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III Mostra de Pesquisa

da Ps-Graduao
PUCRS

DIMENSES DA IGUALDADE A PARTIR DA PERSPECTIVA DA
DIGNIDADE ATRIBUDA AO HUMANO


Mariane Kliemann Fuchs. Carlos Alberto Molinaro (Orientador)
rgo Financiador: CNPq

Progama de Ps-Graduao da Faculdade de Direito- Mestrado e Doutorado, PUCRS,



Resumo
Introduo
A igualdade, assunto atualmente muito discutido em virtude das cotas nas
universidades pblicas brasileiras, tema de diversas e controversas discusses. Muito
pode ser dito sobre o assunto, e as mais diversas abordagens sobre a temtica so possveis.
No presente trabalho, nos limitamos anlise de forma resumida dos conceitos de
igualdade e sua aproximao com a dignidade da pessoa humana, eixo central da
Constituio Brasileira.
Para tanto, como Metodologia de trabalho, no primeiro plano, vamos tecer algumas
consideraes sobre os conceitos de igualdade na doutrina jurdica e sua aproximao com
a dignidade da pessoa humana, utilizando para tanto apenas a pesquisa bibliogrfica neste
primeiro momento da pesquisa.

Conceito de igualdade
Segundo Mello
1
: Rezam as constituies e a brasileira estabelece no art. 5,
caput- que todos so iguais perante a lei. Entende-se [...] que o alcance do princpio no se
restringe a nivelar os cidados diante da norma legal posta, mas que a prpria lei no pode
ser editada em desconformidade com a isonomia. Estamos diante do que a doutrina
denomina de clusula geral de igualdade.

1
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Contedo Jurdico do Princpio da igualdade. 3 ed., 14 tir., So Paulo: Malheiros, 2006. p. 9.
Na viso de Hesse
2
, quando trabalhamos com a clusula geral de igualdade
estamos diante de uma igualdade jurdica formal, que pede a realizao, sem exceo, do
direito existente, sem considerarmos a pessoa em sua personalidade
3
, caractersticas fsicas,
culturais, sociais e religiosas. Isso significa que sob a perspectiva da igualdade formal que
no podemos aplicar o direito existente em favor ou s custas de alguma pessoa.
Contudo, a igualdade formal no revela garantia ao tratamento justo, motivo
pelo qual buscamos, tambm, a formatao de um conceito de igualdade material onde
possa ser concebido, no limite da prudncia, um tratamento diferenciado proporcional s
diferenas. Com acuidade Hesse
4
j revelou que o princpio da igualdade probe uma
regulao desigual para situaes iguais, asseverando que fatos desiguais devem ser
tratados desigualmente.
Desta forma, compartimos com o magistrio de Mello
5
para quem a lei no
pode ser fonte de privilgios ou perseguies, mas instrumento regulador da vida social que
necessita tratar eqitativamente todos os cidados, salientando o expressado por Hesse
6
ao
determinar que o importante estabelecer quais so os critrios justos para essa
diferenciao. Para o jurista
7
, so trs os justos critrios para anlise das situaes de
igualdade, acrescido posteriormente por um quarto:
1. A diferenciao no pode tornar-se fator de desigualao ou de obteno de
vantagem desproporcional para uma das partes
2. Deve existir uma correlao lgica abstrata existente entre o fator de discriminao
e a disparidade com o tratamento diferenciado.
3. Na implementao de uma igualdade material os valores constitucionais precisam
ser respeitados.
4. O vnculo de correlao precisa ser pertinente em funo dos interesses
constitucionalmente assegurados. A a razo da desigualao precisa, pois, ser
valiosa para o bem pblico.

Por outro lado, a prpria Constituio do Brasil protege no somente a
igualdade formal pois refere, tambm, igualdade material quando garante proteo
dignidade da pessoa humana, abrangendo as diferenas tnicas, filosficas, raciais,

2
HESSE. Konrad. Elementos de direito constitucional da repblica federal da repblica da Alemanha. 20 ed., traduo de Lus
Afonso Heck. Porto Alegre: Sergio Fabris, 1998. P. 330.
3
MARTINS-COSTA, Judith. Os direitos fundamentais e a opo culturalista do novo cdigo civil. In: SARLET, Ingo Wolfgang. (org)
Constituio, Direitos Fundamentais e Direito Privado. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006. p. 72.
4
HESSE. Konrad. Elementos de direito constitucional da repblica federal da repblica da Alemanha. 20 ed., traduo de Lus
Afonso Heck. Porto Alegre: Sergio Fabris, 1998. P. 330.
5
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Contedo Jurdico do Princpio da igualdade. 3 ed., 14 tir., So Paulo: Malheiros, 2006. p. 10.
6
HESSE. Konrad. Elementos de direito constitucional da repblica federal da repblica da Alemanha. 20 ed., traduo de Lus
Afonso Heck. Porto Alegre: Sergio Fabris, 1998. P.330
7
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Contedo Jurdico do Princpio da igualdade. 3 ed., 14 tir., So Paulo: Malheiros, 2006. p. 21
culturais, religiosas, enfim, diversidade, que nas palavras de Moraes
8
um direito
diferena. No contexto atual, respeitar as diferenas e regular as relaes privadas inspirado
na igualdade, tem tanto o sentido de igualar os poderes sociais quanto o sentido de proibir
ou coibir qualquer tipo de discriminao. Como bem salienta a autora, em certa medida
todos so iguais e diferentes ao mesmo tempo, dependendo dos critrios axiolgicos
utilizados. A regra valorativa que a priori os igualar ou os distinguir ser sempre uma
regra de pr-conceito (tanto em sentido negativo quanto positivo).
Desta forma, no somente a aplicao dos estritos critrios apontados por Mello
pautaro o presente estudo na conformao da igualdade, e a conseqente no
discriminao dentro das relaes privadas, mas sim a atribuio de dignidade pessoa
humana que nos dar esse parmetro, ainda mais quando tratamos do assunto no mbito dos
particulares.
nesta posio que inserimos o presente estudo, ao estabelecer que de certa
forma todos so iguais e diferentes ao mesmo tempo, talvez e por isso mesmo
indiferentes.... O que interessa ao se estudar juridicamente a igualdade estabelecer as
metas que estamos buscando ao utilizar o conceito, e o subjacente preliminarmente ao
discurso posto. O que isso quer dizer que impor uma igualdade formal, onde todos so
iguais independentemente de suas desigualdades acentuar as diferenas entre os grupos e
entre os indivduos. Contudo, estabelecer uma igualdade material, tratando de forma
diferenciada s pessoas de acordo com as suas desigualdades implica no estabelecer
privilgios e no-privilgios pela meta que se quer alcanar.
Por isso apontamos, o que para uns parece bvio, mas para outros nem tanto
assim, que as diferenciaes devem ser reguladas e colocadas de acordo com a noo de
dignidade humana, que, no nosso trabalho adota como marco terico o conceito de Sarlet,
pois se no existir uma finalidade especfica para a diferenciao implementada com vistas
na igualao material de direitos, essa diferenciao gerar outras distores na sociedade.
Para Sarlet,:
[...] temos por dignidade da pessoa humana a qualidade intrnseca e distintiva de
cada ser humano que o faz merecedor do mesmo respeito e considerao por
parte do Estado e da comunidade, implicando, neste sentido, um complexo de
direitos e deveres fundamentais que assegurem a pessoa tanto contra todo e
qualquer ato de cunho degradante e desumano, como venham a lhe garantir as

8
MORAES, Maria Celina Bodin de. O conceito de dignidade humana: substrato axiolgico e contedo normativo. In: SARLET, Ingo
Wolfgang. (org.) Constituio, Direitos Fundamentais e Direito Privado. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006. p. 123
condies existenciais mnimas para uma vida saudvel, alm de propiciar e
promover sua participao ativa e co-responsvel nos destinos da prpria
existncia e da vida em comunho com os demais seres humanos.
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Resultados e Discusso

Como o prprio conceito de dignidade humana acolhido informa, ele se aplica tanto
ao Estado quanto aos particulares. Respeitar os indivduos em suas particularidades e
singularidades dever decorrente da considerao mtua pelo fato de todos sermos
humanos. Mas, infelizmente, no vivemos em um mundo de utpica igualdade, e sim em
um lugar onde a desigualdade um fator muito presente e at mesmo estimulado em
alguma perspectiva egocntrica. Na tentativa de antever uma mudana no pensamento e na
atitude social, tanto do Estado quanto da sociedade, propomos uma perspectiva no que hoje
se apresenta muito mais voltada como uma forma de reparao de injustias passadas do
que no efetivo alcance de uma vida com dignidade. Cabe ao Estado regular, atravs das leis
e de aes concretas, as relaes que esto em sua esfera de competncia, criando ainda
programas de educao para combater desigualdades sociais. E cabe tambm a sociedade,
vencer as barreiras do preconceito, acolhendo quem precisa de ajuda, e dando o primeiro
passo: simplesmente respeitando o outro como a si mesma, pois inexistindo um sujeito
singular bem identificado e respeitado, o sujeito plural se debilita e deforma.




9
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988. 6. ed. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2008. p. 63.