INFORME

Interpretacin y Aplicacin del Convenio 169 de la OIT como tratado de derechos humanos




ndice



1. Introduccin 2
2. Aplicacin e interpretacin de los
tratados internacionales de derechos
humanos
3
3. El Convenio 169 es un tratado
internacional de derechos humanos
12
4. Las disposiciones del Convenio 169 son
directamente auto ejecutables y no
estn condicionadas a la legislacin
interna
13
5. Conclusin 21











Sergio Fuenzalida B.


2

1. Introduccin

El Estado de Chile el 15 de Septiembre de 2008 ratific el Convenio 169 sobre Pueblos Indgenas
y Tribales en Pases independientes, de la Organizacin Internacional del Trabajo, incorporando
las prescripciones de ese tratado internacional al ordenamiento jurdico nacional.
El tratado reconoce y valora a los pueblos indgenas como sujetos en el orden jurdico, y como
titulares de derechos para el control de su existencia colectiva y de su identidad social y
normativa. Los principios que inspiran al Convenio, sealados en su prembulo, son los de
igualdad y no discriminacin, el rechazo a la asimilacin, el reconocimiento de la aspiracin
(reconocida como valor) de los pueblos indgenas a asumir el control de sus formas de sus
instituciones y formas de vida, y, asimismo, el reconocimiento (estimado como disvalor) de la
erosin que han sufrido sus leyes, valores y costumbres.
Partiendo del principio de la igualdad o no discriminacin el tratado internacional rechaza la
asimilacin y le reconoce a la isonoma un alcance social o colectivo deviniendo en proteccin a
la autodeterminacin de los pueblos indgenas.
El Convenio de la OIT dispone entre otras cuestiones sobre la conservacin y respeto de la
cultura e instituciones indgenas, establece la obligacin del Estado de consultar cada vez que se
prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente y reconoce
el derecho de los pueblos indgenas a participar en las polticas pblicas que les conciernen.
Tambin dispone de normas relativas a la afirmacin y ejercicio del derecho consuetudinario y
reconoce el derecho de los indgenas sobre sus tierras, territorios y recursos naturales, entre otras
materias.
Las normas del Convenio se aplican, como prescribe su artculo primero, a los pueblos tribales
y, asimismo, a los pueblos en pases independientes, considerados indgenas. El titular de los
derechos que consagra no slo son slo las personas indgenas individualmente consideradas,
sino que, especialmente, los pueblos indgenas o tribales. Es decir, se trata de derechos que tienen
como titular un grupo o colectivo de personas agrupada por sus caractersticas especiales.
El reconocimiento de estos derechos colectivos de que son titulares los pueblos indgenas reclama
la existencia de un proceso diseado para una proteccin eficaz de ellos. Ellos hacen
indispensable establecer medios y procedimientos aptos para garantizar su ejercicio y proteccin.
Para que ello pueda materializarse es necesario comprender previamente que el Convenio 169,
como tratado internacional de derechos humanos, debe ser aplicado en Chile de acuerdo a los
principios y reglas que rigen la forma de aplicacin e interpretacin de los tratados de esa
naturaleza, esto es, de acuerdo a lgica y al orden normativo propio en que se inscriben los
tratados de derechos humanos.
En el presente informe demostraremos, a la luz del desarrollo de la doctrina y de la jurisprudencia
nacional, internacional y comparada sobre derechos humanos, adems de la lectura de las normas
constitucionales chilenas y las del propio Convenio 169, que las disposiciones del tratado de la
OIT tienen aplicacin inmediata dentro del orden jurdico nacional y que su aplicacin debe
hacerse de acuerdo a los principios que rigen el derecho internacional de los derechos humanos.


3

2. Aplicacin e interpretacin de los tratados internacionales de derechos humanos

2.1 Validez y condiciones de aplicabilidad de las normas de los tratados internacionales

La Constitucin Poltica de un Estado constituye el vrtice de su ordenamiento jurdico y sus
preceptos tienen un carcter normativo y no meramente programtico. Ella obliga directamente a
toda persona, institucin o grupo, y nadie puede eximirse de obedecer sus disposiciones, tanto
formal como sustantivamente
1
. Lo cual implica no slo una prohibicin de transgredir los
preceptos constitucionales, sino un deber de cumplirlos en un sentido activo y positivo
2
. Los
rganos del Estado, en consecuencia, no slo no pueden transgredir la Constitucin y las leyes,
sino que tambin estn obligados a ejecutar fielmente sus mandatos
3
. De lo contrario, ellos
estaran dejando de cumplir el fin para el cual fueron creados, a saber, el servicio de la persona
humana y la promocin del bien comn, con pleno respeto a los derechos y garantas que la
Constitucin establece.
Ese carcter de fuente primaria del orden jurdico que posee la Constitucin, sin embargo, no se
traduce necesariamente en que la Constitucin va a fundar la validez de todas las normas
aplicables en el sistema jurdico del pas en que rige. La Constitucin, esa es la verdad, junto con
fundar la existencia de las normas creadas internamente (normas de generacin interna), segn la
tramitacin respectiva que dispone el propio ordenamiento jurdico (que de otro modo no podran
nacer a la vida del derecho), tambin se remite y hace aplicable a nivel interno normas que no
tienen su origen en el mbito nacional sino que tienen su principio en el mbito internacional
(normas de generacin externa), de acuerdo a las formas de creacin propias de ese otro sistema
jurdico.
Ambos tipos de normas, las generadas internamente y las generadas internacionalmente, de
conformidad a lo dispuesto por la propia Constitucin --emanada del poder constituyente -- pasan
a formar parte del orden jurdico vigente, siendo ambas, en todo caso, igualmente aplicables.
Ambos rdenes de normas son derecho vigente y forman parte integrante del orden jurdico
nacional.
Con todo, entre una y otra categora de normas se ha sealado la existencia de una marcada
diferencia, diferencia que deriva de provenir de fuentes tan diversas. El fundamento de validez de
cada una de ellas
4
es distinto y las condiciones de aplicabilidad de las mismas son tambin

1
Garca de Enterra, Eduardo. La Constitucin como norma y el Tribunal Constitucional. Madrid: Cvitas, Madrid, 1991, pg. 63
a 65.
2
Cea Egaa, Jos Luis, Presentacin y Estudio Introductorio, Dignidad, Derechos, y Garantas en el Rgimen Constitucional
Chileno, en Practica Constitucional y Derechos Fundamentales. Santiago de Chile: Corporacin Nacional de Reparacin y
Reconciliacin, 1996, pg.17.
3
La Constitucin, por ello, no slo configura y ordena los poderes del Estado por ella construidos, sino que asimismo
establece los lmites del ejercicio del poder y el mbito de las libertades y derechos fundamentales, as como los objetivos
positivos y las prestaciones que el poder debe cumplir en beneficio de la comunidad. Ver, Garca de Enterra, La Constitucin
como norma, supra , pg. 49.
4
Fundamento de validez de las normas jurdicas es aquello que confiere u otorga validez a stas, o sea, aquello en virtud de lo
cual podemos decir que una norma jurdica existe y que es obligatoria. De este modo, si validez es sinnimo de existencia y
obligatoriedad de las normas jurdicas, fundamento de validez es lo que otorga la validez, o sea, lo que permite certificar la


4
diferentes. La validez de una norma interna (infraconstitucionalmente derivada), de acuerdo a lo
que prcticamente todos los autores sealan, descansa en que su dictacin haya sido autorizada
por otra norma perteneciente al sistema jurdico en cuestin, en trminos que concuerde con lo
establecido por otra norma vlida en cuanto: 1) al rgano que debe dictarla; 2) al procedimiento
mediante el cual deber ser sancionada, y 3) al contenido que debe tener dicha norma
5
. En el
caso de reunirse esos requisitos, la norma respectiva pertenecer al sistema jurdico en cuestin y
ser asimismo aplicable, permaneciendo vlida mientras no sea derogada o caiga en desuso. La
validez y la aplicabilidad de la norma en este caso son trminos intercambiables.
Distinto es el caso de las normas que provienen de los tratados internacionales. En este caso su
ingreso al ordenamiento interno ha pasado por la remisin a ellas que hace el ordenamiento
nacional segn lo prescrito por la Constitucin, que integra esas normas al orden jurdico interno,
convirtindolas en normas obligatoriamente aplicables. Sin embargo, y aqu est la importancia
de la distincin, no obstante su incorporacin al sistema nacional, esas normas internacionales en
todo lo relativo a su creacin y validez dependen y siguen dependiendo del Derecho
Internacional. Esas normas encuentran su fuente en el Derecho Internacional, y la Constitucin,
respecto de ellas, se encuentra vedada de disponer de su validez.
As, para el derecho de los tratados, la validez de sus normas no va a depender en nada de las
disposiciones internas, de las que son autnomas. Ellas van a ser vlidas en la medida y en los
trminos que le seale el orden jurdico internacional. El tratado no es generado por una fuente
de derecho interna, sino por fuente internacional, por tanto su validez y vigencia se rigen por
normas de derecho internacional, ha afirmado al respecto Humberto Nogueira
6
. Conclusin que
tiene la mayor importancia a la hora de establecer las condiciones de aplicabilidad de las normas
de origen internacional, integradas al sistema nacional, por cuanto ellas mismas disponen por si
mismo la forma en que deben ser aplicadas una vez que los Derechos nacionales las han
convertido en aplicables
7
. Es decir, una vez integradas esas normas internacionales al sistema
nacional, es nuevamente el Derecho Internacional el que determina la manera en que deben ser
aplicadas, segn sus propias normas de observancia y, como veremos ms adelante, tambin de
interpretacin. Como lo ha sealado reiteradamente la Corte Suprema chilena: [u]n acuerdo
internacional, por consiguiente, no puede dejar de aplicarse sino de conformidad con las normas
de derecho internacional
8
.
Y ello no puede ser de otro modo desde el momento que los principios que fundan y hacen
posible el derecho de los tratados, es decir, los consagrados en el Convencin de Viena sobre el
Derecho de los Tratados, especficamente en sus artculos 26 ("Pacta sunt servanda: Todo
tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe) y 27 (El derecho
interno y la observancia de los tratados: Una parte no podr invocar las disposiciones de su
derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado) -- como, tambin, en virtud
de la doctrina de los actos propios o stoppel -- sitan a los tratados por sobre el ordenamiento
interno; de ah que sus disposiciones no pierdan validez ni aplicabilidad, en razn de su propia

existencia y obligatoriedad de las normas. Cfr. Squella Narducci, Agustn. Introduccin al Derecho. Santiago: Editorial Jurdica
de Chile, ao 2000, pg. 318.
5
Cfr. Nino, Carlos. Introduccin al anlisis del derecho. Buenos Aires: Astrea, 2 edicin ampliada y revisada, 2001, pg. 114.
6
Cfr. Nogueira Alcala, Humberto, Aspectos fundamentales de la reforma constitucional de 2005 en materia de tratados
internacionales, en La Constitucin Reformada de 2005. Santiago, Centro de Estudios Constitucionales de Chile, Universidad de
Talca, 2005.
7
Requejo Pages, Juan Luis, Consideraciones en torno de , supra, pg. 51.
8
Cfr. Corte Suprema de Chile, Rol N 3452/06. En la web: http://www.poderjudicial.cl/index2.php?pagina1=estados_causas.php


5
condicin de posibilidad, frente a una eventual modificacin legal e incluso constitucional del
Estado Parte
9
.
El actual inciso sexto del artculo 54 N 1 de la Constitucin Poltica chilena consagra
precisamente la intangibilidad de las clusulas de un tratado internacional ratificado por Chile, en
una expresin manifiesta de constitucionalizacin del derecho internacional, en relacin a su
principio ms bsico que le atribuye primaca sobre el derecho interno
10
. Seala la norma
constitucional: Las disposiciones de un tratado slo podrn ser derogadas, modificadas o
suspendidas en la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo a las normas generales de
Derecho Internacional
11
. Con ello el Estado de Chile se halla obligado con las disposiciones
contenidas en los tratados mientras no se concrete un acto vlido y legtimo en el derecho
internacional que desvincule al Estado Parte del instrumento respectivo
12
.
A lo anterior se agrega, para el caso de los tratados internacionales de derechos humanos, una
propiedad muy especial. En esos tratados el Estado al hacer suya la legislacin proveniente de
fuente externa en materia de derechos humanos la incorpora al plexo constitucional. Lo cual no
significa que el derecho internacional reemplace al de origen local, sino que lo completa y lo
fortalece desde el momento que ambos se fundan en el respeto de los derechos humanos. En la
cspide de la pirmide del ordenamiento jurdico nacional, que representa la Constitucin
Poltica, se superpone, potencindose, la cspide del derecho internacional, que tambin tiene a
los derechos humanos en su vrtice
13
. As lo ha dicho nuestra Corte Suprema: Que tambin los
principios internacionales referidos, los convenios, pactos y tratados en que se reconocen los
derechos humanos y las garantas a nivel de tribunales nacionales, gozan de primaca
constitucional, cuyo colofn -- de acuerdo a una interpretacin progresiva y finalista de la
Constitucin-- es que prevalecen sobre la legislacin interna, toda vez que se entiende que la
prefieren, perfeccionan y complementan. Siendo, por lo mismo, tal normativa invocable por
todos los individuos, atendido el compromiso moral y jurdico del Estado ante la comunidad
internacional de respetarlos, promoverlos y garantizarlos
14
.

2.2 Caractersticas de los tratados de derechos humanos y el orden pblico internacional


9
Ver, Gordillo, Agustn. Derechos Humanos. Buenos Aires: Fundacin de Derechos Administrativo, 2005, pgs. 71 y 72.
10
Bidart Campos, Germn, El Derecho de la Constitucin y su Fuerza Normativa. Buenos Aires: EDIAR, 1995, pg. 468.
11
Esa norma fue propuesta originalmente por mocin de los senadores de derecha, seores Chadwick y Romero, con el objeto de
establecer la primaca de las normas de los tratados internacionales y otras normas de menor jerarqua. La mocin original
sealaba lo siguiente: Los tratados internacionales, una vez promulgados y publicados, formarn parte del ordenamiento jurdico
de la Repblica y una vez en vigor, prevalecern sobre las leyes y otras normas de menor jerarqua. Sus disposiciones slo
podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo a las normas generales
de Derecho Internacional. Ntese que la primera parte del inciso de manera indirecta, pero clara, dejaba a los tratados por debajo
de la Constitucin. Ello en definitiva no fue lo que se aprob. Cfr, Pfeffer Urquiaga, Emilio. Reformas Constitucionales 2005,
Antecedentes, Debates, Informes. Santiago: Editorial Jurdica de Chile, 2005, pg. 281.
12
Nogueira Alacal, Humberto, Aspectos fundamentales ., supra, pg. 387 y 388. Pero an esta posibilidad de
desvinculacin de un tratado, mediante su denuncia, esta vedada en relacin a los instrumentos que reconocen derechos humanos
desde el momento que ellos constituyen un lmite a la soberana nacional segn dispone la propia Carta Fundamental.
13
Ibid, pg. 75 y 76. Para Bidart Campos el artculo 103 de la Carta de Naciones Unidas, que hace prevalecer las obligaciones que
ella impone por sobre todo otro pacto que los estados miembros puedan celebrar, hacen del Captulo I de la Carta (Propsitos y
Principios), y de los derechos humanos y de las libertades fundamentales que ah alude (luego enunciados en la Declaracin
Universal de 1948 y en la serie de tratados de derechos humanos), la cima de la pirmide internacional.
14
Cfr. Corte Suprema de Chile, Rol N 3452/06, supra.


6
Los tratados internacionales de derechos humanos tienen caractersticas propias que los
diferencian de otros tratados que puedan celebrarse entre los estados para regular, por ejemplo,
sus relaciones comerciales, fronterizas u otras. En unos, los tratados clsicos, prima el inters
particular de cada Estado que los lleva a pactar acuerdos con otros en beneficio mutuo. La
voluntad y los intereses de los estados contratantes son la medida de la existencia y alcance de
estos acuerdos, y dan origen a derechos y obligaciones mutuamente exigibles en el mbito de sus
relaciones internacionales.
En los otros, los tratados de derechos humanos, la situacin es diferente. En primer trmino,
como lo ha puesto de relieve Bidart Campos, lo que caracteriza y distingue a los tratados de
derechos humanos de los tratados clsicos o comunes (los cuales se desenvuelven en el mbito
internacional), es que precisamente los tratados de derechos humanos tienen como objetivo
cumplirse y hacerse efectivos en la jurisdiccin interna del estado. En razn de los principios de
buena fe en su cumplimiento y de interpretacin conforme a su finalidad, esos tratados no slo
obligan al Estado respectivo internacionalmente sino que tambin, y principalmente, obligan al
Estado a nivel interno a favor de sus habitantes
15
.
Una segunda caracterstica que es necesario resaltar de los tratados de derechos humanos, es que
sus normas conforman un verdadero orden pblico internacional, en razn del plexo de valores,
principios y normas que los Estados adhieren con su suscripcin. Como ha sealado la Corte
Internacional de Justicia, en ellos los Estados contratantes no tienen intereses propios, tienen
solamente, todos y cada uno de ellos, un inters comn, que es el de preservar los fines superiores
que son la razn de ser de la Convencin. En consecuencia -- agrega el mismo Tribunal -- en
una Convencin de este tipo no puede hablarse de ventajas o desventajas individuales de los
Estados, ni de mantener un equilibrio contractual exacto entre derechos y deberes. La
consideracin de los fines superiores de la Convencin es, en virtud de la voluntad de las partes,
el fundamento y medida de todas las disposiciones
16
. Por eso que se debe trazar una esencial
diferenciacin entre las obligaciones de un Estado hacia la comunidad internacional como un
todo, y aquellas que surgen en relacin con otro Estado en el campo de la proteccin diplomtica.
Por su misma naturaleza las primeras son de inters de todos los estados. En vista de la
importancia de los derechos involucrados, puede ser sostenido que todos los estados tienen un
inters jurdico en su proteccin; son obligaciones erga omnes"
17
, y de naturaleza por tanto
objetiva.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos tambin ha destacado la naturaleza particular de
los tratados de derechos humanos en el sentido ya anotado:
La Corte debe enfatizar, sin embargo, que los tratados modernos sobre derechos
humanos, en general, y, en particular, la Convencin Americana, no son tratados
multilaterales de tipo tradicional, concluidos en funcin de un intercambio recproco
de derechos, para el beneficio mutuo de los Estados contratantes. Su objeto y fin son
la proteccin de los derechos fundamentales de los seres humanos,

15
Bidart Campos, Germn. La Interpretacin del Sistema de Derechos Humanos. Buenos Aires: Editorial EDIAR, 1994, pgs. 78
y 79.
16
Opinin consultiva CID Recueil 1955, p. 23, citado en Nogueira Alcala, supra, pg. 91.
17
Corte Internacional de Justicia, Barcelona Traction, Light and Power Company, Limited, Second Phase, Judgement, I. C.J.
Reports 1970, pg. 3. Citado en sentencia de la Corte Suprema Argentina en la causa Arancibia Clavel, Enrique Lautaro s/
homicidio calificad, asociacin ilcita, intimidacin pblica y dao y homicidio agravado [en lnea]. Corte Suprema de Justicia
de la Nacin [ref. 26 de marzo de 2009]. Disponible en la Web: http://www.csjn.gov.ar/documentos/cfal3/ver_fallos.jsp


7
independientemente de su nacionalidad, tanto frente a su propio Estado como frente a
los otros Estados contratantes. Al aprobar estos tratados sobre derechos humanos, los
Estados se someten a un orden legal dentro del cual ellos, por el bien comn, asumen
varias obligaciones, no en relacin con otros Estados, sino hacia los individuos bajo
su jurisdiccin. El carcter especial de estos tratados ha sido reconocido, entre otros,
por la Comisin Europea de Derechos Humanos cuando declar
que las obligaciones asumidas por las Altas Partes Contratantes en la Convencin
(Europea) son esencialmente de carcter objetivo, diseadas para proteger los
derechos fundamentales de los seres humanos de violaciones de parte de las Altas
Partes Contratantes en vez de crear derechos subjetivos y recprocos entre las Altas
Partes Contratantes ("Austria vs. Italy", Application No. 788/60, European
Yearbook of Human Rights, (1961), vol. 4, pg. 140).
La Comisin Europea, basndose en el Prembulo de la Convencin Europea,
enfatiz, adems,
que el propsito de las Altas Partes Contratantes al aprobar la Convencin no fue
concederse derechos y obligaciones recprocas con el fin de satisfacer sus intereses
nacionales sino realizar los fines e ideales del Consejo de Europa... y establecer un
orden pblico comn de las democracias libres de Europa con el objetivo de
salvaguardar su herencia comn de tradiciones polticas, ideas y rgimen de
derecho (Ibid., pg. 138)
18
(los destacados son nuestros).
As, dado estas caractersticas anotadas, el derecho internacional de los derechos humanos se
erige como un orden jurdico superior que rige la relacin de los Estados con sus habitantes, y
que en caso de contradiccin desplaza al derecho interno de cada pas, el que frente a l es
meramente un hecho. Lo cual no puede ser de otra manera, como verbigracia para los pases que
han suscrito el Pacto de San Jos de Costa Rica y aceptado la jurisdiccin de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, desde el momento que han signado un cuerpo normativo
vinculante, que obliga directamente, y que consagra derechos humanos inmunes a la soberana.
Derechos que configuran un orden pblico comn entre los estados Partes
19
que no es posible
volver a nacionalizar
20
. Lo cual, en ltimo trmino, no es contradictorio con el rol asignado a
la Constitucin Poltica como fuente primera del ordenamiento jurdico por cuanto es ella misma
quien consiente remitirse a la normativa internacional y sujetarse as a un orden normativo
superior, que por lo dems no lo reemplaza sino que lo complementa vigorizando su fuerza
normativa
21
.

2.3 La interpretacin de los tratados internacionales y de los tratados de derechos humanos


18
Corte IDH. El Efecto de las Reservas sobre la Entrada en Vigencia de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
Opinin Consultiva OC-2/82 del 24 de septiembre de 1982. Serie A No. 2, prr. 29
19
Gordillo, Derechos Humanos, supra, pg. III-7,8.
20
Gordillo, Derechos Humanos, supra, pg. III-1.
21
Bidart Campos, Germn, El Derecho de la Constitucin y ., supra, pg. 261, 266 y 267.


8
En trminos generales, la doctrina y la jurisprudencia ensean que para la interpretacin de los
tratados se deben atender a los criterios de interpretacin consagrados en la Convencin de Viena
sobre el Derecho de los Tratados de 1969
22
(ratificado por Chile), que establece una serie de
criterios de interpretacin de esos instrumentos que pueden considerarse reglas de derecho
internacional general sobre el tema
23
. Esas reglas de interpretacin tienen por objeto central
conocer el sentido del texto de los instrumentos internacionales correspondientes, texto que se
presume que constituye la expresin autentica de las intenciones de las partes y sirve de base para
determinar el objeto y fin del tratado de que se trata.
En el artculo 31.1 de la Convencin de Viena se lee: "Un tratado deber interpretarse de buena
fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los trminos del tratado en el contexto
de stos y teniendo en cuenta su objeto y fin". Slo cuando la interpretacin dada de conformidad
con el artculo 31 deje ambiguo u oscuro el sentido de la norma en cuestin o conduzca a un
resultado manifiestamente absurdo o irrazonable puede acudirse a otros medios de interpretacin
(artculo 32 de la misma Convencin de Viena).
La buena fe constituye el componente fundamental de la interpretacin de los tratados y
comprende y califica el principio de eficacia o del efecto til que deben tener las disposiciones de
los tratados
24
, en virtud del cual la interpretacin de una disposicin de un tratado debe hacerse
en tal forma que tenga un efecto, porque es lgico pensar que las partes discutieron su contenido,
su redaccin y finalmente se pusieron de acuerdo sobre ella, con miras a que tuviera una
consecuencia, un efecto
25
.
El objeto y fin del tratado, elemento teleolgico, es tambin un componente normativo decisivo a
la hora de interpretar los pactos internacionales, lo cual cobra una importancia central en relacin
a los tratados de derechos humanos en cuanto ellos persiguen la proteccin efectiva de los
derechos humanos y las libertades fundamentales, lo que impone siempre tener en consideracin
qu interpretacin va a efectivamente satisfacer esa finalidad, desechando, por el contrario,
aquella que la frustre.
A esas reglas de interpretacin generales se agrega otro principio fundamental que ha sido
reconocido ampliamente por la doctrina y la jurisprudencia. Es el llamado principio de
progresividad. De acuerdo a este principio, segn nos ensea el Tribunal Internacional de
Justicia, el derecho internacional es un fenmeno dinmico y evolutivo en razn de la innovacin
general del derecho
26
:
[...] la Corte debe tomar en consideracin las transformaciones ocurridas en el medio
siglo siguiente, y su interpretacin no puede dejar de tomar en cuenta la evolucin
posterior del derecho [...]. Adems, un instrumento internacional debe ser
interpretado y aplicado en el marco del conjunto del sistema jurdico vigente en el
momento en que se practica la interpretacin. En el dominio al que se refiere el

22
Ratificado por Chile y publicado bajo el DL-3633 el 11 de marzo de 1981.
23
Cfr. Corte IDH, Opinin Consultiva OC-3/83 del 8 de septiembre de 1983, Restricciones a la pena de muerte (arts. 4.2 y 4.4
Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Serie A No. 3, prr. 48.
24
Ibid, pg. 309
25
Cfr. Moyano Bonilla, Cesar. La interpretacin de los tratados internacionales. Montevideo, 1985
26
Al respecto, ver Corte IDH. El Derecho a la Informacin sobre la Asistencia Consular en el Marco de las Garantas del
Debido Proceso Legal. Opinin Consultiva OC-16/99 del 1 de octubre de 1999. Serie A No. 16, voto concurrente del juez A.A.
Canado Trindade, prrs. 2 a 15.


9
presente proceso, los ltimos cincuenta aos [...] han trado una evolucin importante.
[...] En este dominio como en otros, el corpus juris gentium se ha enriquecido
considerablemente, y la Corte no puede ignorarlo para el fiel desempeo de sus
funciones
27
.
En relacin a los tratados de derechos humanos, que ya vimos que tienen particularidades que los
diferencian marcadamente de los dems tratados internacionales, la caracterstica recin anotada,
la de la progresividad, tiene una importancia decisiva. Ella probablemente explique gran parte de
la jurisprudencia de los organismos del sistema internacional de proteccin de los derechos
humanos y la forma en que son interpretadas las normas de los convenios respectivos. La Corte
Interamericana de Derechos Humanos, en relacin al principio de progresividad y la
interpretacin de los tratados de derechos humanos, ha dicho lo siguiente:
[...] al dar interpretacin a un tratado no slo se toman en cuenta los acuerdos e
instrumentos formalmente relacionados con ste (inciso segundo del artculo 31 [de la
Convencin de Viena]), sino tambin el sistema dentro del cual se inscribe (inciso
tercero del artculo 31) [...]
Esta orientacin adquiere particular relevancia en el Derecho Internacional de los
Derechos Humanos, que ha avanzado mucho mediante la interpretacin evolutiva de
los instrumentos internacionales de proteccin. Tal interpretacin evolutiva es
consecuente con las reglas generales de interpretacin de los tratados consagrados en
la Convencin de Viena de 1969. Tanto esta Corte [] como la Corte Europea de
Derechos Humanos, entre otros, han sealado que los tratados de derechos humanos
son instrumentos vivos, cuya interpretacin tiene que acompaar la evolucin de los
tiempos y las condiciones de vida actuales.
El corpus juris del Derecho Internacional de los Derechos Humanos est formado por
un conjunto de instrumentos internacionales de contenido y efectos jurdicos variados
(tratados, convenios, resoluciones y declaraciones). Su evolucin dinmica ha
ejercido un impacto positivo en el Derecho Internacional, en el sentido de afirmar y
desarrollar la aptitud de este ltimo para regular las relaciones entre los Estados y los
seres humanos bajo sus respectivas jurisdicciones. Por lo tanto, esta Corte debe
adoptar un criterio adecuado para considerar la cuestin sujeta a examen en el marco
de la evolucin de los derechos fundamentales de la persona humana en el derecho
internacional contemporneo.
28
.

27
Cfr. Legal Consequences for States of the Continued Presence of South Africa in Namibia (South West Africa), notwithstanding
Security Council Resolution 276 (1970), Advisory Opinion, I.C.J. Reports 1971; pgs. 16 a 31). Citado por Corte Interamericana
de Derechos Humanos, El Derecho a la Informacin sobre la Asistencia Consular, supra, prr. 113.

28
Corte IDH, El Derecho a la Informacin sobre la Asistencia Consular, prrs. 113 a 115. En el mismo sentido se pronunci
dicha Corte en las sentencias Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni vs. Nicaragua y Caso Comunidad Indgena
Yakye Axa Vs. Paraguay, al sealar: Los trminos de un tratado internacional de derechos humanos tienen sentido autnomo, por
lo que no pueden ser equiparados al sentido que se les atribuye en el derecho interno. Adems, dichos tratados de derechos
humanos son instrumentos vivos cuya interpretacin tiene que adecuarse a la evolucin de los tiempos y, en particular, a las
condiciones de vida actuales. La progresividad de los tratados internacionales tambin ha sido destacada por la OIT. En el
Informe del Comit encargado de examinar la reclamacin en la que se alegaba el incumplimiento por Mxico del Convenio 169,
presentada en virtud del artculo 24 de la Constitucin de la OIT por el Frente Autntico del Trabajo (FAT) seal que La


10
Evolucin de los derechos fundamentales que se extiende al sistema completo de derechos
humanos segn ha puesto de relieve Humberto Nogueira Alcal. Nuestro sistema de derechos
esenciales est estructurado de acuerdo al principio de progresividad o integralidad maximizadora
del sistema, que determina que incorporado al sistema un derecho esencial o un elemento que
constituya un plus de enriquecimiento o mejor garanta, ello no puede luego desconocerse, ya que
lo que se considera como derecho esencial y se incorpora como tal en el enunciado normativo es
un atributo del ser humano como tal, sobre lo que no puede retrocederse sin afectar el contenido
esencial del derecho, de acuerdo con el artculo 19 N 26 de la Constitucin. Asimismo, el
principio de progresividad posibilita enriquecer y profundizar los derechos y sus garantas con
todos los plus que se vayan incorporando progresivamente, a travs de las diferentes fuentes del
derecho constitucional, sean internas o internacionales
29
.
A esta manera evolutiva de interpretarse los derechos humanos, en cuya virtud el contenido de
ellos se van ampliando a propsito de los diversos tratados y convenciones que van crendose
como tambin a merced del desarrollo general del derecho y la jurisprudencia, se suman otros
principios de interpretacin autnomos en relacin a los derechos humanos, de aplicacin tanto a
nivel internacional como, tambin, en el mbito interno. En el mbito interno, insistimos, porque
la ratificacin de los tratados por parte de los pases no implica nicamente el reconocimiento de
nuevos derechos sustantivos, sino que tambin significa la incorporacin local de aquellos
principios de aplicacin e interpretacin de que dispone el derecho internacional de los derechos
humanos, como ya lo referimos atrs
30
.
Entre esas normas de interpretacin de los tratados de derechos humanos destacan las
siguientes
31
:
i. Los principios "pro cives", "favor libertatis o "pro homine", que mandan aplicar siempre
la disposicin ms favorable a los derechos de las personas, por lo que se debe elegir la norma
jurdica que en mejor forma garantice el derecho, no importando si la mayor garanta se
encuentra en la norma interna del Estado o en la norma de Derecho Internacional de los

documentacin de rganos de las Naciones Unidas, se trate de rganos de vigilancia de los tratados, tales como el CERD o de
rganos creados por la Carta, tales como el Grupo de Trabajo sobre las Poblaciones Indgenas, puede ser tomada en cuenta como
indicativa del marco general. En efecto, la OIT trabaja en coordinacin con rganos de las Naciones Unidas en temas especficos
aunque por supuesto son los rganos de control de la OIT los que realizan el seguimiento de sus propios convenios. Es oportuno
recordar que la cuestin de derechos indgenas es objeto de una estrecha colaboracin entre los rganos del sistema de las
Naciones Unidas y la OIT desde inicios de los aos cincuenta. El Comit considera que puede, por lo tanto, referirse a los
documentos de los rganos del sistema de las Naciones Unidas para situar el contexto en que se desenvuelve la aplicacin del
convenio o algunas de sus disposiciones y del mismo modo nota que los resultados alcanzados por los rganos de la OIT son
tomados en cuenta por las instancias de Naciones Unidas. 131. Cfr. Informe del Comit encargado de examinar la reclamacin
en la que se alega el incumplimiento por Mxico del Convenio sobre pueblos indgenas y tribales, 1989 (nm. 169), presentada
en virtud del artculo 24 de la Constitucin de la OIT por el Frente Autntico del Trabajo (FAT), prr, 30. [en lnea].
Organizacin Internacional del Trabajo. [ref. 28 de marzo de 2009]. Disponible en la Web: http://www.ilo.org/ilolex/cgi-
lex/pdconvs2.pl?host=status01&textbase=ilospa&document=73&chapter=16&query=%23Pais%3D%2A&highlight=on&queryty
pe=bool&context=0
29
Nogueira Alcala, Humberto. Informe en derecho sobre mocin para restablecer la pena de muerte para determinados delitos. Ius
et Praxis. 2003, vol.9, n.2 [citado 2009-09-20], pp. 217-229. En la web::
<http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-00122003000200008&lng=es&nrm=iso>
30
Ver, Abreg, Martn. La aplicacin de los tratados sobre derechos humanos por los tribunales locales: una introduccin, en
La aplicacin de los tratados sobre derechos humanos por los tribunales locales. Buenos Aires: Editores del Puerto, 2004, pg.
19.
31
Nogueira Alcala, Humberto, Los Derechos Esenciales o Humanos Contenidos en los Tratados Internacionales y su Ubicacin
en el Ordenamiento Jurdico Nacional: Doctrina y Jurisprudencia en Ius Et Praxis, 2003, Vol.9, No.1. pg.403-466 [en lnea].
Publicacin de Universidad de Talca, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales [ref. 28 de marzo de 2009]. Disponible en la Web:
http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-00122003000100020&lng=es&nrm=iso.


11
derechos humanos incorporada al Derecho Interno. El principio exige asimismo a quien le
toque juzgar, optar por la interpretacin de la norma que mejor favorezca y garantice los
derechos humanos
32
.
ii. El principio de indivisibilidad de los derechos humanos, que estatuye que los derechos
forman parte de un sistema, donde todos ellos son interdependientes, los derechos civiles y
polticos, los derechos econmicos, sociales y culturales, y los derechos solidarios, donde
todos ellos deben ser preservados armnicamente, sin perjuicio de su debida ponderacin en
los casos especficos
33
.
iii. El principio de eficacia directa o auto ejecutividad de los derechos humanos, que presume
la ejecutabilidad de las disposiciones que consagran derechos humanos, excepto si contienen
una estipulacin expresa de su ejecucin por medio de leyes subsecuentes, que condicionen
enteramente el cumplimiento de las obligaciones contradas
34
.
iv. El principio de interpretacin teleolgica o finalista en materia de derechos esenciales,
que prescribe que el tribunal nacional o internacional debe interpretar las normas jurdicas
internas y su interrelacin con los tratados de derechos humanos, teniendo en cuenta su fin
ltimo que es la proteccin ms efectiva posible de los derechos
35
.
v. El principio de no discriminacin, el cual al mismo tiempo de ser un derecho en s mismo
es un criterio que determina la forma de aplicacin de las normas sobre derechos humanos
36


A estos principios se agrega el que la interpretacin de los tratados internacionales en el mbito
nacional no slo debe ser fiel a las reglas de interpretacin de los tratados (que se han
internalizados) sino que adems debe ceirse a la propia jurisprudencia de los rganos
internacionales llamados a aplicarlos. Del hecho de que los Estados se han obligado de buena fe
al cumplimiento de los tratados se deriva necesariamente el deber de considerar y reconocer la
autoridad jurdica de los rganos creados por esos mismos instrumentos para efectos de
supervisar su cumplimiento, y de interpretar y aplicar las normas de los instrumentos respectivos.
No debemos olvidar que estamos frente a un sistema de derechos humanos fundado en un orden
jurdico erga homnes que debe guardar coherencia entre sus partes y que por lo mismo no admite
un fraccionamiento hermenutica por parte de cada jurisdiccin local
37
.

32
La Convencin Americana de Derechos Humanos expresa este principio al sealar que no puede interpretarse ninguna de sus
disposiciones para excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano o que deriven de la forma democrtico
representativa de gobierno (artculo 29, literal c) o para: excluir o limitar el efecto que pueda producir la Declaracin
Americana de Derecho y Deberes del Hombre y otros actos internacionales de la misma naturaleza" (artculo 29 literal d).
33
Nogueira Alcal, Humberto, Los Derechos Esenciales o Humanos , supra.
34
Ver, Araya Corao, Carlos M., La jerarqua constitucional de los tratados relativos a derechos humanos y sus consecuencias,
en Derecho internacional de los derechos humanos, (coord. por Francisco Fernndez Segado), 2003. Memoria del VII Congreso
Iberoamericano de Derecho Constitucional. Mxico: Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones
Jurdicas, 2002, pg. 85.
35
Nogueira Alcal, Humberto, Los Derechos Esenciales o Humanos , supra.
36
Mnica Pinto, Cfr, Pinto, Mnica. El principio pro homine. Criterios de hermenutica y pautas para la regulacin de los
derechos humanos, en La aplicacin de los tratados sobre derechos humanos por los tribunales locales. Buenos Aires: Editores
del Puerto, 2004, pg. 164.
37
Como lo ha puesto de relieve el juez de la Corte Suprema Argentina Antonio Boggiano, de nada servira la
referencia a los tratados hecha por la Constitucin si su aplicacin se viera frustrada o modificada por
interpretaciones basadas en uno u otro derecho nacional. Precisamente el fin universal de aquellos tratados slo
puede resguardarse por su interpretacin conforme al derecho internacional, lo contrario sera someter el tratado a un
fraccionamiento hermenutico por las jurisprudencias nacionales incompatible con su fin propio, agrega. Voto del


12

3. El Convenio 169 es un tratado internacional de derechos humanos

Un tratado internacional es un tratado de derechos humanos en el caso de interesar a la proteccin
de estos o derechamente cuando el objeto y propsito del tratado es el reconocimiento y la
proteccin de los derechos humanos
38
.
Del carcter de tratado de derechos humanos que posee el Convenio 169 no se puede dudar.
Teniendo en cuenta las reglas de interpretacin de los tratados que establece el artculo 31 de la
Convencin de Viena, se impone esa conclusin. La finalidad y contenido del Convenio 169 en
relacin a las libertades y derechos de los pueblos indgenas estn expresados claramente en su
texto. Se seala en su articulado que los gobiernos deben asumir la responsabilidad de
desarrollar con la participacin de los pueblos interesados una accin coordinada y sistemtica
con miras a proteger los derechos de esos pueblos y garantizar el respeto a su integridad
(artculo 2), no pudiendo para ello emplearse ninguna forma de fuerza o de coercin que viole
los derechos humanos y las libertades fundamentales de los pueblos interesados, incluidos los
derechos contenidos en el presente Convenio (artculo 3.2). Adems, el contenido propio de sus
normas, dan cuenta explcitamente de los derechos que deben reconocerse a los pueblos
indgenas como son la propiedad y posesin sobre sus territorios, participacin, consulta y otros.
Adems, su prembulo relaciona el Convenio con la Declaracin Universal de Derechos
Humanos, con el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, con el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y con los numerosos instrumentos
internacionales sobre la prevencin de la discriminacin. Por su lado la Corte Interamericana de
Derechos Humanos ha citado el Convenio 169 para interpretar los trminos en que estn
consagrados los derechos humanos consagrados en la Convencin Americana
39
.
De ah en consecuencia que estamos frente a un tratado de derechos humanos y, como tal, se le
aplican todos los principios relativos a la validez, aplicacin e interpretacin que se han sealado
en el captulo anterior sobre los tratados de derechos humanos. Este carcter del Convenio 169,
como tratado de derechos humanos, es fundamental tenerlo a la vista para comprender el sentido
y alcance de sus normas y tambin para su aplicacin por los rganos jurisdiccionales y
administrativos.
Adicionalmente, en punto a su interpretacin y aplicacin, hay que tener presente que el
Convenio es el resultado de una revisin y de un giro ideolgico del anterior Convenio de la OIT

Ministro de la Corte Suprema Argentina, doctor Antonio Boggiano, en la causa Arancibia Clavel, Enrique Lautaro s/ homicidio
calificado y asociacin ilcita y otros, de 24 de agosto de 2004, supra.
38
Cfr. Araya Corao, Carlos M. La jerarqua constitucional de los tratados, supra. Al respeto, la Corte Interamericana ha
sealado a propsito de su competencia para interpretar, adems de la Convencin Americana, otros tratados concernientes a la
proteccin de los derechos humanos en los Estados americanos, que un tratado puede concernir a la proteccin de los derechos
humanos con independencia de cul sea su objeto principal. Lo importante para estos efectos es si si atae, afecta o interesa a
esta materia. Ver, Corte IDH. Otros tratados objeto de la funcin consultiva de la Corte (art. 64 Convencin Americana sobre
Derechos Humanos), Opinin Consultiva OC-1/82 de 24 de septiembre de 1982. Serie A No. 1; y El Derecho a la Informacin
sobre la Asistencia Consular en el Marco de las Garantas del Debido Proceso Legal. Opinin Consultiva OC-16/99 del 1 de
octubre de 1999. Serie A No. 16.
39
Cfr. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Sentencia 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prrs.
127, 130, 136, 150, 163, Caso Yatama Vs. Nicaragua. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 23
de junio de 2005. Serie C No. 127, prr. 192, y Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Sentencia de
29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prrs. 117 y 119.


13
sobre la materia, el Convenio sobre poblaciones indgenas y tribales, de 1957 (nm. 107), cuyo
enfoque estaba dirigido fundamentalmente a impulsar polticas sociales de los Estados Partes en
relacin con las poblaciones indgenas en un sentido claramente integracionista. El Convenio
169, por el contrario, en base a las aspiraciones de esos pueblos [indgenas] a asumir el control
de sus propias instituciones y formas de vida y de su desarrollo econmico y a mantener y
fortalecer sus identidades, lenguas y religiones, dentro del marco de los Estados en que viven,
los reconoce como sujetos de derechos y agentes de su propio destino.
En base a eso se deriva que las normas del tratado tienen una aplicacin directa y no est
condicionada a la legislacin local. Profundizaremos ahora sobre esos puntos que son decisivos a
la hora de la implementacin del Convenio.

4. Las disposiciones del Convenio 169 son directamente autoejecutables y no estn
condicionadas a la legislacin interna

5.1 El carcter autoejecutable del Convenio 169

A nivel de las disposiciones de un tratado internacional la doctrina y la jurisprudencia han
distinguido entre las clusulas autoejecutables que puede contener un pacto internacional de
aquellas que no lo son. Las disposiciones autoejecutables son aquellas que tienen precisin
normativa suficiente para ser aplicadas directamente en caso que los tribunales o la
administracin conozcan de un asunto; por ello sus normas son directamente operativas y no
requieren de un desarrollo legislativo previo. En cambio, las disposiciones no autoejecutables
son aquellas no suficientemente detalladas y completas, y que requieren como condicin de
aplicacin de la instruccin de medidas legislativas o reglamentarias que las desarrollen. A juicio
de Eduardo Jimnez de Archaga, ex-presidente de la Corte Internacional de Justicia, el derecho
Internacional Pblico a travs de esta distincin, entre norma autoejecutable y no autoejecutable,
ha elaborado un concepto clave a la hora de decidir cuando una norma contenida en un tratado es
de incorporacin automtica y cuando es no lo es. Una norma es autoejecutable, siguiendo al
autor uruguayo, cuando ha sido redactada en tal forma que de ella se sigue una regla que los
tribunales judiciales internos pueden aplicar en un caso dado
40
.
Esta distincin entre categora de normas, valida en trminos generales, no tiene sin embargo una
aplicacin correlativa en el caso de los tratados internacionales de derechos humanos, como es el
caso del Convenio 169. Como trataremos ahora, las disposiciones del Convenio 169 por su
naturaleza son directamente ejecutables y en consecuencia los rganos administrativos y
judiciales deben aplicarlo inmediatamente cuando traten cualquier asunto que se halle dentro de
su rbita de proteccin.

Primera razn: auto ejecutabilidad de las disposiciones de los tratados de derechos humanos


40
Cfr. Jimnez de Archaga, Eduardo, La Convencin Interamericana de Derechos Humanos como Derecho Interno, Revista
IIDH, San Jos: Instituto Interamericano de Derechos Humanos, enero-junio de 1988.


14
Cuando estamos frente a tratados de derechos humanos no hay que olvidar que estamos frente a
tratados que miran a la realizacin de la dignidad humana y que expresan la finalidad ltima del
orden jurdico local e internacional.
Las disposiciones de esos instrumentos, por lo mismo, son autoejecutables. Desde el momento
que el objeto y razn de ser de una Convencin de Derechos Humanos, as como la intencin de
sus autores es reconocer a favor de los individuos, como de terceros beneficiarios, ciertos
derechos y libertades fundamentales, y no regular las relaciones entre los Estados partes, seala
Jimnez de Archaga, esos instrumentos ordenan materias que por su propia naturaleza se prestan
por si misma a ser autoejecutable. [L]a doctrina ha concluido a favor de la admisin de una
presuncin a favor de la autoejecucin o auto aplicabilidad (selft-executing) de las normas
sustantivas contenidas en los tratados respectivos, excepto si contienen una estipulacin expresa
de su ejecucin por medio de leyes subsecuentes, que condicionen enteramente el cumplimiento
de las obligaciones contradas, agrega Araya Corao
41
. Slo por excepcin las disposiciones de
un tratado internacional careceran de un carcter autoejecutable, y para que ello ocurra sera
necesario que la realidad y vigencia del derecho quede expresamente encomendada por el
precepto al dictado de una ley o de medidas complementarias, cuestin que no ocurre con las
normas que integran el Convenio 169
42
.
Cuando el tratado que estamos analizando dispone que el Estado tiene el deber de adoptar
medidas para dar efecto al Convenio, segn seala su artculo 34, lo que se ordena precisamente
es a darle aplicacin material inmediata a sus disposiciones. Dicho artculo hay que relacionarlo
necesariamente con lo dispuesto en el artculo 19.5.d de la Constitucin de la Organizacin
Internacional del Trabajo que prescribe que los Estados Partes una vez comunicada la ratificacin
de un tratado adoptar[n] las medidas necesarias para hacer efectivas las disposiciones de dicho
convenio, y ese hacer efectivo incluye decisiones jurisdiccionales y administrativas concretas
que aseguren su aplicacin y el ejercicio de los derechos que consagra. Ello en ningn caso puede
ser interpretado como que est condicionando su entrada en vigencia mientras no se dicten las
normas locales correspondientes. La Corte Interamericana de Derechos Humanos, mutatis
mutandis, ha establecido el mismo principio de aplicacin inmediata a propsito de las
obligaciones que derivan de la Convencin Americana de Derechos Humanos. An cuando el
artculo 2 del Pacto de San Jos le seala a los estados la obligacin de adoptar, con arreglo a sus
procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esa Convencin, las medidas legislativas
o de otro carcter que fueren necesarias para hacer efectivos los derechos y libertades
consagradas en el Pacto de San Jos, en el caso de que el ejercicio ellos no estuviere ya
garantizado por disposiciones legislativas o de otro carcter, de ello no se deriva la suspensin de
la ejecutabilidad y plena vigencia de esos derechos. Se trata, en realidad, de una obligacin
adicional dirigida a hacer ms determinante y cierto el respeto de los derechos y libertades

41
Cfr. Araya Corao, Carlos, La jerarqua constitucional de los tratados .
42
Cfr. Jimnez de Archaga, Eduardo. La Convencin Interamericana de Derechos Humanos , supra. Los nicos preceptos
del Convenio 169 que podran estar en esa circunstancia de no ejecutabilidad seran sus artculos 11 (La ley deber prohibir y
sancionar la imposicin a miembros de los pueblos interesados de servicios personales obligatorios de cualquier ndole,
remunerados o no, excepto en los casos previstos por la ley para todos los ciudadanos) y 18 (La ley deber prever sanciones
apropiadas contra toda intrusin no autorizada en las tierras de los pueblos interesados o todo uso no autorizado de las mismas por
personas ajenas a ellos, y los gobiernos debern tomar medidas para impedir tales infracciones). Esas normas estaran ordenando
al legislador reglamentar esas prohibiciones y sanciones. An as, no cabe duda de que la imposicin de servicios personales
obligatorios o la intrusin o uso no autorizado en tierras indgenas estn directamente vedados en virtud del tratado.


15
reconocidos. Obligacin, aadida, que de ninguna manera sustituye o suple a la obligacin
general, y no condicionada, de respetar y garantizar los derechos ya reconocidos
43
.
Ese mismo principio expresado por la Corte Interamericana rige en lo que respecta al referido
artculo 34 cuando ordena adoptar medidas para dar efecto a las normas del Convenio 169. Esta
norma consagra, en realidad, una obligacin concurrente a la de cumplir inmediatamente las
disposiciones del instrumento, en funcin de mejorar su operatividad, pero que en ningn caso
tiene la virtualidad de suspender su ejecucin. Por lo dems, la suspensin del ejercicio de eso
derechos atentara directamente con lo dispuesto en el artculo 2 del Convenio que dispone que
[l]os gobiernos debern asumir la responsabilidad de desarrollar, con la participacin de los
pueblos interesados, una accin coordinada y sistemtica con miras a proteger los derechos de
esos pueblos y a garantizar el respeto de su integridad y tambin con lo dispuesto en su artculo
12 que dispone que [l]os pueblos interesados debern tener proteccin contra la violacin de sus
derechos, y poder iniciar procedimientos legales, sea personalmente o bien por conducto de sus
organismos representativos, para asegurar el respeto efectivo de tales derechos (). Por ltimo,
un interpretacin que suspenda la vigencia de las normas del tratado no sera coherente con lo
dispuesto en su artculo 35
44
desde el momento que esa norma consagra la aplicacin preferente
de cualquier derecho o ventaja que garantice un estndar ms alto a los pueblos indgenas, ya sea
consignado en un instrumento internacional o norma local. Si son aplicables aquellos, no
resultara lgico postergar los reconocidos directamente en el tratado.
De postularse la suspensin de las normas del tratado mientras el Estado no disponga de medidas
legales o administrativas que le den vigencia, ello resultara incompatible adems con el principio
segn el cual los derechos protegidos por tratados de derechos humanos deben servir a un
propsito prctico, y su aplicacin debe ser eficaz. Implicara asimismo invocar razones de orden
legal interno para sustraerse de las obligaciones que emanan del instrumento, lo cual no es sino
invlido para el derecho internacional
45
. Supondra excusar al Estado del cumplimiento de
disposiciones que dicen relacin con el fin ltimo del Estado y con la dignidad del hombre en su
forma contempornea de entenderla.
A mayor abundamiento, una forma as voluntarista-- de entender el campo de accin permitido a
los Estados Partes, a despecho del acatamiento inmediato a los tratados de derechos humanos y al
orden pblico internacional, est hoy completamente superada. No hay que olvidar que la
implementacin de los derechos humanos bajo el derecho internacional es primariamente un
asunto domstico y que son los tribunales nacionales los primeros llamados a hacer efectivos
esos derechos. La subsidiariedad de los mecanismo de control internacional establecidos en los

43
Ver, Irigoin Barrene, Jeannette. La Convencin Americana de Derechos Humanos como Derecho Interno Chileno, en Revista
Chilena de Derecho, vol. 23, N 2 y 3, Tomo I, pgs. 299-307 (1996) [en lnea]. Instituto de Estudios Internacionales y Facultad
de Derecho, Universidad de Chile [ref. 29 de marzo de 2009]. Disponible en la Web:
dialnet.unirioja.es/servlet/fichero_articulo?codigo=2649955&orden=0. Tambin, Exigibilidad del Derecho de Rectificacin o
Respuesta (Arts. 14.1, 1.1 y 2 Convencin Americana Sobre Derechos Humanos), Opinin Consultiva OC-7/86 del
29 de agosto de 1986, Corte I.D.H. (Ser. A) No. 7 (1986). Opinin separada del juez Hctor Gros Espiell, prrs. 6 y
7.
44
Que dispone que La aplicacin de las disposiciones del presente Convenio no deber menoscabar los derechos y las ventajas
garantizados a los pueblos interesados en virtud de otros convenios y recomendaciones, instrumentos internacionales, tratados, o
leyes, laudos, costumbres o acuerdos nacionales.

45
As lo ha sealado la Corte Europea en al caso Belilos versus Suiza y en el caso Loizidou versus Turkey. En Canado Trindade,
, El Derecho Internacional de los Derechos Humanos en el siglo XXI. Santiago: Editorial Jurdica de Chile 2006, pg. 43.


16
tratados de derechos humanos, no implica de ningn modo que los derechos humanos no sean
plenamente aplicables a nivel nacional
46
, sino, por el contrario, implica la concesin a los
Estados de la oportunidad de poner en prctica a nivel nacional sus compromisos internacionales
y resolver internamente los conflictos que se le plantean en su implementacin
47
, slo en defecto
de esto los organismos internacionales tiene competencia para actuar.

Segunda razn: los derechos humanos como lmites a la soberana y deber del Estado de
respetarlos y promoverlos

La Constitucin Poltica de Chile dispone en su primer artculo que [e]l Estado est al servicio
de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual
debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a
cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin
espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas
que esta Constitucin establece. Y luego aade, en su artculo quinto, que [e]l ejercicio de la
soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan
de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales
derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales
ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
Los derechos humanos por disposicin constitucional imponen un lmite y un deber positivo de
garanta para el Estado chileno, ya sea que estos se encuentren reconocidos directamente en la
Constitucin o en un instrumento internacional; e, incluso, faltando una consagracin explcita,
en virtud de la referencia genrica a los derechos que hace la Constitucin
48
. Aun con
independencia de la jerarqua que se le quiera reconocer a los tratados internacionales de
derechos humanos, si los derechos humanos constituyen lmites a la soberana, ellos tienen
indudablemente vigencia y aplicacin en el orden jurdico, ya que de otro modo se estara
infringiendo el propio texto constitucional que obliga directamente al Estado al respeto y
promocin de tales derechos. La lectura del artculo 6 de la Constitucin no deja lugar a dudas de
que [l]os rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas
conforme a ella obligando tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a toda
persona, institucin o grupo.

46
Cfr. Dulitzky, Ariel La aplicacin de los tratados sobre derechos humanos por los tribunales locales: un estudio comprado, en
La aplicacin de los tratados sobre , supra, pgs. 53 a 55.
47
Cfr. Valia, Liliana, El margen de apreciacin de los Estados en la aplicacin del derecho internacional de los derechos
humanos en el mbito interno, en La aplicacin de los tratados sobre ., supra ,pg. 175.
48
Como ha sealado la actual Presidenta de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Cecilia Medina, todos los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana constituyen una limitacin a la soberana. Los individuos --agrega Medina--
que invoquen los derechos establecidos, ya sean en la Constitucin, ya sea en los tratados ratificados por Chile y que se
encuentran vigentes, no tendrn que probar que estos derechos son humanos. Pero quien invoque otros derechos, no
contemplados en esos cuerpos legales se va a ver en la necesidad de demostrar que ellos tambin son derechos esenciales. La
diferencia en que estemos frente a un derecho humano reconocido, constitucionalmente o en un tratado internacional ratificado y
vigente en Chile, o no, estriba en una cuestin de evidencia o persuasin, pero no de oponibilidad de dichos derechos a los
rganos del estado por no encontrarse formalmente mencionado en la Constitucin o un tratado. Cfr. Medina Quiroga, Cecilia,
El derecho internacional de los derechos humanos y el ordenamiento jurdico chileno, en Constitucin, tratados y derechos
esenciales. Corporacin Nacional de Reparacin y Reconciliacin. Santiago de Chile, 1994.


17
La obligacin del Estado con la persona humana y sus derechos, como lo ha dicho tambin la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, implica al menos dos cosas: por un lado el deber de
respetar los derechos, y por otro, el de garantizar esos mismos derechos humanos. El respeto a los
derechos se vincula con la afirmacin de la existencia de ciertos atributos inviolables de la
persona humana que no pueden ser legtimamente menoscabados por el ejercicio del poder
pblico, o, dicho de otro modo, con la proteccin de esferas individuales que el Estado no
puede vulnerar o en los que slo puede penetrar limitadamente. En razn de ello, el Derecho
ordena o impone una restriccin al ejercicio del poder estatal en relacin a esas inmunidades
49
.
La garanta de los derechos humanos, por su parte, envuelve el deber de los Estados Partes de
organizar todo el aparato gubernamental y, en general, todas las estructuras a travs de las cuales
se manifiesta el ejercicio del poder pblico, de manera tal que sean capaces de asegurar
jurdicamente el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos
50
.
De ah que el reconocimiento de los derechos humanos por la Constitucin y la incorporacin en
el orden jurdico constitucional de determinados derechos de fuente internacional, ms all de la
formula concreta utilizada, obliga al Estado a su respeto, promocin y garanta. Y el hecho que
reste un desarrollo legislativo para definir sus modalidades de ejercicio no puede librar al Estado
del imperio de las normas que consagran esos derechos. Las frmulas como las que ocupa el
tratado, verbigracia los pueblos indgenas debern tener el derecho de, son por tanto normas
autoejecutables desde el momento que, desde ya se est calificando como un derecho al inters
protegido por la norma correspondiente y no lo se le est condicionando a un desarrollo
legislativo posterior.
Por ello, derivado de su propia naturaleza jurdica y de su ubicacin como principios fundantes y
rectores de la actuacin del poder pblico, los derechos humanos que han sido reconocidos en el
derecho internacional, ms todava cuando se trata de tratados ratificados por Chile, constituyen
un imperativo jurdico impostergable que exige una accin consecuente por parte del Estado y
que confiere a los titulares de esos derechos, hombres o pueblos, desde ya la posibilidad de exigir
su cumplimiento en la forma que corresponda al caso. Lo que nunca se puede admitir es la
afirmacin de que el reconocimiento de un derecho no trae consigo ninguna diferencia en el
orden legal a que debe ajustarse el Estado o sobre el estatus de los ciudadanos o colectivos
titulares frente al poder pblico
51
.


49
Cfr. Corte IDH. La Expresin "Leyes" en el Artculo 30 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Opinin
Consultiva OC-6/86 del 9 de mayo de 1986. Serie A No. 6, prr. 21
50
Cfr. Corte IDH. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Excepciones Preliminares. Sentencia de 26 de junio de 1987. Serie C
No. 1, prr. 166; Corte IDH. Caso Godnez Cruz Vs. Honduras. Excepciones Preliminares. Sentencia de 26 de junio de 1987.
Serie C No. 3, prr. 175. Tambin, Corte IDH. Excepciones al Agotamiento de los Recursos Internos (arts. 46.1, 46.2.a y 46.2.b,
Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-11/90 del 10 de agosto de 1990. Serie A No. 11, prr.
23
51
Esto ha sido refrendado por el propio Relator Especial de Naciones Unidas sobre la situacin de los derechos humanos y las
libertades fundamentales de los indgenas, a propsito del deber de consulta que establece el Convenio 169. Es Sr. Anaya ha dicho
que [e]n virtud del artculo 5 de la Constitucin Poltica, Chile se encuentra vinculado al deber de consultar a los pueblos
indgenas tal y como se reconoce por los tratados internacionales ratificados por el pas, a la luz de la jurisprudencia emanada por
los rganos de supervisin de dichos tratados y de otros instrumentos internacionales relevantes. Cfr. Anaya, James, Principios
Internacionales Aplicables a la Consulta en Relacin con la Reforma Constitucional en Materia de Derechos de los Pueblos
Indgenas en Chile [en lnea]. Centro de polticas Pblicas y Derechos Indgenas [ref. 25 de abril de 2008]. Disponible en la Web:
http://www.politicaspublicas.net/docs/Relator_especial_InformeConsultaChile24Abril2009.pdf


18
Tercera razn: interpretacin ms favorable a la proteccin efectiva de los derechos humanos e
interpretacin en concordancia a los rganos internacionales

Otra razn para entender una norma de un tratado como una obligacin directamente aplicable,
resulta de las reglas que hemos revisado sobre cmo interpretar las disposiciones contenidas en
los tratados de derechos humanos de manera de optar por la interpretacin que mejor favorezca y
garantice los derechos humanos. A la hora de decidir si una determinada norma en un tratado
tiene o no el carcter de autoejecutable, y por tanto, si debe aplicarse directamente por los estados
ratificantes en un caso en que estn en juego derechos humanos, el principio pro homine obliga a
la interpretacin que permita la aplicacin directa de stos.
Asimismo, a esas normas de interpretacin general, de carcter obligatorias, se suma el deber de
los estados de regirse por la interpretacin que le han dado los propios organismos de supervisin
a las normas convencionales en cuanto a su aplicabilidad (ya vimos atrs el carcter vinculante de
la jurisprudencia internacional). Y en ello, tanto la propia OIT, como la Comisin y la Corte
Interamericana de Derechos Humanos cuando han invocado el Convenio para interpretar las
obligaciones que derivan de algn artculo del Pacto de San Jos
52
, no han dudado en entender
como de cumplimiento inmediato las disposiciones del Convenio. La misma OIT ha sealado
expresamente, por ejemplo, que el deber estatal de consultar a los pueblos indgenas cada vez que
se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente, as
como la obligacin del Gobierno de consultar previamente con los pueblos interesados, nace
directamente del Convenio y no del reconocimiento de este derecho por la legislacin nacional
53
.
De esta suerte, por tratarse de un tratado de derechos humanos los derechos indgenas
consagrados en el Convenio 169, deben ser aplicados directa e inmediata para el Estado de Chile.
El fin del tratado obliga a una interpretacin que lo haga eficaz a efectos de proteger los derechos
que consagra y esa ha sido la manera cmo lo ha interpretado la jurisprudencia internacional.

5.2 Las clusulas del tratado no deben adaptarse a la legislacin local. Es la legislacin
nacional la que debe ajustarse al Convenio 169

De la superioridad del derecho internacional de los derechos humanos, con las caractersticas que
hemos anotado atrs, se deriva que ste debe ser aplicado de acuerdo a sus propias condiciones de
vigencia y sin necesidad de aguardar ni tampoco de ajustarse a la legislacin local.

52
A modo de ejemplo, ver Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo Reparaciones y Costas.
Sentencia 17 de junio de 2005. Serie C No. 125. Ver prrafos 95 y 96 en relacin a la obligacin de los estados de solucionar las
reivindicaciones de tierras formuladas por los pueblos interesados en relacin al artculo 8 y 25 de la Convencin Americana;
prrafos 127 a 130, 136, 150, 151 en relacin al artculo 21 de la Convencin; prrafo 163 en relacin al derecho a la vida.
53
OIT. Informe del Comit establecido para examinar la reclamacin en la que se alega el incumplimiento por
Colombia del Convenio sobre pueblos indgenas y tribales, 1989 (nm. 169), presentada en virtud del artculo 24 de
la Constitucin de la OIT por la Central Unitaria de Trabadores (CUT), prr. 72 [en lnea]. Organizacin
Internacional del Trabajo [ref. 29 de marzo de 2009]. Disponible en la Web: http://www.ilo.org/ilolex/cgi-
lex/pdconvs2.pl?host=status01&textbase=ilospa&document=48&chapter=16&query=Colombia%40ref&highlight=
&querytype=bool&context=0.


19
El llamado que hace el Convenio a aplicar sus normas con flexibilidad, segn dispone su
artculo 34, nunca puede ser interpretado como que debe ajustarse al orden jurdico interno. An
cuando determinadas normas del tratado pudieran ser interpretadas teniendo en cuenta el
ordenamiento interno chileno, en un esfuerzo legtimo de conciliacin y articulacin, cuando ello
fuera posible, eso en ningn caso puede ir en una direccin contraria al sentido de sus artculos y
a la finalidad del instrumento. Lo contrario implicara derechamente su contravencin bajo la
excusa de una legislacin interna que precisamente est llamada a ser inaplicada, o, en su
momento, reformada, en virtud del tratado ratificado.
Como ha venido siendo reconocido de manera creciente por la jurisprudencia nacional, la
incorporacin al orden jurdico nacional de tratados de derechos humanos impone reconocer la
`preeminencia de la aplicacin de los tratados de derechos humanos ante un conflicto normativo
con la legislacin interna
54
. Ello en razn de la misma norma que regula la aplicacin
preponderante del derecho internacional sobre el local (artculo 27 de la Convencin de Viena
sobre de Derechos de los Tratados) y en razn del valor supremo que observa la Constitucin
sobre la persona humana y sus derechos. Lo cual implica, en los casos correspondientes, la
aplicacin en el mbito de su vigencia de la norma correspondiente del tratado y descartar, sin
ms, la aplicacin de la disposicin local de menor jerarqua normativa
55
.
El llamado que se hace el Convenio a determinarse de manera flexible las medidas para darle
efecto, en consecuencia, no busca naturalmente abortar la eficacia del tratado bajo la legislacin
local, sino que lo hace en funcin de los diversos modos de organizacin, cultura, formas sociales
y jurdicas de los pueblos indgenas titulares de los derechos que reconoce el tratado
56
, y de la
debida participacin y consulta sobre las polticas, programas y medidas que les conciernan
57
,
ambas cuestiones que son indispensable tener en cuenta para la aplicacin de sus disposiciones
58
.

54
Crf. Henrquez Vias, Miriam Lorena Jerarqua de los tratados de derechos humanos: anlisis jurisprudencial
desde el mtodo de casos, Estudios Constitucionales, Universidad de Talca, Santiago, v. 6, n. 2, 2008 .
Disponible en <http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-
52002008000100004&lng=es&nrm=iso>. accedido en 18 oct. 2009. doi: 10.4067/S0718-52002008000100004.
55
Esto, verbigracia, es lo que ha sucedido cuando se ha establecido la incompatibilidad entre del artculo 12 de la
Ley 17.322 (que autoriza arrestos como medida de apremio en contra del empleador que no pag las cotizaciones
previsionales de los trabajadores) y el artculo 44 del D.F.L. N 707 sobre cuentas corrientes bancarias y cheques
(que establece como condicin para la excarcelacin el pago de una caucin equivalente a un depsito de dinero de
un monto no inferior al importe del cheque, ms los intereses y costas), con el artculo 7 N 7 del Pacto de San Jos
de Costa Rica. Lo propio a sucedido en los casos en que se ha inaplicado el Decreto Ley N 2191, o ley de amnista,
por su incompatibilidad Convenios de Ginebra de 1949 o incluso con los Principios del Derecho Internacional. Los
tribunales nacionales, en estos casos, han resuelto la contradiccin normativa aplicando la norma internacional por
sobre la nacional, realizando al efecto una especie de control de convencionalidad sobre la ley nacional, tal como
por lo dems lo ordena la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Al respecto ver, cita supra y Corte IDH. Caso
Almonacid Arellano y otros Vs. Chile. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 26 de
septiembre de 2006. Serie C No. 154, prr. 124.
56
Cfr. CEPAL: Pueblos indgenas de Amrica Latina: antiguas inequidades, realidades heterogneas y nuevas
obligaciones para las democracias del siglo XXI en Panorama Social de Amrica Latina 2006 [en lnea]. Comisin
Econmica para Amrica y el Caribe (CEPAL). Disponible en la Web:
http://www.eclac.org/publicaciones/xml/0/27480/PSE2006_Cap3_PueblosIndigenas.pdf.
57
Cfr. Los Derechos de los Pueblos Indgenas y Tribales en la Prctica: Una Gua sobre el Convenio nm. 169 de la
OIT, Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), pg. 184. Disponible en la Web:
http://www.ilo.org/indigenous/Resources/Guidelinesandmanuals/lang--es/docName--WCMS_113014/index.htm
58
La Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas apoya su normativa en ese
principio. Seala en su prembulo que Reconociendo que la situacin de los pueblos indgenas vara segn las


20
Ello supone un margen de flexibilidad. Pero nunca puede servir de excusa para la inaplicacin del
tratado en atencin a las condiciones que marca la legislacin local. La norma de flexibilidad
est establecida a favor de los titulares de los derechos consagrados en el tratado y no en favor de
los estados partes, y de tomarse en serio el precepto constitucional de que la soberana del Estado
est limitada por los derechos humanos, no pude pretenderse que la soberana legislativa pueda
establecer libremente el modo de ejercicio de esos derechos humanos.
Una interpretacin diferente, por lo dems, no sera consistente con lo dispuesto en el artculo 35
del mismo instrumento
59
que es una concrecin privilegiada del principio pro homine. La norma
dispone que el rgano judicial o administrativo correspondiente debe aplicar directamente la
norma, costumbre o prctica que mejor garantice la integridad de los pueblos indgenas
60
, por lo
que sera absurdo que el Convenio, garantizando aquello, deba adaptarse a la legislacin de cada
pas cuando aquella pueda establecer estndares de menor proteccin.





5. Conclusin

La Constitucin Poltica de un Estado constituye la cumbre de su ordenamiento jurdico y sus
preceptos tienen un carcter normativo y no meramente programtico. Nadie puede eximirse de
obedecer sus disposiciones, tanto formal como sustantivamente, y sus mandatos deben ser
cumplirlos en un sentido activo y positivo.
La Constitucin, sin embargo, no funda la validez de todas las normas aplicables en el sistema
jurdico del pas en que rige. Ella junto con fundar la existencia de las normas creadas
internamente se remite y hace aplicable a nivel interno normas que tienen su origen en el mbito
internacional. Ambos tipos de normas, las generadas internamente y las generadas
internacionalmente, son parte del orden jurdico vigente y por tanto son igualmente aplicables.
Con todo, las normas de generacin externa incorporadas al mbito local, siguen dependiendo en
cuanto a su validez y condiciones de aplicabilidad al Derecho Internacional. Quien determina la
forma en que deben ser aplicadas esas normas, y su interpretacin, es el propio sistema
internacional segn sus propias normas de observancia.

regiones y los pases y que se debe tener en cuenta la significacin de las particularidades nacionales y regionales y
de las diversas tradiciones histricas y culturales, ().
59
Esa norma, asimismo, tiene una importancia decisiva en la interpretacin del Convenio 169, dado el gran nmero
de normas, costumbre y ahora declaraciones en el plano internacional que tienen por objeto reconocer y ampliar los
derechos de los pueblos indgenas. La sola aprobacin de la Declaracin de los Derechos de los Pueblos Indgenas en
las Naciones Unidas el 13 de septiembre de 2007, basta como antecedente jurdico de primera importancia para darle
al Convenio 169 una aplicacin acorde con el desarrollo ms avanzado en materia de derechos indgenas.
60
Norma que es una consecuencia tambin de lo prescrito en el prrafo 8 del artculo 19 de la Constitucin de la OIT
que seala que: e]n ningn caso podr considerarse que la adopcin de un convenio o de una recomendacin por la
Conferencia, o la ratificacin de un convenio por cualquier Miembro, menoscabar cualquier ley sentencia,
costumbre o acuerdo que garantice a los trabajadores condiciones ms favorables que las que figuren en el convenio
o en la recomendacin.


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Adems, en el caso de los tratados de derechos humanos, el Estado chileno, en virtud de su
artculo 5, al hacer suya la legislacin proveniente de fuente externa en materia de derechos
humanos la incorpora al plexo constitucional, con lo cual se superpone, potencindose, la cspide
del derecho internacional, que tambin tiene a los derechos humanos en su vrtice
Los tratados de derechos humanos se caracterizan por tener como objetivo su cumplimiento
efectivo en la jurisdiccin interna del Estado y sus normas conforman un verdadero orden pblico
internacional. Su interpretacin debe regirse teniendo en cuenta que su objeto y fin, cual es la
proteccin efectiva de los derechos humanos. Los principios de buena fe, de progresividad, pro
homine y la jurisprudencia de los rganos internacionales, deben ser asumidos como mximas en
la aplicacin de las normas de proteccin de los derechos humanos.
Las normas del Convenio 169, tratado de derechos humanos, son autoejecutables desde el
momento que el objeto y fin del tratado es el reconocimiento y proteccin de las personas y
pueblos indgenas. Los rganos internacionales de proteccin de los derechos humanos no han
dudado en darle ese carcter y el Estado adems no puede dejar de respetar y garantizar los
derechos humanos por expreso mandato constitucional.
Sus normas, asimismo, dada la aplicabilidad directa del tratado, no estn sujetas ni condicionadas
a la legislacin local, la cual debe ser inaplicada para permitir el cumplimiento ntegro e
inmediato del Convenio 169, sin perjuicio de las medidas legales o administrativas que deben
dictarse concurrentemente para favorecer su operatividad.