracin.
4) Puede pactarse clausula penal, en caso de incumplir esponsales no hay
accin para el cobro de una multa, pero si paga voluntariamente se
puede retener lo que se ha recibido, sea tiene todo el perfil de una
obligacin natural, no hay accin para demandar el pago de una multa,
pero si hay derecho para retener lo que se haya dado o pagado en razn
de ella, cuando se estudian las obligaciones naturales se llega a sealar
si una obligacin natural diferente a la que menciona el artculo 1470 del
C.C es la multa en los esponsales, precisamente por lo que el cdigo
indica en su art. 99 tampoco podr pedirse la multa que por parte de
uno de los esposos se hubiere estipulado a favor del otro para el caso de
no cumplirse lo prometido.
Pero si se hubiere pagado la multa, no podr pedirse su devolucin.
(sea la caracteriza muy parecido a lo que es una obligacin natural).
tiene poca aplicacin prctica porque los esponsales no se celebran en la
actualidad y si se llegase a celebrar no van a acompaado de una
clausula penal y aunque as fuese nadie la pagara, no es una institucin
que tenga una aplicacin prctica hoy, pero alguna vez la tuvo,
particularmente en la poca en que los matrimonios eran concertados
por las familias ejemplo aquellos padres que sealaban que casaran a
su hijo con la hija de amigos y que determinaba que se celebrar el
matrimonio cuando la hija cumpla 15 aos y si alguno de los padres
presentes impide que el matrimonio se celebre la familia agredida a
ttulo de indemnizacin pagar el equivalente a 40 ovejas o 40 cabezas
de ganado en esa poca se hacan este tipos de pactos y eran
importantes, pero hoy en la actualidad esta figura no existe.
5) Los esponsales no son equivalentes a una promesa, no es una suerte de
promesa de matrimonio primero no es un contrato y la promesa tiene
requisitos que los esponsales no tienen como que la promesa debe
constar por escrito y los esponsales no tienen formalidad alguna,
adems la promesa genera obligacin de hacer los esponsales por
definicin no producen obligacin alguna, ac la palabra promesa est
ocupada para graficar el alcance que los esponsales tienen, pero en
ningn caso el legislador ha querido calificar a los esponsales como un
contrato de promesa, ni de cualquier otra ndole.

Concepto de matrimonio.
Art. 102 C.C. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y
una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de
vivir juntos, procrear, y de auxiliarse mutuamente.
Esta definicin es objeto en la actualidad de varias crticas. Dos al menos son
las ms recurrentes:
1.- No estara bien denominar al matrimonio como contrato, que el
matrimonio no es un contrato, esta crtica pasa porque la doctrina sostiene que
tiene una trascendencia que es mayor a la de un contrato comn y corriente
hay mucho en juego en la vida de los cnyuges, no se puede equiparar el
matrimonio a una compraventa o un contrato de arrendamiento, el matrimonio
trae aparejado una serie de cambios que no solamente afecta al patrimonio de
las personas, sino que afecta a los cnyuges en la forma de cmo van a seguir
viviendo sus vidas y en la forma a como se van a relacionar con el entorno,
sea tiene una trascendencia que va ms all de lo jurdico, tiene
trascendencia social, de vida y por ende sostiene la doctrina que denominarlo
contrato es de alguna manera disminuir la figura del matrimonio.
2.- No se ve con buenos ojos que el legislador se empee en mantener el
carcter de indisoluble en la definicin cuando hoy por hoy el matrimonio es
soluble, con el divorcio en la ley de matrimonio civil ya no se justifica que se
diga en la definicin que el matrimonio vincula a los cnyuges de manera
indisoluble porque el matrimonio si se puede disolver.
La verdad es que el matrimonio siempre se ha podido disolver por muerte de
un cnyuge por ejemplo o por nulidad ahora se agrega la nocin que el
matrimonio puede disolverse a travs del divorcio, se sostiene precisamente
que con la instauracin del divorcio vincular en Chile la definicin de
matrimonio queda parcialmente derogada que la parte de la definicin que an
mantiene la indisolubilidad habra quedado tcitamente derogada cuando la ley
de matrimonio civil incorpora la figura de divorcio vincular.
En la discusin parlamentaria cuando se propuso la modificacin del concepto
de matrimonio se concluy que no era necesario modificarla porque de alguna
manera se entenda tcitamente modificada, precisamente por la figura del
divorcio, esto ha permitido que la parte ms conservadora de la doctrina
chilena sostenga que es importante que la definicin insista en que el
matrimonio es indisoluble porque el entendimiento o la lectura que tenemos
que hacer de la definicin sobre todo en esa parte, es que los que se casan
tienen que hacerlo entendiendo que se estn casando por toda la vida y que
tienen que comprender que lo hacen de manera que el vnculo no puede
disolverse con posterioridad.
Naturaleza jurdica.
Bsicamente el anlisis del tema surge porque el cdigo cuando define
matrimonio en art. 102, trata al matrimonio como un contrato, de ah surge la
primera tesis que no es una que se aplique en la actualidad y que es aquella
que considera al matrimonio como un contrato tal como la compraventa, el
comodato, etc., una tesis que se podra ajustar debido a que el propio cdigo
lo define as y porque de alguna manera el matrimonio de alguna manera calza
con lo que se entiende por un contrato debido a que el matrimonio es un
acuerdo de voluntades que genera derechos y obligaciones claro que en el
matrimonio no se le llama obligaciones son ms bien deberes, sin embargo
esto se ha cuestionado bastante ya que se sostiene que el matrimonio no se
puede equiparar a un simple contrato, particularmente porque el matrimonio
produce consecuencias en la vida de una persona que son mucho ms
profundas, cambia el estado civil de una persona por ejemplo, es por eso que
surge.
Segunda tesis, el matrimonio como una institucin: esta tesis pone nfasis en
dos caractersticas del matrimonio, descarta que el matrimonio deba ser
considerado como un contrato como cualquier otro contrato, primero porque el
matrimonio da origen a un estado civil cuestin que los contratos usualmente
no hacen y en segundo lugar el matrimonio est hecho para durar toda la vida
de la persona cosa que no se encuentra en el resto de los contratos una de las
caractersticas propias de los contratos es que estos generan vnculos jurdicos
temporales, el vnculo la relacin jurdica que nace de un contrato es una
relacin que se agota que se cumple y se extingue por ejemplo en una
compraventa el comprador paga el precio el vendedor entrega la cosa y la
relacin jurdica nacida en virtud de la compraventa se agota, nadie contrata
una compraventa o un arrendamiento teniendo por definicin el estar vinculado
por toda la vida por el contrato, cuestin que si ocurre en el matrimonio de
manera que denominar contrato al matrimonio le queda pequeo por lo que
debiera tener una denominacin mayor y es una institucin.
Tercera tesis, el matrimonio como un acto de autoridad: no es que esta se
oponga a que se considere contrato o institucin, esta tesis no critica esos
puntos de vista, sino lo que hace es poner el acento en el matrimonio para que
haya matrimonio debe intervenir un funcionario pblico que en este caso es el
oficial de registro civil y que ese funcionario pblico ocupe un rol activo. El en
representacin del Estado declara a los contrayentes marido y mujer lo hace
actuando en representacin del Estado no hay matrimonio mientras el oficial
de registro civil no lo declara as, el Oficial de Registro Civil no es un Ministro
de fe cualquiera no es el mismo rol que el de un notario que solamente se
limita a constar que las partes contratantes sean las ah presentes, es un rol
ms bien pasivo, l no los declara comprador ni vendedor sino que
simplemente certifica que las partes hayan cumplido con ciertos requisitos, en
cambio el Oficial de Registro Civil los declara marido y mujer tanto es as que
si l nos los declara marido y mujer no hay matrimonio es por esto que
denomina al matrimonio como un acto de autoridad debido a que es el Estado
a travs del Oficial quien tiene el monopolio de crear matrimonios en Chile.
Cuarta tesis, el matrimonio es un contrato de familia: se puede distinguir dos
estatutos jurdicos uno de familia y otro patrimonial, los contratos pertenecen
al estatuto jurdico patrimonial (compraventa, arrendamiento, comodato, etc.),
pero tambin el estatuto del derecho de familia tiene contratos y el matrimonio
forma parte de ese tipo de contratos por eso no hay que extraar que el cdigo
lo defina como contrato y por otra parte tampoco ha de extraar que sea un
contrato que tiene efectos bastante ms permanentes que los de un contrato
patrimonial.
Caractersticas del matrimonio.
De la definicin del art. 102 y de la ley de matrimonio civil, se desprenden las
caractersticas del matrimonio:
1) Es un contrato: As comienza el artculo 102. Pero no obstante lo
anterior, debemos tomar esta expresin en un sentido amplio, o sea,
como equivalente a un acto nacido de la voluntad de dos personas y
reglamentado por la ley civil. En verdad, es tan especial como contrato,
que afirman algunos, solo tiene de tal su origen.
2) Es solemne: el matrimonio no se perfecciona por el solo consentimiento
de los contrayentes, sino que requiere la conclusin de varias
formalidades.
3) Diferencia de sexos entre las partes: Es el nico contrato que exige la
diferencia de sexo de los contrayentes. De aqu naci la teora de la
inexistencia jurdica. El artculo 80 de la ley de matrimonio civil ratifica
este principio, al sealar que los matrimonios celebrados valdrn en
Chile, siempre que se trate de la unin entre un hombre y una mujer.
Por lo tanto, si dos personas del mismo sexo, presentan en el registro
civil un certificado expedido en pas donde se admite el matrimonio en
tal hiptesis, la inscripcin del mismo ha de rechazarse, pues para
nuestra ley, sencillamente no hay matrimonio.
4) Cada parte solo puede ser una persona. En este sentido constituye una
derogacin particular, al art. 1438, precepto que establece que cada
parte puede ser una o muchas personas.
5) Los efectos del contrato son actuales y permanentes: que los efectos
sean actuales, quiere decir que no pueden someterse a condicin
suspensiva o a plazo, sino que se generan en el momento mismo de su
celebracin.
Que sean permanentes, quiere decir, en principio, duran
obligatoriamente toda la vida de los contrayentes, obviamente, es que la
unin sea para toda la vida. Queda excluida del matrimonio la
resciliacin. Sin embargo ahora se puede recurrir al divorcio, de manera
que ya no podemos afirmar que los efectos sean permanentes y
perpetuos.
6) El objeto del matrimonio es tambin caracterstico: del art. 102, se
infiere que consiste en vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente.
El objeto de este vnculo es principalmente de orden moral y
secundariamente patrimonial, obviamente debemos entender que hay
dos que son permanentes (convivencia y auxilio mutuo), y otro que es
solo temporal, la procreacin.
La procreacin no es la nica finalidad del matrimonio, de manera que
no podra pedirse nulidad del contrato por falta de objeto, por el solo
hecho de que no se quisiera o pudiera procrear. Por la misma razn, es
permitido el matrimonio entre individuos seniles que no son capaces de
concebir.
La falta de objeto est sancionada en diversas formas, que van desde la
nulidad del matrimonio, el divorcio y la separacin judicial sin ruptura de
vnculo.
7) En cuanto contrato tiene efectos personales: esto, porque surte efecto
respecto de la persona misma de los contrayentes (por ejemplo, el
deber de fidelidad y el deber de respeto mutuo), sin perjuicio de que
tambin tiene efectos patrimoniales.
8) Es el fundamento de la filiacin matrimonial: en el evento que los
cnyuges procreen hijos.
9) En doctrina, el matrimonio es un contrato dirigido: esto, porque el
legislador regul todos y cada uno de sus efectos, dejando a las partes
solo ciertas alternativas (por ejemplo, escoger el rgimen patrimonial
que lo regir).
10) Es un contrato que pueden celebrar vlidamente solo personas de
cierta edad mnima: quienes han cumplido 16 aos.
Principios inspiradores de la Ley de Matrimonio Civil.
Se deprende de la normativa introductora de la Ley de Matrimonio Civil y de
las disposiciones que conforman el cuerpo de la misma, que sus principios
inspiradores, son los siguientes:
- Proteccin de la familia;
- Proteccin del matrimonio;
- Proteccin del inters superior de los hijos;
- Proteccin del cnyuge ms dbil;
- Proteccin de la libertad de las persona para reconstruir su vida
afectiva poniendo fin a su matrimonio mediante el divorcio, cuando
se cumplan las circunstancias prevista por la ley;
- La decisin para contraer matrimonio ha de ser un acto que resulte
de la adecuada reflexin e informacin proporcionada a los novios;
- Los aspectos jurdicos del matrimonio y en general los que conforman
aquella rama del Derecho Civil denominada Derecho de Familia,
deben ser conocidos y resueltos por juzgados especializados cuales
son los Juzgados de Familia.
Requisitos o condiciones del matrimonio.
Existe una divisin doctrinaria respecto a las condiciones del matrimonio, que
son los requisitos de existencia y de valides
1.- Requisitos de existencia: se caracterizan porque la falta de cualquiera de
estos acarrean la inexistencia del matrimonio, aqu no es cuestin de que haya
matrimonio y lo podamos anular, no hay matrimonio, no existe, nunca lo
hubo!, en esta materia la inexistencia no es discutida por la doctrina chilena y
opera cada vez que se omita cualquiera de los requisitos o condiciones de
existencia estos son:
a) Diferencia de sexo: se recoge de la definicin que dice que el matrimonio es
entre un hombre y una mujer, adems se recoge tambin de la definicin que
seala que una de las finalidades es la procreacin y en el entendido que esto
solo puede producirse entre un hombre y una mujer se ha dicho entonces que
la diferencia de sexo es un elemento de existencia del matrimonio, de suerte
tal que si se casan dos personas del mismo sexo no hay matrimonio es este
tema el que hace nacer en Europa la teora de la inexistencia que es una teora
desarrollada por un jurista Alemn llamado Zachary quien la crea justamente
sobre la base de este problema, hasta Zachary la sancin mayor que exista
era la nulidad pero que tiene el inconveniente de que todo acto que tiene vicios
de nulidad es vlido y produce los mismos efectos que uno valido mientras la
nulidad no se declare, es por esto que Zachary crea la teora de la inexistencia
entendiendo que no se poda esperar a que se declare el acto como invalido
debido a la gravedad del asunto ms all de la valides de un contrato, era la
misma existencia del contrato la que estaba comprometida, luego nace la
discusin doctrinaria entre autores posteriores a Zachary quienes intentan
tomar esta teora y llevarla al mbito de la contratacin patrimonial.
La diferencia de sexo se refiere a una diferencia de sexo fsico. En la actualidad
se ha abierto discusin en cuanto a aquellas personas que se cambian de sexo,
en cuanto a si esas personas pueden contraer matrimonio y en caso de
poderse cul es el sexo que tienen, si es el sexo con el cual han nacido o si es
aquel al cual han cambiado, en nuestro sistema jurdico en la medida que la
persona que se haya operado, haya hecho los cambios pertinentes en el
Registro Civil la persona se puede casar con la identidad sexual que tenga
actualmente, se prescinde de la identidad sexual de origen y se prefiere
aquella que la persona ha adoptado, pasando esto a ser reconocido a travs
del Registro Civil.
b) Intervencin de Oficial de Registro Civil: de acuerdo la legislacin actual,
hoy en da el matrimonio se puede celebrar ante el Oficial de Registro Civil o
ante una entidad religiosa, sin embargo en este ltimo caso igual debe
participar el Oficial de Registro Civil para su inscripcin en un plazo de 8 das
(esto es la ratificacin del matrimonio y no celebracin), en caso que no se
haga esto ltimo el matrimonio es inexistente.
c) El consentimiento: que es el hecho que en definitiva los contrayentes
quieran casarse y que lo declaren de esa manera ante el Oficial de Registro
Civil o ante la autoridad religiosa, pero no se trata aqu el tema de que si el
consentimiento est viciado o no, como requisito de existencia lo nico que se
pide es que haya consentimiento, no habra consentimiento por ejemplo en el
caso que la novia frente al Oficial dice yo no me quiero casar y el Oficial la
declara casada igual, en este caso habra falta de consentimiento por lo que no
habra matrimonio, pero si ella dice que fue forzada a casarse aqu
consentimiento hubo viciado, pero hubo, se entrara en el tema de los
requisitos de valides del matrimonio.
2.- Requisitos de validez del matrimonio: para que un matrimonio sea vlido,
no slo debe haber diferencia de sexo entre los contrayentes, voluntad
manifestada, ceremonia efectuada ante un Oficial de Registro Civil o ministro
de culto, y rectificacin ante un Oficial de Registro Civil e inscripcin del acta
otorgada por el ministro
Vicios de la voluntad.
En los actos jurdicos en general los vicios de la voluntad son el error, la fuerza
y el dolo. En materia de matrimonio la ley de matrimonio civil reconoce dos
vicios que son el error y la fuerza.
La nueva ley de matrimonio civil derog otro vicio el cual era el rapto una
figura particular que significaba que un hombre arrebata a una mujer del lugar
donde vive con el fin de casarse con ella, hoy en da si existiera una situacin
parecida tendra que ser alegada por medio de la fuerza.
la lesin en el mbito del matrimonio es un vicio que no corresponde, debido a
que es un vicio estrictamente patrimonial, castiga la falta de equivalencia en
las prestaciones y en materia de matrimonio no hay prestaciones que se
puedan calificar econmicamente de suerte tal que no existe una cuestin de
equivalencia o falta de equivalencia.
El dolo en rigor podra aparecer, podra ocurrir que alguno de los contrayentes
engae al otro y producto del engao una persona manifieste su voluntad de
contraer matrimonio, un ejemplo sera aquella mujer que engaa al novio
diciendo que est embarazada y producto de eso el novio se casa con ella y
luego de celebrado el matrimonio el novio descubre que la mujer nunca estuvo
esperando un hijo y en rigor podra alegar dolo porque se podra sostener que
es obra de una de las partes, que ha sido determinante porque ha sido la
principal razn por la cual se ha celebrado el acto o contrato y eso en que en
cualquier acto jurdico supondra dolo, en el matrimonio no se puede alegar y
no se puede alegar en la actual ley ni tampoco se poda alegar en la antigua al
menos en la legislacin chilena el dolo nunca se ha podido alegar, esto porque
don Andrs Bello era partidario de sostener que en el matrimonio y para los
efectos de contraer matrimonio, es parte de la naturaleza humana que los
contrayentes distorsionen la realidad, que los contrayentes exageren sus
cualidades y oculten sus defectos, el hombre que es violento por ejemplo no va
a mostrarse violento durante el periodo de noviazgo, probablemente esa faceta
la mujer la va descubrir cuando ya est casada con l. Por esto es que el dolo
no entra en materia de matrimonio, porque si se permitiera alegar cualquier
tipo de engao se estara abriendo las puertas para que la nulidad sea
demasiado genrica, la idea es que la nulidad sea utilizada como ltimo
recurso y no que los contrayentes puedan alegar cualquier hecho como
constitutivo de engao.

La fuerza en el matrimonio
La fuerza est tratada en el art. 8 N 3 de la ley de matrimonio civil, que
seala que se va a regir por las reglas generales, tanto es as que la propia
norma dice falta el consentimiento libre y espontaneo en los siguientes casos:
N 3 si ha habido fuerza en el trmino de los arts. 1456 Y 1457, que son
justamente los artculos que regulan la fuerza en trminos generales en los
actos jurdicos, es decir, se trata de una fuerza que debe ser grave, injusta y
determinante que son los requisitos de la fuerza para ser vicio en cualquier
acto jurdico, de todas formas debe ser una fuerza moral, la fuerza fsica no es
vicio de la voluntad porque cuando existe no hay voluntad.
La fuerza no ha cambiado con respecto a la ley antigua.

El error en el matrimonio.
Con respecto al error existe norma especial, el mismo art. 8 en los nmeros 1
y 2 se refiere al error, en materia de acto jurdico el error tiene distintas clases
(error en el objeto, error sustancial, accidental, en la persona, en el ttulo), en
materia de matrimonio el tema se refiere al error en la persona, la antigua ley
de matrimonio civil contemplaba el error en la persona solamente desde un
punto de vista y es lo que se denomina en doctrina el error en la persona
fsica se refiere lisa y llanamente a alegar que se ha contrado matrimonio con
una persona distinta a la que se crea, aqu nos referimos no aspectos fsicos
secundarios, sino a la identidad fsica de la persona cosa que se podra dar en
aquellos casos en que se celebra el matrimonio a travs de mandato
reconocido por el art. 103 del C.C que seala que el mandato para celebrar
matrimonio es un contrato solemne que adems es un mandato nominativo
puesto que no basta solo con que diga que se autoriza a la persona para
contraer matrimonio a nombre de otro sin que tambin se debe sealar con
quien se va contraer el matrimonio, no es una carta abierta para que se case
con quien quiera y aqu podra darse un caso de error en la persona fsica
porque tal vez luego de contrado el matrimonio a travs del representante el
que se casaba poda verificar tal vez que se haba casado con una persona
equivocada.
Error en la persona civil o social: es el error sobre las dems calidades de la
persona, sobre aspectos fsicos secundarios, sobre situaciones de personalidad,
nivel cultural, religin, nacionalidad, etc por ejemplo la mujer que es catlica
y se casa pensando que su marido es catlico, pero luego se entera que el
marido es agnstico, esto da para mucho se podra alegar falta de
incompatibilidad en equipos de futbol y un sinfn de aspectos.
Andrs Bello y los legisladores de la poca sostuvieron que el error en la
persona civil o social no se poda alegar como vicio de la voluntad porque iba a
generar una situacin muy similar a la del dolo, es decir iba a permitir poder
alegar la nulidad por cuestiones prcticamente sin importancia. La nueva ley
sin embargo le dio cabida a este error y hoy se puede alegar como vicio de la
voluntad el error en la persona civil o social de ah el por qu la ley trata el
error en dos numerales, uno lo ocupa para referirse al error en la persona
fsica y el otro para referirse al error en la persona civil o social, pero sin
embargo con el tema de este ltimo error el legislador hizo hincapi en que es
cierto que se puede pedir la nulidad cuando se demuestra que ha habido un
error en la caracterstica de la persona, pero se tiene que demostrar que ese
fue uno de los motivos principales por los cuales se contrajo el matrimonio y
que debe estar relacionada con los fines esenciales del matrimonio, o sea tiene
que ser una caracterstica que atente contra los fines del matrimonio y que se
pueda demostrar que ha sido esencial para los efectos de haberse contrado el
matrimonio (por ejemplo la falta de aptitud para poder procrear).
2.- Condiciones de validez del matrimonio: para que un matrimonio sea
vlido, no solo debe haber diferencia de sexos entre los contrayentes, voluntad
manifestada, ceremonia efectuada ante Oficial de Registro Civil o un ministro
de culto, y rectificacin ante un Oficial del Registro Civil e inscripcin del acta
otorgada por el ministro de culto, sino que adems, deben concurrir las
condiciones o requisitos de validez del matrimonio.
Son requisitos de validez del matrimonio los siguientes (art. 4, Ley de
Matrimonio Civil):
a) Capacidad de los contrayentes o ausencia de impedimentos dirimentes;
b) Consentimiento libre y espontaneo;
c) Que se hayan cumplido las formalidades que establece la ley.

IMPEDIMENTOS PARA CONTRAER MATRIMONIO.
El derecho cannico reconoce dos tipos de impedimentos para contraer
matrimonio los impedimentos dirimentes y los impedimentos impedientes.
Nuestro derecho denomina a las incapacidades como impedimentos dirimentes.
Capacidad o ausencia de impedimentos dirimentes.
En el matrimonio toda persona es legalmente capas para contraer matrimonio,
salvo a aquellos que la ley declara como incapaces.
Es por esto que la ley se encarga de establecer quienes son incapaces y en
esta materia la Ley de Matrimonio Civil destina los artculos 5, 6 y 7, para
efectos didcticos los impedimentos dirimentes se dividen en dos categoras
impedimentos dirimentes absolutos que son los que estn contenidos en art.
5 de la Ley de Matrimonio Civil, que se denominan de esta manera porque
estas personas que padecen estos impedimentos no pueden contraer
matrimonio con nadie, no se pueden casar y los impedimentos dirimentes
relativos contemplados en los arts. 6 y 7 de la Ley que contemplan aquellas
personas que no pueden contraer matrimonio con ciertas personas.
Impedimentos dirimentes absolutos.
Personas que no pueden contraer matrimonio con nadie porque la ley se los
impide y que si llegan a casarse habr causal de nulidad y estos son:
1) Art. 5 N1 EL VINCULO MATRIMONIAL NO DISUELTO: el que ya est
casado mientras lo est no se puede volver a casar, no se acepta en
Chile los matrimonios simultaneos.
Hay que aclarar que la separacin mantiene el vnculo matrimonial por
lo que no genera la posibilidad de volver a contraer matrimonio tampoco
prescribe el matrimonio por el hecho de estar separado por ms de 10
aos.
El vnculo matrimonial se disuelve por muerte, por nulidad y por
divorcio.
- Titular de la accin de nulidad: entendiendo que el matrimonio nulo
es el segundo matrimonio son los presuntos cnyuges y tambin sus
herederos (art. 46, letra D).
- Plazo de prescripcin de nulidad: hasta un ao despus del
fallecimiento de cualquiera de los cnyuges (art 48, letra D).

2) LOS MENORES DE 16 AOS DE EDAD: esto trae un cambio respecto a la
antigua ley que contemplaba que las edades eran para la mujer los 12
aos y para el hombre 14 aos esto por dos razones:
a) Segn el derecho cannico esas eran las edades a las que una
persona se puede casar.
b) A estas edades la ley reconoce que ya se ha llegado la pubertad y
por ende la ley est reconociendo que estas personas pueden
procrear y el legislador tena la mentalidad de que si ya podan
procrear tenan que estar en condiciones de poder casarse no quera
el legislador que las personas tuvieran hijos fuera del matrimonio y
que no se casaran porque la ley no los dejaba casarse.
La nueva ley del 2004 elev esa edad a los 16 aos que es la edad
mnima para poder celebrar el matrimonio.
Si un menor de 16 aos contrae matrimonio el matrimonio adolece de
un vicio de nulidad.
- Titular de la accin de nulidad: los presuntos cnyuges y sus
ascendientes (art.46, letra A).
- Plazo para intentar la accin (art. 48, letra A): en este caso hay que
distinguir:
1. Para los ascendientes: pueden pedir la nulidad hasta que el
cnyuge menor cumpla los 16 aos.
2. Los presuntos cnyuges: pueden intentar la accin hasta un ao
despus de que el cnyuge menor alcance la mayora de edad.

3) LOS QUE SE ENCUENTRAN PRIVADOS DEL USO DE RAZON Y AQUELLOS
QUE POR UN TRASTORNO O ANOMALIA PSIQUICA FEHACIENTEMENTE
DIAGNOSTICADA SEAN INCAPACES DE MODO ABSOLUTO PARA FORMAR
LA COMUNIDAD DE VIDA QUE IMPLICA EL MATRIMONIO: este
impedimento hay que dividirlo porque son dos situaciones distintas las
que contempla la ley que son:
A) por una parte indica que no puede contraer matrimonio el que se
haya privado de razn que se refiere a aquellas personas que al
momento de casarse estn privadas de razn por cualquier motivo
como el estado de ebriedad, la influencia de las drogas, situaciones
que generalmente el Cdigo Civil no reconoce como privaciones de
razn en este caso si lo reconoce, una persona que se casa bajo la
influencia de las drogas est privada de razn y podr pedir la
nulidad posteriormente, sin embargo esto hay que demostrarlo cosa
que puede resultar no tan simple.
B) Aquellas personas que por un trastorno psquico que en el fondo no
estn en condiciones de llevar una vida matrimonial, tienen un
trastorno psquico que quizs no llega al punto de la demencia, pero
es un trastorno que no les permite desenvolverse y desarrollar una
vida conyugal por ejemplo uno de los dos contrayentes tiene una
agresividad en extremo y cada vez que ve a su conyuge la quiere
agredir sea fsica o verbalmente, en esas condiciones no es posible
llevar una vida matrimonial.
Esta causal estaba contendida en la antigua ley pero solo en un aspecto
que era que no podan casarse los que estuviesen privados de razn, el
segundo aspecto lo incorpor la nueva Ley de Matrimonio Civil.
- Titulares de la accin de nulidad: solo los presuntos cnyuges.
- El plazo de prescripcin: la accin no prescribe.
4) LOS QUE CARECIEREN DE SUFICIENTE JUICIO O DISERNIMIENTO PARA
COMPRENDER Y COMPROMETERSE CON LOS DERECHOS Y DEBERES
ESENCIALES DEL MATRMONIO: aqu no existen problemas mentales ni
psquicos, estos estn comprendidos en el numeral anterior, sino que
esto est orientado principalmente a la falta de madures a aquella
persona que contrae matrimonio pero que no entiende lo que significa la
vida matrimonial, los deberes del matrimonio, quizs por falta de
experiencia frente a la vida no lo hace darse cuenta de la trascendencia
del contrato que ha celebrado. Por ejemplo aquella pareja que se casa
muy joven estando en edad de hacerlo en que el marido cree que
todava puede mantener vida de soltero quien sale todos los das y llega
altas horas de la madrugada y deja a su mujer sola con sus hijos no
provee lo necesario a su familia porque gasta lo que tiene en fiestas
etc
- Titular de la accin: cualquiera de los presuntos cnyuges
(encabezado art. 46).
- Plazo de prescripcin de la accin: no prescribe (encabezado art. 48).

5) AQUELLOS QUE NO PUEDAN MANIFESTAR SU VOLUNTAD EN FORMA
VERBAL O ESCRITA Y TAMPOCO A TRAVES DEL LENGUAJE DE SEAS:
debido a que no pueden declarar su voluntad por ningn medio la ley no
les permite contraer matrimonio.
- Titular de la accin: los presuntos cnyuges.
- Plazo de prescripcin: no prescribe.

La ley antigua contemplaba una causal de impedimento dirimente absoluto que
no sobrevivi a la ley nueva, que era la impotencia perpetua e incurable
tomada en su sentido amplio tanto en el sentido de no poder tener relaciones
sexuales como la imposibilidad de poder procrear lo que es llamado impotencia
coeundi y generandi respectivamente, de manera tal que la impotencia poda
padecerla tanto el hombre como la mujer, por razones humanitarias esta
causal se elimin, sin embargo si llegase a ocurrir se podra alegar a travs de
la figura del error.
Impedimentos dirimentes relativos.
Se refiere a personas que no pueden contraer matrimonio con ciertas
personas, son solamente dos que se encuentran en el art. 6 y 7
respectivamente:
1) Art. 6 Ley de Matrimonio Civil EL PARENTESCO: en este caso hay que
distinguir entre el parentesco por consanguinidad y el parentesco por
afinidad:
- Parentesco por consanguinidad, no pueden contraer matrimonio:
a) Los consanguneos en lnea recta sin importar el grado.
b) Los consanguneos en lnea colateral hasta el segundo grado.
- Parentesco por afinidad: no pueden contraer matrimonio los
parientes en la lnea recta.
- Hijos adoptivos: no pueden contraer matrimonio con su familia
adoptiva, pero tambin la ley le impide contraer matrimonio con sus
parientes biolgicos, es la nica materia en que a pesar de haber
adopcin se mantiene un vnculo con la familia biolgica.

- Titular de la accin de nulidad (art. 46, letra E): la nulidad la puede
pedir cualquier persona en el solo inters de la moral o de la ley.

2) Art. 7 Ley de Matrimonio Civil EL HOMICIDIO: el cnyuge sobreviviente
no puede contraer matrimonio con:
a) El imputado contra quien se hubiere formalizado investigacin por el
homicidio de su marido o mujer.
b) El condenado sea como autor, cmplice o encubridor del homicidio
del marido o mujer.
En este impedimento no es necesario que exista una confabulacin entre
el homicida y ese cnyuge para cometer homicidio, sino solo por el
hecho que haya habido homicidio no se puede contraer el matrimonio.
- La accin de nulidad: la puede intentar cualquier persona en el solo
inters de la moral o de la ley.
- Plazo de prescripcin: no prescribe.

Impedimentos impedientes.
Estos impedimentos en realidad no acarrean la nulidad del matrimonio, aunque
se incurra en alguno de estos impedimentos el matrimonio es completamente
valido, va a tener sin embargo otras sanciones que son de tipo patrimonial.
Estos impedimentos impedientes estn tratados en el Cdigo Civil y no en la
Ley de Matrimonio Civil y se distinguen tres a saber:
1.- impedimento de falta de asenso;
2.- impedimento de guardas;
3.- impedimentos de segundas nupcias.

1.- impedimento de falta de asenso (art. 105 al 115 CC.).
El asenso es la licencia o venia que debe obtener el menor de 18 aos para
contraer matrimonio.
No se trata aqu de una autorizacin debido a que si as fuera debiera traer
como consecuencia de su incumplimiento la nulidad del matrimonio, toda vez
que se exija una autorizacin y no se obtenga el acto es nulo de nulidad
absoluta o relativa dependiendo el caso.
Quienes deben obtener asenso: segn lo describen los arts. 106 y 107 del C.C
el asenso es necesario para los menores de 18 aos, pero mayores de 16, el
mayor de 18 aos no estn obligados a obtener el consentimiento de persona
alguna y aquel que no ha cumplido los 16 aos no puede contraer matrimonio
adolece de incapacidad (impedimento dirimente absoluto).
Quienes deben dar el asenso: a partir del art. 107 el Cdigo va describiendo
quienes son las personas que deben dar el asenso y lo hace de manera
prelativa y estos son:
1) Ambos padres: en este caso si existiera opinin discordante el Cdigo
seala que en caso de igualdad de opiniones prevalece la favorable al
matrimonio, al menor le basta con convencer a uno de los padres.
La opinin de ambos padres vale por igual.

Caractersticas:
a) Los padres no tienen que justificar el asenso;
b) Los padres no tienen que justificar el disenso;
c) Es un derecho absoluto;
d) El padre o madre que no haya reconocido voluntariamente al hijo
pierde el derecho a dar asenso.
Se entiende que faltan los padres cuando (art. 109 C.C):
a) Cuando han fallecido;
b) Cuando estn dementes;
c) Cuando estn ausentes del territorio de la repblica y no se espera
un pronto regreso;
d) Cuando se ignora el lugar de su residencia;
e) Cuando no han reconocido voluntariamente al hijo;
f) Cuando judicialmente se les ha privado de la patria potestad;
g) Cuando se hayan judicialmente inhabilitados para intervenir en la
educacin de los hijos.
Faltando ambos padres el asenso pasa a los dems ascendientes.

2) Los abuelos: se trata aqu de los consanguneos ms prximos, descarta
a los ascendientes por afinidad.

Caractersticas del asenso dado por los abuelos:
a) En caso de igualdad de votos prevalece la opinin favorable al
matrimonio;
b) Los ascendientes no tienen que justificar asenso y tampoco el
disenso;
Si faltan los ascendientes el asenso tendr que ser dado por el curador.
Se entiende que faltan los ascendientes:
Los ascendientes faltan por las mismas causales que faltan los padres
menos las tres ltimas que no son aplicables a los ascendientes.
3) El curador y si falta este el asenso lo tendr que dar el Oficial de
Registro Civil, entendindose que el menor debe acreditar que faltan los
padres y los ascendientes y que tampoco tiene curador.
El curador y el Oficial de Registro Civil la ley los obliga a invocar una
causa para disentir, para dar el asenso no se exige ninguna razn.

Causales para disentir (art. 113 C.C.)
a) Existencia de cualquier impedimento legal, incluso el sealado en el
art. 116;
b) El no haberse practicado alguna de las diligencias prescritas en ttulo
de las segundas nupcias;
c) Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia, o
de la prole;
d) Vida licenciosa, pasin inmoderada al juego, embriaguez habitual, de
la persona con quien el menor desea casarse;
e) Haber sido condenada esa persona por delito que merezca pena
aflictiva;
f) No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente
de las obligaciones del matrimonio.
Caso en que debe darse el asenso.
El asenso debe darse antes que el matrimonio se celebre, admite la ley que el
asenso se puede dar en dos oportunidades:
1) Antes de la celebracin del matrimonio, una vez que el menor tenga 16
aos, es decir si el menor tiene 15 y pide asenso para casarse cuando el
ya haya cumplido los 16 no se le puede dar el asenso, hay que esperar
que cumpla los 16. Este asenso debe darse por escrito sin importar si es
escritura pblica o privada.
2) Al momento de la celebracin del matrimonio, el asenso se da de
manera verbal debido a que el Oficial debe confeccionar acta de todo lo
obrado.
Revocacin del asenso.
El asenso se puede revocar hasta antes de la celebracin del matrimonio.
La ley seala que el asenso debe ser nominativo, o sea el asenso se da para
que el matrimonio se celebre con cierta persona, si el menor no se casa con
esa persona y luego quiere casarse con otra sin haber cumplido an los 18
aos, deber obtener nuevamente el asenso.
Si el menor contrae matrimonio sin asenso el matrimonio es completamente
valido, pero sin embargo existen sanciones.
Sanciones:
a) El menor que ha contrado matrimonio sin asenso podr ser
desheredado art. 114 C.C.
Lo pueden desheredar todos sus ascendientes independientemente si
tenan que dar el asenso o no, esto debido a que la ley entiende que el
menor al contraer matrimonio le ha faltado el respeto a toda la familia,
pasando por sobre la autoridad de los padres o de los dems
ascendientes y por esto que toda la familia lo puede desheredar.
El desheredamiento se hace valer siempre a travs de disposicin
testamentaria, si se deja testamento y no se deshereda se entiende que
lo han perdonado.
b) Si no hay testamento el menor pierde la mitad de los derechos
hereditarios que le corresponden por ley (art. 114 parte final).
c) El menor que se ha casado sin asenso, puede perder las donaciones que
se hayan hecho, pero solo aquellas donaciones otorgadas por las
personas que debieron dar el asenso (art. 115 inc. 1).
La falta de asenso no afecta de manera alguna al derecho de alimentos (art.
115 inc. Final).

2.- impedimentos de guardas (art 116 C.C).
Aqu la idea es impedir que el menor se case con su tutor o curado, esto
porque el legislador teme por ejemplo que el curador haya hecho una
administracin tan mala que para evitar alguna responsabilidad este decida
contraer matrimonio con el menor.
Este impedimento afecta al menor de 18 aos que se quiera casar con su
curador de bienes sea que le est administrando actualmente sus bienes o que
se los haya administrado en el pasado y tampoco podr casarse con alguno de
los hijos del curador.
Si se puede casar con algn curador que no le administre bienes.
- Manera en que puede celebrarse el matrimonio.

a) El curador somete su cuenta de administracin a aprobacin judicial; o
b) Se cuente con la autorizacin de la persona que deba dar el asenso.

- Sanciones a que se celebre el matrimonio sin cumplir requisitos:

a) El curador ser removido de su cargo;
b) Pierde toda remuneracin, tanto las remuneraciones futuras como
las ya devengadas;
c) Pierde el derecho a la dcima, que es el porcentaje que el curador
tiene derecho a cobrar por la buena administracin que el haga,
forma de incentivar al curador para que haga una mejor
administracin.

3.- Impedimento de segundas nupcias.
Este impedimento no tiene nada que ver con casarse ya estando casado que es
el vnculo matrimonial ya disuelto.
Este impedimento atiende a aquella persona que ha estado casada que ya no
lo est y quiere volver a casarse.
Este impedimento hay que mirarlo desde dos puntos de vista:
1) Desde el punto de vista de que este impedimento pueda afectar a
cualquiera de los conyuges;
2) Desde el punto de vista de que pueda afectar solo a la mujer.

- Pueda afectar a ambos.
la situacin aqu es la de una persona que se quiera casar que tiene
un matrimonio anterior disuelto, por cualquier via, pero de ese
anterior matrimonio tiene hijos a los cuales le est administrando los
bienes, esto puede ocurrir por ejemplo porque tiene la patria
potestad o tal vez los tiene bajo curadura en caso que el hijo es
mayor de edad, pero que al no poder administrar sus bienes el padre
o la madre asume la curadura para seguir administrndoselos.

La ley seala que la persona que estuvo casada, que tiene hijos a los
cuales todava les est administrado los bienes, en principio no
podra volver a casarse. Esto tiene que ver con el evitar que el padre
o la madre pueda intentar confundir los bienes de ese hijo con sus
bienes propios lo cual resultara perjudicial para el hijo debido a que
alguno de sus bienes podran desaparecer, particularmente si el
padre o la madre decide volver a casarse y elige como rgimen la
sociedad conyugal, porque sera bastante sencillo arrastrar los bienes
del hijo hacia la sociedad conyugal.

Requisitos para contraer matrimonio vlidamente:
a) El padre o madre que intente volver a casarse solicite nombramiento de
un curador que elabore inventario del patrimonio del hijo, de manera tal
de que haya una demostracin objetiva de cules son los bienes que el
hijo tiene para que de esa forma no le sea fcil al padre o madre
apropiarse los bienes y llevarlos a un nuevo matrimonio.
El requisito se entiende cumplido cuando el curador es nombrado, no
hay que esperar que el curador termine de elaborar el inventario, sino
que basta que el tribunal nombre al curador y estando ya nombrado se
puede celebrar el nuevo matrimonio.
Si el padre alega no tener hijos deber probar aquello con informacin
sumaria de testigos (art. 126 C.C); si por otra parte lo que alega el
padre o madre es que sus hijos no tienen bienes de todas formas se
debe proceder al nombramiento de curador y ser aquel el que
certificar que no existen bienes por parte de los hijos (art. 125 C.C).

Sancin a que el matrimonio se celebr sin nombramiento de curador:
El padre o madre perder todo derecho hereditario para suceder a su hijo,
sean testados o intestados.
Segn el tenor de esta institucin si el padre o madre tuviera hijos, pero sin
haber estado casado anteriormente, la ley a esos hijos no los protege aqu se
hace una diferencia con respecto a los hijos no matrimoniales.
- Afecta solo a la mujer (art. 128 y sig.).
Cuando un matrimonio se disuelve, la mujer no puede casarse de
inmediato. Esto tiene que ver con evitar la confusin de paternidad.

Ejemplo: mara est casada con juan y juan posteriormente juan
muere y al da siguiente mara se casa con pedro, transcurren 200
das de este segundo matrimonio y maria tiene un hijo, (periodo de
concepcin que seala la ley abarca desde los 180 das hasta los 300
contados hacia atrs). Se produce el problema de que si Mara tuvo
un hijo a los 200 das ese hijo pudo haber concebido por el primer
marido o bien pudo haber concebido por el segundo, si se coloca en
una lnea temporal el plazo legal de 180 das minimo y 300 das
mximo nos vamos a encontrar con que dentro de ese periodo caben
el segundo marido y el primero lo que generar un problema de
identidad para el hijo.

El legislador para evitar este problema indica que la mujer no podr
volver a casarse, sino que debe esperar un plazo.

Para saber el plazo que debe esperar la mujer para volver a casarse
plazo, hay que distinguir:

a) Si al momento de disolverse el matrimonio la mujer est
embarazada, la ley dice que la mujer debe esperar el trmino del
embarazo para volver a casarse. Esto porque se cree que el nuevo
marido podra no otorgar los cuidados necesarios tomando en
cuenta que el hijo que est por nacer no le pertenece a l (forma
de proteger la vida del que est por nacer).
b) Si la mujer no est embarazada, o sea la mujer que no presenta
seales de prees, antes de volver a casarse deber esperar el
plazo de 270 das esto es lo que se conoca como plazo de
viudedad porque operaba esta institucin solo cuando falleca el
primer marido. De este plazo se puede descontar todo el tiempo
en que la mujer demuestre que durante el final del matrimonio no
pudo efectuar una relacin sexual con su marido.
Casos no contemplados por la ley:
En caso que la mujer no pueda tener hijos, debido a intervencin
quirrgica voluntaria o forzosa debido a alguna enfermedad por ejemplo
o simplemente se encuentra impedida de tener hijos por cualquier causa
la mujer no debe esperar plazo alguno para contraer nuevo matrimonio.
Sancin a que la mujer se case:
La mujer y su nuevo marido se harn solidariamente responsables de
todo perjuicio que le puedan causar al hijo, adems de todos los
perjuicios ocasionados a terceros.
Aqu la solidaridad tiene como fuente la ley y se trata de una
responsabilidad extracontractual por lo que tiene cabida el dao moral.

Requisito de validez del matrimonio: cumplimiento de las solemnidades
legales.
La omisin de algunas solemnidades est sancionada con la inexistencia del
matrimonio, como omitir la presencia de un Oficial del Registro Civil o de un
ministro de culto, o si el matrimonio se hubiere celebrado ante el ltimo, no
ratificarlo ante un Oficial o no inscribir la respectiva acta.
Otras, que no tienen ninguna sancin porque son simple medios de prueba que
pueden sustituirse, o ceremonias para hacer ms respetable el acto, como
acontece con la lectura por el Oficial de Registro Civil, en presencia de los
contrayentes y los testigos, los arts. 131 (deber de fidelidad), 133 (deber
convivencia), 134 (deber auxiliarse mutuamente), del Cdigo Civil, todo
sealado en el art. 18 de la Ley de Matrimonio Civil.
Las solemnidades sern distintas tambin, segn que el matrimonio se celebre
en Chile o en el extranjero;
Solemnidades de los matrimonios celebrados en Chile.
1 La manifestacin;
2 La informacin;
3 Celebracin del acto.
La manifestacin.
Consiste en la noticia que los interesados dan al oficial del Registro Civil, de su
deseo de contraer matrimonio.
Como se hace la manifestacin.
El art. 9 de la Ley de Matrimonio Civil, establece que los que quisieren contraer
matrimonio, lo comunicaran por alguno de los siguientes medios:
por escrito;
oralmente; o
por medio de lenguaje de seas.
Ante quien puede hacerse la manifestacin.
Art. 9 Ley de Matrimonio Civil inc. 1, la manifestacin podr hacerse ante
cualquier Oficial del Registro Civil.
Tiene importancia la eleccin del Oficial del Registro Civil ante quien se hace la
manifestacin, pues ante l deber celebrarse el matrimonio.
Contenido de la manifestacin (art. 9, inc. 1 Ley de Matrimonio Civil).
Los novios deben indicar:
sus nombres y apellidos;
el lugar y la fecha de su nacimiento;
su estado de solteros, viudos o divorciados y, en estos dos ltimos caso,
el nombre del cnyuge fallecido o de aqul con quien contrajo
matrimonio anterior, y el lugar y la fecha de la muerte o sentencia de
divorcio, segn el caso;
los nombres y apellidos de los padres, si fueren conocidos;
los nombres y apellidos de las personas cuyo consentimiento fuere
necesario; y
el de no tener incapacidad o prohibicin legal para contraer matrimonio
(no estar comprendido en ninguno de los casos contemplados en los
arts. 5, 6 y 7 de la Ley).
Formalidades que deben cumplirse, en el caso que la manifestacin fuere oral
o por lenguaje de seas (art. 9 inc. 2 L.M.C).
Si la manifestacin no fuere escrita, el Oficial del Registro Civil levantar acta
completa de ella, la que ser firmada por l y por los interesados, si supieren y
pudieren hacerlo, y autorizada por dos testigos.
Deberes que pesan sobre el Oficial de Registro Civil al momento de hacrsele
la manifestacin por los novios (art. 10 Ley de Matrimonio Civil).
Al momento de comunicar los interesados su intencin de celebrar el
matrimonio, el Oficial de Registro Civil deber:
proporcionarles informacin suficiente acerca de las finalidades del
matrimonio, de los derechos y deberes recprocos que produce y de los
distintos regmenes patrimoniales del mismo;
Prevenirlos respecto de las necesidad de que el consentimiento sea libre
y espontaneo; vale decir, que no haya fuerza ni error;
Comunicarles la existencia de cursos de preparacin para el matrimonio,
si no acreditaren que los han realizado. Los futuros contrayentes podrn
eximirse de estos cursos de comn acuerdo, declarando que conocen
suficientemente los deberes y derechos del estado matrimonial. Lo
dispuesto en el inciso citado no se aplica en los casos de matrimonios en
artculo de muerte.
Si el Oficial omitiere alguno de los deberes indicados, no acarrea la
nulidad del matrimonio ni del rgimen patrimonial respectivo, sin
perjuicio de la sancin que corresponda al funcionario en conformidad a
la ley (art. 10 inciso 4). Se trata de una responsabilidad administrativa,
que podra ocasionar la destitucin del Oficial Civil, previo sumario.

Cursos de preparacin para el matrimonio.
En cuanto al objetivo de los cursos: ser el promover la libertad y
seriedad del consentimiento matrimonial que se debe brindar,
particularmente en su relacin con los derechos y deberes que importa
el vnculo, con el fin de contribuir a que las personas que deseen formar
una familia conozcan las responsabilidades que asumirn de la forma
ms conveniente para acometer con xito las exigencias de la vida
comn.
En cuanto a quienes pueden dictarlos: podrn impartirlos el Servicio de
Registro Civil e Identificacin, entidades religiosas con personalidad
jurdica de derecho pblico, instituciones de educacin pblicas o
privadas con reconocimiento del Estado, o personas sin fines de lucro
cuyos estatutos comprendan la realizacin de actividades, promocin y
apoyo familiar.
Contenido de los cursos: aquellos que no imparte el Servicio de Registro
Civil, ser determinado libremente por cada institucin, con tal que se
ajusten a los principios y normas de la Constitucin y de la ley. Para
facilitar el reconocimiento de estos cursos, tales instituciones los
inscribirn, previamente, en un registro especial que llevar el Servicio
de Registro Civil. La institucin debe presentar el plan de estudios del
curso, la nmina de profesores, los programas de las materias que
enseen, etc., el servicio otorga el reconocimiento del curso,
inscribindolo en el citado registro.
Manifestacin por aquellas personas que no pueden expresarse en lengua
castellana.
Para el caso que las personas pertenezcan a una etnia indgena, podrn
solicitar que la manifestacin se efecte en su lengua materna. Igual cosa
podr ocurrir tratndose de la informacin para el matrimonio y con la
celebracin de este.
Ambos contrayentes no conocen el idioma castellano, o fueren sordomudos
que no pueden expresarse por escrito: la manifestacin, informacin y
celebracin del matrimonio se harn por medio de una persona habilitada para
interpretar la lengua de l o los contrayentes o que conozca el lenguaje de
seas.
Respecto al extranjero que no hable el idioma castellano, intervendr un
intrprete de la lengua del extranjero.
En el acta se dejara constancia del nombre, apellido y domicilio del intrprete.

La informacin (art. 14 L.M.C).
Al momento de hacerse la manifestacin, los interesados rendirn informacin
de dos testigos por lo menos, sobre el hecho de no tener impedimentos ni
prohibiciones para contraer matrimonio.
Plazo para celebrar el matrimonio (art. 15 L.M.C).
Inmediatamente de rendida la informacin y dentro de los noventa das
siguientes, deber procederse a la celebracin del matrimonio. Transcurrido
dicho plazo sin que el matrimonio se haya efectuado, habr que repetir las
formalidades prescritas en los artculos 9 al 14 de la Ley de Matrimonio Civil.

De la celebracin del matrimonio.
Dos son las solemnidades del matrimonio mismo:
1) Intervencin de un Oficial del Registro Civil o ministro del culto
respectivo; y
2) Presencia de dos testigos hbiles.
Matrimonio celebrado ante Oficial de Registro Civil.
- Oficial Civil competente (art. 17 L.M.C).
Lo ser aquel que haya intervenido en la realizacin de las diligencias
de manifestacin e informacin.
Dicho oficial puede ser el de cualquier punto del pas, careciendo de
importancia el domicilio o la residencia de los contrayentes.

- Presencia de dos testigos (art.17, inc. 2).
Exige la ley presencia de dos testigos que pueden ser parientes o
extraos.
En esta materia, no hay innovaciones, respecto a la normativa
antigua.

- Lugar de la celebracin del matrimonio (art. 17, inc. 2).
Podr efectuarse:
En el local correspondiente a la oficina del Oficial del Registro Civil; o
En el lugar que sealaren los futuros contrayentes, siempre que se
hallare ubicado dentro del territorio jurisdiccional del Oficial Civil.
Matrimonio en artculo de muerte.
El matrimonio que se celebra encontrndose uno de los cnyuges en estado
de agnico o bajo peligro o amenaza de muerte, podr celebrarse ante el
Oficial del Registro Civil, sin los trmites previos de la manifestacin e
informacin.
Deberes del Oficial, al momento de celebrarse el matrimonio (arts. 18 y 19
L.M.C).
Dar lectura a la informacin proporcionada por los testigos y a que se
refiere el artculo 14 de la ley.
Reiterar la prevencin indicada en el artculo 10, inciso 2 de ley, esto
es, la necesidad que el consentimiento sea libre y espontaneo.
A continuacin leer los art. 131, 133 y 134 del C.C (derechos y deberes
de los cnyuges);
Preguntar a los contrayentes si consienten en recibirse el uno al otro
como marido y mujer y, con la respuesta afirmativa, los declar casados
en nombre de la ley;
Levantar acta de todo lo obrado, la que ser firmada por l, por los
testigos y por los cnyuges, si supieren y pudieren hacerlo;
Luego proceder a hacer la inscripcin en los libros del Registro Civil en
la forma prescrita en el reglamento.
Eventual responsabilidad penal del Oficial.
De conformidad el artculo 388 del Cdigo Penal, el Oficial Civil que autorice o
inscriba un matrimonio prohibido por la ley o en que no se hayan cumplido las
formalidades que ella exige para su celebracin o inscripcin, sufrir las penas
de relegacin menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales.
Matrimonio celebrado ante entidades religiosas de derecho pblico.
- Entidades religiosas competentes.
Los matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen de
personalidad jurdica de derecho pblico producirn los mismos efectos que el
matrimonio civil, siempre que cumplan con los requisitos contemplados en la
ley, en especial lo prescrito en el captulo II de la ley. Dichos efectos civiles se
producirn desde la inscripcin del matrimonio ante un Oficial del Registro
Civil.
El matrimonio celebrado ante una entidad religiosa de derecho pblico, no
contempla decisin alguna de los contrayentes acerca del rgimen patrimonial
del matrimonio, materia que debe quedar resuelta al ratificar stos su
matrimonio, ante el Oficial de Registro Civil.
- Obligacin impuesta por la ley a la respectiva entidad religiosa.
La respectiva entidad religiosa deber otorgar un acta a los contrayentes, en la
que:
Se acredite la celebracin del matrimonio;
Se acredite el cumplimiento de las exigencias que la ley establece para
la validez del matrimonio;
Conste el nombre y la edad de los contrayentes y los testigos; y
Conste la fecha de celebracin.
El art. 40 bis de la Ley de Registro Civil, establece que el acta a que se refiere
el art. 20 de la Ley deber estar suscrita por el ministro de culto ante quien
hubieren contrado matrimonio religioso los requirentes, y deber expresar la
siguiente informacin:
1 La individualizacin de la entidad religiosa ante la que se celebr el
matrimonio, con expresa mencin del nmero del decreto en virtud del cual
goza de personalidad jurdica de derecho pblico. En el caso de las entidades
religiosas reconocidas por el art. 20 de la Ley 19.638, debern citar esta
norma;
2 La fecha y el lugar de la celebracin del matrimonio;
3 Su estado de soltero, divorciado o viudo y, en estos dos ltimos casos, el
nombre del cnyuge fallecido o de aquel con quien se contrajo matrimonio
anterior, y el lugar y la fecha de la muerte o sentencia de divorcio segn el
caso;
4 Lugar y fecha de nacimiento de los contrayentes;
5 nombre y apellidos paterno y materno de los contrayentes, as como sus
nmero de cedulas de identidad;
6 Su profesin u oficio;
7 Los nombres y apellidos de sus padres, si fueren conocidos;
8 Los nombres y apellidos de los testigos, as como sus nmeros de cdula de
identidad y su testimonio, bajo juramento, sobre el hecho de no tener ninguno
de los contrayentes impedimentos o prohibicin legal para contraer
matrimonio;
9 el nombre y los apellidos del ministro de culto, as como su numero de
cdula de identidad;
10 El hecho de haberse cumplido las exigencias establecidas en la ley para la
validez del matrimonio civil;
11 La firma de los contrayentes, los testigos y el ministro de culto. Si alguno
de los contrayentes no supiere o no pudiere firmar, se dejar testimonio de
esta circunstancia.
Deber adjuntarse al acta, el documento que acredite personera del ministro
de culto respectivo (requisito que se cumplir con el respectivo certificado que
debe expedir el notario).
- Eventual responsabilidad penal del ministro de culto.
El art. 388 del Cdigo Penal, establece que el ministro de culto que, con
perjucio de tercero, cometiere falsedad en el acta o en certificado de
matrimonio religioso destinado a producir efectos civiles, sufrir las penas de
presidio menor en cualquiera de sus grados. A su vez, el inciso 1 dispone que
se aplicar multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, al ministro de
culto que autorice un matrimonio prohibido por la ley.
- Plazo para inscribir el acta y ratificar la celebracin del matrimonio,
ante un Oficial de Registro Civil.
Los contrayentes tienen el plazo de ocho das, para presentar el acta
respectiva, para su inscripcin. Si no se inscribe en el plazo fijado, el
matrimonio no producir efectos civiles.
El Oficial ante quien se presente el acta, debe cumplir por su parte con dos
obligaciones:
Verificar el cumplimiento de los requisitos legales; y
Dar a conocer a los requirentes de la inscripcin los derechos y deberes
que corresponden a los cnyuges de acuerdo a la ley.
Los comparecientes debern por su parte ratificar el consentimiento
prestado ante el ministro de culto de su confesin.
Los cnyuges, al requerir la inscripcin del acta, podrn:
Reconocer hijos habidos con anterioridad y la inscripcin que contenga
esa declaracin producir los efectos sealados en inc. 2 del art. 185
del C.C.
Pactar separacin total de bienes, participacin en los gananciales.
Los matrimonios celebrados ante entidades religiosos debern contener o
expresar en su caso:
1) El acta que trata el art. 40 de la L.M.C.
2) El documento que acredite la personera del respectivo ministro de
culto;
3) El hecho de cumplir el acta con los requisitos establecidos en el artculo
40;
4) La individualizacin de la entidad religiosa ante la que se celebr el
matrimonio, con mencin del decreto o disposicin legal en virtud de la
cual goza de personalidad jurdica derecho pblico;
5) Los nombres y apellidos de los contrayentes;
6) Las mencionadas indicadas en los nmeros 6, 8, 9, 10, 11, 12 y 13 del
artculo 39 de la L.M.C;
7) El hecho de haberse cumplido con el plazo de 8 das.
8) El hecho de haberse dado a conocer a los requirentes de la inscripcin,
los derechos y deberes que correspondan a los cnyuges de acuerdo a la
ley;
9) El hecho de haberse otorgado por los requirentes de la inscripcin, ante
el Oficial, la ratificacin del consentimiento prestado ante el ministro de
culto; y
10) La firma de los requirentes en la inscripcin y del Oficial de
Registro Civil.

- Negacin de la peticin de inscripcin del acta.
Solo podr denegarse la inscripcin si resulta evidente que el matrimonio
celebrado ante una entidad religiosa no cumple con alguno de los requisitos
exigidos por la ley. De la negativa se podr reclamar ante la respectiva Corte
de Apelaciones.
- Responsabilidad penal del tercero que impida la inscripcin del acta
de matrimonio.
El art. 389 del C.P, establece que el tercero que impidiere la inscripcin, ante
el Oficial Civil, de un matrimonio religioso celebrado ante una entidad
autorizada para tal efecto por la Ley de Matrimonio Civil, ser castigado con la
pena de presidio menor en su grado mnimo o multa de seis a diez U.T.M.
- Solemnidades de los matrimonios celebrados en el extranjero.
La ley aplicable a estos matrimonios, depender de la nacionalidad de los
contrayentes.
- Matrimonio celebrado por extranjeros.
Los requisitos de forma y fondo del matrimonio sern los que establezca la ley
del lugar de su celebracin (principio Lex locus regit actum).
Siempre que se trate de un matrimonio entre un hombre y una mujer, el
celebrado en el extranjero tendr la misma valides que aquel celebrado en
Chile (art. 80 L.M.C).
- Matrimonio celebrado entre chilenos o entre chilenos y extranjeros.
Se debe distinguir:
Formalidades externas del acto: rige la ley del lugar, as por ejemplo la
ley del lugar no exige la presencia de testigos, como la ley chilena, el
matrimonio ser igualmente valido en Chile.
Capacidad del chileno para contraerlo: rige la ley chilena, que establece
que pueden ser infringidos los arts. 5, 6 y 7 de la L.M.C y que su
infraccin producir los mismos efectos que si se hubiera realizado en
Chile.
Situacin de los impedimentos impedientes: se discute en la doctrina
respecto as se aplican o no.

DE LA SEPARACIN DE LOS CNYUGES.
La ley distingue dos tipos de separacin: la de hecho y la judicial.
Separacin de hecho.
Aspectos que pueden o deben regular los cnyuges separados de hecho.
Si los cnyuges se separaren de hecho, podrn, de comn acuerdo, regular sus
relaciones mutuas en lo concerniente a:
Los alimento que se deban; y
Las materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio, por
ejemplo acordando la separacin de bienes o liquidando el rgimen de
participacin en los gananciales (art. 21 L.M.C).
En todo caso si hubieren hijos, dicho acuerdo deber regular tambin, a lo
menos:
El rgimen aplicable a los alimentos;
El cuidado personal de los hijos; y
La relacin directa y regular que mantendr con los hijos aqul de los
padres que no los tuviere bajo su cuidado (art. 21, inc. 2 de L.M.C).
Los acuerdos mencionados debern respetar los derechos conferidos por las
leyes que tengan el carcter de irrenunciables.
Esto es una manifestacin de los principio de inters superior de los hijos y de
la proteccin del cnyuge mas dbil, establecidos en el art. 3 de la L.M.C.
Casos en que el acuerdo de los cnyuges separados de hecho, tiene fecha
cierta.
Conforme al art. 22, inc. 1 de la L.M.C, el acuerdo que conste por escrito en
alguno de los siguientes instrumentos otorgar fecha cierta al cese de la
convivencia:
1) Escritura pblica, o acta extendida y protocolizada ante notario pblico;
2) Acta extendida ante un Oficial de Registro Civil, o
3) Transaccin aprobada judicialmente.
Si el cumplimiento del acuerdo requiriere inscripcin, subinscripcin o
anotacin en un registro pblico, se tendr por fecha de cese de convivencia
aquella que cumpla tal formalidad. Seria el caso por ejemplo de la inscripcin
que debe hacerse en Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races
competente, de la adjudicacin de un inmueble hecha a uno de los cnyuges; o
de la subinscripcin que debe practicarse cuando los cnyuges se han separado
totalmente de bienes.
La declaracin de nulidad de una o ms de las clusulas de un acuerdo que
conste por medio de alguno de los instrumentos sealados en inciso 1 del
artculo 22, no afectar el mrito de aqul para otorgar una fecha cierta al cese
de la convivencia.
Regulacin judicial, a falta de acuerdo de los cnyuges.
La regulacin de los derechos y deberes recprocos entre los cnyuges y los de
stos para con los hijos menores de edad, deber efectuarse judicialmente, a
falta de acuerdo entre el marido y la mujer. En este caso, cualquiera de los
cnyuges podr solicitar al juez de familia que procedimiento judicial que se
sustancie para reglar las relaciones mutuas (como los alimentos que se deban,
los bienes familiares o las materias vinculadas al rgimen de bienes del
matrimonio); o las relaciones con los hijos (como los alimentos, el cuidado
personal o la relacin directa y regular que mantendr con ellos el padre o la
madre que no los tuviere bajo su cuidado), se extienda a otras materias
concernientes a sus relaciones mutuas o a sus relaciones con los hijos.
Las materias de conocimiento conjunto, se ajustaran al mismo procedimiento
establecido para el juicio en el cual se susciten.
En la resolucin que reciba la causa a prueba, el jue fijar separadamente los
puntos que se refieran a cada una de las materias sometidas a su
conocimiento.
La sentencia deber pronunciarse sobre todas las cuestiones debatidas en el
proceso. Se trata entonces, de dar una solucin integral a todos los aspectos
jurdicos atinentes a la familia.
Otros casos en que el cese de la convivencia tiene fecha cierta.
1) A partir de la notificacin de la demanda, en el caso del art. 23;
2) Si no mediando acuerdo no demanda entre los cnyuges, uno de ellos
ha expresado su voluntad de poner fin a la convivencia por alguno de los
medios siguientes:
a) a travs de cualquiera de los instrumentos sealados en la letra a) y
b) del art.22 (escritura pblica o en un acta extendida ante Oficial de
Registro Civil); o
b) dejando constancia de dicha intencin ante el juzgado
correspondiente.
En estos dos casos debe notificarse al otro cnyuge la voluntad de
poner fin a la convivencia. Se tratar de una gestin voluntaria y se
podr comparecer personalmente. La notificacin se practicar segn
las reglas generales. Atendida la expresin segn las reglas
generales, la notificacin es personal, existiendo fecha cierta el
momento en que se practique.

De la separacin judicial (26 y sig. L.M.C).
Esta se puede dividir en separacin unilateral y separacin judicial bilateral.
- Separacin judicial unilateral: uno de los cnyuges la demanda
alegando que el otro cnyuge ha tenido una conducta que atenta
gravemente los deberes esenciales del matrimonio o a los deberes
para con los hijos y que provoca que la vida en comn se haga
intolerable.
El adulterio no se puede alegar como causal de separacin judicial, si
es que ha habido previamente separacin de hecho entre los
conyuges puesto que se presume que al estar ya separados es
posible que cada uno tenga ya una nueva pareja y tenga una vida
sexual activa.

La accin de separacin la puede intentar solo el cnyuge que es
vctima (art. 26 inc. Final).

- Separacin judicial bilateral: se presenta cuando ambos cnyuges
solicitan al tribunal que los declare separados, para esto solo debern
acreditar el cese de convivencia.
En este caso no existe una causal que demostrar como en el caso de
la separacin unilateral, aqu ambos de comn acuerdo han
convenido en no perseverar en una vida en comn, probablemente
ha precedido a esto una separacin de hecho y con el mrito de eso
piden al tribunal que los declare separados judicialmente.

La ley exige, Cuando ambos solicitan la separacin deben acompaar
al Tribunal el acuerdo completo y suficiente junto con la demanda
(art. 27, inc. 2).
Art. 21 seala lo que se entiende por acuerdo completo y suficiente.
Caractersticas de la accin de separacin:
1) Se trata de una accin irrenunciable, es decir no se puede pactar al
momento de casarse que van a renunciar a esta accin y aunque
renuncien a ella igual la pueden ejercer;
2) Puede intentarse dentro de otros procedimientos, por ejemplo se puede
pedir la separacin judicial dentro de un juicio de alimentos, sobre un
juicio en que se trate la tuicin de un hijo y tambin cuando se est
ventilando un juicio sobre violencia intrafamiliar;
3) La tramitacin de la accin se sujeta al juicio ordinario de familia, que
no es el juicio ordinario de mayor cuanta en materia civil de lato
conocimiento, sino que se trata de un juicio enmarcado en los tribunales
de familia.
4) La accin es imprescriptible, sea se puede intentar mientras estn
casados y as mismo esta accin le compete solo a los cnyuges con la
salvedad de la separacin unilateral en que la accin solo la tiene aquel
de los cnyuges que es vctima.
Efectos de la separacin judicial.
Para que la separacin judicial produzca efectos basta con que se encuentre
ejecutoriada la sentencia, desde esa fecha se produce los efectos de la
separacin, respecto de terceros la separacin judicial produce efectos desde
que se subinscriben al margen de la inscripcin matrimonial con lo cual la
subinscripcin pasa a tomar la calidad de una formalidad de publicidad, para
que los terceros tomen conocimiento de este hecho, sino se subinscribe es
inoponible.
1) Los que estn separado judicialmente no pueden volver a contraer
matrimonio, el vnculo matrimonial no se disuelve por esta va (art. 32
parte final).
2) La separacin mantiene los deberes del matrimonio, pero se suspende el
deber de convivencia y suspendido este se debe entender suspendido
tambin el deber de fidelidad y el de cohabitacin mientras estn
separados. Esto quiere decir que mientras se este periodo ni el marido ni
la mujer cometen adulterio (art. 33).
3) Se disuelve la sociedad conyugal o bien se disuelve el rgimen de
participacin en los gananciales, de tal manera que los cnyuges quedan
separados totalmente de bienes.
4) El estar separados no altera los derechos sucesorios entre ellos, salvo el
caso de aquel cnyuge que ha sido sindicado como culpable de la
separacin, es decir aquel que dio lugar a la causal para pedir la
separacin unilateral, este pierde su derecho a suceder al cnyuge
inocente (art. 35).
5) La separacin judicial no altera de manera alguna la filiacin ya obtenido
de alguno de los hijos, si un hijo tiene ya el carcter de filiacin
matrimonial no lo va a perder porque los padres se separen, pero de
todas formas los hijos concebidos mientras los padres estn separados
no gozan de la presuncin de paternidad (art. 37).
6) El estar separado judicialmente crea un estado civil nuevo separado
judicialmente (art. 305 C.C)? la ley de matrimonio civil art. 38 seala
que si los cnyuges que estn ya separados reanudan la vida en comn
con nimo de permanencia restablece el estado civil de casados lo que
est diciendo entonces que no lo tenan por lo que reconoce el estado
civil de separado judicialmente.
El problema se produce en el art. 32 de la L.M.C, sobre los efectos de la
separacin judicial dice que cuando los cnyuges estn separados
adquieren la calidad de separados no el estado civil de separados, en
la Ley de Matrimonio Civil particularmente en los artculos transitorios
especialmente el 6 dice que las personas que bajo la antigua ley se
hubiesen divorciado tendrn ahora el estado civil de separados, aqu el
tema hay que desdoblarlo por una parte existe el estado civil de
separado es el propio cdigo civil que lo reconoce y la ley en sus
artculos transitorios, pero los que se separan judicialmente tienen el
estado civil de separados? Aqu el tema no es tan simple el cdigo ni la
Ley de Matrimonio civil ha dicho expresamente que los que se separan
judicialmente tienen el estado civil de separados, es ms la doctrina y la
jurisprudencia se han pronunciado en que el estado civil de separacin
judicial no opera, que los que se separan judicialmente tienen el estado
civil de casado.
El estado civil de separado opera para los que se han divorciado con la
antigua ley.
Reanudacin de la vida en comn.
Para que se entienda reanudada la vida en comn esta debe hacerse con
nimo de permanencia.
Efectos:
1) Reanuda la vida en comn se restablece el estado de casados.
2) Deja sin efecto la separacin judicial ya decretada o bien pone trmino
al procedimiento que est vigente. Para que ocurra esto se debe poner
en conocimiento del tribunal que se ha reanudado la vida en comn,
sino el procedimiento continuar su curso y en caso de haberse
practicado la subinscripcin esta se tiene que cancelar en el Registro
Civil.
3) El matrimonio continua en separacin total de bienes.
4) Suspende todo el tiempo que se llevaba de separacin, esto tiene que
ver con el plazo para pedir el divorcio.

DE LA TERMINACION DEL MATRIMONIO.
Causales que producen la terminacin del matrimonio.
1) Por muerte natural de cualquiera de los cnyuges.
Queda disuelto por el solo ministerio de la ley y con ello el cnyuge
sobreviviente adopta el estado civil de viudo

2) Por declaracin de muerte presunta.
Para ello deben transcurrir los plazos que la ley seala para ello en realidad el
matrimonio se disuelve cuando se dicta el decreto de posesin definitiva de los
bienes, esto ocurre como regla general al transcurrir 10 aos de las ultimas
noticias.
Hay un caso especial que es el de perdida de nave y aeronave, segn el C.C en
este caso la posicin definitiva se decreta a los 6 meses, sin embargo el
matrimonio no se disuelve a los 6 meses, en este caso la disolucin del
matrimonio se produce transcurrido 1 ao esto porque no hay que olvidar que
cuando el desaparecido reaparece la ley seala que debe quedar sin efecto la
declaratoria de muerte presunta, pero el matrimonio es el nico efecto que no
se puede dejar sin efecto y este plazo para disolver el matrimonio es un plazo
muy breve, por eso que tomando en cuenta que es un efecto que es
irreversible el legislador estableci que el periodo en este caso tiene que ser
mayor, sea 1 ao antiguamente el plazo era an mayor.
En la muerte presunta el cnyuge queda con el estado civil de viudo lo crea
una paradoja que es que ocurre con el estado civil del desaparecido en caso de
que reaparezca. La repuesta la da la doctrina que seala que el desaparecido
que reaparece tiene el estado de viudo tambin, los que produce que ambos
cnyuges que estn vivos son viudos situacin especial.

3) Por sentencia firme de nulidad.
Es la sancin civil que recae sobre el matrimonio por haberse omitido los
requisitos de valides que seala la ley y que declarada judicialmente retrotrae
a las partes al estado civil previo a la celebracin del matrimonio.
Principales diferencias de nulidad de matrimonio con la nulidad patrimonial.
- En materia patrimonial la nulidad se divide en absolutas y relativas;
en nulidad de matrimonio no hay distincin.
- En materia patrimonial la accin eventualmente prescribe 10 aos la
absoluta y 4 aos para la relativa; la nulidad de matrimonio por regla
general no prescribe.
- La nulidad absoluta la puede declarar el juez de oficio; en la nulidad
matrimonial no hay posibilidad alguna de que esto ocurra.
- La nulidad relativa es susceptible de ratificacin; en materia de
matrimonio no hay posibilidad de que esto ocurra
En esencia la institucin es la misma pero existen algunas diferencias entre
una y otra.
Causales de la nulidad de matrimonio (art. 44 y 45 de la L.M.C).
Art. 44 el matrimonio solo podr ser declarado por alguna de las siguientes
causales:
1. Cuando alguno de los contrayentes tuviere alguna de las incapacidades
de los arts. 5, 6 y 7 (impedimentos dirimentes).
2. Cuando el consentimiento no hubiere sido libre espontaneo en el sentido
expresado en el art. 8 (presencia de vicios de la voluntad).
3. Falta de solemnidad del matrimonio (dos testigos hbiles) art. 45
Se ha discutido el sentido de que las causales se encuentren en artculos
diferentes, algunos han expresado que se debe a que las causales del art. 44
se tendra que pedir la nulidad al decir el encabezado podr ser declarado
nulo y el art. 45 seala que es nulo por lo que se entiende nulo sin la
necesidad de pedir la nulidad lo que es un error porque cuando faltan los
testigo igualmente hay que pedir la nulidad, que no opera por el solo ministerio
de la ley. Demostracin emprica de esto es por ejemplo el art. 48 E que dice
cuando la accin de nulidad se fundare en la falta de testigos hbiles, est
diciendo que hay una accin de nulidad que intentar y da para ello un plazo de
prescripcin de 1 ao por lo que no tendra sentido el hecho de que la nulidad
en este caso opere por el solo ministerio de la ley si existe una accin que
intentar y adems expresa un plazo de prescripcin.
En realidad no existe justificacin para que aparezcan en distintos arts. Y la
causal del art. 45 debi haber sido la letra c) del art. 44.
Titulares de la accin (art. 46).
La regla general es que la accin de nulidad le corresponde a cualquiera de los
presuntos cnyuges, son presuntos porque se est suponiendo la nulidad.
Excepciones:
a) Matrimonio contrado por el menor de 16 aos: en este caso son
titulares lo presuntos cnyuges y los ascendientes.
b) Existencia de algn vicio de la voluntad: aqu el titular es solo el
cnyuge vctima de error o fuerza.
c) Matrimonio en artculo de muerte: los titulares son, los presuntos
cnyuges y los herederos del cnyuge difunto, existiendo causal de
nulidad.
d) Causal es el vnculo matrimonial no disuelto: los titulares de la accin,
los presuntos cnyuges y el cnyuge anterior y sus herederos.
e) Matrimonio celebrado con impedimento dirimente relativo: la accin la
tiene los presuntos cnyuges y cualquier persona en el solo inters de la
ley o la moral.
f) Si el titular de la accin es patrimonialmente incapaz pueden intentar la
accin sin necesidad de actuar por representante.
Formas de iniciar una demanda de nulidad.
El juicio de nulidad del matrimonio puede iniciarse por demanda o por
demanda reconvencional. Esta ltima podra deducirse por el cnyuge
demandado por divorcio, caso en el cual el juez deber fallar primero la
demanda de nulidad, pues el divorcio supone un matrimonio vlidamente
celebrado.
Plazo para ejercer la accin.
Del art. 47 y encabezado del 48 se deduce que la accin dura lo que dura el
matrimonio.
Excepciones art. 48:
a) Causal del menor de 16 aos: hay que distinguir si lo intentan los
ascendientes la accin prescribe cuando el presunto cnyuge alcanza los
16 aos; para los presuntos cnyuges la accin dura hasta 1 ao
despus que haya alcanzado la mayora de edad.
b) Los vicios de la voluntad: la accin prescribe luego de 3 aos contados
desde que desaparece el vicio.
c) Matrimonio en artculo de muerte: la accin prescribe en un ao contado
desde el fallecimiento del cnyuge enfermo, este es el nico caso en que
se puede pedir la nulidad de un matrimonio disuelto debido a la causal
de muerte ya no hay matrimonio, la razn es porque se est intentando
privar al cnyuge sobreviviente de sus derechos hereditarios. El art. 49
de la L.M.C disponde que en el caso de haberse deducido la accin de
nulidad fundada en la existencia de un matrimonio anterior, deber
resolverse si el matrimonio presente es vlido o nulo, si se adujere su
nulidad.
Si el primer matrimonio es nulo, no habra bigamia siendo el segundo
matrimonio vlido.
d) Vnculo matrimonial no disuelto: el plazo es de 1 ao desde el
fallecimiento de cualquiera de los cnyuges (primer matrimonio).
e) La causal, es la falta de testigos hbiles: 1 ao contado desde la
celebracin del matrimonio.
Efectos de la nulidad de matrimonio.
- Momento a partir del cual la nulidad del matrimonio produce sus
efectos:
a) Efectos de la nulidad entre los ex presuntos cnyuges: la nulidad
produce sus efectos desde la fecha en que quede ejecutoriada la
sentencia que la declara.
b) Efectos de la nulidad respecto a terceros: la sentencia ejecutoriada en
que se declare la nulidad de matrimonio, deber subinscribirse al
margen de la respectiva inscripcin matrimonial y no ser oponible a
terceros sino desde que esta subinscripcin se verifique.

- El matrimonio putativo.
El art. 51 inc., 1 de L.M.C dispone el matrimonio nulo que ha sido celebrado
o ratificado ente el Oficial del registro Civil produce los mismos efectos civiles
que el vlido respecto del cnyuge que, de buena fe y con justa causa de
error, lo contrajo, pero dejar de producir efectos civiles desde que falte la
buena fe por parte de ambos cnyuges.
Se trata de un matrimonio que tena la apariencia de valido, al menos para uno
de los ex presuntos cnyuges. Por ello, a pesar de que se declare la nulidad,
no se entiende extinguidos los efectos que hubiera producido, reconocindolos
la ley, como si el matrimonio hubiere sido vlidamente contrado.
Para que nos encontremos ante esta figura, deben cumplirse los siguientes
requisitos art. 51:
Que se declare la nulidad;
Que el matrimonio se hubiere celebrado ante Oficial del Registro Civil o
ante un ministro de culto perteneciente a una entidad religiosa con
personalidad jurdica de derecho pblico, y ratificado en el plazo legal
ante el Oficial de Registro Civil.
Que al menos uno de los presuntos cnyuges lo haya celebrado de
buena f, o sea, con la conviccin de que era vlido;
Que al menos uno de los cnyuges lo haya celebrado con justa causa de
error (por ejemplo, si los contrayentes fueran hermanos, pero ninguno
sabia o solo uno);
El inciso 2 del art. 51 agrega que si slo uno de los presuntos cnyuges
hubiere contrado el matrimonio de buena fe, tiene un derecho opcional:
Podr optar entre reclamar la disolucin y liquidacin del rgimen de
bienes que hubiere tenido hasta ese momento; en este caso podr,
ejercerse el derecho conferido en artculo 227 del Cdigo Organico de
Tribunales, pero en esta hiptesis, entendemos que la liquidacin del
rgimen podr solicitarse al juez, por uno solo de los cnyuges, el que
contrajo matrimonio de buena fe;
Podr someterse a las reglas generales de la comunidad: vale decir, a
los dispuesto en los artculos 2304 a 2313 del C.C, que regulan el
cuasicontrato de la comunidad.
Si se trata de la mujer, los mas probable es que opte por invocar la existencia
de la sociedad conyugal, considerando los derechos que le confiere el art. 1773
del C.C y tambin para quedar amparada por el beneficio de emolumento
consagrado en art. 1777.
El presunto cnyuge que hubiere celebrado el matrimonio de buena fe, tendr
tambin derecho a retener las donaciones que el otro cnyuge le hubiere
hecho por causa de matrimonio.
El Art. 52 de la L.M.C establece que se presume que los cnyuges han
contrado matrimonio de buena fe y con justa causa de erro, salvo que en el
juicio de nulidad se probare lo contrario y as se declare en la sentencia.
- Situacin de los hijos habidos durante el matrimonio nulo.
La nulidad no afecta la filiacin ya determinada de los hijos, aunque no haya
habido buena fe ni justa causa de error por parte de ninguno de los cnyuges.
Por ende, los hijos conservan su filiacin matrimonial, a pesar que el
matrimonio, jurdicamente, se entienda haber existido jamas. Estamos ante lo
que se ha denominado matrimonio nulo calificado, esto es, el matrimonio sin
cumplir con los requisitos del putativo, produce sin embargo un efecto:
confiere filiacin matrimonial a los hijos.
Los hijos tendran filiacin matrimonial en los siguientes casos:
Tratndose del matrimonio valido;
Tratndose del matrimonio nulo putativo;
Tratndose del matrimonio nulo que no reuna los requisitos del putativo
en ninguno de los ex presuntos cnyuges, cuando la causal de nulidad
consista en la incompetencia del funcionario o por no haberse celebrado
el matrimonio ante el nmero de testigos requeridos por la ley o por
haberse celebrado el matrimonio ante testigos inhbiles.
Ahora dado que el artculo 51, ltimo inciso, no hace distingo alguno,
debemos concluir que los hijos nacidos de cualquier matrimonio
declarado nulo, sea simplemente nulo y con mayor razn el putativo,
tendrn filiacin matrimonial.

4) Por divorcio:
Es la causal de trmino del matrimonio vlidamente celebrado, por un hecho
acaecido con posterioridad a su celebracin, que declara el juez, a peticin de
uno o de ambos cnyuges, cumpliendo previamente los requisitos que lo
autorizan y en ciertos casos, transcurrido que sea el plazo previsto en la ley.
Causales de divorcio.
Hiptesis de divorcio:
- Divorcio por falta o por culpa en la que incurre uno de los cnyuges:
divorcio sancin;
- Divorcio por cese efectivo de la convivencia que comprende a su vez
dos casos:
a) Divorcio decretado a consecuencia de la demanda unilateral
interpuesta por uno de los cnyuges, por cese efectivo de la
convivencia por al menos tres aos;
b) Divorcio decretado a consecuencia de la demanda o solicitud
conjunta de los cnyuges, por cese efectivo de la convivencia por
al menos un ao: divorcio remedio.
Causal que autoriza a demandar el divorcio, por uno de los cnyuges, por
culpa o falta del otro cnyuge (art. 54 L.M.C).
Que la demanda tenga por fundamento una falta imputable al otro
cnyuge;
Que dicha falta constituya:
a) Una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el
matrimonio los cnyuges; o
b) Una violacin grave de los deberes y obligaciones para con los hijos:
Que la falta, de la gravedad sealada, torne intolerable la vida en
comn.
El art. 54 agrega que se incurre en la causal, entre otros casos (frase que
demuestra que se trata de casos taxativos, sino meramente ejemplares),
cuando ocurre cualquiera de los siguientes hechos:
1.- Atentado contra la vida o malos tratamientos graves con la integridad fsica
o psquica del cnyuge o de alguno de los hijos.
2.- Trasgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y
fidelidad propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar
comn, es una forma de trasgresin grave de los deberes del matrimonio.
3.- Condena ejecutoriada por la comisin de alguno de los crmenes o simples
delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad pblica, o contra
las personas, previstos en el Libro II, Ttulos VII y VIII, del Cdigo Penal, que
involucre una grave ruptura de la armona conyugal; puede observarse que
deben cumplir tres requisitos para que opere esta causal:
a) Que se trate de la comisin de ciertos delitos, los ms graves que contempla
el Cdigo Penal;
b) Que se dicte sentencia, y que quede ejecutoriada; y
c) Que la comisin del delito, adems, provoque una grave ruptura de la
armona conyugal, lo que deber probar quien demande el divorcio.
4.- Conducta homosexual.
5.- Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la
convivencia armoniosa entre los cnyuges o entre estos y los hijos.
6.- Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.

Divorcio por cese efectivo de la convivencia.
Tiene como nica causal, el acreditar que ambos cnyuges por una cierta
cantidad de tiempo han estado separados, tanto separacin de hecho como la
separacin judicial, o sea, han cesado la convivencia.
Se le denomina divorcio remedio porque de alguna manera sirve para
consolidar una situacin ya establecida como que ya estn separado y que no
tienen la intencin de seguir viviendo juntos y esta situacin queda remediada
por el divorcio.
Se distingue dentro de este divorcio por cese de convivencia, dos clases de
divorcio:
- Divorcio bilateral;
- Divorcio unilateral.
Divorcio bilateral.
Aqu no se trata de que el divorcio se realice solo porque ellos lo quieran o slo
porque vayan a una notara y como estn de comn acuerdo se divorcien, esto
no es as, el divorcio siempre necesita una sentencia judicial que lo declare.
Divorcio es bilateral porque en el fondo ambos cnyuges estn de acuerdo en
querer divorciarse ambos presentan al tribunal la solicitud de divorcio.
Requisitos para que opere el divorcio bilateral.
1) art. 55 de la L.M.C seala que deben acreditar un cese de convivencia
de a lo menos 1 ao.

Prueba del cese de convivencia.

Hay que distinguir si el matrimonio fue celebrado bajo la antigua ley o
bajo la nueva:
- Bajo la antigua ley: sirve como medio de prueba cualquiera de los
medios de prueba que acepta el sistema chileno (testigo,
instrumentos, etc., menos la confesin).
- Bajo la nueva ley: deben recurrir a los medios de prueba que la
propia ley seala. (acuerdo completo y suficiente, notificacin de una
demanda, inscripcin en el conservador o registro abierto a pblico
etc. Ver separacin)

2) Los cnyuges deben acompaar al Tribunal una copia del acuerdo
completo y suficiente, para que el tribunal califique si el acuerdo es
completo y suficiente, si falta este requisito es el propio tribunal quien
califica cual es el contenido de l.
Divorcio unilateral.
No tiene importancia que ambos cnyuges estn de acuerdo, basta que uno
de los cnyuges pida el divorcio y se cumplan los requisitos legales.
El art 55 de la L.M.C inc 3 se requiere para pedir el divorcio:
1) Cese de convivencia de a lo menos 3 aos. Forma de probar es la misma
para el divorcio bilateral;
Formas de enervar la accin de divorcio.
El cnyuge demandado, si no quiere divorcio puede alegar que el cnyuge
demandante estando obligado a pagar alimentos de manera reiterada ha
faltado a dicha obligacin.
Se seala con el trmino reiterado que debe ser a lo menos dos veces que se
ha dejado de pagar, sin importar si son consecutivas o no.
Ahora si el cnyuge demandante paga los alimentos que debe para que el
procedimiento siga su curso.

En este caso el que existe o no acuerdo completo o suficiente no es relevante.
Habiendo comenzado el cese de convivencia los cnyuges reanudan la vida en
comn con nimo de permanencia todo el plazo de cese de convivencia se
pierde.
Titularidad de la accin de divorcio por cese de convivencia.
Solo ambos cnyuges pueden intentar la accin de divorcio art. 56, esta accin
no prescribe y es una accin intransferible.
Efectos del divorcio art. 59.
Para que el divorcio produzca efectos hay que distinguir:
a) Entre los cnyuges: produce efectos desde que queda
ejecutoriada la sentencia;
b) Respecto de terceros: produce efectos desde que la sentencia se
subinscribe al margen de la inscripcin de matrimonial.

1.- Se genera entre los ex cnyuges el estado civil de divorciado que habilita
para volver a contraer matrimonio.
2.- El divorcio produce sus efectos solo hacia el futuro.
3.- El divorcio pone fin a los derechos deberes entre los cnyuges art. 60
L.M.C, el nico deber que se mantiene que es un derecho residual del deber de
socorro que es la compensacin econmica a la que tiene derecho el cnyuge
ms dbil.

Situacin que no se ha solucionado es si en el caso del divorcio sancin, el
cnyuge inocente podra tener derecho a demandar alguna indemnizacin
luego de que su proyecto de vida se ha derrumbado, sin embargo la
indemnizacin por dao moral en temas de familia no ha sido reconocido,
como si sucede en el derecho comparado.
REGLAS COMUNES A CIERTOS CASOS DE SEPARACIN, NULIDAD Y
DIVORCIO.
La compensacin econmica.
La compensacin econmica tiene su origen en una indicacin que formul el
presidente de la repblica al proyecto. Dicha indicacin sealaba que deba
establecerse algn mecanismo para evitar que como consecuencia del divorcio
alguno de los cnyuges quedare imposibilitado para su mantenimiento,
considerando el resultado del rgimen de bienes y su liquidacin, o bien, el
estado de separacin de bienes o la existencia de bienes familiares o la
eventual existencia de alguna obligacin alimenticia.
En estos casos el cnyuge perjudicado podra solicitar al tribunal la dictacin de
alguna de las siguientes medidas:
1) Declaracin de bien familiar;
2) Constitucin de algn derecho de usufructo, uso goce respecto de los
bienes que hubieren integrado el patrimonio familiar;
3) El pago de un monto o de algunas cuotas o pensiones compensatorias,
durante un periodo que no excediere los 5 aos contados desde la fecha
en que hubiere quedado ejecutoriada la sentencia que declar el
divorcio.
Estas medidas pueden pedirse conjuntamente con la demanda de divorcio, o
bien, por va reconvencional al contestar la demanda de manera que todo
queda sometido a un solo procedimiento.
Naturaleza jurdica de la compensacin econmica.
Este es el tema ms discutido por la doctrina y resulta fundamental, porque
dependiendo de cul se estima su naturaleza jurdica sus consecuencias,
procedencia, contenido y extincin sern distintos.
Los autores han dado las siguientes opiniones:
1. Desequilibrio econmico entre los cnyuges, causado directa o
indirectamente por el matrimonio.
Quienes defienden esta opinin sealan que el trmino del matrimonio deja a
ambos cnyuges en una situacin distinta, ya que uno de ellos est en mejores
condiciones en relacin al otro. De manera que procede que el ordenamiento
jurdico establezca un mecanismo que restituya el equilibrio econmico.
Para determinar cundo hay desequilibrio econmico se seala que esto puede
darse:
I. En relacin al momento en que se contrajo el matrimonio;
II. En relacin a la posicin social que se tenia durante el matrimonio;
III. En relacin a la posicin en que quedan los cnyuges para asegurar
su subsistencia futura.

2. Carencia o insuficiencia de medios por parte de uno de los cnyuges
para asegurar su vida futura.
En este caso, ms que examinar si existe o no un desequilibrio econmico lo
que importa es saber en qu situacin quedan los cnyuges para enfrentar su
vida futura. De manera que habr derecho a compensacin econmica si uno
de los cnyuges queda desprovisto de los medios adecuados, o bien no puede
procurrselos por razones objetivas.
3. Trabajos realizados por uno de los cnyuges en pro de la familia comn.
Los partidarios de esta opinin sealan que si el cnyuge no se hubiese
dedicado al cuidado de los hijos, o las labores propias del hogar comn esos
trabajos domsticos habran significado un gasto para el otro cnyuge. Luego
como no tuvo que incurrir en esos gastos procede que se compense
equitativamente al cnyuge que se dedic a este trabajo.
Algunos autores sealan que resulta fundamental precisar el contenido de la
prestacin, o sea, cules seran los trabajos comprometidos en este tema,
porque existiran algunos trabajos que seran propios de la mujer y por tanto
no compensados.
4. Indemnizacin por daos sufridos por un cnyuge como consecuencia
del hecho ilcito cometido por el otro cnyuge.
Dentro de esta concepcin encontramos distintas variantes:
a. Se trata de los daos sufrido por un cnyuge como consecuencia del
hecho ilcito cometido por el otro cnyuge.
Esta opinin es criticada, porque si hablamos de hecho ilcito debiramos
recurrir a las reglas generales en materia de responsabilidad
extracontractual y no esta institucin nueva de la compensacin
econmica.
b. Se trata de una indemnizacin que pretende compensar una suerte de
lucro cesante.
Los partidarios de esta opinin sostienen que si el cnyuge beneficiario,
en lugar de dedicarse al cuidado de los hijos o a las labores propias del
hogar comn, hubiese desarrollado una actividad lucrativa, habra
percibido una ganancia a la cual tena derecho legtimamente, de
manera que si no la obtuvo tiene derecho a que el otro cnyuge
compense esa ganancia que dej de percibir.
c. Se trata de una indemnizacin que pretende compensar el costo de
oportunidad laboral.
Quienes defienden esta opinin sealan que el cnyuge dej de realizar
una actividad remunerada o lucrativa y en consecuencia no se
perfecciono laboralmente, no tiene trabajo que le d estabilidad y por la
edad que tenga al momento de declarase el divorcio o la nulidad del
matrimonio le ser ms difcil acceder al mercado laboral en relacin al
otro cnyuge que tiene trabajo y que ha obtenido una capacitacin
permanente.
d. Indemnizacin del dao moral ocasionado durante el matrimonio o
durante su ruptura.
Los partidarios de esta opinin sostienen que el cnyuge ms dbil pudo
haber sufrido diversos perjuicios extrapatrimoniales, tanto durante el
matrimonio, como al momento de su ruptura.
En doctrina se discute si procede alguna indemnizacin por los aos
extrapatrimoniales sufridos por un cnyuge como consecuencia de la
conducta del otro cnyuge y en este sentido los partidarios de la tesis
permisiva estn divididos en cuanto al rgimen aplicable.
Otros estiman que debe crearse un rgimen especial aplicable a las
relaciones de familia, pero resulta discutible utilizar esta figura de la
compensacin econmica para indemnizar moralmente.

Concepto de compensacin econmica.
Es un derecho que tiene aquel cnyuge cuyo matrimonio ha terminado por
divorcio o declaracin de nulidad, que ha sufrido un menoscabo econmico
como consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o las labores
propias del hogar comn, lo que le impidi desarrollar una actividad econmica
remunerada o lucrativa o lo hizo en menor medida de lo que poda y quera
para que el otro cnyuge le compense ese menoscabo econmico.
Caractersticas.
a. Constituye un derecho para el cnyuge ms dbil, en consecuencia no se
trata de una concesin graciosa que da el otro cnyuge;
b. Este derecho solo procede en caso que el matrimonio termine por
divorcio o nulidad. Este es uno de los puntos ms discutidos por la
doctrina.
En efecto, la ley espaola que sirvi de modelo a la ley chilena
contempla la posibilidad de pagar pensiones compensatorias en caso de
separacin, lo cual fue expresamente excluido de la ley chilena y de ello
se dej constancia en las actas de discusin de constitucin del Senado.
Sin embargo, hay autores que critican que no proceda la compensacin
econmica en caso de separacin y fundamentan esta crtica sealando
que la intencin del legislador fue que la separacin fuese una
alternativa al divorcio para aquellas personas que por sus convicciones
religiosas y personales creen que el matrimonio debe ser para toda la
vida.
Pero resulta que en este punto se establece una gran diferencia entre
divorcio y separacin, por lo que esta deja de ser una real alternativa a
aquel y esto genera 2 consecuencias:
i. Constituye un incentivo al divorcio, ya que las personas optaran
por demandar el divorcio con el fin de obtener compensacin
econmica;
ii. Constituye una discriminacin arbitraria, por cuanto no existe
ningn argumento racional que permita sostenerla, en efecto, se
pueden presentar los mismos problemas para un cnyuge
separado o divorciado.
Otro sector de la doctrina seala que no existe tal discriminacin,
porque si lo que se trata es de ver la forma como los cnyuges
enfrentaran su vida futura separada, habiendo divorcio hay
compensacin econmica y habiendo separacin hay derecho a
pedir alimentos.
En consecuencia, cada situacin su propia institucin en
resguardo del cnyuge mas dbil.

c. Una vez fijado el monto de la compensacin econmica, este no se
puede modificar, en esto la compensacin es diferente a la pensin
alimenticia, ya que se puede modificar si cambian las circunstancias de
hecho que se tuvieron en consideracin al fijar la pensin alimenticia.
En cambio, la compensacin econmica, no sufre alteraciones aunque
cambien las facultades del deudor, o aunque cambien las necesidades
del acreedor, o incluso si este (acreedor) contrae un nuevo matrimonio.
d. Fijado un plazo para pagar la compensacin econmica, este sera
irrenunciable.
De esto se dej constancia en las actas de discusin de la Comisin de
constitucin del Senado. Sin embargo esta irrenunciabilidad no aparece
en el texto de la ley de ah que se podra discutir, por aplicacin de las
reglas generales en materia de renuncia del plazo.
e. La obligacin de pagar compensacin econmica es intransferible, as lo
declaro expresamente la Comisin de constitucin del Senado. Sin
embargo tambin se presenta el problema que esta intransmisibilidad no
aparece en el texto de la ley, por lo tanto tambin sera discutible, ya
que la regla general es que las obligaciones son transmisibles.
Requisitos de procedencia de la compensacin econmica.
Hay que distinguir dos situaciones:
1. Si los cnyuges estn de acuerdo a la procedencia, monto y forma del
pago de la compensacin econmica, hay que estar a ese acuerdo,
siempre que se cumpla con los siguientes requisitos:
a. Que los cnyuges sean mayores de edad;
b. Que el acuerdo conste en escritura pblica o en acta de avenimiento;
c. Que el acuerdo haya sido aprobado por el tribunal.

2. Si los cnyuges no estn de acuerdo, no son mayores de edad, o si el
tribunal no aprueba el acuerd. En este caso corresponde al Juez
pronunciarse respecto de la procedencia, monto de la compensacin
econmica.
Si la compensacin no se solicita en la demanda de divorcio o nulidad el
juez debe informar a los cnyuges sobre este derecho dentro de la
audiencia preparatoria. Pedida en la demanda, en un escrito
complementario a la demanda o por va de reconvencin el juez se
pronunciara respecto a su procedencia y monto en la sentencia
definitiva.

Requisitos en este caso:
i. Termino del matrimonio por divorcio o nulidad;
ii. Existencia de menoscabo econmico.
Se entiende que hay menoscabo econmico, cuando el cnyuge a
experimentado alguno de los siguientes perjuicios:
a. Lo que el cnyuge dej de percibir o ganar como consecuencia
de no haber desarrollado una actividad remunerada o lucrativa
o de haberlo hecho en menor medida de lo que quera o poda;
b. El costo de oportunidad laboral, ya que el cnyuge acreedor no
ha podido prepararse para ni se ha desarrollado
profesionalmente para mantener o incrementar sus
posibilidades de acceso al trabajo en condiciones de mercado.
Aspectos que deben considerarse para determinar la existencia de menoscabo
econmico y la cuanta de la compensacin.
El art. 62, inc. 1 de la L.M.C de la Ley de Matrimonio Civil, ordena considerar
especialmente:
1. La duracin del matrimonio y de la vida en comn de los cnyuges, se
toma en consideracin porque este factor determinar el lapso durante
el cual el cnyuge beneficiario se dedic a las labores propias del hogar
comn.
En este sentido los autores cometan que lo que en realidad interesa es
la duracin de la vida en comn y no la duracin del matrimonio, ya que
en la prctica ocurre que el matrimonio puede durar muchos aos,
mientras que la vida en comn puede durar poco tiempo y ello no sirve
de fundamento para demandar compensacin econmica.
2. La situacin patrimonial, interesa porque una situacin desmedrada
pudo deberse a que aquel cnyuge no desarrollo una actividad
remunerada o lucrativa o lo hizo en menor medida de lo que quera o
poda porque se debido a las labores del hogar comn o al cuidado de
los hijos.
3. La buena o mala fe relacionada con el divorcio culpable, en la Comisin
de constitucin del Senado se dijo expresamente que provoca rechazo
que un cnyuge diera motivo al divorcio por su culpa y despus
demandara compensacin econmica, de ah que en caso de divorcio
culpable el juez pueda reducir el monto de la compensacin econmica o
incluso puede denegar su procedencia.
4. La edad y estado de salud del cnyuge, estn directamente relacionados
con el costo de oportunidad laboral. En este sentido cabe tener presente
lo siguiente:
i. Que la edad puede dificultar o imposibilitar el acceso al mercado
laboral, precisamente porque para contratar se toma en
consideracin la edad;
ii. Lo mismo cabe sealar respecto al estado de saludo,
especialmente la salud psquica ya que el divorcio, y los hechos
que sirvieron como antecedente pueden causar depresin,
estados de angustia, estrs excesivo o crisis de pnico a alguno
de los cnyuges.
5. La situacin en materia previsional, interesa para determinar la forma
en que los cnyuges enfrentan su vida futura separada.
6. La cualificacin profesional y las posibilidades de acceso al mercado
laboral, se relaciona con el costo de oportunidad laboral.
7. La colaboracin que se hubiere prestado a las labores lucrativas del otro
cnyuge, interesa, porque puede ocurrir que uno de los cnyuges haya
desplegado todos sus esfuerzos no en beneficio propio sino que en
beneficio del otro, teniendo en cuenta el beneficio de la familia comn.

iii. Que ese menoscabo se produzca por alguna de las siguientes
razones:
a. No haber desarrollado una actividad remunerada o lucrativa
durante el matrimonio;
b. Haber desarrollado una actividad remunerada o lucrativa en
menor medida de lo que quera o poda.
iv. Que a su turno las causas de menoscabo econmico sean haberse
dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar
comn.
En consecuencia entre el desarrollo de actividades, menoscabo
econmico y no haber ejercido una actividad econmica o haberla
hecho en menor medida de lo que poda y quera, debe haber una
relacin de causa a efecto.
v. Que el cnyuge acreedor no haya dado lugar al divorcio por culpa,
de esta manera el juez puede denegar la compensacin o incluso
denegarla.
Formas de pago de la compensacin.
Hay que distinguir:
1. Si hay acuerdo entre los cnyuges y el acuerdo cumple con los
requisitos legales hay que estar a ese acuerdo.
2. Si no hay acuerdo o el acuerdo no cumple con los requisitos legales el
juez puede fijar las formas de pago pudiendo optar por las siguientes
modalidades:
a. Entrega de una suma de dinero, acciones u otros bienes: tratndose
de dinero la suma puede pagarse en una o varias cuotas reajustables
debiendo el juez establecer seguridades para su pago.
b. La constitucin de usufructo uso o habitacin sobre los bienes del
cnyuge deudor, estos derechos en ningn caso perjudicara a los
acreedores que tena el cnyuge deudor a la fecha de la constitucin,
ni beneficiara a los acreedores del cnyuge beneficiario.
Si el cnyuge no tiene bienes suficientes para pagar la compensacin de una
sola vez podr fraccionar su pago en cuantas cuotas fuese necesario. Para ello
debe tomar en consideracin la capacidad econmica del deudor y expresara la
cuota en alguna unidad reajustable.
Las cuotas se consideran alimentos para todos los efectos legales, a menos
que el deudor constituya otras garantas para su pago. El hecho que sean
consideradas alimentos implica:
1) Que si el deudor es un trabajador dependiente la cuota puede ser
retenida por el empleador para pagarla al acreedor;
2) Que el juez pueda ordenar una caucin con prenda o hipoteca y
mientras no se constituya el juez puede ordenar el arraigo del deudor;
3) Que el cumplimiento forzado se pueda pedir a travs del juicio
simplificado del art. 14 de la ley 14.908;
4) Que se pueda apremiar al deudor con arresto nocturno, arraigo o arresto
permanente por un mximo de 15 das en caso de reiteracin.
5) Que son solidariamente responsables del pago de aquellos que sin
derecho para ello dificulten o imposibiliten el fiel y oportuno
cumplimiento de la obligacin.
EFECTOS DEL MATRIMONIO EN CUANTO A LOS BIENES.
Es el estudio de los regmenes patrimoniales.


Concepto.
Es el estatuto jurdico que regula las relaciones econmicas de los cnyuges
entre si y de estos respectos de terceros.
Principales regmenes patrimoniales del derecho comparado en el
matrimonio.
1) Rgimen con comunidad, es un sistema en virtud del cual una vez que
se celebra el matrimonio, todos los bienes tanto del marido como de la
mujer pasan a formar una comunidad, caracterizndose porque la
administracin la tiene el marido, una vez que el matrimonio termina la
comunidad se divide por partes iguales. Este es un sistema que en Chile
no existe.

Este rgimen adopta dos variantes:
i. Comunidad universal: todos los bienes del marido y de la mujer
ingresan a esta comunidad sin distincin.
ii. Rgimen con comunidad restringida: ciertos bienes ingresan a la
comunidad, por ejemplo si son solo bienes muebles esta
comunidad se llamar comunidad restringida mueble, si son solo
bienes inmuebles entonces se llamar rgimen de comunidad
restringida inmueble o bien se puede formar esta con lo que
ganan en el matrimonio y en este caso se llamara comunidad
restringida a los gananciales.
2) Rgimen sin comunidad: aqu una vez celebrado el matrimonio, el
marido toma la administracin de los bienes de la mujer (en este
sistema la mujer pierde su capacidad de ejercicio), una vez terminado el
rgimen se comparten las ganancias, este sistema es el que ms se
podra asemejar a la sociedad conyugal.
3) Rgimen de separacin total de bienes: en este caso cada cnyuge sigue
administrando sus bienes de la misma forma que lo hacan cuando se
encontraban solteros y una vez terminado el rgimen no comparten
nada.
4) Rgimen de participacin en los gananciales: es un rgimen nuevo Chile
y fue concebido como un sistema ideal, sin embargo la ley que regula
este rgimen termina creando un rgimen mucho ms engorroso de los
que debiera ser y esto ha determinado que en la prctica este rgimen
no sea muy ocupado.
De lo que se trata este rgimen es que, durante el matrimonio cada
cnyuge administra sus bienes como si se tratare de una separacin de
bienes, pero una vez que el rgimen termina el marido y la mujer deben
compartir lo que han ganado. Esto supone por ende que haya una suerte
de registro contable para saber en definitiva cuanto gano el marido y
cuanto gano la mujer para en base a ello determinar si hubo o no
gananciales.
Este sistema en el derecho comparado adopta dos modalidades
distintas:
i. El sistema con comunidad: que se caracteriza porque al terminar
el matrimonio, sobre los gananciales se forma una comunidad y
esta se divide entre los cnyuges en partes iguales (este no
adopto el sistema chilena).
ii. Sistema crediticio: aqu durante el matrimonio se administra
como si se estuviera separado de bienes, pero una vez que el
rgimen termina los cnyuges deben calcular lo que cada uno ha
ganado, compensar estos valores y el cnyuge que obtuvo
mayores ganancias debe pagarle al otro la mitad de esa
diferencia, por eso que el cnyuge a quien hay que pagarle va
tener un crdito para demandar el pago un derecho personal y es
por eso el nombre de modalidad crediticia.
Por ejemplo, determinamos que en termino de gananciales el
marido gan 100 y la mujer 80 se compensas esos dos montos de
manera que habra que calcular la diferencia que en este caso
seria 20, el marido que gano 20 mas que la mujer debe pagar a la
mujer la mitad de la diferencia, o sea, 10. El marido como tiene
que pagar 10 y tena 100 quedar con 90 y la mujer como tena
80 y el marido le tiene que pagar 10 tambin quedar con 90,
esto es solo aplicacin aritmtica lo que redunda en que ambos
siempre quedaran con el mismo monto en ganancias.

5) Rgimen dotal: no existe en Chile, este sistema trata de que cuando la
mujer contrae matrimonio le entrega dos conjuntos de bienes, 1) bienes
dotales o dote que son para el marido a el le pertenecen ese es su
aporte a la mantencin de la familia y 2) bienes parafernales que son
bienes que le pertenecen a la mujer, pero que el marido administra y
una vez que termina el matrimonio debe restituirlo.

6) Regmenes legales: son aquellos que encuentran su fuente en la ley, y a
su turno pueden existir dos modalidades.
I. Rgimen legal obligatorio: que es aquel que encuentra su
origen en la ley sin que la partes tengan la posibilidad de
modificarlos o sustituirlo;
II. Rgimen legal supletorio: es aquel que encuentra su origen
en la ley y que se aplica cuando los cnyuges no han
optado por un rgimen distinto.
7) Regmenes convencionales: son aquellos que encuentran su origen en
un acuerdo de voluntades de las partes, a su turno pueden revestir dos
modalidades:
I. Rgimen de amplia libertad: son aquellos en que los cnyuges no
tienen restriccin en cuanto a establecer su contenido;
II. Rgimen de libertad restringida: es aquel en que los cnyuges
pueden optar pero solo dentro de las posibilidades que el
ordenamiento jurdico seala. Lo comn es que este rgimen vaya
acompaado de un rgimen legal supletorio, ya que existe un
catlogo de regmenes entre los cuales pueden optar las partes,
pero si nada dicen la ley se encarga de sealar cual ser el
rgimen aplicable.
Situacin en Chile.
Regmenes legales: son supletorios y hay que distinguir:
a. Si el matrimonio se celebra en Chile, es la sociedad conyugal.
b. Si el matrimonio se celebra en el extranjero. Es la separacin de bienes.
Regmenes convencionales: corresponden a una libertad restringida, y
encontramos:
a. Para los matrimonios celebrados en Chile, la separacin total de bienes y
la participacin en los gananciales.
b. Para los matrimonios celebrados en el extranjero, la sociedad conyugal y
el rgimen de participacin en los gananciales.
La sociedad conyugal.
Es de todo los regmenes mas antiguo en Chile y existe con muy pocas
modificaciones. Sean agregado algunas limitaciones a la administracin de lo
bienes y se cre tambin el patrimonio reservado, pero la idea de fondo no ha
cambiado.
Esta desarrollada dentro del libro IV del C.C debido a su carcter patrimonial y
se encuentra a continuacin de las capitulaciones matrimoniales.
Definicin.
135 y 1718 C.C es rgimen de bienes que surge entre los cnyuges por el solo
hecho del matrimonio y a falta de pacto en contrario.
Caractersticas.
1) Es un rgimen supletorio; art. 135 y 1718.
2) La sociedad conyugal no puede comenzar antes del matrimonio, ni aun
cuando los esposos quisieran art. 1728 inc. Final, y tampoco puede
comenzar despus de celebrado el matrimonio, el matrimonio comienza
con sociedad conyugal es as como el art. 1723 no seala a la sociedad
conyugal como aquellos regmenes por los cuales se puede sustituir
durante el matrimonio, el nico caso en que el rgimen pudiese
comenzar luego de celebrado el matrimonio sera el caso del art. 135
caso de los matrimonios celebrados en el extranjero;
3) La administracin le corresponde al marido como regla general art.
1749, tiene que administrar aunque no quiera, la mujer tomara la
administracin cuando el marido no pueda, aqu no se impone puede
rechazar la administracin y en caso que acepte es nombrado curadora;
4) Una vez disuelta la sociedad conyugal se forma una comunidad sobre las
ganancias y estas se dividirn entre los cnyuges o sus herederos si
alguno ha fallecido;
5) Dentro de la sociedad conyugal la mujer goza de una gran cantidad de
derechos;
6) Dentro de la sociedad conyugal existe el patrimonio social compuesto
por un activo y un pasivo.
Diferencias entre la sociedad conyugal y la sociedad ordinaria:
i. La sociedad conyugal puede tener su origen en la ley o en un
acuerdo de las partes. En cambio la sociedad ordinaria como es un
contrato necesariamente tiene su origen en un acuerdo de las partes;
ii. La sociedad conyugal, por regla general, nace junto al matrimonio,
solo excepcionalmente nace despus de celebrado en el caso de
aquellos celebrados en el extranjero. En cambio la sociedad ordinaria
nace en el momento que las partes sealen;
iii. En cuanto a su terminacin las causales son distintas;
iv. En cuanto a su administracin, la sociedad conyugal es administrada
ordinariamente por el marido y extraordinariamente por un curador
del marido o curador bienes del marido. En cambio, la sociedad
ordinaria es administrada por todos los socios ya sea por s o por
todos mandatario;
v. La sociedad conyugal solo tiene dos socios, marido y mujer. En
cambio la sociedad ordinaria puede estar constituida por muchos
socios, solo tratndose de la sociedad de responsabilidad limitada
como mximo puede haber 50 socios;
vi. La sociedad ordinaria forma una persona jurdica distinta, lo que no
ocurre con la sociedad conyugal;
vii. La finalidad de la sociedad conyugal es solventar los gastos del
matrimonio y de la familia comn. En cambio la sociedad ordinaria
persigue fines de lucro;
viii. En materia de aportes no puede haber sociedad ordinaria sin ellos.
En cambio en la sociedad conyugal es posible que ambos cnyuges
aporten algo, que solo lo haga uno de los cnyuges lo haga o incluso
que ninguno aporte;
ix. En cuanto a las utilidades exige que todos los socios participen de la
utilidades, en cambio la sociedad conyugal es posible que alguno de
los cnyuges no obtenga utilidad alguna, por ejemplo si la mujer
renuncia a los gananciales;
x. La sociedad ordinaria no puede ser a titulo universal, en cambio la
sociedad conyugal es a titulo universal art. 2056;
xi. La sociedad ordinaria tiene como nombre la razn social, en cambio
la sociedad conyugal solo se llama sociedad conyugal.
Patrimonios que se pueden encontrar en la sociedad conyugal.
1. Patrimonio social, que necesariamente debe existir;
2. Patrimonio propio de cada cnyuge;
3. Patrimonio reservado de la mujer casada;
4. Patrimonios especiales de la mujer, aqu encontramos el art. 166
2
, art.
167
3
y algunos autores agregan el art. 252
4
.

2
Art. 166 Cdigo Civil: si a la mujer casada se le hiciere una donacin, o se dejare una herencia o legado,
con la condicin precisa de que en las cosas donadas, heredadas o legadas no tenga la administracin el
marido, y si dicha donacin, herencia o legado fuere aceptado por la mujer, se observaran las reglas
siguientes:
Clasificacin que le corresponde a la sociedad conyugal.
Los autores sealan que sera una comunidad restringida a los gananciales,
porque las principales partidas de la sociedad conyugal son el producto del
trabajo y las adquisiciones a ttulo oneroso.
No sera una comunidad restringida a los gananciales y bienes muebles,
porque si bien los muebles que se tenan antes de la vigencia de la sociedad
as como los que se adquieren a ttulo gratuito ingresan al haber social lo
hacen al haber relativo lo que significa se genera una recompensa a favor del
cnyuge adquirente o aportante, es decir, en definitiva la sociedad conyugal
queda adeudando su valor, por lo que no se considera que efectivamente este
incrementando el haber social.
El patrimonio social.
Como todo patrimonio est compuesto por un activo y un pasivo, a su turno el
activo est compuesto por un haber absoluto y un haber relativo. Por su parte,
dentro del pasivo, tambin encontramos uno absoluto y uno relativo.
I. El haber absoluto de la sociedad conyugal.
Es aquel que est compuesto por todos los bienes que ingresan al patrimonio
social, de manera que la sociedad conyugal se hace duea de estos bienes sin
que se genere una recompensa a favor del cnyuge adquirente o aportante.
Es por esta razn que tambin se le denomina haber efectivo o real.
Partidas que lo integran. Art. 1725
1. El producto del trabajo:
Requisitos:

1. Con respecto a las cosas donadas, heredadas o legadas, se aplicarn las disposiciones de los artculos
159, 160, 161, 162 y 163, pero disuelta la sociedad conyugal las obligaciones contradas por la mujer en su
administracin separada podrn perseguirse sobre todos sus bienes.
2. Los acreedores del marido no tendrn accin sobre los bienes que la mujer administre en virtud de este
artculo, a menos que probaren que contrato celebrado por l cedi en utilidad de la mujer o la familia
comn.
3. Pertenecern a la mujer los frutos de las cosas que administra y todo lo que con ello adquiera, pero
disuelta la sociedad conyugal se aplicaran a dichos frutos y adquisiciones las reglas del artculo 150.
3
Art. 167 Cdigo Civil: si en las capitulaciones matrimoniales se hubieren estipulado que la mujer
administre separadamente alguna parte de sus bienes, se aplicaran a esta separacin parcial las reglas del
artculo precedente.
4
Art. 252, inc. 3 Cdigo Civil: cuando el derecho (legal de goce) corresponda a la madre casada en sociedad
conyugal, sta se considerar separada parcialmente de bienes respecto de su ejercicio y de lo que se
obtenga. Esta separacin se regir por la normas del art. 150.

a. Que el trabajo sea remunerado;
b. Que el trabajo se desarrolle durante la vigencia de la sociedad
conyugal.
El cdigo seala que el trabajo debe desarrollarse durante la vigencia
del matrimonio. Pero no es del todo correcto, pues sabemos que
tratndose de los matrimonios celebrados en el extranjero, la
sociedad comenzara con posterioridad a la celebracin del
matrimonio y lo fundamental en este caso es que el trabajo se
desarrolle durante la vigencia del matrimonio.

Problemas:
i. Con lo que se obtiene en el juego?
por el n1 del art. 1725 no entra al haber absoluto, porque no
es producto del trabajo, pero no obstante ello ingresa al haber
absoluto por el n 5 del art. 1725 ya que sera una adquisicin
a titulo oneroso.

ii. Qu ocurre con las donaciones remuneratorias?
Se entiende por donaciones remuneratorias aquellas que
expresamente se hacen como retribucin por los servicios
prestados, siempre que estos sean de aquellos que suelen
pagarse.

Requisitos:
a) Que la donacin conste por escrito, se requerir de
escritura pblica o privada dependiendo de la naturaleza
del bien y si se omite la escritura la donacin se entender
gratuita;
b) Que en esa escritura se especifiquen los servicios
prestados. Si se omite este requisito la donacin se
entender gratuita;
c) Que el servicio prestado se haya desarrollado durante la
vigencia de la sociedad conyugal;
d) Que los servicios que se presten sean de aquellos que
suelen pagarse, es decir, de aquellos que servicios que dan
accin en contra de quien los recibe.

Reunidos estos 4 requisitos se entiende que es producto del
trabajo, y por tanto, la cosa donada entra en el haber
absoluto en la parte que de accin.
Esto es porque puede ocurrir que la cosa donada valga ms
que los servicios, en consecuencia, solo en la parte que da
accin hay producto del trabajo e ingresa al haber absoluto
y en el exceso la donacin se entiende gratuita de manera
que para saber cul es su destino, debemos distinguir:

1) Si la cosa donada es mueble, el exceso ingresa al haber
relativo porque ese el destino de los bienes muebles
adquiridos a ttulo gratuito.
2) Si la cosa es inmueble ingresa al patrimonio propio del
cnyuge donatario porque ese el destino de los
inmuebles adquiridos a ttulo gratuito.
iii. Qu ocurre con el producto del trabajo ilcito?
La ley no distingue por cuanto se entiende que entra al haber
absoluto.
iv. Qu ocurre con el trabajo que se extiende en el tiempo?
La ley exige que el trabajo se desarrolle durante la vigencia de
la sociedad conyugal, pero ocurre en numerosos casos el
trabajo comienza antes de la sociedad conyugal y concluye
despus que esta ha terminado.

Para saber que parte del producto trabajo entra a la
sociedad conyugal hay que distinguir:
i. Si el trabajo es divisible no hay problema, ingresa al haber
absoluto la parte correspondiente al trabajo que se
desarroll durante la vigencia de la sociedad conyugal.
ii. El problema se presenta cuando el trabajo es indivisible y
en este caso se ha entendido que hay que estar al
momento en que concluye el trabajo ya que solo en ese
momento se entiende que se ha cumplido.
En consecuencia, si el trabajo comienza antes de la
vigencia de la sociedad conyugal y concluye durante la
vigencia todo el producto del trabajo ingresa al haber
absoluto.

Excepcin a esta partida.
Se presenta cuando la mujer desarrolla un trabajo separado del de su marido,
pues en tal caso por el solo ministerio de la ley y aunque se hubiere pactado lo
contrario, la mujer genera patrimonio reservado.
2. Frutos y producto de los bienes sociales y de los bienes propios de los
cnyuges devengados durante la vigencia de la sociedad conyugal. Art.
1725.
Pese a que el cdigo dice que se devenguen durante el matrimonio en
realidad deben devengarse durante la vigencia de la sociedad conyugal y
para saber cundo se devengan hay distinguir:
a. Frutos naturales: se devengan cuando se perciben.
b. Frutos civiles: se devengan da por da, porque se trata de la
retribucin a que tiene derecho otra persona por haber concedido el
uso o goce de algn bien.
A qu ttulo se hace duea la sociedad conyugal de los frutos?
Hay que distinguir:
a) Tratndose de los frutos de los bienes sociales: la sociedad conyugal
se hace duea de estos frutos a ttulo de accesin y esto no tiene
nada de extraordinario, ya que la regla general es que los frutos
pertenecen al dueo.
b) Tratndose de los bienes propios de la mujer: tradicionalmente se ha
sostenido que el marido es titular de un derecho de usufructo legal
sobre los bienes de la mujer y es en razn de ese derecho que los
frutos que producen los bienes propios de la mujer entran al haber
absoluto.
Esta forma de argumentar encontrara sustento en los art. 810 y 2466,
inc., final. Final. Sin embargo, se cuestiona que efectivamente el marido
sea titular de un derecho de usufructo, por las siguientes razones:
i. Si el marido fuese usufructuario tendra que rendir caucin de
conservacin y restitucin y tendra que proceder a la faccin de
inventario solemne y en realidad no tiene ninguna de estas
obligaciones.
ii. Si el marido fuese usufructuario y la mujer enajena un bien propio
estara enajenando la nuda propiedad, pero en realidad esta
enajenando la plena propiedad.
iii. Si el marido fuese usufructuario los acreedores sociales no
podran embargar los frutos de los bienes propios de la mujer,
porque estos perteneceran al marido y en realidad como sucede
que ingresa al haber absoluto de la sociedad conyugal, los
acreedores sociales pueden embargarlos.
iv. Si el marido fuese usufructuario al momento de liquidar la
sociedad conyugal, la mujer no tendra derecho a participar de
esos frutos y en realidad como ingresan al haber absoluto nada
obsta a que la mujer pueda adjudicrselos a ttulo de gananciales.

En razn de estos argumentos los autores comentan que en
realidad aqu hay un derecho legal de goce, que se justifica por
cuanto est destinado a los gastos de la familia comn. Es por
esto que aun cuando la mujer renuncia a los gananciales en las
capitulaciones matrimoniales los frutos de sus bienes propios, de
todas formas ingresan al haber absoluto de la sociedad de la
sociedad conyugal.

c) Tratndose de los bienes propios del marido: en doctrina existen dos
opiniones tendientes a justifica por qu la sociedad conyugal se hace
duea de los frutos de los bienes propios del marido.
i. Algunos autores lo justifican en el art. 1750 inc. 1, que
consagra la asimilacin o confusin entre los bienes sociales y
los bienes propios del marido. Luego como existe esta
confusin, el marido se hara dueo de estos frutos por
accesin.
ii. Para otros no puede justificarse esta figura en el art. 1750.
Porque esta disposicin que la confusin de patrimonios solo se
produce respecto de terceros, pero entre hombre y mujer la
situacin es clara entre los bienes que integran uno y otro
patrimonio.
Luego la razn por la cual los frutos de los bienes del marido ingresan
al haber absoluto de la sociedad conyugal es la misma que justifica la
adquisicin de los bienes propios de la mujer, esto es que estn
destinados a solventar las cargas del matrimonio.
Inembargabilidad del derecho de usufructo legal. Art. 2466 inciso
final
Alcances de esta:
a. Leopoldo Urrutia: seala que esta inembargabilidad solo opera en
situaciones excepcionales, como el caso del art. 1753, en que la
mujer ha renunciado a los gananciales en las capitulaciones
matrimoniales y no obstante ello los frutos sus bienes propios
entran al haber absoluto de la sociedad conyugal.
En tal caso los frutos serian inembargables por cuanto estn
destinados a solventar las cargas del matrimonio.
Esta opinin ha sido criticada porque el art. 2466 no hace ningn
distingo, de manera que no existe fundamento para sostener que
solo se aplica a situaciones excepcionales.

b. Carlos Aguirre Vargas: sostiene que hay que distinguir entre los
frutos y el derecho de usufructo.
El art. 2466 declara inembargable el derecho de usufructo, pero
no a los frutos los cuales seran embargables.
Esta opinin tambin ha sido criticada, porque hacer esta
distincin no tendra ningn sentido, en efecto de que servira
sostener que el usufructo es inembargable si los frutos son
embargables, ya que lo que realmente interesa en el usufructo
son los frutos.

c. Jos Clemente Fabres: seala que efectivamente los frutos son
inembargables, pero solo en lo que sean necesarios para solventar
las cargas del matrimonio y en el exceso seran embargables.
Esta opinin encontrara fundamento en el art. 64 de la Ley de
Quiebras.

Excepciones a esta partida.
a. Frutos y productos de los bienes del patrimonio reservado de la mujer.
Permanece en el patrimonio reservado.
b. Los frutos de las cosas donadas, heredadas o legadas, a cualquiera de
los cnyuges, bajo la condicin que esos frutos no pertenezcan a la
sociedad conyugal. En este caso los autores se pregunta Cul es el
destino de esos frutos?
Algunos sostienen que formaran un patrimonio especial, pero en
realidad no existe fundamento alguno que permita justificar esto, de ah
que se seala que sera una partida mas bien de los bienes propios.

3. Adquisiciones a ttulo oneroso.
Requisitos:
a. Que la adquisicin sea a ttulo oneroso. Es indiferente cual es el ttulo
y quien adquiere, lo importante es que sea a ttulo oneroso.
b. Que la adquisicin se haga durante la vigencia de la sociedad
conyugal.
Se entiende que la adquisicin se hace durante la vigencia de la sociedad
conyugal.
Cuando un bien se adquiere cuando concurren copulativamente ttulo y modo
de conformidad a las reglas generales.
Casos art. 1736:
i. Tratndose del n1, aqu encontramos dos situaciones:
a. Uno de los cnyuges inicia posesin antes de la vigencia de la
sociedad conyugal y la prescripcin opera durante la vigencia de
la sociedad conyugal.
En este caso se entiende que el bien fue adquirido antes de la
vigencia de la sociedad conyugal, lo que no tiene nada de
novedoso porque se entiende que en todo caso en que opera la
prescripcin adquisitiva el prescribiente adquiri el dominio al
momento de iniciar la posesin.

b. Tambin contempla la transaccin, pero en este caso hay que
distinguir:
i.- si la transaccin recae en un objeto disputado es un titulo
declarativo y por lo tanto siempre va operar con efecto
retroactivo, de manera que es en este caso en que se entiende
que el bien fue adquirido antes de la sociedad conyugal.

ii.- Si la transaccin se refiere a un objeto no disputado es un
ttulo translaticio de dominio, que est operando durante la
vigencia de la sociedad conyugal, por lo tanto si estamos al ttulo
debemos entender que se adquiri el bien durante la vigencia de
la sociedad conyugal.

ii. El n3 se refiere a la nulidad y a la resolucin