Las obligaciones erga omnes

analizadas a la luz de la
fragmentacin del Derecho
Internacional Pblico.
Trabajo de Investigacin
Hiptesis: Ha sido la naturaleza de las obligaciones erga omnes realmente respetada en la prctica del Derecho
Internacional?



Universidad de Buenos Aires.
Facultad de Derecho. Curso de CPO.
Materia: Sujetos y Jurisdicciones.-
Comisin 989.-
Titular a cargo: Juan Manuel Bradi.-
Tutora: Mara Lucila Marchini.-


Datos del Alumno:
Sofa Montes de Oca
DNI N 33.552.894
sofiamdeoca@gmail.com
2


INDICE

Hiptesis de investigacin .......................................................................................................................................................... 02
Introduccin ................................................................................................................................................................................. 02
Jurisprudencia de la Corte Internacional de Justicia ................................................................................................................... 04
Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos ............................................................................................ 10
Jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos ...................................................................................................... 15
La situacin especial de la Unin Europea ................................................................................................................................... 17
Jurisprudencia de los Tribunales Penales Internacionales .......................................................................................................... 19
Derecho de Mar y Derecho Ambiental ........................................................................................................................................ 21
Organizacin Mundial del Comercio ............................................................................................................................................ 23
Centro Internacional de Arreglo de diferencias relativas a Inversiones ...................................................................................... 23
Conclusiones ................................................................................................................................................................................ 24
Bibliografa ................................................................................................................................................................................... 25


Abreviaturas utilizadas:
CADH: Convencin Americana de Derechos Humanos
CEDH: Convencin Europea de Derechos Humanos
CIADI: Centro Internacional de Arreglo de diferencias relativas a Inversiones
CIJ: Corte Internacional de Justicia
CONVEMAR: Convencin de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar
Corte IDH: Corte Interamericana de Derechos Humanos
CPI: Corte Penal Internacional
DIP: Derecho Internacional Pblico
OMC: Organizacin Mundial del Comercio
TBI: Tratado bilateral de inversin
TEDH: Tribunal Europeo de Derechos Humanos
TEJ: Tribunal Europeo de Justicia
TPIY: Tribunal Penal Internacional para la Ex Yugoslavia
3


Hiptesis: Ha sido la naturaleza de las obligaciones erga omnes realmente respetada en la prctica del
Derecho Internacional?

El presente trabajo de investigacin tiene como principal propsito afirmar que las obligaciones erga omnes
no fueron en la prctica aplicadas conforme su naturaleza lo exige. Se analizar el concepto de dichas obligaciones a
la luz de la fragmentacin del Derecho Internacional Pblico, y se realizar un anlisis jurisprudencial completo
respecto de que concepcin fue dado por los distintos tribunales.

I. Introduccin
El trmino erga omnes es una locucin que proviene del latn y se corresponde a la expresin contra
todos, respecto de todos, o frente a todos.
En la teora jurdica, el concepto se refiere a la aplicabilidad de una norma, un acto, o un contrato. Las
normas en derecho interno suelen tener siempre efectos erga omnes, dado que por definicin son de aplicacin
general. Un ejemplo sera el derecho de propiedad, que al ser un derecho erga omnes, debe ser respetado por el resto
de los sujetos.
Para el presente trabajo nos interesa el concepto contextualizado en el mbito del Derecho Internacional
Pblico, en dnde dicha expresin se utiliza como un trmino jurdico para describir las obligaciones contradas por
los sujetos de derecho internacional pblico hacia toda la comunidad internacional en su conjunto. La existencia de
las obligaciones erga omnes se debe al inters universal e innegable en la perpetuacin de los derechos
fundamentales y la prevencin de que stos no sean violados.
El Instituto de Derecho Internacional
1
emiti una resolucin donde especficamente aborda el tema de las
obligaciones erga omnes en el derecho internacional y estipula la siguiente definicin en el art. 1: "una
obligacin, establecida por el derecho internacional general, que un Estado tiene en cualquier caso determinado
con respecto a la comunidad internacional, habida cuenta de sus valores comunes y de su preocupacin por la
observancia de los mismos, de forma que una violacin de esa obligacin permite a todos los Estados adoptar
medidas"
2
.
Conforme surgir del anlisis de los distintos tribunales internacionales, el concepto de obligaciones erga
omnes podr tener varias acepciones. Estaremos frente a una obligacin erga omnes propiamente dicha, cuando la
obligacin sea debida a toda la comunidad internacional, y ante una obligacin erga omnes partes cuando esa
obligacin sea debida a todos los Estados partes de una convencin o tratado.

1
Es una sociedad cientfica, que tiene como principal propsito promover el desarrollo del Derecho Internacional. Fundada en 1873.
2
Instituto de Derecho Internacional, resolucin "Obligations and Rights Erga Omnes in International Law", reunin de Cracovia, 2005,
art. 1.
4

II. Jurisprudencia de la Corte Internacional de Justicia:
La Corte Internacional de Justicia es un rgano jurisdiccional de la Organizacin Naciones Unidas. Ante ella
existen dos procedimientos: el contencioso, y el consultivo. La legitimidad para recurrir ante la Corte la tienen: a)
los Estados que sean parte en su Estatuto
3
(lo que incluye a todos los Estados Miembros de Naciones Unidas), b) los
Estados que no son miembros de Naciones Unidas que soliciten ser parte en el Estatuto de la Corte en las
condiciones que en cada caso determine la Asamblea General por recomendacin del Consejo de Seguridad, y c)
los Estados que no son miembros de Naciones Unidas, ni del Estatuto de la Corte, pero que conforme la Resolucin
9 del Consejo de Seguridad
4
voluntariamente es parte en un caso contencioso comprometindose a acatar la
sentencia que se dicte. Asimismo, un caso puede ser remitido a la CIJ por recomendacin del Consejo de Seguridad.
Como consecuencia solo los Estados pueden ser parte en un caso elevado a la Corte. Los efectos de las sentencias
son vinculantes, e inapelables. Los Estados deben cumplir con lo que en ellas se dispongan dado que as se han
comprometido conforme la Carta de Naciones Unidas. Asimismo, el Consejo de Seguridad es quien velar por el
cumplimiento, y a donde los Estados pueden recurrir en caso de incumplimiento de la sentencia. La legitimidad para
solicitar opiniones consultivas a la CIJ la tienen principalmente la Asamblea General y el Consejo de Seguridad.
Con autorizacin de la Asamblea General otros rganos de Naciones Unidas podran solicitarlo, siempre que versen
sobre cuestiones que correspondan al mbito de sus actividades.
El primer tribunal internacional en definir el concepto de las obligaciones erga omnes propiamente dichas
fue la Corte Internacional de Justicia en la sentencia sobre el caso Barcelona Traction
5
. El Tribunal estableci una
distincin entre las obligaciones erga omnes que un Estado tiene para con la comunidad internacional en su
conjunto y en cuya proteccin todos los Estados tienen un inters jurdico y las obligaciones de un Estado vis a vis
con otro estado.
... debe trazarse una distincin esencial entre las obligaciones del Estado para con la comunidad internacional en su
conjunto, y las surgidas respecto de otro Estado en la esfera de la proteccin diplomtica. Por su misma naturaleza, las
primeras conciernen a todos los Estados. Dada la importancia de los derechos involucrados, puede considerase que
todos los Estados tienen un inters jurdico en su proteccin; son obligaciones erga omnes
6

Entonces, se puede afirmar que surge de la sentencia que las obligaciones erga omnes tendran dos rasgos
esenciales: a) que son obligaciones que se contraen ante toda la comunidad internacional, y b) que dichas
obligaciones incorporan valores esenciales para la comunidad internacional (protegen derechos esenciales). Este es
el rasgo que justifica que todos los Estados tengan un inters jurdico en su cumplimiento.
La CIJ en sta sentencia decidi definir a las obligaciones erga omnes mediante la ejemplificacin, diciendo:

3
El Estatuto de la Corte Internacional de Justicia es una parte integrante de la Carta de Naciones Unidas.
4
La Resolucin 9 del Consejo de Seguridad de Naciones Unidas fue aprobada por unanimidad el 15/10/1946.-
5
CIJ. Case concerning the Barcelona Traction, Light and Power Company, Limited (Belgium v. Spain) (Second Phase), I.C.J. Reports
1970.-
6
CIJ. Case concerning the Barcelona Traction, Light and Power Company, Limited (Belgium v. Spain) (Second Phase), I.C.J. Reports
1970. Prrafo 33.-
5

"esas obligaciones derivan, por ejemplo, en el derecho internacional contemporneo, de la proscripcin de los actos
de agresin y de genocidio, y tambin de los principios y normas relativas a los derechos fundamentales de la persona
humana, en particular la proteccin frente a la esclavitud y la discriminacin racial. Algunos de los correspondientes
derechos de proteccin han entrado en el cuerpo del derecho internacional general [...] otros los confieren instrumentos
internacionales de carcter universal o cuasi universal"
7

Por lo tanto, la CIJ enumer especficamente cuatro obligaciones erga omnes: la prohibicin de los actos de
agresin; la prohibicin de genocidio; proteccin contra la esclavitud; y la proteccin contra la discriminacin
racial
8
.
Asimismo, la CIJ enuncia que las obligaciones erga omnes derivan de los principios y normas relativas a los
derechos fundamentales de la persona humana, de lo que se deriva que el respeto por los derechos humanos no solo
se desprende de fuente convencional entre los Estados, sino que tambin representa una obligacin de cada Estado
frente a la comunidad internacional. Es decir, cuando se trata de temas acerca de derechos humanos, los Estados
pierden el principio de no intervencin, dando lugar a que ante su incumplimiento o no cumplimiento del estndar
mnimo, otro Estado no necesariamente afectado directamente- bogue por su cumplimiento, dado que de que
estaramos frente a una violacin que afecta la comunidad internacional en su conjunto.
Muchos doctrinarios opinan, que la definicin de la CIJ resulta vaga, sobre todo porque los ejemplos que
aporta sobre obligaciones erga omnes derivan de normas de jus cogens. Luego abordar la diferencia que existe
entre estos dos conceptos, aunque se puede adelantar que se trata de una relacin de gnero-especie. En definitiva,
me parece importante apuntar que conforme lo dicho por la CIJ, los ejemplos de obligaciones erga omnes se pueden
encontrar tanto en el derecho internacional general, como en el derecho internacional convencional. La estructura
legal de las obligaciones erga omnes si bien es tpica de las normas imperativas, tambin pueden emanar de otras
normas de derecho internacional tanto como de algunos tratados multilaterales. Trae bastante confusin tambin, el
hecho de que la CIJ trata de evitar en sus sentencias el trmino de normas jus cogens, por lo cual queda siempre la
duda de si existen coincidencias entre las normas, y cules seran.
En mi opinin, a partir de sta sentencia queda plasmado como la propia naturaleza de las obligaciones erga
omnes afectan la libertad del consentimiento y soberana de los Estados, produciendo el cambio de paradigma del
Derecho Internacional Pblico Clsico, hacia uno ms moderno en donde existe un Derecho Internacional de cual se
desprenden normas que cumplimiento obligatorio para los Estados, aunque no lo hayan acordado.
Si bien Barcelona Traction fue el primer caso en dnde la CIJ hizo referencia al concepto de las
obligaciones erga omnes, se puede decir que ya lo haba empezado a esbozar en la Opinin Consultiva sobre
Reservas a la Convencin para la prevencin y la sancin del delito de genocidio
9
. All la Corte resalta la

7
CIJ. Case concerning the Barcelona Traction, Light and Power Company, Limited (Belgium v. Spain) (Second Phase), I.C.J. Reports
1970. Prrafo 34.-
8
Idem, prrafo 34.-
9
CIJ. Reservas a la Convencin para la prevencin y la sancin del delito de genocidio. Opinin Consultiva. 18/05/1951.-
6

naturaleza especfica que tiene esta Convencin, de tal modo que reconoce aunque de manera implcita- que la
prohibicin del genocidio constituye una obligacin erga omnes:
No hay duda que la Convencin fue aprobada con un propsito puramente humanitario y civilizador. En realidad, resulta difcil
imaginar una convencin que podra haber expresado en mayor medida ese carcter dual, dado que su objetivo es, por un lado,
salvaguardar la existencia misma de ciertos grupos humanos y, por otro, confirmar y respaldar los principios de moralidad ms
elementales. En esa Convencin, los Estados contratantes no tienen intereses particulares, sino un nico inters comn: lograr
esos elevados propsitos que constituyen la razn de ser de la Convencin. Por consiguiente, dado que se trata de una convencin
de ese tipo, no puede hablarse de ventajas o desventajas individuales de los Estados, o del mantenimiento de un perfecto
equilibrio contractual entre derechos y obligaciones. En razn de la voluntad comn de las partes, los elevados ideales que
inspiraron la Convencin sientan la base y la medida de todas sus disposiciones.
10

En el caso Ensayos Nucleares
11
, la aplicacin de las obligaciones erga omnes fue pronunciada desde otro
punto de vista. El asunto tuvo dos fases, en 1973 y en 1974. En la primera de ella, Nueva Zelanda y Australia
manifestaron que los ensayos nucleares llevados a cabo por el Gobierno de Francia en el pacfico sur violaban tanto
el derecho de ellos de que ninguna materia radioactiva penetrara en su territorio, espacio areo y aguas territoriales,
como el derecho de toda la comunidad internacional. Ante ello, Francia realiza una promesa erga omnes (es decir
ante toda la Comunidad Internacional) y da por finalizado las prcticas nucleares. Nueva Zelanda y Australia
volvieron a protestar por los ensayos ya hechos, lo que dio origen a la segunda fase ante la CIJ, en dnde el tribunal
entendi que se careca de objeto y por lo cual no estaba llamada a fallar, siendo que Francia haba asumido una
obligacin erga omnes frente a toda la comunidad, y dicha obligacin descansaba sobre la buena fe. De este caso,
entiendo que se desprende una segunda concepcin de las obligaciones erga omnes que pueden ser aquellas que un
Estado toma frente a la comunidad internacional por declaracin unilateral. Parece interesante analizar los votos
disidentes, quienes entienden que el conflicto en si no haba terminado, y manifiestan que lo que buscaban lo
demandantes era que la CIJ se despida acerca de si los ensayos nucleares atmosfricos son contrarios a las reglas del
Derecho Internacional, sobre todo tratndose de un planteo sobre la seguridad jurdica internacional.
En el caso Actividades militares y paramilitares en y contra el Gobierno de Nicaragua
12
, la CIJ no hace
mencin expresa sobre las violaciones de obligaciones erga omnes, pero si ha dicho que la actitud de Estados
Unidos comprenda una violacin de una norma de jus cogens, que siempre tendr como consecuencia una
obligacin erga omnes (as lo entiendo respecto a la jurisprudencia anterior a esta sentencia).
La validez en Derecho Consuetudinario del principio de la prohibicin del empleo de la fuerza, expresado en el artculo 2
prrafo 4 de la Carta de las Naciones Unidas, encuentra otra confirmacin en el hecho de que los representantes de los Estados
lo invocan a menudo, no slo como un principio de Derecho Internacional Consuetudinario, sino incluso como un principio
fundamental o esencial de este Derecho. En sus trabajos de codificacin del derecho de los tratados, la Comisin del Derecho

10
CIJ. Reservas al Convenio para la prevencin y la sancin del delito de genocidio, pgina 23. Opinin Consultiva 28/05/1951.-
11
CIJ. Caso ensayos nucleares. (Nueva Zelanda y Australia c. Francia). Sentencia 20/12/1974.-
12
CIJ. Asunto Relativo a las Actividades Militares y Paramilitares en y contra Nicaragua. (Nicaragua c. EEUU). Sentencia 27/06/1986.-
7

Internacional ha expresado la opinin de que el principio de la Carta concerniente a la prohibicin del empleo de la fuerza
constituye, en s mismo, un ejemplo palpable de una regla de Derecho Internacional que deriva del ius cogens
La opinin de Francia respecto a esta sentencia en el Anuario de la Comisin de Derecho Internacional de
1998 me parece interesante. Entiende que la CIJ al determinar las disposiciones que autorizaran la proteccin de
los derechos humanos lleg a la conclusin de que cuando los derechos humanos estn amparados por
convenciones internacionales, ese amparo adopta la forma de los arreglos que se estatuyen en las convenciones
mismas para supervisar o garantizar el respeto de los derechos humanos. Siguiendo esta lnea argumental, el
rgimen relativo a la observancia de las disposiciones de derechos humanos dimanadas de tratados se encomienda a
los rganos creados por tratados, que en ese caso concreto eran los mecanismos previstos por la Convencin
Americana sobre derechos humanos y su aplicacin contempornea. Aparentemente, el principio general es que
cuando existe una convencin que ha estipulado recursos para contrarrestar una violacin de derechos humanos el
mismo tiene prioridad sobre el derecho internacional consuetudinario.
Caractersticas importantes de sta sentencia entiendo que son: a) que Estados Unidos resulta condenado por
varias violaciones de normas de ius cogens con efectos erga omnes, b) que a raz de la sentencia desfavorable
Estados Unidos la rechaza y retira su declaracin de aceptar la competencia de la CIJ, y c) que la CIJ nunca lleg a
establecer una reparacin por las violaciones llevadas a cabo por Estados Unidos.
En el caso Timor Oriental la CIJ afirm que el derecho de la autodeterminacin de los pueblos pertenece a la
parte imperativa del Derecho Internacional, por lo cual no puede ser dispuesta por los Estados y genera obligaciones
erga omnes. Sin embargo, el tribunal decidi no abordar el fondo del asunto apoyndose en el hecho no poda
decidir sobre la legalidad de una conducta de un Estado (Australia) cuando implica la evaluacin de una conducta
de otro Estado (Indonesia) que no haba reconocido la competencia de la Corte, aun cuando el derecho en cuestin
sea un derecho erga omnes. En otras palabras, la Corte mantiene su principio de no decidir sobre una controversia
sin que los Estados hayan aceptado su competencia, aclarando que esto prima sobre las normas erga omnes. A mi
entender, este tipo de postura desnaturaliza el concepto de las obligaciones erga omnes, que deberan primar sobre
reglas de consentimiento de los Estados, dado que lo que est en juego es el inters general de la comunidad
internacional ante una violacin de un derecho fundamental.
En el caso Aplicacin del Convenio para la prevencin y la sancin del delito de genocidio
13
, la CIJ afirma
categricamente que la obligacin de prevenir y castigar el crimen de genocidio es una obligacin de todos los
Estados frente a la comunidad internacional y dicha obligacin, agrega, no se encuentra limitada territorialmente por
la Convencin. Ello lo deduce de la afirmacin de que los derechos y obligaciones inscritos en la Convencin son
derechos y obligaciones erga omnes. La CIJ explcitamente deja asentado que la obligacin de hacer comparecer

13
CIJ. Aplicacin del Convenio para la prevencin y la sancin del delito de genocidio, excepciones preliminares. (Bosnia Herzegovina c.
Yugoslavia). Sentencia, 1996. Prrafo 31.-
8

ante la justicia o de extraditar a personas que hayan cometido, intentado o incitado a cometer genocidio es de
carcter erga omnes.
En el caso Asunto sobre las actividades armadas en el territorio del Congo
14
la CIJ volvi sobre sus
argumentos expresados en el caso de Timor Oriental. La Repblica Democrtica del Congo le solicitaba al tribunal
que declare que Ruanda haba violado determinados artculos de la Convencin sobre el genocidio de 1948. La
Corte entendi que no poda dictaminar sobre el asunto dado las reservas que haba efectuado Ruanda en respecto a
la competencia. El tribunal entonces dictamino que las obligaciones erga omnes violadas que surgen del Convenio
del genocidio si bien revestan naturaleza imperativa, no podan por s mismas subsanar la falta de jurisdiccin al no
haber sido aceptada la competencia por el demandante y el demandado en su conjunto.
En la Opinin Consultiva sobre Namibia
15
la CIJ manifest que los Estados (sean miembros o no de
Naciones Unidas) tienen la obligacin erga omnes de reconocer la ilegalidad y la invalidez de la continuacin de la
presencia de Sudfrica en Namibia, y adems tienen la obligacin de abstenerse a prestar a Sudfrica cualquier tipo
de apoyo o asistencia con respecto a la ocupacin en Namibia.
En la Opinin Consultiva sobre la legalidad o amenaza del empleo de armas nucleares
16
solicitada por la
Asamblea General de Naciones Unidas, la CIJ consider que las reglas fundamentales del Derecho Internacional
Humanitario aplicables a los conflictos armados se imponen a todos los Estados como principios intransgresibles
del Derecho Internacional consuetudinario, lo cual necesariamente lleva a la consecuencia de que de ella emanan
obligaciones erga omnes, tomando como concepto lo dicho en el caso Barcelona Traction. Sin embargo, no se
puede dejar de mencionar que es una lstima que la CIJ no se haya manifestado acerca de la relacin del Derecho
Humanitario con las normas de jus cogens.
Sin duda una mencin sobre las obligaciones erga omnes realizada por la CIJ con suprema importancia se
realiz en su Opinin Consultiva sobre las Consecuencias jurdicas de la construccin de un muro en el territorio
palestino ocupado
17
. Sobre este asunto el tribunal expres que las obligaciones violadas por Israel tienen carcter
erga omnes, dado que por su propia naturaleza revisten un inters para todos los Estados y que todos los Estados
tienen un inters jurdico en su proteccin
18
. Especficamente la Corte entiende que las obligaciones erga omnes
violadas por Israel son la obligacin de respetar el derecho del pueblo palestino a la libre determinacin
19
y algunas
de sus obligaciones con arreglo al derecho internacional humanitario. El tribunal concluye que por el carcter y la
importancia de los derechos y obligaciones tratados, los Estados tienen la obligacin de no reconocer la situacin

14
CIJ. Asunto sobre las actividades armadas en el territorio del Congo. (Repblica Democrtica del Congo c. Ruanda). Sentencia
26/02/2006.-
15
CIJ. Consecuencias jurdicas que tiene para los Estados la continuacin de la presencia de Sudfrica en Namibia (Africa
Sudoccidental), no obstante lo dispuesto en la resolucin 276 del Consejo de Seguridad. Opinin Consultiva, 1970.-
16
CIJ. Legalidad de la amenaza o el empleo de armas nucleares. Opinin Consultiva, 08/07/1996.-
17
CIJ. Consecuencias jurdicas de la construccin de un muro en el territorio palestino ocupado. Opinin Consultiva, 09/07/1994.-
18
La CIJ cita las caractersticas de las obligaciones erga omnes conforme la sentencia de dicho tribunal en el caso Barcelona Traction.
19
La CIJ ya se haba pronunciado sobre esto en el caso Timor Oriental.
9

ilegal que resulta de la construccin del muro en el territorio palestino ocupado. Agrega, que dicha obligacin es
extensiva a no prestar ayuda ni asistencia para el mantenimiento de la situacin creada por dicha construccin. Por
ltimo, menciona que es de incumbencia de todos los Estados, dentro del respeto de la Carta de Naciones Unidas y
del derecho internacional, velar para que se ponga fin a cualquier impedimento, resultante de la construccin del
muro para que el pueblo palestino pueda ejercer su derecho a la libre determinacin. Con respecto al Convenio de
Ginebra de 1949, afirma que todos los Estados Partes, tienen la obligacin de hacer que Israel respete el Derecho
Internacional Humanitario incorporado dentro de dicho instrumento.
Para finalizar con el anlisis de la Corte Internacional de Justicia, me parece importante nombrar el caso
Cuestiones relativas a la obligacin de juzgar o extraditar
20
. Dicho caso es un claro uso de la potestad de los
estados no partes en un conflicto de intervenir, y solicitar que se cumplan con determinadas obligaciones que son de
inters de toda la comunidad internacional. Bsicamente los hechos se refieren a que el ex presidente de Chad haba
sido denunciado por violaciones a la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o
Degradantes de las Naciones Unidas
21
, pero el mismo haba conseguido asilo en el Estado de Senegal, quien no lo
juzgo. Blgica, haciendo uso de su derecho a que se respete la convencin, utiliz el concepto de jurisdiccin
internacional, dado que las victimas no podan recurrir a la jurisdiccin de la CIJ por que los hechos haban sido
cometidos con anterioridad a la competencia temporal de la Corte. Blgica, por lo tanto admiti las denuncias
recibidas en su territorio, y solcito a Senegal que extraditara a Habr para que pueda ser juzgado. Como
consecuencia de la negativa de Senegal, Blgica decidi demandarlo frente a la CIJ por incumplimiento a las
obligaciones emanadas de la Convencin contra la Tortura. Senegal intent como parte de su defensa argumentar
que Blgica no tena legitimacin para demandar, dado que ninguno de sus nacionales habra sido vctima. La corte
entendi que el objeto y fin de la Convencin contra la Tortura es impedir que estos crmenes queden impunes, y
que todos los Estados parte de dicho tratado tienen la obligacin de velar por ello. La obligacin de los Estados
partes de realizar investigaciones pertinentes en relacin con hechos de tortura y a someter los casos ante la
autoridad competente existe mas all de la nacionalidad de la vctima o el autor, o del territorio donde se hayan
cometido. Por lo tanto, el tratado impone obligaciones erga omnes partes, es decir que las obligaciones que emanan
de ella es inters de todos los Estados partes por igual. La Corte finaliz su sentencia, haciendo nfasis que Senegal
deba someter a juzgamiento a Habr, y de no hacerlo tena la obligacin de extraditarlo. Como conclusin, se
podra decir que la aplicacin de las obligaciones erga omnes en el presente caso fueron fructferas dado que un
Estado no involucrado en un conflicto logr utilizarlas como medio para velar por el respeto de los derechos

20
CIJ. Cuestiones relativas a la obligacin de juzgar o extraditar. Belgica c. Senegal. Sentencia 20/07/2012. Tambin conocido como el
caso Habr.
21
Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes de las Naciones Unidas. Adoptada el
10/12/1984. Entro en vigencia el 26/06/1987.-
10

humanos, pero como punto negativo, no puedo dejar de mencionar que la CIJ perdi una gran oportunidad de
explayarse sobre el concepto de Jurisdiccin Universal.

III. Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derecho Humanos:
La Corte IDH, como su nombre lo refiere trata temas de Derechos Humanos en el continente Americano.
Esto ser importante al analizar las obligaciones erga omnes, dado que ellas derivarn de ste tipo particular y
especficos de derechos. El tribunal es el rgano judicial de la Organizacin de los Estados Americanos (OEA). Su
propsito principal es aplicar e interpretar la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
22
, la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombres
23
, y la Carta de la OEA
24
. Solo los Estados Partes y la Comisin
Interamericana tienen capacidad para presentar casos en la Corte, y necesariamente dichos casos deben versar sobre
violaciones a la CADH, cumpliendo con los requisitos estipulados (ej. Agotamiento de la va interna). El resto de
los sujetos (individuos, grupos o entidades) tienen la oportunidad de recurrir ante la Comisin Interamericana, a los
fines de que si ella lo considera eleve el reclamo ante la Corte. Ser necesario, que el Estado cuestionado haya
aceptado la competencia de la misma. La sentencias de la Corte sern de carcter obligatorio, definitivas e
inapelables. Adems, la Corte tiene facultades para emitir opiniones consultivas, a pedido de cualquier Estado Parte
de la OEA, y de la Comisin.-
La Corte IDH, a mi criterio, se encuentra haciendo un desarrollo ms profundo acerca de las obligaciones
erga omnes, el alcance de stas y su reparacin ante una violacin que la CIJ. Como primer antecedente, es
necesario citar la Opinin Consultiva OC-1/82 en dnde el tribunal establece el fin principal de los tratados diciendo
que los tratados de derechos humanos estn orientados, ms que a establecer un equilibrio de intereses entre
estados, a garantizar el goce de derechos y libertades del ser humano
25
. Define as, la particular caracterstica que
tendr esta fuente de derecho internacional, siendo el cumplimiento de las normas que ellos establecen ms
importantes que el equilibrio entre los Estados.
En su Opinin Consultiva OC-2/82 la Corte IDH agreg que los Estados al aprobar los tratados sobre
derechos humanos, se someten a un orden legal dentro del cual ellos, por el bien comn, asumen varias
obligaciones, no en relacin con otros Estados, sino hacia los individuos bajo su jurisdiccin
26
.
La doctrina realizada por la Corte IDH en referencia a las obligaciones erga omnes se ve ntimamente
relacionada con el concepto de responsabilidad de los Estados. Siguiendo esta lnea, si bien la obligacin general de

22
Tambin llamado Pacto de San Jos de Costa Rica. Entro en vigencia el 18/07/1978.-
23
Aprobada en la Novena Conferencia Internacional Americana Bogot, Colombia, 1948.-
24
Tratado interamericano que crea la OEA, firmado en la Novena Conferencia Internacional Americana del 30/04/1948 en Bogot. Su
entrada en vigencia es del 13/12/1951.-
25
Corte IDH. Otros tratados objeto de la funcin consultiva de la Corte (art. 64 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos). Opinin Consultiva OC-1/82. 24/09/1982, prrafo 24.-
26
Corte IDH. El efecto de las reservas sobre la entrada en vigencia de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Opinin
Consultiva OC-2/82. 24/09/1982, prrafo 29.
11

respetar los derechos humanos es una obligacin frente a toda la comunidad internacional, en materia de proteccin
de ste tipo de derechos el nico sujeto responsable es el Estado, mientras que los individuos se constituyen como
sujetos pasivos o titulares del derecho de reparacin como consecuencia de la responsabilidad internacional. Como
bien seala Asdrbal Aguiar
27
, las obligaciones erga omnes tienen efectos triangulares, es decir las asume cada
Estado frente a la comunidad internacional como un todo, frente a cada uno de los dems Estados partes en las
convenciones, y frente a todos los individuos sujetos a su jurisdiccin como directos destinatarios de los derechos
humanos reconocidos por los instrumentos internacionales.
La Corte IDH ha dejado plasmado en varios casos
28
la diferencia que existe entre el sistema de proteccin de
los derechos humanos y la justicia penal, razn por la cual entiendo que se juzga a Estados, siendo la atencin
principal amparar a las vctimas y disponer la reparacin de los daos que les hayan sido causados por los Estados
responsables de dichas acciones u omisiones.
En el caso Velsquez Rodrguez c. Honduras
29
la Corte IDH estableci que el deber de respetar los derechos
humanos conforme surge del art. 1.1 de la CADH implica necesariamente que ellos no sean violados
30
. Adems,
estableci el significado de garantizar del art. 2 de la CADH, que implica el deber de los Estados Partes de
organizar todo el aparato gubernamental. De ah que los Estados tengan la obligacin erga omnes de prevenir,
investigar y sancionar toda violacin de los derechos reconocidos por el instrumento, adems de restablecer el
derecho violado, o indemnizarlo en su caso
31
.
En el caso Blake c. Guatemala
32
en su voto concurrente el juez C. Trindade hace un desarrollo acerca de la
aplicacin de las obligaciones erga omnes. Inicia la fundamentacin hablando de la jurisprudencia de la CIJ, y
preguntndose si ya no es hora de empezar a aplicar las obligaciones erga omnes como una verdadera proteccin de
los derechos humanos
33
. Hace una clara distincin del concepto de responsabilidad por el cumplimiento de las
obligaciones convencionales por los Estados Partes, y la cuestin de la sumisin de stos a la jurisdiccin de la
Corte. Por mas que un Estado no haya reconocido la competencia del tribunal, o haya dispuesto una limitacin en el
tiempo, permanece obligado a las disposiciones de la CADH, desde el momento en que ratifica el tratado. Por lo
cual, la incapacidad de la corte para juzgar un hecho concreto, no significa que no tenga capacidad para establecer si
existi una violacin a un derecho fundamental.

27
Aguiar, Asdrbal. Derechos humanos y responsabilidad internacional del Estado, Editores Latinoamericana-Universidad Catlica
Andrs Bello, Venezuela, 1997, pgina 187.-
28
A modo de ejemplo se pueden citar: Corte IDH. Caso Velzquez Rodrguez 29/07/1988, prrafo 134. Caso Goldnez Cruz 20/01/1989,
prrafo 140. Caso Fairn Garbi y Sols Corrales 15/03/1989, prrafo 136.
29
Corte IDH. Velsquez Rodrguez c. Honduras. Sentencia de fondo 29/07/1988.-
30
dem. prrafo 178.-
31
dem, prrafo 166.-
32
Corte IDH. Blake vs. Guatemala. Sentencia de fondo 24/01/1993.
33
Corte IDH. Blake vs. Guatemala. Sentencia de fondo 24/01/1993. Voto concurrente juez C. Trindade, prr. 27.-
12

En el caso Las Palmeras c. Colombia
34
el tribunal vuelve sobre el concepto que surge del art. 2 de la CADH
sobre el concepto de que adems del deber de respetar los derechos humanos, stos deben ser garantizados por los
Estados:
Es un tratado multilateral mediante el cual los Estados Partes se obligan a garantizar y a hacer efectivos los derechos y
libertades previstos en ella y a cumplir con las reparaciones que se dispongan. La Convencin es la piedra fundamental del
sistema de garanta de los derechos humanos en Amrica. Este sistema consta de un nivel nacional que consiste en la obligacin
de cada Estado de garantizar los derechos y libertades previstos en la Convencin y de sancionar las infracciones que se
cometieren. Ahora bien, si un caso concreto no es solucionado en la etapa interna o nacional, la Convencin prev un nivel
internacional en la que los rganos principales son la Comisin y sta Corte
35
.
En el caso Masacres de Rio Negro vs. Guatemala
36
la Corte IDH analizando el art. 6 de la CADH cito el
obiter dictum Barcelona Traction de la CIJ en donde se haba precisado que en el derecho internacional
contemporneo la proteccin contra la esclavitud, y contra la discriminacin racial constitua una obligacin erga
omnes, derivada de los principios y reglas relativos a los derechos bsicos de la persona humana, y por lo tanto
atae a todos los Estados. Agrega el tribunal regional que en virtud de que nos encontramos ante una obligacin
internacional erga omnes, cuando los Estados tengan conocimiento de un acto constitutivo de esclavitud o
servidumbre, deben iniciar ex officio la investigacin pertinente a efecto de establecer las responsabilidades
individuales que correspondan. En el caso la Corte IDH decidi condenar a Guatemala por la falta de investigacin
de los hechos de tortura, desaparicin forzada, violacin sexual, y esclavitud y servidumbre en el marco del
conflicto armado interno. Refiere que ello constituye un incumplimiento de las obligaciones del Estado frente a
graves violaciones de los derechos humanos y contraviene normas de jus cogens (que tienen necesariamente efectos
erga omnes). Las sanciones estipuladas contra el Estado infractor fueron diversas: realizar un acto pblico
asumiendo la responsabilidad internacional, realizar una investigacin seria de los hechos cometidos y realizar sus
correspondientes juzgamientos, brindar tratamiento mdico y psicolgico a las vctimas, pagas indemnizaciones
fijadas por daos materiales e inmateriales, etc. Por ltimo, el tribunal aclara que el caso se dar por terminado una
vez que se cumpla con la sentencia, y que ella misma llevara el control, por lo cual el Estado deber informarle de
los progresos.
En su OC-18/03, el tribunal manifest que la obligacin general de respetar y garantizar el ejercicio de los
derechos humanos es de carcter erga omnes (arts. 1.1 y 2 CADH). La obligacin se impone a los Estados, en
beneficio de los seres humanos bajo sus respectivas jurisdicciones. La mencionada obligacin alcanza la totalidad
de los derechos contemplados por la Convencin Americana y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos. De aqu que se considere hoy en da que el art. 1.1 y 2 de la CADH establezcan obligaciones erga omnes

34
Corte IDH. Las Palmeras c. Colombia. Sentencia de fondo 06/12/2001.-
35
dem, prrafo 34.-
36
Corte IDH, Caso Masacres de Ro Negro vs. Guatemala, Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas, sentencia del
04/09/2012.-
13

partes- para todos los Estados Partes. Adems, agrega que los efectos del principio fundamental de la igualdad y no
discriminacin alcanza a todos los Estados, dado que se trata de normas de jus cogens, que acarrea obligaciones
erga omnes de proteccin que vinculan a todos los Estados y generan efectos con respecto a terceros, inclusive entre
particulares.
37
El tribunal, luego amplia an ms el concepto manifestando que los derechos fundamentales deben
ser respetados tanto por los poderes pblicos como por los particulares en relacin con otros particulares
38
. En su
voto concurrente, el juez C. Trindade hace referencia a que este tipo de obligaciones son llamadas obligaciones
erga omnes de proteccin, y segn su criterio, sin la consolidacin de ellas poco se avanzara en la lucha contra las
violaciones de derechos humanos
39
. Define que los derechos humanos no pertenecen al mbito dispositivo, por lo
cual no pueden ser considerados negociables, y hace hincapi en que el jus cogens categora no cerrada- se
presenta como la expresin jurdica de la propia comunidad internacional (normas que necesariamente tienen
efectos erga omnes).
En el voto razonado de C. Trindade, queda plasmada su teora de las dimensiones de las obligaciones erga
omnes
40
:
A mi modo de ver, podemos considerar tales obligaciones erga omnes desde dos dimensiones, una horizontal y otra
vertical, que se complementan. As, las obligaciones erga omnes de proteccin, en una dimensin horizontal, son obligaciones
atinentes a la proteccin de los seres humanos debidas a la comunidad internacional como un todo. En el marco del derecho
internacional convencional, vinculan ellas todos los Estados Partes en los tratados de derechos humanos (obligaciones erga
omnes partes), y, en el mbito del derecho internacional general, vinculan todos los Estados que componen la comunidad
internacional organizada, sean o no Partes en aquellos tratados (obligaciones erga omnes lato sensu). En una dimensin vertical,
las obligaciones erga omnes de proteccin vinculan tanto los rganos y agentes del poder pblico (estatal), como los simples
particulares (en las relaciones inter-individuales).
Continuando con su anlisis, queda plasmado como funciona en la prctica del sistema interamericano
ambas dimensiones. La vertical corresponde a la obligacin general erga omnes, consagrada en el art. 1.1 de la
Convencin Americana de respetar y garantizar el libre ejercicio de los derechos por ella protegidos, alcanzando las
relaciones del individuo tanto con el poder pblico (estatal) cuando con otros particulares. Por otro lado, la
dimensin horizontal encuentra su expresin en el art. 45 de la CADH, que prev la va de reclamaciones o
peticiones interestatales.
Con respecto a la diferenciacin entre normas de jus cogens y obligaciones erga omnes, C. Trindade
claramente expuso:
Por definicin, todas las normas del jus cogens generan necesariamente obligaciones erga omnes. Mientras el jus
cogens es un concepto de derecho material, las obligaciones erga omnes se refieren a la estructura de su desempeo por parte de

37
Corte IDH. Condicin Jurdica y derechos de los migrantes indocumentados. Opinin Consultiva OC-18/03 del 17/09/2003. Prrafos
109 y 110.-
38
dem. Prrafo 140.-
39
Corte IDH. Condicin Jurdica y derechos de los migrantes indocumentados. Opinin Consultiva OC-18/03 del 17/09/2003. Voto
concurrente del juez C. Trindade, prrafo 72.-
40
dem, prrafo 77 y subsiguientes.-
14

todas las entidades y todos los individuos obligados. A su vez, no todas las obligaciones erga omnes se refieren necesariamente a
normas del jus cogens
41
.
Como anteriormente mencion el principio fundamental para la determinacin de responsabilidad, es en la
interpretacin del art. 1.1 y 2 de la CADH por parte de la Corte IDH. El primer artculo norma de alcance general
cuyo contenido se extiende a todas las disposiciones del tratado- implica la obligacin de todos los Estados Partes
de respetetar y garantizar el pleno y libre ejercicio de los derechos y libertades que se reconocen en el instrumento.
El artculo 2, por su parte impone a los Estados que regularicen sus derechos internos de manera que puedan
cumplir con los derechos consagrados.
En el caso Comunidades de Paz de San Jos de Apartad
42
el tribunal afirma que las obligaciones generales
en cabeza de los Estados Partes que surgen de la convencin, son obligaciones erga omnes, y que se imponen no
solo en relacin con el agentes poder del pblico, sino tambin en relacin con actuaciones de terceros particulares
(como ser grupos armados irregulares de cualquier naturaleza)
43
. El Estado debe adoptar las medidas necesarias para
proteger la vida y la integridad personal de todos los miembros. Sobre este punto, C. Trindade en su voto
concurrente, afirma que las medidas de proteccin abarcaran entonces tambin actos de terceros (grupos
clandestinos, paramilitares, y otros grupos de particulares)
44
. Asimismo, incluy nuevamente su teora de las
dimensiones de las obligaciones erga omnes mencionadas en la OC-18/03.
En el caso Masacre de Mapiripn c. Colombia
45
volvi a mencionar al categora erga omnes de las que
gozan las obligaciones respecto al respeto y garanta de los derechos humanos en el sistema regional
46
aclarando
que la obligacin se corresponde en toda circunstancia y respecto de toda persona.
En el caso Masacre del Pueblo Bello c. Colombia
47
el tribunal interamericano amplio el concepto de la
obligacin erga omnes de garantizar los derechos humanos, siendo que adems de establecer un orden normativo
dirigido a hacer posible el cumplimiento de esta obligacin, debe existir una conducta por parte del Estado que
asegure que el mecanismo es eficaz
48
.
Con respecto a la obligacin (conforme lo que vengo desarrollando con carcter erga omnes) que emana
del art. 2 de la CADH, la Corte IDH en numerosos casos especific ciertas reglas o estndares. En el caso Surez
Rosero c. Ecuador
49
afirma que una norma interna de un Estado Parte, puede ser per se violatoria del art. 2,

41
dem, prrafo 80.-
42
Corte IDH. Caso de la Comunidad de Paz de San Jos de Apartad Medidas provisionales respecto a la Repblica de Colombia.
Resolucin 15/03/2005.-
43
dem, prrafo 10.-
44
Corte IDH. Caso de la Comunidad de Paz de San Jos de Apartad Medidas provisionales respecto a la Repblica de Colombia.
Resolucin 15/03/2005. Voto concurrente del juez C. Trindade, prrafo 1.-
45
Corte IDH. Masacre de Mapiripn c. Colombia. Sentencia 15/09/2005.-
46
dem, prrafo 111.
47
Corte IDH. Masacre de Pueblo Bello c. Colombia. Sentencia 31/01/2006.-
48
dem, prrafo 142.-
49
Corte IDH. Surez Rosero c. Ecuador. Sentencia de fondo 12/11/1997.-
15

independientemente que haya sido aplicada en el caso concreto
50
. En el caso Garrido y Baigorria c. Argentina
51

menciona el principio effet utile, las medidas que adopte un Estado Parte para incorporar al derecho interno sus
deberes convencionales deben ser eficaces y efectivas
52
. En el OC-13/93
53
, el tribunal manifest que una violacin
al deber de garanta se pueda dar tanto por accin como por omisin del Estado
54
.

IV. Jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos
El TEDH es la mxima autoridad jurisdiccional que se encarga de proteger los derechos Humanos en
Europa. El tribunal surgi de la Convencin Europea de Derechos Humanos
55
adoptada por el Consejo de Europa en
1950
56
. En su comienzo, el sistema funcionaba muy parecido al sistema interamericano. Adems de la Corte, exista
una Comisin, que era quien le remita los casos presentados por individuos. Los Estados parte tenan acceso directo
a la Corte, pero los individuos deban pasar por el filtro de la Comisin, quien si consideraba que exista una
violacin del Convenio, lo transmita al tribunal, o bien intentaba antes llegar a un acuerdo entre ellos y el Estado
denunciado. Luego de la entrada en vigencia del Protocolo 11
57
, se suprimi a la Comisin, por lo cual los
individuos que se encuentren sometidos a la jurisdiccin de los Estados partes pueden plantear controversias
directamente ante el TEDH. Los requisitos de admisibilidad para los individuos son bsicamente dos: que
consideren vctimas de una violacin de los derechos estipulados en el Convenio y los protocolos adicionales, y que
hayan agotado la va de los recursos internos. A partir de la reforma que conllev el Protocolo 11, el tribunal tiene
jurisdiccin obligatoria y permanente. Las sentencias que dicta el TEDH son definitivas, e inapelables, y tienen para
las partes involucradas el efecto de cosa juzgada, mientras que para el resto de los Estados Partes, el efecto de
cosa interpretada (es decir, posee efecto erga omnes partes). Si bien las sentencias tienen carcter declarativo, y
los Estados tienen la potestad de decidir mediante qu mecanismos la cumplirn, la prctica europea demostr que
las mismas en general son respetadas, entiendo fundamentalmente por qu hacen un correcto anlisis del art. 46.1
del Convenio
58
, y adems porque por lo general las sentencias imponen sanciones econmicas.
Siguiendo la lnea argumental del presente trabajo de investigacin, me parece oportuno identificar que
obligaciones impuestas a los Estados por la Convencin Europea son de carcter erga omnes. Al versar sobre la
proteccin de los Derechos Humanos, claramente no podr ser considerado un tratado del tipo tradicional, en dnde

50
dem, prrafo 98.-
51
Corte IDH. Garrido y Baigorra c. Argentina. Sentencia sobre reparaciones y Costas 27/08/1998.-
52
dem, prrafo 68.-
53
Corte IDH. Ciertas atribuciones de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (arts. 41, 42, 44, 46, 47, 50 y 51 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-13/93, 16/07/1993.
54
dem, prrafo 26.-
55
Tambin conocido como: Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales.
56
El Convenio fue adoptado el 04/11/1950 y entro en vigor el 03/09/1953.-
57
El Protocolo 11 entro en vigencia el 01/11/1998.-
58
Art. 41.1 de la Convencin Europea de DDHH: Las Altas Partes Contratantes se comprometen a acatar las sentencias definitivas del
Tribunal en los litigios en que sean partes.
16

hay reciprocidad de obligaciones, sino que conforme el criterio del Tribunal en el caso Irlanda c. Reino Unido
59

la Convencin tendr el siguiente carcter:
A diferencia de los tratados internacionales del tipo clsico, la Convencin desborda el marco de la simple reciprocidad entre
Estados contratantes. Ms all de una red de compromisos sinalagmticos bilaterales, crea obligaciones objetivas que, segn los
trminos del prembulo, se benefician de una garanta colectiva. En virtud de su artculo 24, permite a los Estados contratantes
exigir el respeto de estas obligaciones sin tener que justificar un inters que derive, por ejemplo, de que una medida que
denuncian ha lesionado a uno de sus nacionales
60

Entiendo que de esta afirmacin del TEDH, se desprende que existen obligaciones erga omnes que le son
impuestas a todas las partes contratantes. De hecho, se invita a los Estados a que realicen denuncias por
obligaciones incumplidas aun sin tener que justificar un inters nacional en concreto. En la doctrina se encuentra
muy discutido el hecho de la existencia de normas de jus cogens regionales, pero sin dudas existen obligaciones
derivadas de tratados multilaterales que poseen carcter erga omnes partes, sobre todo en materia de derechos
humanos. Del caso en cuestin, y relacionndolo con lo dicho por la CIJ en Barcelona Traction se desprende que
muchas de las obligaciones que los estados contraen en materia de derechos humanos a raz de la Convencin sern
de carcter erga omnes, puesto que el TEDH afirma que todo Estado parte podr exigir el respeto de las
obligaciones sin tener que justificar un inters que se derive de su propia nacionalidad, en otras palabras, podr un
Estado exigir el cumplimiento por ms que ste no sea vctima de una lesin
61
.
La Comisin Europea, con anterioridad al caso analizado, en el asunto Austria c. Italia
62
haba declarado
que las obligaciones asumidas por los Estados Partes de la CEDH revisten carcter objetivo, y que han sido
diseadas para proteger los derechos fundamentales de los seres humanos frente a violaciones de los Estados Partes
ms que para crear derechos subjetivos y recprocos entre los Estados contratantes.
En el caso Soering c. Reino Unido
63
el tribunal volvi sobre los argumentos de la anterior sentencia citada
y afirm que la CEDH debe ser interpretada en funcin de su carcter especfico de tratado de garanta colectiva
de derechos humanos y libertades fundamentales, y que el objeto y fin de este instrumento de proteccin de seres
humanos exigen comprender y aplicar sus disposiciones de manera que haga efectivas y concretas aquellas
exigencias
64
.
Similar al anlisis realizado por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, entiende el TEDH que
existen obligaciones que sern negativas y otras positivas. Las obligaciones negativas sern las resultantes de los

59
TEDH. Caso Irlanda c. Reino Unido. Sentencia 18/01/1978.
60
dem, prrafo 239.-
61
Adems, as surge del art. 33 de la CEDH, que no establece que el Estado haya sido parte del conflicto: Toda Alta Parte Contratante
podr someter al Tribunal cualquier incumplimiento de lo dispuesto en el Convenio y sus Protocolos que, a su juicio, pueda ser imputado
a otra Alta Parte Contratante Toda Alta Parte Contratante podr someter al Tribunal cualquier incumplimiento de lo dispuesto en el
Convenio y sus Protocolos que, a su juicio, pueda ser imputado a otra Alta Parte Contratante.-
62
Comisin Europea de Derechos Humanos. Austria c. Italia, decisin para la admisibilidad del caso nro. 788/60. Yearbook of the
European Convention on Human Rights, The Hague, Nijhoff, 1961, pgina 140.-
63
TEDH. Soering c. Reino Unido. Sentencia 26/01/1989.
64
dem, prrafo 87.-
17

derechos y libertades reconocidos por la CEDH. Como la Convencin tiene como fin principal la proteccin del ser
humano, sern oponibles hacia los Estados el respeto de ellas. Ahora bien, no todo derecho o libertad enumerados
ser necesariamente de naturaleza imperativa, dado que el mismo instrumento en determinados casos permite que se
dejen de lado (ej. Derecho a la vida en tiempos de guerra)
65
, lo que no constituirn obligaciones erga omnes. Por
otra parte, las obligaciones positivas surgen del art. 1 de la CEDH
66
en donde se establece que los Estados Partes
debern asegurar los derechos y libertades que el instrumento defina. En realidad, el texto en espaol dice que los
Estados debern reconocer, mientras que el ingls dice shall secure (traduccin literal: asegurarn) pero este
conflicto interpretativo fue superado a raz del caso Wemhoff
67
en dnde el TEDH estableci que se debe tomar la
interpretacin mas propia para alcanzar el fin y realizar el objeto del tratado, y no el que dara el alcance ms
limitado a los compromisos de las partes. Por lo cual, se tomar el de asegurarn. El contenido de lo que significa
asegurar, lo ha desarrollado el TEDH en varias sentencias, como por ejemplo en el caso Young James y
Webster
68
manifest que la responsabilidad de asegurar los derechos y libertades se extiende a los rganos de
Estado, como ser el Parlamento
69
, en el caso Irlanda c. Reino Unido extendi la responsabilidad del Estado a los
actos de tortura cometidos por sus agentes y funcionarios, etc. En definitiva, lo que plasma el tribunal en sus
sentencias es que la obligacin de asegurar el respeto por los derechos y libertades debe implicar una accin directa
y efectiva.
Para el TEDH, el Estado tiene el deber de proteccin erga omnes, an en las relaciones entre individuos. As
lo consider en el caso Osman c. Reino Unido
70
en donde afirm que el Estado tiene la obligacin positiva de
tomar las medidas preventivas para proteger a una persona cuya vida esta en riesgo por actos criminales de otro
individuo.
Como nota de color, me parece interesante resaltar que el nico caso que ha admitido el TEDH de denuncia
interestatal fue el de Irlanda c. Reino Unido, en dnde se discuti la violacin por parte del ltimo Estado de los
derechos humanos, especficamente relacionado con la Tortura y los tratos inhumanos. No caben dudas que estamos
frente a conceptos de obligaciones erga omnes.

V. La situacin especial de la Unin Europea.
Si seguimos la lnea argumental del caso Barcelona Traction de la CIJ, las obligaciones erga omnes son
debidas por los Estados a la comunidad internacional en su conjunto. La Unin Europea es una comunidad poltica

65
Ver Protocolo 6 del ao 1983 que prohbe la pena de muerte, excepto en casos de guerra. Si bien luego se sancion el Protocolo 13 en el
ao 2002 que aun en tiempos de guerra se prohbe la pena de muerte, habra que ver que pases ratificaron ste ltimo Protocolo.-
66
Art. 1 CEDH: Las Altas Partes Contratantes reconocen a toda persona bajo su jurisdiccin los derechos y libertades definidos en el
Ttulo I del presente Convenio.
67
TEDH. Wemhoff, sentencia 27/06/1978, prrafo 8.-
68
TEDH. Young, James y Webster. Sentencia 13/08/1981.
69
dem, prrafo 49.-
70
TEDH. Osman c. Reino Unido. Sentencia 28/10/1998, prrafo 115.-
18

de derecho, una superestructura, que tiene personalidad independiente a los Estados que la crearon. Es considerado
como un sujeto de Derecho Internacional Pblico. Asimismo, los Estados le han conferido determinadas
competencias, principalmente de carcter econmico y poltico. La UE cuenta con rganos propios, como ser el
Parlamento Europeo (que dicta normas de carcter general que los Estados deben acatar), la Comisin que sera el
rgano ejecutivo, etc. El Tribunal de Justicia Europeo, es quien tiene el control del Derecho Comunitario Europeo,
caracterizado por su naturaleza supranacional, y sus sentencias revisten obligatoriedad para los Estados Miembros.
El tribunal no ha tratado en especfico a las obligaciones erga omnes.
Me parece interesante, mencionar el debate acerca de la capacidad que tiene la UE frente a las obligaciones
erga omnes. Se podra afirmar que como sujeto de derecho internacional, podra estar vinculado a las obligaciones
que se deben a toda la comunidad internacional, sea como sujeto violador de obligaciones, como bien organizacin
que tiene un inters jurdico en que se cumplan. Lo cierto, es que hasta el da de hoy, la UE no tuvo que enfrentarse
con ste dilema. Quiz la cuestin del muro levantado por Israel en Palestina reavive la discusin, dado que
conforme lo anteriormente mencionado, la CIJ entiende que todos los Estados tienen la obligacin de no reconocer
la legitimidad de dicho accionar del pas israel, y la UE en definitiva, si bien es un sujeto independiente, est
conformado por pases europeos que estaran obligados a acatar lo manifestado por la CIJ. Resultara interesante
analizar esto desde el punto de vista de las contra-medidas. La UE puede tomar medidas econmicas como contra-
medida? El TJE en el caso Yusuf, Ahmed Ali c. Consejo de la Union Europea
71
entendi que si bien la
Comunidad Europea no es miembro de Naciones Unidas, procede afirmar que las obligaciones impuesta por la
Carta de UN la vinculan, al igual que a sus Estados Miembros, en virtud de su propio Tratado constitutivo. Por una
parte, la Comunidad no puede violar las obligaciones que dicha Carta impone a sus Estados Miembros ni
obstaculizar el cumplimiento de las mismas. Por otra parte, la UE se encuentra obligada en virtud del propio tratado
que la cre, a adoptar en el ejercicio de sus competencias todas las disposiciones necesarias para permitir que sus
Estados Miembros respeten tales obligaciones
72
. En el caso en cuestin, se discuta el congelamiento de fondos
realizado al demandante, y el TEJ utiliz la figura de normas de jus cogens para no admitir la denuncia interpuesta.
En un caso relacionado, el de Kadi c. Consejo de la Union Europea
73
, el TEJ volvi a utilizar el trmino de jus
cogens para calificar la restriccin al acceso a la justicia, diciendo que ste no es absoluto, por ms que exista una
laguna en la proteccin judicial de los demandantes
74
. Este tipo de sentencias fue fuertemente criticadas por la
violacin a normas de jus cogens como el acceso a la justicia, que necesariamente tendr obligaciones erga
omnes.


71
TJE. Yusuf, Ahmed Ali c. Consejo de la Unin Europea. Sentencia 21/09/2005
72
dem, prrafo 231 y sub siguientes.
73
TJE. Kadi, Yassin Abdullah c. Consejo de la Unin Europea. Sentencia 21/09/2005.-
74
dem, prrafo 286 y sub siguientes.
19

VI. Jurisprudencia de Tribunales Penales Internacionales.
El Derecho Penal Internacional se encarga de definir y perseguir los crmenes internacionales cometidos por
individuos. Con el nacimiento de sta rama del derecho internacional, queda establecido que el individuo tambin es
sujeto de derecho internacional. Los tribunales penales se encargan de juzgar a los individuos que hayan cometido
crimines internacionales y establecern si los mismos tienen responsabilidad. La responsabilidad individual es
independiente de la responsabilidad internacional del estado.
Quiz la primera referencia a una persecucin de derecho internacional penal a un individuo haya sido la
clusula sptima del Tratado de Versalles que estipulaba que las potencias vencedoras de la guerra juzgaran al
Kaiser Guillermo I de Alemania, lo cual no pudo ser llevado a cabo dado que el mismo se asil en los Pases Bajos,
y stos lo protegieron.
Luego de la Segunda Guerra Mundial, el escenario cambi. Por medio de la Carta de Londres
75
, los las
potencias vencedoras establecieron que se constituira un tribunal penal internacional para juzgar los crmenes de
guerra, los crmenes contra la paz y los crmenes de lesa humanidad cometidos por el rgimen Nazi. Los procesos
fueron conocidos como los Juicios de Nremberg. Al mismo tiempo, se cre el Tribunal de Tokio para juzgar los
crmenes cometidos por los altos cargos japoneses. Ambos tribunales fueron ad hoc, creados para juzgar en
situacin especial, y no posean carcter permanente. El conjunto de procedimientos llevados a cabo tanto en Tokio
como en Nremberg, significaron el establecimiento de reglas bsicas de persecucin de criminales de guerra y la
determinacin de tales delitos, por lo cual se podra afirmar que son antecedentes que fundaron los cimientos tanto
de la Corte Penal Internacional, como del concepto de las obligaciones erga omnes. La necesidad de la comunidad
internacional de sancionar los crmenes cometidos durante la segunda guerra mundial, empezaron a visualizarse
como de inters de toda la comunidad internacional en s.
De hecho, la Asamblea General de Naciones Unidas solicit a raz de estos juicios, la realizacin de un
Cdigo Criminal Internacional
76
, que tipificara los crmenes que atentan contra la paz y la seguridad de la
humanidad, de acuerdo a los principios emergentes de los juicios, sobre todo de los de Nremberg. Si bien el
proyecto de codificacin qued paralizado, luego servira como fuente del Estatuto de Roma.
Como consecuencia de los conflictos en la guerra de la Ex-Yugoslavia, y del genocidio llevado a cabo en
Ruanda, el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas dispuso la creacin de dos tribunales ad hoc para que se
persiguiera a los individuos que haban cometido crmenes internacionales. La competencia material de los mismos
a grandes rasgos versaba sobre: violaciones al convenio de Ginebra de 1949, violaciones graves a las leyes y
prcticas de la guerra, crimen de genocidio
77
, crmenes contra la humanidad, etc.

75
La Carta de Londres o Estatuto de Londres del Tribunal Militar Internacional firmado en 1945 entre Francia, Estados Unidos, Reino
Unido y la Unin Sovitica. Fue publicada el 08/08/1945 como anexo al Acuerdo de Londres.
76
Resolucin 95 de 1946 de la Asamblea General de Naciones Unidas.-
77
Ya tipificado al momento de los hechos conforme el Convenio para la Prevencin y la Sancin del delito de Genocidio (1948).-
20

En jurisprudencia de estos ltimos tribunales, encontramos ya la implementacin del concepto de
obligaciones erga omnes, es decir asumidas frente a toda la comunidad internacional. Hay que tener en cuenta que el
concepto fue acuado por primera vez, como mencion al principio de este trabajo, en el caso Barcelona Traction
por la CIJ en la dcada del setenta.
En el caso Furundzija
78
del TPIY el tribunal expresamente hizo referencia a que la prohibicin de la
tortura era una norma imperativa de derecho internacional, tanto de naturaleza convencional como consuetudinaria,
por lo cual constitua una obligacin erga omnes para todos los Estados. Afirma que la naturaleza de jus cogens de
la prohibicin a la tortura es uno de los estndares ms fundamentales de la comunidad internacional, e incorpora un
valor del cual nadie debe desviarse
79
. Este mismo criterio utiliz el tribunal ad hoc en el caso Simic
80
. En los
casos Jelisic, Kupreskic, Kunarac, y Krstic
81
, el TPIY sostiene que tanto la prohibicin del genocidio,
como de la tortura, como los ataques contra civiles en conflictos armados son violatorios de normas de jus cogens,
derivndose de ello la existencia de obligaciones con la consecuencia de que cada miembro de la comunidad
internacional tiene un inters legal en su observancia, y consecuentemente tiene un derecho para demandar que
dichos valores sean respetados
82
.
La Corte Penal Internacional va a aparecer para solucionar en parte, los problemas que arraigaban los
tribunales de carcter ad hoc. En 1998 se firma el Estatuto de Roma
83
, que crea la CPI la cual va a ser de carcter
permanente. El tratado constitutivo establece claramente las competencias del tribunal, por lo cual todos los
conflictos surgidos de los tribunales ad hoc se solucionaran en gran parte. La competencia en razn de la materia va
a ser por cuatro crmenes: genocidio, lesa humanidad, crmenes de guerra, y de agresin. Con respecto a la
competencia temporal, para los Estados originarios ser a partir de la fecha de entrada en vigor del tratado, mientras
que para los Estados que se sumen con posterioridad desde la fecha en que lo ratifican. La competencia en razn de
la persona ser el juzgamiento de individuos que cometan los crmenes estipulados siendo requisito que sean
mayores de dieciocho aos. La amnista y la obediencia debida no sern eximentes de responsabilidad, y no se juzga
en rebelda. Con respecto a la competencia en razn del lugar se tomar el criterio de territorialidad (ser
competente si el Estado es parte), el criterio de nacionalidad (ser competente si el individuo es nacional de un
Estado parte), o en el caso de que se acepte su competencia. La CPI es un tribunal independiente de la Organizacin
de Naciones Unidas. Rige su jurisdiccin bajo el criterio de complementariedad, es decir que solo juzgara en caso

78
TPIY. Caso Furundzija. Sentencia 10/12/1998. Prrafos 137-139, 144 y 160.-
79
dem, prrafo 151 a 154.-
80
TPIY. Caso Simic. Sentencia 17/10/2002. Prrafo 34.-
81
TPIY. Fechas de las sentencias: 14/12/1999, 14/01/2000, 22/02/2001, 02/08/2001 respectivamente.
82
TPIY. Caso Kupreskic. Sentencia 14/01/2000, prrafo 517.-
83
Fue adoptado el 17/07/1988 durante la Conferencia Diplomtica de plenipotenciario de las Naciones Unidas sobre el establecimiento de
una Corte Penal Internacional. Entro en vigencia el 01/07/2002.-
21

de que el Estado no quiera o no pueda juzgar al individuo. El sistema provee la opcin de recurrir la sentencia, tanto
por parte del Fiscal como del condenado.
Me parece interesante la teora de los crculos concntricos
84
para explicar la relacin de las obligaciones
erga omnes en materia penal internacional. Como al principio del trabajo coment, todas las normas de jus cogens
tienen su contracara de obligaciones erga omnes, mientras que stas ltimas no siempre derivan de normas
imperativas. Los crmenes internacionales, necesariamente son una sub-categora dentro de las normas de jus
cogens, siendo que los primeros son violaciones graves de normas imperativas, por lo cual todos los crmenes
internacionales, tendrn como contrapartida el cumplimiento de una obligacin erga omnes, un inters general de la
comunidad internacional en su sancin.
En el caso Fiscal c. Thomas Lubanga Dyilo
85
la CPI hizo referencia a que los crmenes de reclutar o
alistar nios menores de quince aos y utilizarlos para participar activamente en las hostilidades son
indudablemente delitos muy graves que afectan a la comunidad internacional en su conjunto. Adems, segn lo
establecido en la Sentencia, el delito de reclutamiento se distingue por el elemento aadido de la compulsin. El
delito de utilizacin de nios para participar activamente en las hostilidades implica exponerlos a un peligro real
como objetivos potenciales. Dada la vulnerabilidad de los nios, estos deben ser protegidos de manera muy
particular, conforme lo establecen varios tratados internacionales
86
. En el presente caso se conden a Thomas
Lubanga Dyilo a la pena de 14 aos de prisin. Es la nica sentencia condenatoria que ha emitido hasta el da de
hoy el tribunal.

VII. Derecho del Mar y Derecho Ambiental
Resulta interesante analizar la relacin del Derecho del Mar con la naturaleza de las obligaciones erga
omnes. El instrumento por excelencia para regular las relaciones entre los Estados dentro de sta rama del Derecho
Internacional es sin duda la Convencin de las Naciones Unidas para el Derecho del Mar
87
. Dicho tratado regula los
derechos que tienen los naciones costeras sobre los ocanos, lo que incluira: derechos de navegacin, sobrevuelo,
pesca, investigaciones cientficas marinas, proteccin del medio ambiente martimo, y descubrimientos en los
fondos marinos.
Del anlisis del tratado, surge claramente que el mismo tiene ciertas normas que revisten carcter erga
omnes, dado que son de inters de toda la comunidad internacional. Un ejemplo claro es el del art. 149 que estipula:
todos los objetos de carcter arqueolgico o histrico hallados en la zona sern conservados o se dispondr de
ellos en beneficio de toda la humanidad. De la norma, se desprende que los bienes culturales que se encuentren en

84
Acosta Estvez, Jos B. Normas de ius cogens, efectos erga omnes, crimen internacional y la teora de los crculos concntricos.
Editorial: S. de Publicaciones de la Universidad de Navarra, 1995.-
85
CPI. Fiscal c. Thomas Lubanga Dyilo. Sentencia 10/07/2012.-
86
dem. Prrafo 37. La traduccin es propia. Se puede consultar texto original en: http://www.icc-cpi.int/iccdocs/doc/doc1438370.pdf
87
Convencin de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar. Aprobada el 30/04/1982 y entro en vigencia el 16/11/1994.-
22

la zona pertenecen y deben ser aprovechados en beneficio de toda la humanidad en su conjunto, por lo cual toda la
humanidad podra demandar por su cuidado. Otras normas que hacen referencia claramente a su obligatoriedad erga
omnes son: el derecho de paso por un estrecho internacional, los derechos y deberes de la zona, las libertades del
alta mar, y el art. 3
88
que estipula la regla de las 12 millas de mar territorial. Entiendo que todas estas normas, si
bien no revisten carcter de jus cogens, entran dentro de la categora de las obligaciones erga omnes dada la amplia
aceptacin de los Estados Partes, y la prctica actual de los estados de manera consuetudinaria, lo cual ha provocado
que se conviertan en principios del derecho internacional general
89
.
Si bien no encontr al da de hoy sentencias del Tribunal del Mar que especifiquen que ciertos derechos
establecidos por la CONVEMAR establecen obligaciones erga omnes, de la costumbre internacional se puede
inferir. La convencin a mi criterio, es la fiel imagen de un mundo que quiere cambiar el paradigma del Derecho
Internacional Clsico a uno ms moderno: si bien el tratado tiene como un fin principal poltico la determinacin de
la soberana de los Estados, tambin a consecuencia busca la cooperacin internacional, reconociendo derechos en
donde toda la comunidad internacional tiene un inters en su determinacin y proteccin. Limita la soberana, y al
mismo tiempo la protege. Es interesante mencionar que el tratado contiene una seccin dedicada a la solucin de
controversias. O bien un Estado parte puede aceptar la jurisdiccin del Tribunal del Mar, o bien se puede llegar a
soluciones mediante el arbitraje. Entiendo que esto ltimo sera fundamental en los casos en que un conflicto es de
entre un Estado parte y uno no parte.
Sobre el Derecho Ambiental y su categorizacin como obligacin genrica erga omnes, podra escribirse
ampliamente. Pero lo cierto es que al da de la fecha no existe en el Derecho Internacional una norma general que lo
establezca la proteccin al medio ambiente. Ante la pregunta de si la comunidad internacional tiene un inters
general en la proteccin del medio ambiente, creo que nadie se atrevera a decir que no. Ramas del derecho como
stas, me parecen fundamentales a la hora de hablar de obligaciones contradas frente a toda la comunidad. Imagino
por ejemplo, la aplicacin de una Accin Colectiva por parte de la comunidad ante las violaciones de ste tipo de
obligaciones. Cuando la CIJ en el caso Barcelona Traction hace referencia a Estados que podran solicitar el respeto
de determinadas obligaciones por ms que no sean partes de un conflicto directamente, el caso del derecho
ambiental pareciera cuadrar perfecto. Otro tema importante, sera el concepto de reparaciones en caso de que se
admitiera una controversia. Los daos al medio ambiente, por definicin, son irreparables. Eso no quitara que si un
Estado violara el derecho de la comunidad internacional, por ejemplo a vivir en un ambiente sano, no deba
responder por la violacin realizada.



88
CONVEMAR. Parte 2, Seccin 1, art. 3.-
89
Conforme lo estipulara la CIJ en el caso Barcelona Traction estaramos frente a una fuente de obligaciones erga omnes, que derivan de
los principios generales del derecho internacional.-
23

VIII. Organizacin Mundial del Comercio
La OMC es una organizacin independiente establecida en 1995 que se ocupa de regir las normas del
comercio a nivel internacional, siendo un foro de negociacin y solucin de controversias entre distintos Estados.
Las obligaciones de la OMC por regla general son obligaciones divisibles, esto quiere decir que la obligacin de un
estado va a estar directamente relacionado con otro estado, o un conjunto de estados determinados, lo que se llama
una relacin vis-a-vis. Solo el estado que sufra un menoscabo, en general en el derecho mercantil, tiene derecho de
obligar al Estado infractor que cumpla con sus obligaciones. Sin embargo, encontramos dentro del marco de la
OMC obligaciones que se imponen por ejemplo de las normas de trato nacional o nacin ms favorecida que
definitivamente tienen naturaleza de obligaciones erga omnes partes. No hay laudos arbitrales que traten
especficamente el tema de las obligaciones erga omnes en relacin a las normas derivadas de la OMC.

IX. Centro Internacional de Arreglo de Diferencias relativas a Inversiones
El CIADI
90
es una institucin del Banco Central, que se dedica a organizar la resolucin de conflictos entre
Estados y particulares de otros Estados. Su objetivo principal es otorgarle a la comunidad internacional una
herramienta que brinde seguridad a los flujos de inversin de carcter internacional.
Una caracterstica especial de los arbitrajes llevados a cabo en el marco del CIADI es que las partes libertad
para elegir el derecho que se aplicara para resolver la controversia, conforme art. 42 de la convencin. Los
tribunales arbitrales utilizan los tratados bilaterales de proteccin de inversiones y el convenio constitutivo del
CIADI para resolver las causas. Una de las mayores crticas que se le realiza a este tipo de procedimiento es que no
tiene en cuenta el resto de la normativa internacional.
Parece interesante analizar cmo se relaciona este mbito de proteccin de las inversiones con los otros
mbitos del derecho internacional, como ser el de los derechos humanos. Sobre ello, la Corte IDH se ha
manifestado:
La aplicacin de acuerdos comerciales bilaterales no justifica el incumplimiento de las obligaciones estatales
emanadas de la Convencin Americana; por lo contrario su aplicacin debe ser siempre compatible con la Convencin
Americana, tratado multilateral de derechos humanos dotado de especificidad propia, que genera derechos a favor de
individuos y no depende enteramente de la reciprocidad de los Estados
91

Segn lo que surge del texto, la Corte IDH plantea un tipo de armonizacin entre los TBIs y la CADH. De
no considerarlo as, podra surgir el problema entre ambos instrumentos internacionales que revisten carcter de
tratado, y los Estados se veran frente a una decisin de violar el TBI o la CADH, lo cual implicara la
determinacin de su responsabilidad internacional. Es por ello, que se entiende que los rbitros deben interpretar los

90
Creado por el Convenio sobre el arreglo de diferencias relativas a inversiones entre Estados y Nacionales. Entro en vigencia en el ao
1966.-
91
Corte IDH. Comunidad Indgena Sawhoyamaxa. Opinin Consultiva OC-2/82, prrafo 29.-
24

tratados de inversin no de manera restrictiva, sino de manera global, tomando en cuenta el resto de la normativa
internacional, como ser los derechos humanos. En caso de conflicto, entre normas de derechos humanos y tratados
de inversin, entiendo que necesariamente se debe recurrir a un control de convencionalidad en donde se intente
armonizar ambos sistemas.
Quiz uno de los ejemplos ms emblemticos es la situacin de Argentina frente a la crisis del 2001. Durante
la dcada del noventa, nuestro pas privatizo el sistema de aguas, por lo cual cuando aterrizo la crisis econmica,
fuimos repetidas veces demandados frente al CIADI. Se encontraba por un lado el incumplimiento de las
inversiones y por el otro agua como derecho humano indispensable.

X. Conclusiones

A lo largo del presente trabajo de investigacin tuve la intencin de dejar plasmado como es definido el
concepto de las obligaciones erga omnes en cada rama del Derecho Internacional. Como primer punto, se puede
concluir que todos los sub-sistemas del rgimen internacional, en general, para analizar las obligaciones erga omnes
decidieron tomar el concepto acuado por la CIJ en el caso Barcelona Traction.
La jurisprudencia de todos los regmenes muestras una deficiencia: la falta de claridad en el contenido propio
de las obligaciones erga omnes y su diferenciacin con las normas de ius cogens. Si bien queda claro que las normas
imperativas tienen como contracara obligaciones erga omnes, no todas las obligaciones erga omnes derivan de
normas de jus cogens. Como se pudo observar la mayora de los tribunales que toman el tema de este tipo de
obligaciones, lo hacen en casos en donde existe violacin a una norma imperativa. Principalmente entiendo que en
parte se debe a la reticencia de los tribunales de incluir el concepto de jus cogens dentro de sus sentencias.
La jurisprudencia de la CIJ a mi criterio ha sido importante en el sentido que nos define que son las
obligaciones erga omnes. Sin embargo, entiendo que tiene muchas aristas criticables: en la mayora de los casos si
bien identific obligaciones erga omnes, se abstuvo de sancionar la violacin de la mismas, ya sea por falta de
competencia porque un Estado no haba aceptado su jurisdiccin, o por que interpret que se deba recurrir a los
sistemas regionales, o basndose en que el cumplimiento se deba a la buena fe del Estado. Adems, se debe notar
que la CIJ es un tribunal en donde necesariamente las partes de los conflictos deben ser estados, por lo cual los
individuos, las organizaciones internacionales, y la comunidad internacional en general como sujeto no podra
acceder.
De la jurisprudencia de los sistemas regionales, sobre todo los relativos a Derechos Humanos, se observa una
mayor voluntad por parte de los tribunales de aplicar este tipo de obligaciones. En lneas generales se ha hecho
extensiva la acepcin de las obligaciones erga omnes en base a el deber de los estados de garantizar el goce de los
derechos humanos y las libertades individuales. El desarrollo del sistema interamericano, sobre todo gracias a las
25

teoras de C. Trindade, quiz sea el ms profundo. Pero como contracara negativa, tiene tambin el hecho de que los
individuos no pueden acceder directamente a la Corte IDH para hacer sus derechos frente a una violacin de
obligacin erga omnes por parte del Estado, sino que deben pasar por el filtro de la Comisin. Del sistema Europeo
de Derechos Humanos, se rescata el acceso de los individuos, pero lamentablemente la utilizacin del trmino erga
omnes no fue empleado con frecuencia, recurriendo el TEDH a establecer que ciertas normas revisten carcter de
inters de toda la comunidad. No hay un desarrollo general.
Respecto de los tribunales penales internacionales, considero beneficioso el hecho de que aportan
mecanismos institucionales que garantizan el cumplimiento de las obligaciones erga omnes, pero debido a que es
una rama especifica mejora la cuestin solo parcialmente. Adems, solo atae a determinados crmenes que se
encuentran dentro del bloque de normas imperativas como ser la prohibicin del genocidio- y no aporta a la
diferenciacin de las obligaciones erga omnes de las normas de jus cogens.
Entiendo a la luz de todo el anlisis del presente trabajo, que la real naturaleza de las obligaciones erga
omnes, esto es que son debidas frente a toda la comunidad internacional, por lo cual todo estado tiene un inters en
su cumplimiento y proteccin, no se ve reflejado en la prctica. Sin embargo, gracias a la fragmentacin del derecho
internacional, tenemos hoy en da distintos sistemas que tratan de definir el campo de aplicacin de las obligaciones
erga omnes, dotndolas en principio por lo menos de importancia enunciativa.
Todos los sistemas imponen trabas como ser la aceptacin de la jurisdiccin o la adhesin a determinado
tratado. Las obligaciones erga omnes, revisten tanta importancia (ni mas ni menos que el inters de la comunidad
internacional en su conjunto) que no deberan verse teidas por problemas procesales.
Estoy convencida que siendo el concepto de las obligaciones erga omnes relativamente nuevo, con el
transcurso del tiempo el Derecho Internacional las dotar de mayor contenido y alcance, respetando su real
naturaleza. Espero que este tipo de obligaciones, sirva para que en un futuro todas las ramas del Derecho
Internacional puedan encontrar armonizacin, sobre estndares mnimos que nos conciernen a todos los seres
humanos.

26

Bibliografa:
- Daz, Leandro A. La tendencia hacia un rol fortalecido de las normas de ius cogens en el derecho
internacional: caminos, riegos y utopas. Homenaje al prof. Antonio Cassese. Revista Electrnica del
Instituto de Investigaciones "Ambrosio L. Gioja" - Ao VII, Nmero 10, 2013.-
- Dupuy, Pierre-Marie, "The Danger of Fragmentation or Unification of the International Legal System and
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- Naciones Unidas, La comisin de derecho internacional y su obra. Septima Edicin. Volumen I. ISBN
978-92-1-333385-3. 2007.-
- Alcega, Sergio Salinas. Adaptabilidad y fragmentacin del derecho internacional. ISBN 8492192933,
9788492192939. Editoral Real Instituto de Estudios Europeos. 1999.-
- Gutirrez Posse, Hortencia D. T. Fragmentacion del derecho internacional consideraciones de la
cuestin desde la perspectiva de la Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados. Revista
Electrnica del Instituto de Investigaciones "Ambrosio L. Gioja" IBSN 978-9879683071. 2007.-
- Naciones Unidas. Resmenes de los fallos, opiniones consultivas y providencias de la Corte Internacional
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- Cebara Romero, Alicia. Los Conceptos de obligacin erga omnes, ius cogens, y violacin grave a la luz del
nuevo proyecto de la CDI sobre responsabilidad de los Estados por hechos ilcitos. Revista electrnica de
estudio internacionales, 2002.-
- Petman, Jarna. Finnish Yearbook of International Law 1999, Koskenniemi Martinus Nijhoff Publishers,
2002.-
- Marci Hoffman / Rumsey, Mary, International and Foreign Legal Research: A Coursebook. Brill, 2007.-
- Hathaway, James C., The Rights of refugees under international law, Cambridge University Press, 2005.-
- Acosta Estvez, Jos B. Normas de ius cogens, efectos erga omnes, crimen internacional y la teora de los
crculos concntricos. Editorial: S. de Publicaciones de la Universidad de Navarra, 1995.- Enlace
permanente: http://hdl.handle.net/10171/21318

Nota: La jurisprudencia de cada tribunal, y los instrumentos internacionales tratados han sido citados al pie de pgina a
medida que se los fue mencionado.-