11 - Direito Civil - JUR PDF

Direito Civil
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Direito Civil / [Obra organizada pelo Instituto IOB] -
So Paulo: Editora IOB, 2011.
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A violao dos direitos autorais
crime estabelecido na Lei n 9610/98 e
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Sumrio
Captulo 1 Lei de introduo s normas do direito brasileiro, 24
1. Aspectos gerais e mecanismo de integrao, 24
1.1 Apresentao, 24
1.2 Sntese, 25
2. Classicao das lacunas e antinomias, 26
2.1 Apresentao, 26
2.2 Sntese, 26
3. Nascimento da lei validade, vigncia e eccia, 27
3.1 Apresentao, 27
3.2 Sntese, 27
4. Formas de revogao e vigncia da lei no espao, 29
4.1 Apresentao, 29
4.2 Sntese, 29
Captulo 2 Parte geral do cdigo civil das pessoas naturais, 31
1. Pessoa natural personalidade da pessoa natural, 31
1.1 Apresentao, 31
1.2 Sntese, 31
2. Capacidade civil da pessoa natural, 33
2.1 Apresentao, 33
2.2 Sntese, 33
3. Incapacidade absoluta da pessoa natural, 34
3.1 Apresentao, 34
3.2 Sntese, 34
4. Incapacidade relativa da pessoa natural, 36
4.1 Apresentao, 36
4.2 Sntese, 36
5. Personalidade e capacidade emancipao, 37
5.1 Apresentao, 37
5.2 Sntese, 37
6. Individualizao da pessoa natural pelo nome, 39
6.1 Apresentao, 39
6.2 Sntese, 39
7. Individualizao da pessoa natural pelo domiclio, 40
7.1 Apresentao, 40
7.2 Sntese, 40
8. Direitos da personalidade aspectos gerais, 42
8.1 Apresentao, 42
8.2 Sntese, 42
9. Direitos da personalidade (arts. 11 e 12 do CC), 43
9.1 Apresentao, 43
9.2 Sntese, 43
10. Direitos da personalidade (art. 13, do CC), 44
10.1 Apresentao, 44
10.2 Sntese, 44
11.1 Apresentao, 45
11.2 Sntese, 45
12.1 Apresentao, 46
12.2 Sntese, 46
13. Direitos da personalidade nome como direito da
personalidade, 47
13.1 Apresentao, 47
13.2 Sntese, 48
14. Direitos da personalidade direito imagem, 49
14.1 Apresentao, 49
14.2 Sntese, 49
15. Extino da personalidade da pessoa natural, 50
15.1 Apresentao, 50
15.2 Sntese, 50
16. Ausncia, 51
16.1 Apresentao, 51
16.2 Sntese, 51
Captulo 3 Pessoa jurdica parte geral, 53
1. Pessoa jurdica conceito e teorias, 53
1.1 Apresentao, 53
1.2 Sntese, 53
2. Classicaes da pessoa jurdica, 54
2.1 Apresentao, 54
2.2 Sntese, 55
3. Pessoa jurdica de direito pblico e de direito privado, 55
3.1 Apresentao, 55
3.2 Sntese, 55
4. Incio da existncia da pessoa jurdica, 57
4.1 Apresentao, 57
4.2 Sntese, 57
5. Grupos despersonalizados, 58
5.1 Apresentao, 58
5.2 Sntese, 58
6. Desconsiderao da pessoa jurdica, 59
6.1 Apresentao, 59
6.2 Sntese, 59
Captulo 4 Bens jurdicos, 61
1. Conceito e classicao dos bens, 61
1.1 Apresentao, 61
1.2 Sntese, 61
2. Bens mveis, fungveis e infungveis, 62
2.1 Apresentao, 62
2.1 Sntese, 63
3. Bens consumveis e inconsumveis, 64
3.1 Apresentao, 64
3.2 Sntese, 64
4. Classicao dos bens, 65
4.1 Apresentao, 65
4.2 Sntese, 65
5. Bens principais e bens acessrios, 66
5.1 Apresentao, 66
5.2 Sntese, 66
Captulo 5 Negcio jurdico, 68
1.Fato jurdico, 68
1.1 Apresentao, 68
1.2 Sntese, 68
2. Teoria geral do negcio jurdico, 69
2.1 Apresentao, 69
2.2 Sntese, 69
3. Escada ponteana, 70
3.1 Apresentao, 70
3.2 Sntese, 70
4. Requisitos de validade do negcio jurdico, 71
4.1 Apresentao, 71
4.2 Sntese, 72
5. Vcios do negcio jurdico, 73
5.1 Apresentao, 73
5.2 Sntese, 73
6. Vcios do negcio jurdico II, 74
6.1 Apresentao, 74
6.2 Sntese, 74
7. Vcios do negcio jurdico III, 75
7.1 Apresentao, 75
7.2 Sntese, 75
8. Vcios do negcio jurdico IV, 76
8.1 Apresentao, 76
8.2 Sntese, 77
9. Vcios do negcio jurdico V, 77
9.1 Apresentao, 77
9.2 Sntese, 78
10. Vcios do negcio jurdico VI, 78
10.1 Apresentao, 78
10.2 Sntese, 79
11. Vcios do negcio jurdico VII, 80
11.1 Apresentao, 80
11.2 Sntese, 80
12. Vcios do negcio jurdico VIII, 81
12.1 Apresentao, 81
12.2 Sntese, 81
13. Vcios do negcio jurdico IX, 82
13.1 Apresentao, 82
13.2 Sntese, 83
14. Plano da validade consequncias jurdicas de ato nulo
e anulvel, 84
14.1 Apresentao, 84
14.2 Sntese, 84
15. Plano da eccia escada ponteana, 85
15.1 Apresentao, 85
15.2 Sntese, 85
16. Aspectos gerais e conceitos, 86
16.1 Apresentao, 86
16.2 Sntese, 86
17. Distino entre prazos prescricionais e decadenciais, 87
17.1 Apresentao, 87
17.2 Sntese, 88
18. Disposies gerais de prescrio, 89
18.1 Apresentao, 89
18.2 Sntese, 89
19. Causas impeditivas, suspensivas e interruptivas, 90
19.1 Apresentao, 90
19.2 Sntese, 90
20. Decadncia, 92
20.1 Apresentao, 92
20.2 Sntese, 92
Captulo 6 Direito das obrigaes, 94
1. A relao jurdica obrigacional, 94
1.1 Apresentao, 94
1.2 Sntese, 94
1.3 Dbito (Schuld) e Responsabilidade (Haftung), 95
1.4 Fontes das Obrigaes, 95
2. Objetos das obrigaes, 96
2.1 Apresentao, 96
2.2 Sntese, 96
3. Melhoramentos na coisa ou cmodos obrigacionais, 98
3.1 Apresentao, 98
3.2 Sntese, 98
4. A obrigao de dar coisa incerta ou obrigao genrica, 99
4.1 Apresentao, 99
4.2 Sntese, 99
4.3 A escolha da coisa incerta, 99
4.4 Momento em que a obrigao de dar coisa incerta se convola em
obrigao de dar coisa certa, 99
4.5 A impossibilidade de perda da coisa incerta, 100
5. Obrigao de fazer, 100
5.1 Apresentao, 100
5.2 Sntese, 100
5.3 Classicao da obrigao de fazer, 101
5.4 Consequncias do inadimplemento da obrigao de fazer, 101
5.5 Consequncias do inadimplemento da obrigao
de no fazer, 102
6. Modalidades das obrigaes, 103
6.1 Apresentao, 103
6.2 Sntese, 103
6.3 Anlise das obrigaes subjetivamente plurais, 103
6.4 Obrigaes Fracionrias, 104
6.5 Obrigaes Solidrias, 104
7. Princpio da variabilidade da natureza da obrigao solidria, 105
7.1 Apresentao, 105
7.2 Sntese, 105
7.3 Incidncia da solidariedade somente nas relaes externas, 105
7.4 A Solidariedade Ativa (arts. 267/274, CC), 105
7.5 Algumas regras sobre solidariedade ativa, 106
8. Algumas regras sobre solidariedade passiva II, 107
8.1 Apresentao, 107
8.2 Sntese, 107
8.3 A Solidariedade Passiva (arts. 275 ao 285, CC), 107
8.4 Algumas regras sobre solidariedade passiva, 107
9. Algumas regras sobre solidariedade passiva III, 108
9.1 Apresentao, 108
9.2 Sntese, 108
10. Algumas regras sobre solidariedade passiva IV, 109
10.1 Apresentao, 109
10.2 Sntese, 109
11. Obrigaes divisveis e indivisveis, 110
11.2 Sntese, 110
11.3 A indivisibilidade da obrigao e a pluralidade
de devedores, 110
12. A indivisibilidade da obrigao e a pluralidade
de credores, 111
12.2 Sntese, 111
13. Obrigaes objetivamente plurais, 112
13.2 Sntese, 112
13.3 Impossibilidade superveniente da prestao na obrigao
alternativa, 113
14. Do adimplemento das obrigaes, 114
14.2 Sntese, 114
14.3 Forma normal de se adimplir a obrigao:
O Pagamento, 115
14.4 Aspectos Subjetivos, 115
14.5 Quem paga (O Solvens): arts. 304/307, CC, 115
14.6 A quem pagar (O Accipiens): arts 308/312, CC, 116
15. Art. 310, CC, 117
15.2 Sntese, 117
16. Aspectos objetivos (arts. 313 ao 326, CC), 117
16.2 Regras importantes, 118
17. Art 317, CC, 118
17.2 Sntese, 118
18. A prova do pagamento, 119
18.2 Sntese, 119
18.3 A quitao, 119
18.4 A entrega do ttulo, 120
19. Pagamento em quotas peridicas, 120
19.2 Sntese, 120
19.3 Pagamento por medida ou peso, 121
19.4 Do lugar do Pagamento, 121
20. A supressio e a surrectio, 122
20.1 A Supressio, 122
20.2 A Surrectio, 122
20.3 O Venire contra factum proprium non potest, 122
21. Tempo do pagamento, 123
21.1 Sobre o tempo do pagamento, 123
22. Do inadimplemento das obrigaes, 124
22.1 Do inadimplemento relativo (da mora), 124
22.2 Espcies de mora do devedor, 124
23. Efeitos da mora, 125
23.1 Efeitos da mora do devedor, 125
23.2 Efeitos da mora do credor, 125
24. Inadimplemento absoluto, 126
24.1 Do inadimplemento absoluto, 126
24.2 Efeito do inadimplemento absoluto, 127
25. Enunciado 24, CJF, 127
26. Clusula penal, 127
26.1 Espcies de clusula penal, 128
26.2 Clusula penal moratria, 128
27. Clusula penal II, 129
27.1 Clusula penal compensatria, 129
27.2 Reduo equitativa da clusula penal, 129
28. Dos juros, 130
28.1 Classicao dos Juros, 130
29. Sistemtica dos juros no CC de 2002, 131
29.1 Sobre a sistemtica dos juros no cdigo civil de 2002, 131
30. Limitao, 132
30.1 Limitao da taxa de juros convencionais, 132
30.2 A taxa de juros nas atividades bancrias, 133
31. Transmisso das obrigaes, 133
31.1 Da Transmisso das Obrigaes, 133
31.2 Da cesso de crdito (arts. 286/298, CC), 133
31.3 Objeto da cesso, 134
32. Responsabilidade do cedente, 134
32.1 Responsabilidade do cedente pela existncia
do crdito, 134
32.2 Responsabilidade do cedente pela solvncia
do devedor, 135
32.3 Modalidades de assuno de dvida, 135
33. Arras, 135
33.1 Espcies de Arras, 136
Captulo 7 Teoria geral dos contratos, 138
1. Introduo, 138
1.1 O contrato como fonte das obrigaes, 138
2. Princpios, 139
2.1 Os Princpios Contratuais, 139
3. A nova principologia, 139
4. Tutela externa do crdito, 140
5. Princpio da boa-f objetiva, 141
6. Teorias decorrentes do princpio da boa-f objetiva, 142
6.1 O Tu Quoque, 142
6.2 O Duty to mitigate the loss, 142
7. Princpio da justia contratual, 143
7.1 Vedao onerosidade excessiva: a reviso contratual, 143
7.2 Manifestaes da Vedao Onerosidade Excessiva, 144
7.3 Teoria da Impreviso, 144
8. Teoria da quebra da base objetiva do negcio jurdico, 145
8.1 A teoria da quebra da base objetiva do negcio jurdico, 145
9. Classicao dos contratos, 145
9.1 Quanto ao momento do aperfeioamento do contrato, 145
9.2 Quanto s formalidades exigidas, 146
9.3 Quanto s obrigaes das partes, 146
9.4 Quanto ao sacrifcio patrimonial sofrido, 146
10. Classicao dos contratos II, 147
10.1 Quanto previso legal, 147
10.2 Quanto ao tempo de execuo ou momento do
cumprimento, 147
10.3 Quanto pessoalidade, 147
10.4 Quanto independncia, 148
11. Classicao dos contratos III, 148
11.1 Quanto ao modo de elaborao, 148
11.2 Regras importantes acerca do contrato de adeso, 148
12. Classicao dos contratos IV, 149
12.1 Quanto aos riscos, 149
13. A formao dos contratos, 149
13.1 Fases de formao dos contratos, 149
13.2 Negociaes preliminares, 150
13.3 Proposta/Oferta/Policitao, 150
14. Fases de formatao dos contratos II, 151
14.1 Aceitao, 151
15. Contrato preliminar, 152
15.1 O que contrato preliminar, 152
15.2 Requisitos do contrato preliminar, 153
15.3 Espcies de Contrato Preliminar, 154
16. Excees ao princpio da relatividade dos contratos, 154
16.1 A estipulao em favor de terceiro (arts. 436/438, CC), 154
16.2 A Promessa de fato de terceiro (arts. 439/440, CC), 155
17. Contrato com pessoa a declarar, 156
17.1 Excees ao Princpio da Relatividade dos Contratos
(continuao), 156
18. Vcios redibitrios, 157
18.1 Pelo Cdigo civil (arts. 441/446), 157
19. Vcios redibitrios II, 158
20. Evico, 158
21. Evico II, 159
22. Extino dos contratos, 159
23. Extino por fatos posteriores celebrao, 160
23.1 A extino dos contratos por fatos posteriores sua celebrao: a
resoluo e a resilio, 160
23.2 As diversas acepes da palavra resciso, 160
Captulo 8 Responsabilidade civil, 161
1. Introduo, 161
1.1 Responsabilidade Contratual e Extracontratual, 161
1.2 Responsabilidade Subjetiva e Objetiva, 162
2. Responsabilidade civil subjetiva, 162
2.1 A Conduta Humana Antijurdica (Ilcita), 162
3. Excludentes de ilicitude, 163
4. Danos, 163
4.1 Dano material, 164
5. Dano moral, 165
5.1 Cumulao de Danos, 165
5.2 Princpio da reparao integral dos danos, 165
6. Mitigao do princpio da reparao integral, 165
6.1 Art. 948, CC: Indenizao em caso de homicdio, 166
7. Sistemas de reparao integral, 167
7.1 Sistemas de reparao do dano moral, 167
8. Nexo causal, 167
8.1 Teorias explicativas do nexo causal, 167
9. Excludentes do nexo causal, 168
10. A responsabilidade civil objetiva oriunda da atividade de risco, 169
11. A responsabilidade civil objetiva oriunda da lei, 169
11.1 Responsabilidade por fato de terceiro ou de outrem, 169
12. A responsabilidade civil do incapaz, 170
13. A responsabilidade por fato de coisa, 171
14. Responsabilidade objetiva por abuso de direito, 171
15. A responsabilidade civil por demanda de dvida vincenda
ou j paga, 172
15.1 A responsabilidade civil por demanda de dvida vincenda, 172
15.2 A responsabilidade civil por demanda de dvida j paga, 173
15.3 A necessidade de m-f do credor. A smula 159 do STF, 173
16. Princpio da independncia da responsabilidade civil em relao
penal, 174
Captulo 9 Direito das coisas, 175
1. Posse, 175
1.1 Apresentao, 175
1.2 Sntese, 175
2. Aquisio possessria, 177
2.1 Apresentao, 177
2.2 Sntese, 177
3. Efeitos da posse, 178
3.1 Apresentao, 178
3.2 Sntese, 178
4. Efeitos da posse legtima defesa e desforo imediato, 179
4.1 Apresentao, 179
4.2 Sntese, 179
5. Efeitos da posse indenizao por benfeitorias e frutos, 180
5.1 Apresentao, 180
5.2 Sntese, 180
Captulo 10 Direitos reais, 181
1. Teoria geral dos direitos reais, 181
1.1 Apresentao, 181
1.2 Sntese, 181
2. Caractersticas dos direitos reais, 182
2.1 Apresentao, 182
2.2 Sntese, 183
3. Direito real de propriedade, 183
3.1 Apresentao, 183
3.2 Sntese, 184
4. Faculdades inerentes a propriedade, 184
4.1 Apresentao, 184
4.2 Sntese, 185
5. Espcies de propriedade, 186
5.1 Apresentao, 186
5.2 Sntese, 186
6. Propriedade resolvel, 187
6.1 Apresentao, 187
6.2 Sntese, 187
7. Contedo constitucional, 188
7.1 Apresentao, 188
7.2 Sntese, 188
8. Desapropriao judicial, 189
8.1 Apresentao, 189
8.2 Sntese, 189
9. Formas de aquisio da propriedade imvel, 190
9.1 Apresentao, 190
9.2 Sntese, 191
10. Usucapio como forma de aquisio de propriedade
imobiliria, 192
10.2 Sntese, 192
11. Usucapio de bem imvel, 193
11.2 Sntese, 193
12. Acesso, 195
12.2 Sntese, 195
13. Aquisio da propriedade mobiliria, 196
13.2 Sntese, 196
14. Aquisio da propriedade mobiliria, 197
14.2 Sntese, 197
15. Perda da propriedade, 198
15.2 Sntese, 198
16. Direitos de vizinhana uso anormal da propriedade, 199
16.2 Sntese, 200
17. Direitos de vizinhana passagem forada, 201
17.2 Sntese, 201
18. Direitos de vizinhana ltimos direitos, 202
18.2 Sntese, 202
19. Condomnio (ordinrio), 204
19.2 Sntese, 204
20. Condomnio (ordinrio) II, 205
20.2 Sntese, 205
21. Condomnio edilcio, 206
21.2 Sntese, 207
22. Elementos constitutivos do condomnio edilcio, 207
22.2 Sntese, 208
23. Direitos e deveres dos condminos, 208
23.2 Sntese, 209
24. Administrao do condomnio, 210
24.2 Sntese, 210
25. Perguntas e respostas sobre condomnio edilcio, 211
26. Direitos reais sobre coisas alheias de gozo ou fruio, 212
26.2 Sntese, 213
27. Direitos reais sobre coisas alheias de gozo ou fruio -
servido, 214
27.2 Sntese, 214
28. Direitos reais sobre coisas alheias de gozo ou fruio
servido, 215
28.2 Sntese, 215
usufruto, 217
29.2 Sntese, 217
usufruto, 218
30.2 Sntese, 218
31. Direitos reais sobre coisas alheias de gozo ou fruio usufruto, uso e
habitao, 219
31.2 Sntese, 220
32. Direito real sobre coisa alheia aquisio direito do promitente
comprador do imvel, 221
32.2 Sntese, 221
33. Direitos reais de garantia, 222
33.2 Sntese, 222
34. Direitos reais de garantia, 224
34.2 Sntese, 224
35. Direitos reais de garantia - penhor, 225
35.2 Sntese, 226
36. Direitos e deveres do credor pignoratcio, 227
36.2 Sntese, 227
37. Penhor - espcies, 228
37.2 Sntese, 229
38. Direito real de garantia hipoteca, 230
38.2 Sntese, 230
39. Direito real de garantia hipoteca II, 231
39.2 Sntese, 231
40. Direito real de garantia hipoteca III, 233
40.2 Sntese, 233
Captulo 11 Direito de famlia, 235
1. Aspectos constitucionais do direito de famlia, 235
1.1 Apresentao, 235
1.2 Sntese, 235
2. Aspectos constitucionais do direito de famlia: exemplos prticos, 236
2.1 Apresentao, 236
2.2 Sntese, 237
3. As normas do direito de famlia e a ordem pblica, 237
3.1 Apresentao, 237
3.2 Sntese, 238
4. Principais mudanas no direito de famlia pela atual codicao, 238
4.1 Apresentao, 238
4.2 Sntese, 238
5. Princpios de direito de famlia, 239
5.1 Apresentao, 239
5.2 Sntese, 239
6. Princpios de direito de famlia: dignidade da pessoa humana e
solidariedade familiar, 240
6.1 Apresentao, 240
6.2 Sntese, 240
7. Princpios de direito de famlia: igualdade (entre lhos e entre
cnjuges e companheiros), 241
7.1 Apresentao, 241
7.2 Sntese, 241
8. Princpios de direito de famlia: igualdade na chea familiar;
no interveno e melhor interesse da criana, 242
8.1 Apresentao, 242
8.2 Sntese, 243
9. Princpios de direito de famlia: afetividade, 243
9.1 Apresentao, 243
9.2 Sntese, 244
10. Princpios de direito de famlia: afetividade
(abandono afetivo), 244
10.2 Sntese, 245
(alienao parental), 246
11.2 Sntese, 246
12. Novas formas de constituio de famlia, 247
12.2 Sntese, 247
13. Casamento: conceito e natureza jurdica, 248
13.2 Sntese, 248
14. Casamento: princpios e capacidade, 249
14.2 Sntese, 249
15. Casamento: idade nbil, 250
15.2 Sntese, 250
16. Casamento: ao para suprimento judicial , 251
16.2 Sntese, 251
17. Casamento: excees quanto idade mnima, 252
17.2 Sntese, 252
18. Casamento: a inuncia da emancipao na capacidade e
habilitao, 253
18.2 Sntese, 253
19. Casamento: hipteses excepcionais, 254
19.2 Sntese, 254
20. Casamento: nulidade, 255
20.2 Sntese, 255
21. Casamento: anulabilidade, 257
21.2 Sntese, 257
22. Casamento: anulabilidade (art. 1.550 Incisos III, V e VI), 258
22.2 Sntese, 258
23. Casamento: putativo e efeitos jurdicos, 259
23.2 Sntese, 259
24. Casamento: disposies gerais dos regimes de bens, 260
24.2 Sntese, 261
25. Casamento: vnia conjugal, 262
25.2 Sntese, 262
26. Casamento: modicao do regime de bens, 264
26.2 Sntese, 264
27. Casamento: modicao do regime de bens (questes polmicas), 265
27.2 Sntese, 265
28. Casamento: modicao do regime de bens (continuao das questes
polmicas), 266
28.2 Sntese, 266
29. Casamento: obrigatoriedade do pacto antenupcial e regime da comu
nho parcial de bens, 267
29.2 Sntese, 267
30. Casamento: regime da comunho parcial de bens (regras especcas)
e comunho universal de bens, 268
30.2 Sntese, 268
31. Casamento: regime da participao nal dos aquestos, 269
31.1 Casamento: Regime da Participao Final dos Aquestos, 269
32. Casamento: Regime De Separao De Bens, 271
33. Casamento: regime de separao de bens vnia conjugal, 272
34. Regime de separao de bens e os casos de separao obrigatria
artigo 1.641/ 2010, 273
35. Formas de dissoluo da sociedade conjugal artigo 1.571, 274
36. Casamento: dissoluo pela separao e divrcio, estudo da emenda
constitucional 66/2010, 275
37. Casamento: consequncias da emenda 66/2010, 277
38. Casamento: notcia histrica sobre as regras de separao, 278
39. Casamento: regra do divrcio, 279
40. Casamento: divrcio extrajudicial, 280
41. Unio estvel, 281
42. Conceito, 282
43. Caractersticas, 283
44. Unio estvel: direitos e deveres, 284
45. Unio estvel: converso em casamento e unies concomitantes, 286
45.2 Sntese, 286
46. Alimentos: introduo, 288
46.2 Sntese, 288
47. Alimentos: espcies, 289
47.2 Sntese, 289
48. Alimentos: legitimidade ativa e renncia, 290
48.2 Sntese, 290
49. Alimentos: divisibilidade da obrigao alimentar, 292
49.2 Sntese, 292
50. Alimentos: prescritibilidade x imprescritibilidade, 293
50.2 Sntese, 294
51. Alimentos: transmissibilidade e alimentos ps-divrcio, 294
51.2 Sntese, 295
52. Alimentos: termos iniciais e nais e a priso civil do alimentante, 296
52.2 Sntese, 296
53. Alimentos: obrigao alimentar do estado, transao e caractersticas
gerais, 297
53.2 Sntese, 297
54. Alimentos: desconsiderao inversa da personalidade jurdica e
alimentos gravdicos, 298
54.2 Sntese, 298
55. Proteo da pessoa dos lhos, 299
55.2 Sntese, 299
56. Das relaes de parentesco, 300
56.2 Sntese, 300
57. Filiao e reconhecimento de lhos, 302
57.2 Sntese, 302
Captulo 12 Direito das sucesses, 304
1. Sucesso em geral: conceito e classicao, 304
1.1 Apresentao, 304
1.2 Sntese, 304
2. Sucesso em geral: conceito de herana e inventrio, relaes
excludas da sucesso, 306
2.1 Apresentao, 306
2.2 Sntese, 306
3. Sucesso em geral: momento da abertura, 307
3.1 Apresentao, 307
3.2 Sntese, 307
4. Sucesso em geral: comorincia e indivisibilidade da herana, 308
4.1 Apresentao, 308
4.2 Sntese, 308
5. Sucesso em geral: aceitao da herana, 309
5.1 Apresentao, 309
5.2 Sntese, 310
6. Renncia da herana, 311
6.1 Apresentao, 311
6.2 Sntese, 311
7. Legitimao sucessria, 312
7.1 Apresentao, 312
7.2 Sntese, 312
8. Espcies sucessrias e hipteses de cabimento da sucesso
legtima, 314
8.1 Apresentao, 314
8.2 Sntese, 314
9. Das pessoas contempladas em lei como herdeiros legtimos, 315
9.1 Apresentao, 315
9.2 Sntese, 315
10. Contagem de grau de parentesco e as regras da sucesso
legtima, 317
10.2 Sntese, 317
11. Sucesso do descendente, 318
11.2 Sntese, 318
12. Sucesso do ascendente, 319
12.2 Sntese, 319
13. Aspectos gerais da sucesso do cnjuge, 320
13.2 Sntese, 320
14. Aspectos gerais da sucesso do cnjuge: direito real de
habilitao, 321
14.2 Sntese, 321
15. Concorrncia do cnjuge com o descendente, 323
15.2 Sntese, 323
16. Concorrncia do cnjuge com o descendente: hiptese de concorrn
cia e no concorrncia, 324
16.2 Sntese, 324
17. Concorrncia do cnjuge com o descendente: cota destinada ao
cnjuge, 325
17.2 Sntese, 325
18. Concorrncia do cnjuge com o ascendente, 327
18.2 Sntese, 327
19. Sucesso do colateral, 328
19.2 Sntese, 328
20. Sucesso do companheiro, 329
20.2 Sntese, 329
21. A sucesso para o poder pblico, 331
21.2 Sntese, 331
22. Sucesso testamentria: introduo, 333
22.2 Sntese, 333
23. Sucesso testamentria: normas regulamentadoras, 334
23.2 Sntese, 334
24. Sucesso testamentria: incapacidade testamentria, 335
24.2 Sntese, 335
25. Sucesso testamentria: revogao do testamento, 337
25.2 Sntese, 337
26. Sucesso testamentria: formas ordinrias de testamento, 338
26.2 Sntese, 338
27. Sucesso testamentria: testamento particular e formas especiais
de testamento, 339
27.2 Sntese, 339
28. Sucesso testamentria: das disposies testamentrias, 342
28.1 Apresentao , 342
28.2 Sntese, 342
29. Sucesso testamentria: clusulas de inalienabilidade,
incomunicabilidade e impenhorabilidade e, invalidade do testamento, 343
29.2 Sntese, 343
30. Sucesso testamentria: indignidade e deserdao, 345
30.2 Sntese, 346
31. Sucesso testamentria: substituies testamentrias, 347
31.2 Sntese, 347
32. Inventrio extrajudicial, 348
32.2 Sntese, 348
Gabarito, 350
Captulo 1
Lei de introduo s normas
do direito brasileiro
1. Aspectos gerais e mecanismo de integrao
1.1 Apresentao
Nesta unidade temtica estudaremos a lei de introduo s normas do direito
brasileiro (LINDB), ou lei de introduo e neste captulo veremos os aspectos
gerais e mecanismo de integrao.
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1.2 Sntese
a. A LICC hoje mudou de nomenclatura (Lei 12376/10), hoje LINDB,
trazida por esta lei, Lei de introduo s normas do direito brasileiro, ou
simplesmente lei de introduo.
b. Esta mudana ocorreu por esta ser aplicada a todos os ramos do direito e
no mais somente ao CC, assim fez-se necessria a mudana.
c. Para alguns a Lei de Introduo um minicdigo de normas, que serve
para normatizar as demais normas.
d. As nalidades da Lei de Introduo so:
Resolver conitos de lei no tempo: medida que vrias leis vo en-
trando no ordenamento jurdico, surgem estes conitos.
Resolver conito de lei no espao: regras de direito internacional, re-
lativas a outros pases.
e. Estabelecer critrios de hermenutica (interpretao).
f. Estabelecer critrios de integrao do ordenamento jurdico, como resol-
ver conitos no normatizados.
g. Regular vigncia e eccia das normas jurdicas.
h. Cuidar de normas de direito internacional privado.
i. Vericar as fontes do direito ou mecanismos de integrao, entendendo o
que importante ao magistrado, para soluo de uma lide.
j. Inicialmente, temos as fontes imediatas (formais ou diretas): que podem
ser primrias (LEI) ou secundrias (existe vedao ao non liquet (art. 4),
que diz que no caso de omisso da lei o magistrado utilizar a analogia,
costumes ou princpios gerais do direito).
k. H discusso sobre a ordem da forma secundria, sendo que hoje se
entende que no existe ordem para a aplicao (antes os doutrinadores
entendiam que havia esta ordem), hoje inclusive os princpios so aplica-
dos conjuntamente com a lei.
l. Outra questo sobre as smulas vinculantes art. 103-A da CF, sendo que
est considerada como fonte primria.
m. Temos tambm as fontes mediatas (no formais ou indiretas): estas in-
uncia a criao e aplicao das fontes imediatas e so estas: doutrina
(produto do estudo dos iris consultos de nossa sociedade), jurisprudn-
cias (signica prudncia do direito, fruto das decises reiteradas dos
tribunais superiores) e equidade (hoje entende ser fonte de direito, igual-
dade no caso concreto, ex. art. 413 do CC, preocupao maior com a
justia do que com a lei).
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2. Classicao das lacunas e antinomias
2.1 Apresentao
Neste item, continuando o estudo da Lei de Introduo, veremos as classica-
es das lacunas e antinomias das leis.
2.2 Sntese
a. O conceito de lei a norma imposta pelo estado e que deve ser respei-
tada, art. 5, inciso II da CF temos a importncia da lei.
b. Esta importncia contemplada tambm na lei de introduo, art. 3,
princpio da obrigatoriedade das leis, ningum poder descumprir a lei
alegando desconhecimento.
c. O legislador tem que se antecipar a um possvel problema e criar nor-
matizao para evit-la, porm nem sempre possvel e assim cria-se as
lacunas, que veremos agora.
d. Lacuna normativa: se da quando tem a ausncia de norma.
e. Lacuna ontolgica: ocorre quando uma norma no tem eccia social.
Ex art. 219 do CC16.
f. Lacuna axiolgica: se a norma for aplicada poder gerar injustia, ex. art.
1790, IV do CC (trata da sucesso do companheiro onde no h mais
ningum, porm pelo caput o companheiro receberia somente os bens
adquiridos na unio estvel).
g. Lacuna de conito ou de coliso (chamada tambm de antinomias):
quando isto surge sero aplicados alguns metacritrios de soluo:
h. Critrio cronolgico: lei posterior prevalece sobre a anterior (critrio
mais fraco);
i. Critrio da especialidade: norma especial prevalece sobre a geral;
j. Critrio hierrquico (norma superior prevalece norma inferior).
k. Assim se tem antinomia de primeiro grau (envolve um metacritrio no
conito) ou de segundo grau (dois metascritrios para a soluo) e apa-
rente (tem metacritrio para soluo) ou real (no tem metacritrios
para soluo).
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l. Observe os conitos de antinomia de segundo grau:
Ex. Imagine um conito de norma especial, anterior, e norma geral
posterior: antinomia de segundo grau, lembre-se de que o critrio cro-
nolgico mais fraco, o critrio da especialidade, como prevista na
CF, e assim tendo soluo uma antinomia aparente.
Ex. norma superior anterior, contra norma inferior posterior: pelos
critrios a superior permanece, pois esta prevista na CF, assim nova-
mente se exclui o critrio cronolgico e essa antinomia aparente,
porque se tem soluo.
Ex. norma geral superior, contra norma especial inferior: neste caso
estamos diante da autonomia real, pois ambos os critrios esto des-
critos na CF, nesta situao o magistrado deve utilizar a analogia, os
costumes e os princpios gerais do direito para resolver a demanda.
3. Nascimento da lei validade, vigncia e eccia
3.1 Apresentao
Neste item, continuando com a lei de introduo, veremos como ocorre o nas-
cimento da lei, sua validade, vigncia e eccia.
3.2 Sntese
a. Veremos agora alguns princpios contidos na Lei de Introduo: princ-
pio da obrigatoriedade das leis (art. 3, ningum pode deixar de cumprir
a lei alegando desconhecimento); princpio da continuidade das leis (art.
2, uma lei estar em vigor at que uma outra a modique ou revogue),
por isto estudaremos o nascimento da lei.
b. Veremos a diferencia de validade, vigncia e eccia.
c. Validade da norma (lei): ela analisa a compatibilidade da norma com o
ordenamento jurdico, por isto subdivide-se: formal (relacionada ao pro-
cesso legislativo, art. 60, pargrafo 2 da CF) ou material (verica-se a
compatibilidade da matria, contedo da norma, art. 22 da CF).
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d. Vigncia: o perodo de validade da norma (critrio temporal), perodo
que a lei ter fora obrigatria em nosso ordenamento.
e. Eccia: esta atrelada a produo de efeitos, assim pode-se ter normas
que no produzem efeito, no so ecazes, mas so validades e vigentes
(ex. art. 1.520 do CC, esta situao foi alterada pela lei 11.106 de 05,
revogando o crime contra costume e criando os crimes contra dignidade
sexual, e assim no existe mais a hiptese de excluso deste pelo casa-
mento, perdendo assim sua eccia.
f. A vigncia de uma lei pode ser dividida das seguintes maneiras:
Vigncia imediata: aquele que a lei entra em vigor a data da publica-
o (deve estar expresso na lei).
Vigncia com prazo certo: como lei tem grande impacto o legislador
pode estabelecer prazo para o inicio de sua vigncia, ex. (CC02, art.
2.044).
E temos o caso de omisso da vigncia: ocorre quando o legislador no
diz expressamente sobre nenhuma vigncia anterior, assim aplica-se
o art. 1 da Lei de Introduo, 45 dias no Brasil e 3 meses no exterior.
g. Esta hiptese contestada pela LC 95/98, que diz que o legislador e
obrigado a expressar a vigncia, porm a doutrina e a jurisprudncia en-
tendem que o art. 1 ainda est em vigor.
h. O prazo para vigncia da lei contado da seguinte forma: LC 95/98, art.
8 pargrafo 1: deve-se incluir o dia do comeo e incluir o ltimo dia
do prazo e a vigncia da lei se da no dia seguinte (diferente do direito
processual) Ex. CC02, pub. 10/02/02, inicia-se no dia 10/02/02 e at o dia
10/02/03 e assim ganhou vigncia em 11/02/02. Nota-se que h um lapso
temporal entre a publicao e a vigncia, que se chama de vacatio legis.
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4. Formas de revogao e vigncia da lei no espao
4.1 Apresentao
Neste item, para nalizar o estudo da Lei de Introduo, veremos as formas de
revogao e vigncia de lei no espao.
4.2 Sntese
a. As hipteses de revogao de uma norma ou lei: ab-rogao (revogao
total da lei, ex. art. 2.045 que estabeleceu que o CC02 revogou na integra-
lidade o CC16, assim diz que houve ab-rogao); derrogao (revogao
parcial da lei, ex. art. 2.045, que derrogou a primeira parte do cdigo
comercial); revogao expressa, se da quando o legislador taxativamente
declara uma lei revogada (ex. art. 2.045, em relao ao CC02 e os CC16
e primeira parte do cdigo comercial); revogao tcita (se da por incom-
patibilidades de normas, gerando a lacuna de coliso ou antinomias).
b. A LC 95/98, determina que o legislador expressamente diga qual a lei
que deve ser revogada, isto no ocorre na pratica, e assim esta funo
do interprete.
c. Podemos ter duas situaes interessantes: saber que possvel a aplicar
lei revogada. Ex. pelo princpio de Saisine, no caso da sucesso, este fe-
nmeno se chama ultratividade.
d. Conceito de norma repristinatria aquela que revoga a norma revo-
gadora dando vida nova a norma anteriormente por ela revogada, este
fenmeno pode ocorrer no direito brasileiro, isto ocorre por que per-
mitido pela lei de introduo, art. 2, pargrafo. 3, sendo que s pode
ocorre na forma expressa.
e. Vigncia na lei no espao: no Brasil temos a teoria da territorialidade mo-
derada, sendo que se aplica a lei brasileira, porm sentena estrangeira
pode ser aplicada, desde que homologada pelo STJ, como tambm com
tratado ou conveno internacional.
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f. Interpretao das leis: quando se fala neste instituto se tem duas teorias,
subjetiva (analisa a vontade histrica do legislador) e objetiva (analisa a
real vontade da lei), a mais aplicada a teoria objetiva, no Brasil. Dentro
desta teoria temos as espcies de interpretao:
Interpretao autentica: aquela feita pelo prprio legislador, geral-
mente ocorre na exposio de motivos.
Interpretao gramatical: analisa o sentido literal do texto.
Interpretao ontolgica: busca a razo, o motivo de ser da lei, volun-
tas legis.
Interpretao historia: analisa a lei pelo seu perodo histrico.
Interpretao sistemtica: ocorre quando h comparao entre leis an-
teriores.
Interpretao sociolgica: interpreta a lei no contexto social.
Interpretao extensiva: amplia o alcance da lei ( aquela que restringe
o texto legal, quando o legislador disse menos que deveria, mas isto
ocorre quando o prprio instituto no permite aplicao).
g. Regras de alcance de uma lei nova: art. 6 da Lei de introduo, com res-
paldo constitucional, que a lei nova deve respeitar a coisa julgada, o ato
jurdico perfeito e direito adquirido (direito com termo prexo).
1. Pessoa natural personalidade
da pessoa natural
1.1 Apresentao
No captulo aqui tratado, ser abordado o tema acerca da pessoa natural, mais
precisamente questes referentes aquisio da personalidade da pessoa natural.
1.2 Sntese
a. A pessoa natural um ente de direitos e deveres, ou seja, somente a pessoa
pode ser sujeito de relao jurdica. Em outros pases a situao pode ocor-
Captulo 2
Parte geral do cdigo civil
das pessoas naturais
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rer de forma diferente, at mesmo animais podem ser sujeitos de relaes
jurdicas, podendo at mesmo constar como herdeiros em testamentos.
b. Para ser dotado de direitos e deveres, a pessoa natural adquire aptido
para assumi-los. Tal aptido tem incio a partir do nascimento com vida,
conforme dispe o art. 2 do CC, ou seja, este o fato que d incio a
personalidade da pessoa natural.
c. Porm, o nascimento com vida resulta na plenitude dos direitos da perso-
nalidade, pois o mesmo dispositivo dispe acerca dos direitos do nascituro
desde a concepo.
d. Uma questo muito perguntada em concursos se seria relevante ou
no a pessoa natural ter forma humana. Se nascer algo diverso do usual,
considerado diferente do aspecto comum, neste caso poderia tambm
armar-se que essa pessoa tem os mesmos direitos da pessoa natural, pois
irrelevante ter forma humana.
e. A Lei n 6.015/73, denominada Lei de Registros Pblicos, em seu art.
53, 2, dispe que irrelevante o corte do cordo umbilical, o que deve
ocorrer so sinais inequvocos de vida, como sinais sonoros, por exemplo.
f. importante ressaltar que existe um exame que pode ser realizado a
m de que se constate se h ar nos pulmes ou no, denominado Do-
cimasia hidrosttica de Galeno. Assim, possvel observar se a criana
nasceu ou no com vida. Caso tenha nascido morta, a expresso utilizada
natimorto, e preciso lembrar que ainda assim esta criana deve ser
registrada de forma especca.
g. Caso a criana tenha nascido sem vida, retiram-se os pulmes, colo-
cando-os em uma bacia com gua. Desta forma, caso os pulmes boiem
verica-se a presena de ar e consequente nascimento com vida.
h. O art. 2 do CC, j citado anteriormente, traz os direitos do nascituro desde
o momento de sua concepo. Para tratar do assunto, duas teorias devem
ser analisadas: a teoria natalista e a teoria concepcionista. A primeira en-
tende que o nascituro no pessoa, pois o Cdigo Civil exige o nascimento
com vida para se ser uma pessoa natural. Seus adeptos, dentre eles Silvio
Rodrigues, entendem que os nascituros possuem uma mera expectativa
de direitos, ou seja, somente se nascerem com vida teriam seus direitos
protegidos. Esta teoria tem dois problemas: nega proteo dos direitos da
personalidade e ignora os direitos do embrio. De outra forma, os adeptos
da segunda teoria, como a doutrinadora Maria Helena Diniz, entendem
que o nascituro pessoa, possui os direitos protegidos pela legislao.
i. A professora faz uma diviso na teoria: a personalidade jurdica formal, ou
seja, aquela relacionada aos direitos da personalidade (sendo tais direitos
essenciais ao nascituro) e personalidade jurdica material, que a possibi-
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lidade, por exemplo, de aquisies materiais. A juno de ambas resulta
na personalidade plena, plenitude que se d com o nascimento com vida.
j. A proteo ao nascituro abrange o natimorto, conforme dispe o Enun-
ciado n 01 do Conselho da Justia Federal. Deve ser ressaltada a
importncia do estudo de Enunciados e Smulas, alm das leis e doutri-
nas para complementar o estudo.
2. Capacidade civil da pessoa natural
2.1 Apresentao
Neste item trataremos da capacidade civil da pessoa natural, fazendo uma
conexo deste tema com a personalidade da pessoa natural.
2.2 Sntese
a. A capacidade a medida jurdica da personalidade, ou seja, como os direi-
tos so exercidos durante a vida da pessoa natural. A doutrina faz anlise
realizando uma diviso das espcies de capacidade. A primeira a capaci-
dade de direito ou capacidade de gozo, ou seja, a capacidade de ser sujeito
de direitos e deveres, a qual decorre do nascimento com vida. A segunda
modalidade denominada capacidade de fato ou de exerccio, aquela
que permite que a pessoa natural exera pessoalmente os atos da vida civil.
b. Observe-se que a capacidade aqui estudada uma capacidade genrica,
uma vez que estamos tratando da parte geral do CC.
c. uma capacidade que vale para todas as relaes jurdicas que no exi-
jam norma especial. Exemplo: O art. 1.860 do CC dispe a respeito da
capacidade para testar. O caput do referido artigo traz o fato de que inca-
paz no pode testar e seu pargrafo nico dispe que a partir de dezesseis
anos de idade, a pessoa pode testar. Apesar de parecer haver conito
entre o caput e o pargrafo nico do art. mencionado, tal conito no
real, uma vez que o pargrafo nico est dando capacidade especca
para o maior de dezesseis anos, no havendo necessidade de assistncia.
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d. Outro exemplo capacidade eleitoral, uma vez que o maior de dezesseis
anos possui capacidade para exercer o direito de voto.
e. H dois institutos que devem ser estudados: legitimidade e legitimao.
O primeiro um instituto de direito processual, aquele em que se ve-
ricar se a pessoa pode ser parte em uma relao processual. De outra
forma, o segundo a capacidade especial para prtica de certo ato, como
a capacidade para testar.
f. O art. 12 do CC traz que: Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou a leso,
a direito da personalidade, e reclamar perdas e danos, sem prejuzo de
outras sanes previstas em lei. Tal dispositivo trata de ao judicial para
atingir esse objetivo. O pargrafo nico do referido art. dispe que em se
tratando de morto, ter legitimao para requerer a medida o cnjuge
sobrevivente, ou qualquer parente em linha reta, ou colateral at o quarto
grau. Trata-se aqui de um erro no CC, uma vez que a palavra correta
seria legitimidade e no legitimao.
Exerccio
1. Em relao compra e venda de bens imveis, teria o ascendente legitima-
o para vender para o descendente?
3. Incapacidade absoluta da pessoa natural
3.1 Apresentao
Neste item trataremos da incapacidade civil da pessoa natural, ou seja, o lado
negativo da capacidade estudada anteriormente. Ser abordada a incapacida-
de absoluta da pessoa natural.
3.2 Sntese
a. A incapacidade consiste em restries ao exerccio de atos da vida civil.
H dois tipos de incapacidade: absoluta (art. 3 do CC) e relativa (art. 4
do CC).
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b. A incapacidade absoluta gera proibio total da prtica de atos, pois este
no pode pessoalmente praticar atos da vida civil. sujeito de relao
jurdica, podendo estar em contrato, porm no pode pessoalmente ce-
lebr-lo. Caso celebre pessoalmente, ter como consequncia jurdica a
nulidade do contrato, podendo acarretar at mesmo propositura de ao
declaratria de nulidade, a qual imprescritvel.
c. Para o absolutamente incapaz, ter que praticar os atos em seu nome o
representante legal, via de regra, os pais. Porm, tal incapacidade no
se d somente pela idade, mas tambm adultos que tenham algum pro-
blema de discernimento para a prtica de atos da vida civil.
d. Os absolutamente incapazes esto no art. 3 do CC: os menores de dezes-
seis anos, os que, por enfermidade ou decincia mental, no tiverem o
necessrio discernimento para a prtica desses atos e aqueles que, mesmo
por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade, como o caso
de uma pessoa em coma.
e. Ressalte-se que o enfermo mental est presente tambm no art. 4, no
rol dos relativamente incapazes, caso este tenha seu discernimento re-
duzido. Assim, o absolutamente incapaz por enfermidade mental no
possui discernimento algum, enquanto o relativamente incapaz possui
seu discernimento reduzido.
f. Observao: Quanto s questes relacionadas ao discernimento temos
que ter um processo, uma ao judicial denominada interdio para
que se apure se a pessoa tem ou no discernimento, bem como qual
o problema, a m de que se constate se a pessoa absolutamente ou
relativamente incapaz.
g. importante lembrar que a pessoa pode no ter sido interditada e ter um
problema relacionado manifestao de vontade. O negcio jurdico,
neste caso, pode ser nulo ou anulvel, ou seja, a questo saber se seria
possvel perceber a situao real de incapacidade daquele que celebrou o
negcio. Se for possvel perceber, o negcio nulo, porm se no havia
como vericar, no teria como opor contra o terceiro de boa-f.
h. Muitas vezes aqueles que possuem discernimento em certos momentos e
em outros no, so conduzidos ao cartrio para que passem procurao a
outras pessoas, sem que haja interdio, uma vez que a interdio causa
extino da procurao. Assim, o tabelio visualizando que aquela pes-
soa no possui condies de praticar atos da vida civil, poder impedir a
prtica do negcio.
i. Da mesma forma se d com os dependentes de drogas ou lcool, quando
estes se dirigem ao cartrio sem que tenham discernimento. O negcio
no ser lavrado, independentemente de se ter ou no a interdio.
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Exerccio
2. Verdadeiro ou falso: O enfermo ou deciente mental com discernimento
reduzido absolutamente incapaz?
4. Incapacidade relativa da pessoa natural
4.1 Apresentao
Neste item vemos a incapacidade relativa da pessoa natural e seus aspectos
relevantes.
4.2 Sntese
a. O rol dos relativamente incapazes est previsto no art. 4 do CC. De
forma diferente dos absolutamente incapazes, aqui teremos o instituto
da assistncia. O relativamente incapaz pode praticar o ato da vida civil,
porm desde que assistido por seu representante legal.
b. A falta de assistncia acarreta na anulabilidade do ato, no mais na nuli-
dade como se d no caso do absolutamente incapaz.
c. Os relativamente incapazes so: os maiores de dezesseis e menores de
dezoito anos; os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por
decincia mental, tenham o discernimento reduzido; os excepcionais,
sem desenvolvimento mental completo; os prdigos.
d. Os brios habituais so aqueles que ingerem bebidas alcolicas com fre-
quncia, ou seja, preciso que haja habitualidade em sua conduta. No
se fala, ainda, em doses especcas, uma vez que preciso que a ingesto
da bebida alcolica inuencie no discernimento da pessoa.
e. Quanto aos viciados em txicos ou toxicmanos, tambm preciso que
se faa uma anlise do comprometimento de seu discernimento para que
a incapacidade seja apreciada.
f. O deciente mental, mais uma vez aparece como incapaz, porm no
caso do relativamente incapaz seu discernimento reduzido, no ha-
vendo sua perda total, mas sim reduo.
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g. Os excepcionais sem desenvolvimento mental completo tambm so re-
lativamente incapazes, como por exemplo, os portadores da Sndrome
de Down.
h. Por m, temos os prdigos, aqueles que costumam dilapidar seu patri-
mnio, aqueles que possuem tendncia a gastar muito, demonstrando
indcios de prodigalidade.
i. A questo dos ndios tambm importante no tema tratado. Ressalte-se
que o ndio aqui abordado aquele que no foi socializado. Neste caso,
lei especial federal n 6.001/73, denominada Estatuto do ndio, tratar
do tema, de acordo com o disposto no pargrafo nico do art. 4 do CC.
j. Tal lei dispe que o ndio no socializado precisa ser assistido pela FUNAI,
porm a falta de tal assistncia causa nulidade do ato. Desta forma, temos
uma capacidade sui generis, uma vez que no nem absoluta e nem
relativa, j que tratada por lei especial.
Exerccio
3. possvel excepcionar a regra que trata da incapacidade relativa no que
tange maiores de dezesseis e menores de dezoito anos?
5. Personalidade e capacidade emancipao
5.1 Apresentao
Neste item trataremos do instituto da emancipao, abordando o tema de for-
ma a relacion-lo com a capacidade da pessoa.
5.2 Sntese
a. A emancipao se enquadra na questo da capacidade civil, no momento
em que a capacidade de fato, em que o sujeito praticar pessoalmente
os atos da vida civil. Este sujeito pode conquistar tal capacidade com a
maioridade ou com a emancipao.
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b. A maioridade civil se d aos dezoito anos, porm existe uma forma de
abreviar a aquisio da capacidade: a emancipao. A pessoa emancipada
tida como menor de idade, no entanto capaz.
c. A emancipao pode ocorrer de algumas formas. A primeira a eman-
cipao expressa ou voluntria, sendo aquela concedida pelos pais por
escritura pblica, desde que se tenha no mnimo dezesseis anos, inde-
pendente de autorizao judicial. Tal escritura deve ser registrada no
Cartrio de Registro Civil, nos termos do art. 9, inciso II, do CC.
d. A escritura de emancipao feita originariamente em Cartrio de Tabe-
lionato de Notas. Em alguns estados, o Cartrio de Registro Civil possui
autorizao para lavrar escritura de emancipao, porm tal situao se
d em carter excepcional.
e. O pargrafo nico, inciso I do art. 5 do CC prev este tipo de emancipa-
o. O mesmo dispositivo traz a emancipao legal, ou seja, aquela que
deriva da lei. A primeira hiptese o casamento.
f. importante ressaltar que para emancipao legal no existe idade
mnima, bastando ocorrer o fato previsto em lei. O CC permite, por
exemplo, o casamento da pessoa menor de dezesseis anos em caso de
gravidez, estando assim emancipada. Caso essa pessoa se divorcie, conti-
nua emancipada, uma vez que a emancipao ato irrevogvel.
g. Outras hipteses so pouco usuais, pois no so comuns na realidade
atual, como pelo exerccio de emprego pblico efetivo; colao de grau
em curso de ensino superior.
h. O ltimo caso de emancipao legal pelo estabelecimento civil ou co-
mercial, ou pela existncia de relao de emprego desde que em funo
deles o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria.
aquela pessoa que monta um estabelecimento comercial (faticamente e
no juridicamente por no ter ainda capacidade) ou tenha uma relao
de emprego.
i. Por m, existe a emancipao judicial, feita por sentena, no caso do
tutelado. preciso que se tenha processo judicial para que se verique se
o tutelado tem condies de praticar os atos da vida civil para que o juiz o
emancipe. Neste caso, tambm existe a idade mnima de dezesseis anos
para que o sujeito possa ser emancipado.
Exerccio
4. Quem pode emancipar o pupilo (pessoa que est sob tutela)?
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6. Individualizao da pessoa natural pelo nome
6.1 Apresentao
Neste item trataremos de uma das formas de individualizao da pessoa na-
tural: pelo nome.
6.2 Sntese
a. Existem muitas formas de se individualizar a pessoa natural, uma delas
pelo nome. O nome compe vrios elementos e ele que vai individu-
alizar, diferenciando uma pessoa natural de outra, bem como retratar a
gentica, de que famlia veio aquela pessoa.
b. O nome um direito da personalidade, matria que ser estudada opor-
tunamente. inalienvel e imprescritvel, no podendo ser transferido
para outrem e no pode ser perdido com o tempo.
c. Em regra, o nome compe alguns elementos. O primeiro elemento o
prenome (aquele que vem antes do sobrenome), o qual pode ser simples
(Joo, por exemplo) ou composto (Joo Pedro, por exemplo).
d. O segundo elemento o sobrenome, tambm chamado de patronmico,
o que identica a famlia a que pertence determinada pessoa.
e. possvel ter ainda, a alcunha, tambm chamada de codinome ou ape-
lido. Algumas pessoas incluem a alcunha no nome, como por exemplo,
a Xuxa, que incluiu o apelido em seu nome.
f. Na sequncia, temos o agnome, aquilo que ir diferenciar pessoas com
o mesmo nome, como por exemplo, Junior, Filho, Neto, dentre
outros. So partculas que diferenciam pessoas com o mesmo nome.
g. Quanto modicao do nome, em regra, o nome imutvel. As hip-
teses de alterao do nome so excepcionais, uma vez que preciso que
haja autorizao legal para isso.
h. Autorizam a mudana do nome: exposio ao ridculo; adoo (art. 47,
5 do ECA); incluso de alcunha; requerimento em at um ano aps
completada a maioridade (sem que haja motivo especco, de acordo
com o art. 53 da Lei de Registros Pblicos); reconhecimento de liao;
erro de graa; homonmia (pessoas que tm o mesmo nome, como o
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caso de Joo da Silva, por exemplo); incluso do sobrenome do cnjuge,
tanto homem quanto mulher, inclusive no caso de unio estvel.
i. possvel, ainda, a incluso do sobrenome da madrasta ou padrasto, pelo
enteado ou enteada, devido ao disposto na Lei n 11.924 de 2009, a qual
alterou o art. 57, 8, da Lei de Registros Pblicos.
j. Por m, a ltima hiptese de modicao do nome pela traduo do
nome estrangeiro em procedimento de adoo, prevista no art. 114 da
Lei n 6.815/80.
7. Individualizao da pessoa
natural pelo domiclio
7.1 Apresentao
Neste item trataremos de outra forma de individualizao da pessoa natural, o
domiclio, bem como seus aspectos relevantes.
7.2 Sntese
a. Primeiramente, preciso que se diferencie a residncia do domiclio.
Juridicamente, o CC somente trata do conceito de domiclio, tendo a
residncia um conceito ftico.
b. A residncia um elemento ftico caracterizado por onde a pessoa ha-
bita, local da morada da pessoa, a qual pode at mesmo se dar de forma
transitria, como hotis, casas de amigos, dentre outros.
c. J o domiclio, o conceito est previsto no art. 70 do CC: O domiclio da
pessoa natural o lugar onde ela estabelece a sua residncia com nimo
denitivo. Se colocarmos em uma frmula: Domiclio = residncia +
nimo denitivo.
d. O nimo denitivo subjetivo, pode estabelecer, por exemplo, o local
onde a pessoa concentra seus negcios.
e. Observao: Se uma pessoa tem uma casa em So Paulo, onde mora
e trabalha na mesma cidade, porm adquire uma casa em Alagoas. Ao
adquirir uma propriedade, dar nimo denitivo, pois a propriedade ad-
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quirida se reveste de nimo denitivo. Neste caso, haveria pluralidade de
domicilio, fato autorizado pelo CC em seu art. 71.
f. O art. 72 do CC trata do exerccio de uma funo ou emprego para ca-
racterizar o domiclio: tambm domiclio da pessoa natural, quanto s
relaes concernentes prosso, o lugar onde esta exercida.
g. O art. 73 do mesmo diploma legal trata da pessoa que no possui residn-
cia xa, como o circense ou o cigano. Neste caso, seu domiclio o local
onde a pessoa encontrada.
h. H algumas espcies de domiclio. O primeiro o domiclio voluntrio,
aquele escolhido voluntariamente pela pessoa. De outra forma, o domi-
clio necessrio ou legal, aquele imposto pessoa. Um exemplo desta
modalidade o domiclio do incapaz, j que seu domiclio ser se seu
representante ou assistente.
i. O domiclio do servidor pblico o local onde ele exerce permanente-
mente suas funes. Se a pessoa estiver emprestada para uma determinada
cidade, aquele no ser seu domiclio.
j. O domiclio do militar o local em que ele servir. Se este for da Mari-
nha ou Aeronutica, ser a sede do comando onde ele subordinado.
Outro exemplo o domiclio do martimo, daquele sujeito que mora em
um navio, sendo seu domiclio o local onde o navio estiver matriculado.
Por m, o domiclio do preso ser o local em que ele estiver cumprindo
sentena.
k. Outro tipo de domiclio o de eleio, ou foro de eleio, sendo aquele
convencionado em contrato. Ressalte-se que o CDC veda foro de eleio
em contrato de consumo.
Exerccio
5. Preso temporrio tem domiclio necessrio?
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8. Direitos da personalidade aspectos gerais
8.1 Apresentao
Neste item ser tratado o tema acerca dos direitos da personalidade, assunto de
grande importncia no ordenamento jurdico.
8.2 Sntese
a. Os direitos da personalidade tm por objetivo a defesa da integridade
fsica, moral e intelectual, os quais sofrem inuncia das garantias fun-
damentais (constitucionais), o que se denomina eccia horizontal dos
direitos fundamentais, segundo entendimento do STF.
b. O art. 11 do CC traz duas caractersticas: intransmissibilidade e
irrenunciabilidade dos direitos da personalidade. Isso vai gerar outras ca-
ractersticas como a indisponibilidade, perpetuidade, oponibilidade erga
omnes, incomunicabilidade, impenhorabilidade e a imprescritibilidade.
c. Um exemplo prtico o programa Big Brother, que obriga que cada par-
ticipante assine um contrato, o qual contm uma clusula que traz a
iseno do programa em relao imagem daquele que participa, caso
haja algum dano. Tal clusula nula, uma vez que o art. 11 expresso ao
dizer que o direito da personalidade irrenuncivel e o direito imagem
um direito da personalidade.
d. So exemplos de direito da personalidade: direito vida (como, por exem-
plo, o caso da Lei que autoriza prestao de alimentos gravdicos, ou
seja, sem que a pessoa tenha nascido); direito integridade fsica; direito
imagem (retrato, que a sionomia fsica e atributo, sendo aquilo que
a sociedade pensa a respeito da pessoa); direito honra (subjetiva, que
a autoestima e objetiva, que aquilo que o outro pensa ou repercusso
social); direito voz; direito aos alimentos e direito ao cadver, bem como
partes separadas.
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9. Direitos da personalidade (arts. 11 e 12 do CC)
9.1 Apresentao
Neste item sero estudados os Direitos da Personalidade de forma mais espec-
ca, abordando os artigos 11 e 12 do Cdigo Civil.
9.2 Sntese
a. O primeiro art. que trata dos direitos da personalidade o art. 11 do CC.
importante ressaltar que se um direito da personalidade for violado,
caber ao indenizatria, caso o direito j tenha sido infringido, ou cau-
telar, caso esteja na iminncia deste direito ser violado.
b. O prazo para propositura de ao indenizatria prescreve em trs anos
(para a pretenso da ao e no para o direito em si, uma vez que este
imprescritvel).
c. Diz o art. 11: Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da
personalidade so intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu
exerccio sofrer limitao voluntria. Este dispositivo cria a regra e d
uma exceo (situaes previstas em lei). Um exemplo de limitao vo-
luntria o art. 28 da Lei n 9.610/98, que traz o direito do autor: Cabe
ao autor o direito exclusivo de utilizar, fruir e dispor da obra literria,
artstica ou cientca.
d. O art. 12 do CC fala dos mecanismos processuais para se combater leso
ou ameaa a leso do direito da personalidade. Em seu pargrafo nico,
um erro, pois como trata de aes judiciais prev quem so aqueles que
podem propor essas aes.
e. Aquele que j faleceu tambm tem resqucios de direito da personali-
dade, uma vez que alguns no se extinguem com o bito. Assim, aqueles
que propem ao no nome daquele que morreu possuem legitimidade
e no legitimao para tal.
f. Podem propor ao em nome do morto o cnjuge sobrevivente, ou
qualquer parente em linha reta, ou colateral at o quarto grau. O com-
panheiro no est elencado no dispositivo aqui mencionado, contudo o
Enunciado 275 do CJF aborda o assunto, determinando a incluso do
companheiro no rol.
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10. Direitos da personalidade (art. 13, do CC)
10.1 Apresentao
Neste item sero estudados os Direitos da Personalidade de forma mais espec-
ca, como o artigo 13 do Cdigo Civil, relativo integridade fsica e disposio
do prprio corpo.
10.2 Sntese
a. O art. 13 do CC traz Salvo por exigncia mdica, defeso o ato de dis-
posio do prprio corpo, quando importar diminuio permanente da
integridade fsica, ou contrariar os bons costumes.
b. Tal art. teve origem na Lei de Transplantes, que teve o cuidado de tentar
normatizar um assunto delicado, a m de se evitar o comrcio ilegal de
rgos.
c. A cirurgia de adequao sexual um direito da personalidade. errado
chamar essa cirurgia de mudana de sexo, pois algo mais intenso, no
uma mera vontade do indivduo. Nos dias atuais, at mesmo o Sistema
nico de Sade realiza o procedimento. importante observar que o
transexual no deve ser confundido com o travesti, pois este no deseja
modicar seu corpo.
d. Para que a cirurgia seja realizada, o candidato deve passar por uma junta
mdica por um perodo de dois anos, a m de que se determine a neces-
sidade ou no da interveno cirrgica.
e. Assim, percebemos que o art. 13 do CC dispe que no se pode dispor
do prprio corpo, salvo por exigncia mdica, e por isso nesses casos a
pessoa passa por essa junta mdica. Ressalte-se que, aquele que teve o
sexo modicado buscar na justia a mudana de seu nome e tais aes
tm sido julgadas procedentes.
f. O pargrafo nico do art. 13 traz que: O ato previsto neste artigo ser
admitido para ns de transplante, na forma estabelecida em lei especial.
Desta forma, observamos que o dispositivo mantm o estabelecido na Lei
de Transplantes (Lei n 9.434/97).
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11.1 Apresentao
Neste captulo sero estudados os Direitos da Personalidade de forma mais
especca, como o artigo 14 do Cdigo Civil que trata da disposio do corpo
post mortem.
11.2 Sntese
a. O art.14, CC trata da doao de rgos post mortem, ou seja, aps o fale-
cimento da pessoa. Diz o dispositivo: vlida, com objetivo cientco,
ou altrustico, a disposio gratuita do prprio corpo, no todo ou em
parte, para depois da morte.
b. Ressalte-se que permitida a doao com objetivo cientco ou uma ati-
vidade nobre.
c. H uma discusso na medicina acerca de quando ocorre a morte. Tem-se
como regra a morte enceflica, porm difcil seu diagnstico. O STF
foi chamado para se pronunciar acerca da constitucionalidade da Lei n
11.105/05, denominada Lei de Biossegurana, porm no se chegou
concluso alguma.
d. Maria Helena Diniz cita um caso em uma de suas obras, de uma pessoa
que faleceu e a famlia optou pela cremao do corpo. A cerimnia
simblica e incinerao feita com vrios cadveres. Aps um tempo,
uma das lhas do falecido senhor cursou medicina e quando chegou
ao terceiro ano deparou-se com o cadver de seu pai embalsamado para
estudo. Assim, percebe-se que devem existir mecanismos para que situa-
es assim no ocorram.
e. A Lei n 9.494/97 estabeleceu uma presuno de doao, ou seja, todos
seriam doadores presumidos, quem no quisesse teria que se manifes-
tar. Tal presuno no foi suciente para resolver os problemas, por isso
houve alterao pela Lei n 10.211/01, afastando a presuno da doao
post mortem.
f. Assim, ningum doador, salvo manifestao em vida, mediante auto-
rizao por escritura pblica ou documento particular. Desta forma, a
primeira opo a autorizao do doador em vida (consenso armativo),
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a qual um ato revogvel a qualquer tempo, nos termos do pargrafo
nico do art. 14 do CC.
g. A segunda opo se d atravs dos familiares do falecido, os quais s
podem se manifestar se no existir vedao expressa do doador (consenso
negativo).
12.1 Apresentao
Neste item sero estudados os Direitos da Personalidade de forma mais es-
pecca, como o artigo 15 do Cdigo Civil que trata de tratamento mdico e
interveno cirrgica quando a pessoa corre risco de vida.
12.2 Sntese
a. O art. 15 do CC dispe que Ningum pode ser constrangido a submeter-
-se, com risco de vida, a tratamento mdico ou a interveno cirrgica.
Os mdicos entendem que se a pessoa no quiser passar por tratamento
ou sofrer interveno cirrgica, tal deciso cabe a ela.
b. Estamos diante de um choque de direitos e garantias fundamentais, abor-
dando o direito a vida, ou at mesmo o fato de que algumas pessoas no
querem sofrer interveno por questes religiosas.
c. Alguns doutrinadores entendem que a vida um bem indisponvel, no
podendo sofrer nenhum tipo de barganha.
d. Outros entendem que, com relao coliso de princpios e garantias
fundamentais garantidos pela CF/88, como direito vida e direito li-
berdade religiosa, deve ser feita ponderao, colocando os direitos em
uma balana.
e. O CC d o devido respaldo acerca do assunto, dispondo que a pessoa
livre para escolher se quer ou no ser tratada, at mesmo porque muitas
vezes o tratamento exige grande sacrifcio, como o caso do cncer em
estgio avanado. Assim, a questo deve ser analisada pela pessoa, a qual
deve ter o direito de direcionar seu tratamento.
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f. A pessoa testemunha de Jeov recusa-se a receber transfuso de sangue,
posio que tambm complexa. Existe aqui mais uma vez choque de
garantias fundamentais, aplicando-se a tese de Robert Alexy, ou seja,
deve ser feita uma ponderao.
g. Percebe-se ento que o dispositivo no inconstitucional, uma vez que a
pessoa deve escolher aquilo que considera melhor para ela.
h. O Conselho Federal de Medicina, por meio da Resoluo n 1.805 au-
toriza a ortotansia, ou seja, deixar de aplicar certas tcnicas mdicas em
pacientes que esto em estado terminal.
i. Por ordem de uma Ao Civil Pblica movida pelo MPF, tal Resoluo
teve seus efeitos suspensos em 2.007. No entanto, recentemente o Con-
selho de Medicina publicou um Cdigo de tica Mdica, abordando o
assunto novamente, como a no aplicao de tratamentos invasivos, por
exemplo. Prev, ainda, o direito da pessoa de escolher morrer em casa,
ao lado de sua famlia.
j. Por conta disso, se discute se seria possvel fazer no Brasil, procedimento
j existente na Itlia: testamento biolgico, ou seja, documento atravs do
qual a pessoa autorizaria a eutansia ou estabelecer que se estiver passando
por situao grave, no quer passar por certos procedimentos mdicos.
k. O testamento biolgico no Brasil no prospera, uma vez que o tes-
tamento s produz efeito aps a morte. Assim, o que as pessoas esto
fazendo atualmente deixar isso escrito por meio de declaraes. Em
So Paulo, alguns Tabelionatos de Notas que tomam esse desejo a termo
e transcrevem em Escritura Pblica (o que no testamento).
13. Direitos da personalidade nome
como direito da personalidade
13.1 Apresentao
Neste item ser estudado o nome como direito da personalidade.
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13.2 Sntese
a. O estudo aqui realizado no trata do nome como forma de individuali-
zao da pessoa natural, mas sim como direito da personalidade. O art.
16 do CC diz que toda pessoa tem direito ao nome, nele compreendidos
prenome e sobrenome.
b. Trata-se de um art. que traz consequncias que podem gerar reexos,
por exemplo, no direito de famlia. Isso porque, possvel a incluso do
sobrenome do cnjuge ao nome do homem ou da mulher com quem
est se casando.
c. Tal incluso seria emprstimo ou doao? A resposta correta a doao,
uma vez que, de acordo com o art. 16 do CC, a partir do momento em
que a pessoa inclui o sobrenome de seu cnjuge, este sobrenome acaba
integrando o direito da personalidade.
d. A CC estabelece algumas sanes quando o trmino da relao se d por
situao em que se atrela hiptese de culpa, a qual vem sendo discutida a
partir da vigncia da EC n 66. Alguns entendem que no mais possvel
atrelar a questo da culpa, porm existe uma relativizao para estas regras.
e. Para aqueles que entendem que a separao ainda existe em nosso or-
denamento, seria possvel a discusso da culpa, e consequentemente a
possibilidade de perda do direito de utilizao do nome. Entretanto, o
CC relativiza a situao, estabelecendo que se a pessoa publicamente
conhecida pelo nome, no ir perd-lo, ainda que haja culpa.
f. Uma questo interessante , caso a ex-esposa mantenha o nome de ca-
sada e case-se com outra pessoa, poderia esta adotar tal sobrenome? A
resposta positiva. Exemplo: Marta Suplicy adotou o sobrenome de seu
ex-marido, Eduardo Suplicy. Assim, Luis Favre, casando-se com Marta,
poderia tambm adotar o sobrenome Suplicy, caso quisesse.
g. O art. 17 dispe que O nome da pessoa no pode ser empregado por
outrem em publicaes ou representaes que a exponham ao desprezo
pblico, ainda quando no haja inteno difamatria., ou seja, preciso
que se tenha cautela com o nome de outrem.
h. O art. 18 do CC diz que Sem autorizao, no se pode usar o nome
alheio em propaganda comercial, devendo haver autorizao para o uso.
i. Por m, o art. 19 do mesmo diploma legal trata do pseudnimo, o qual s
pode ser usado para atividades lcitas, tendo a mesma proteo garantida
ao nome.
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14. Direitos da personalidade direito imagem
14.1 Apresentao
Neste item sero estudados os ltimos artigos que tratam do direito imagem como
direito da personalidade.
14.2 Sntese
a. O art. 20 do CC dispe que
Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou
manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso
da palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de
uma pessoa podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo
da indenizao que couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a
respeitabilidade, ou se forem destinados a ns comerciais.
b. um art. que vai permitir que a pessoa proba, se oponha a divulgao
de sua imagem, da transmisso da palavra, de escritos, dentre outros.
o art. que autoriza que a pessoa proba o uso de sua imagem, de suas
palavras ou escritos.
Exemplo: O Programa Pnico enviou uma apresentadora para fazer
entrevistas com os parlamentares. A apresentadora, conversando com
o Senador Eduardo Suplicy, solicitou que ele vestisse uma sunga e o
mesmo aceitou. Antes que o fato fosse transmitido pelo programa, o
presidente de seu partido assistiu ao vdeo na internet, fazendo com
que o Senador, por escrito, impedisse a emissora de televisionar.
c. O Enunciado n 279 do CJF estabelece que a proteo a imagem deve ser
ponderada com outros interesses constitucionalmente tutelados, especial-
mente em face do direito de liberdade de imprensa e direito informao.
d. Em caso de coliso de interesses, deve ser levada em conta a notoriedade
do retratado e dos fatos abordados, bem como a veracidade destes e carac-
tersticas de sua utilizao, privilegiando-se medidas que no restrinjam
informao. Assim, de acordo com esse Enunciado, se a pessoa pblica
e faz algo em lugar pblico, a mdia deve divulgar.
e. importante mencionar o pargrafo nico do art. 20: Em se tratando
de morto ou de ausente, so partes legtimas para requerer essa proteo
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o cnjuge, os ascendentes ou os descendentes. O dispositivo no inclui,
neste caso, o colateral, porm, o Enunciado 275 do CJF estabelece que
tambm ser legitimado o companheiro.
f. O art. 21 do CC diz que A vida privada da pessoa natural inviolvel, e
o juiz, a requerimento do interessado, adotar as providncias necessrias
para impedir ou fazer cessar ato contrrio a esta norma.
15. Extino da personalidade da pessoa natural
15.1 Apresentao
Neste item ser abordada a extino da personalidade da pessoa natural, como
morte (real e presumida) e o instituto da comorincia.
15.2 Sntese
a. Quando se trata da morte, temos dois tipos de morte: a morte real e a
morte presumida. A morte real aquela em que se tem certeza do bito e
a presumida aquela em que paira dvida, no se sabe de fato a concre-
tude da existncia daquela morte.
b. Existe essa distino por conta dos procedimentos adotados. Quando se
fala em morte temos como consequncia a sucesso. Porm, dentro do
procedimento de ausncia, ocorre primeiro uma sucesso provisria.
c. O art. 6 do CC deixa claro que tipo de sucesso se d com a morte real
e a provisria. Tal art. diz que A existncia da pessoa natural termina
com a morte; presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos em que a
lei autoriza a abertura de sucesso denitiva. Em ambos os casos temos
sucesso denitiva, a diferena que mais fcil se chegar sucesso
denitiva ocorrendo morte real.
d. H uma terceira possibilidade de morte, denominada morte civil, que se
d no caso de excluso da sucesso por indignidade, tambm prevista no
CC. Exemplo: Suzane Richthofen.
e. Comorincia, prevista no art. 8 do CC, ocorre quando h presuno
de morte simultnea. No h certeza, somente presuno. Temos como
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efeito da comorincia o fato de que o comoriente no participa da suces-
so do outro, ou seja, como se morto fosse.
f. Para serem comorientes, as pessoas no precisam ter vinculo de paren-
tesco. Pode ser que ocorra em seguro de vida, como por exemplo, morte
de segurado e benecirio.
g. Quando o segurado morreu, o benecirio j era tido como morto, assim
no recebe valor algum.
h. Ressalte-se que para que ocorra a comorincia, preciso que as pes-
soas morram na mesma ocasio (tempo), mas no necessita que seja no
mesmo espao, no mesmo evento, nos termos do art. 8 do CC.
Exerccio
6. Comorincia morte simultnea. Verdadeiro ou falso?
16. Ausncia
16.1 Apresentao
Neste item ser abordado o tema relativo ausncia.
16.2 Sntese
a. Tem-se incio a partir do momento em que algum se ausenta de seu do-
miclio sem deixar notcias ou representante. A representao pode derivar
da lei ou at mesmo por meio de mandato. Ressalte-se que o mandatrio
nomeado pode no querer ou, ainda no poder exercer o mandato.
b. Quando a pessoa se ausenta ou o mandatrio no pode ou no quer exer-
cer seus poderes, ocorre a ausncia. O patrimnio do ausente no pode
car sem um gestor, e ento haver o requerimento judicial de arrecada-
o dos bens (juno de todos os bens), com o objetivo dos bens serem
entregues para o curador de ausentes nomeado pelo juiz.
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c. Quem tem legitimidade para fazer esse requerimento: Qualquer interes-
sado (parentes, credores, Ministrio Pblico, dentre outros).
d. Podem ser nomeados curadores de ausentes, em ordem, o cnjuge (no
separado) e, em sua falta, os pais e na sequncia os descendentes (lhos,
netos, bisnetos, sendo que os mais prximos excluem os mais remotos).
e. Quanto aos prazos, dois devem ser aguardados. O primeiro o prazo de
um ano da arrecadao e o segundo se d aps trs anos, se o ausente
deixou representante ou procurador. Esse prazo serve para a declarao
de ausncia, a qual autoriza a abertura da sucesso provisria, que pode
ser requerida pelas pessoas que esto enumeradas no art. 27 do CC.
f. A sentena s produz efeito 180 dias depois de publicada. Nesse perodo
possvel abrir inventrio e testamento. Se ningum o zer, o Ministrio
Pblico poder fazer.
g. Antes da partilha, o juiz pode converter bens mveis em imveis, pois os
herdeiros no podem alienar, nesse perodo, os bens imveis.
h. Os herdeiros podero se imitir na posse depois de aberta essa sucesso pro-
visria, porm em relao aos colaterais, estes devero prestar garantia.
i. Aps todo o ocorrido, preciso que se aguarde um novo prazo para essa
sucesso provisria se tornar denitiva. Tal prazo de dez anos da sen-
tena que autorizou a abertura da sucesso provisria ou, se o ausente
conta com oitenta anos de idade e as ltimas notcias datam de cinco
anos, haver a converso da sucesso provisria em sucesso denitiva.
j. Essa morosidade se justica em razo de um possvel retorno do ausente.
Se o ausente retornar, os bens devero ser devolvidos.
1. Pessoa jurdica conceito e teorias
1.1 Apresentao
Neste captulo ser abordado o tema relativo pessoa jurdica e as teorias que
denem seu conceito.
1.2 Sntese
a. Indicao bibliogrca: Elementos do direito civil Editora Saraiva.
b. Pessoa jurdica a unidade de pessoas naturais ou patrimnio que visa
a consecuo de certos ns, e que seja reconhecida pela ordem jurdica
como sujeito de direitos e de obrigaes.
Captulo 3
Pessoa jurdica parte geral
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c. Os requisitos da pessoa jurdica so: a pessoa jurdica uma organizao
de pessoas ou bens; licitude de propsitos ou ns; capacidade jurdica
reconhecida pela norma.
d. Muitas so as teorias. A primeira teoria denomina-se teoria da co legal
(Teoria de Savigny), a qual entende que pessoa jurdica uma co,
uma criao articial da lei. uma teoria muito criticada, pois se o Es-
tado pessoa jurdica e pessoa jurdica co, logo a norma que emana
do Estado seria uma co, fato que no verdadeiro.
e. A segunda teoria a da equiparao, teoria de Windscheid e Brinz, na
qual temos que pessoa jurdica um patrimnio equiparado em seu tra-
tamento s pessoas naturais. Tambm criticada, pois eleva os bens
categoria de sujeitos de direito e obrigaes.
f. A terceira teoria a teoria da realidade objetiva ou orgnica (de Gierke
e Zitelmann), na qual temos que, junto com as pessoas naturais existem
as pessoas jurdicas, que so organismos sociais. Essa pessoa jurdica tem
vontade e existncia prpria, distinta de seus membros. criticada, pois
coloca que pessoa jurdica tem vontade distinta dos membros, o que no
seria possvel.
g. Por m, temos a teoria da realidade das instituies jurdicas, admitem-se
as verdades das teorias anteriores. Coloca que, como a personalidade hu-
mana deriva do direito, tambm pode o direito conceder personalidade a
um ente moral, agrupamentos de pessoas que querem atingir certa na-
lidade. a teoria mais aceita.
2. Classicaes da pessoa jurdica
2.1 Apresentao
Neste item ser abordado o assunto referente s formas de classicao da
pessoa jurdica e seus requisitos.
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2.2 Sntese
a. H vrias formas de classicao da pessoa jurdica, estabelecendo-se al-
guns critrios:
Quanto nacionalidade, a pessoa jurdica pode ser nacional (arts.
1126 a 1133, do CC), aquela organizada conforme a lei brasileira e
com sede no Brasil ou estrangeira (arts. 1134 a 1141, do CC), sendo
esta organizada de acordo com a lei estrangeira e com sede no exterior,
dependendo de autorizao do Poder Executivo para funcionar.
Quanto estrutura interna, temos duas hipteses. A primeira chama-
-se universitas personarum, ou seja, o conjunto de pessoas que s goza
de direitos coletivamente por meio de uma vontade nica, como as
associaes. A segunda a universitas bonorum, sendo a universalidade
de bens. Se forma pelo patrimnio, que ser personalizado para ser
destinado a uma determinada nalidade, como o caso das fundaes,
por exemplo.
Quanto s funes e capacidade, teremos dois tipos de pessoa jurdica: a
pessoa jurdica de direito pblico e a pessoa jurdica de direito privado.
b. a classicao mais extensa, com mais detalhes e, por isso, ser estu-
dada mais adiante.
3. Pessoa jurdica de direito pblico
e de direito privado
3.1 Apresentao
No item aqui tratado, ser abordado o tema acerca da pessoa jurdica de direi-
to pblico e privado, bem como seus aspectos mais importantes e classicaes.
3.2 Sntese
a. A pessoa jurdica de direito pblico pode ser de direito pblico interno,
como a Unio, os Estados, os Municpios, os Territrios, o Distrito Federal
(rgos da Administrao Direta, legalmente constitudos nos termos do
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art. 18, 1 a 4 da CF/88). Podem, ainda, ser Autarquias (INSS, INCRA,
dentre outros), Associaes Pblicas e demais entidades criadas por lei.
b. Em relao s Fundaes Pblicas (art. 37, XI, 9 da CF e art. 38 da
CF) podemos ter como exemplos a FAPESP ou a FUNARTE. Possuem
patrimnio voltado para atingir uma nalidade pblica e no privada.
c. As agncias reguladoras, nos termos da Lei 9.986/00 tm a incumbn-
cia de normatizar e scalizar servios pblicos prestados por particulares
(ANATEL, por exemplo).
d. As Agncias Executivas esto no Decreto 2.487/98, so autarquias e fun-
daes pblicas dotadas de regime especial.
e. A pessoa jurdica de direito pblico externo se subdivide em dois tipos: os
Estados estrangeiros (outros pases) e pessoas que so regidas pelo direito
internacional pblico.
f. Por m, temos as pessoas jurdicas de direito privado, as quais mais inte-
ressam ao direito civil. Temos as Fundaes particulares (arts. 62 a 69,
CC), que se formam pelo conjunto de patrimnio que busca atingir certa
nalidade privada (Ex: Fundao Roberto Marinho).
g. Ressalte-se que o art. 66, 1 foi declarado inconstitucional pelo STF,
uma vez que o MP estadual scaliza as fundaes privadas, e neste dis-
positivo trazia que no DF seriam scalizadas pelo MPF, o que no pode
ocorrer, j que devem ser scalizadas pelo MP do Distrito Federal.
h. Outra questo sobre fundao o art. 62 do CC, que limita no pargrafo
nico quais so as nalidades que a fundao pode buscar. Entende-se
que este rol exemplicativo e no taxativo, de acordo com os Enuncia-
dos n 8 e n 9 do CJF.
i. Temos ainda, as associaes civis como pessoa jurdica de direito privado,
que so conjunto de pessoas que se unem para atingir certa nalidade.
Podem ter vrias nalidades, como religiosa, estudantil, dentre outras e
so encontradas nos arts. 56 a 61 do CC.
j. Outra pessoa jurdica de direito privado so as sociedades, que podem ser
simples ou empresrias, que sero estudadas em direito emp.
k. Temos, ainda, as organizaes religiosas e partidos polticos como pessoa
jurdica de direito privado.
l. Uma observao que deve ser feita que empresa pblica, sociedade de
economia mista, servios sociais autnomos (SESI), consrcios pblicos,
tem personalidade jurdica de direito privado, apesar de serem pblicas.
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4. Incio da existncia da pessoa jurdica
4.1 Apresentao
No item aqui tratado, ser abordado o incio da pessoa jurdica, quando esta
adquire capacidade.
4.2 Sntese
a. O incio da existncia legal da pessoa jurdica de direito pblico se d
com a criao da lei, a partir de sua vigncia. Quanto pessoa jurdica
de direito privado, temos o Registro do Ato Constitutivo no local compe-
tente, podendo ser Junta Comercial (sociedade) ou Cartrio de Registro
Civil de Pessoa Jurdica (Associaes, Fundaes).
b. Em relao capacidade da pessoa jurdica, esta decorre da personali-
dade que a prpria ordem jurdica lhe confere (lei ou registro). Assim,
ter uma denominao, domiclio, nacionalidade, contando tambm
com direitos da personalidade.
c. O art. 52 do CC estabelece que sejam aplicadas s pessoas jurdicas as
regras de proteo de direitos da personalidade, no que lhe couberem.
d. Pessoa jurdica pode sofrer dano moral, inclusive a Smula 227 do STJ e
Enunciado n 189 do CJF entendem no mesmo sentido.
e. Em relao ao domiclio da pessoa jurdica de direito pblico interno,
este ser a sede do governo (art. 75, I, a III do CC).
f. J, quando a pessoa jurdica de direito privado, seu domiclio tem algu-
mas caractersticas. A primeira o fato de que seu domiclio ser o lugar
onde funcionar sua diretoria e administrao ou o local eleito no Ato
Constitutivo (domiclio de eleio, nos termos do art. 75, IV do CC).
g. O art. 75, 1 do CC admite a pluralidade de domiclio de pessoa jurdica
e para que isso ocorra, basta que tenha diversos estabelecimentos.
h. Quando a sede da empresa est no estrangeiro, como seu domiclio ser
considerado o lugar onde est situada no Brasil (art. 75, 2 do CC).
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5. Grupos despersonalizados
5.1 Apresentao
No item aqui tratado, sero estudados os grupos despersonalizados.
5.2 Sntese
a. Os grupos despersonalizados so aqueles que no tm personalidade ju-
rdica, pois faltam requisitos indispensveis, embora possam agir ativa e
passivamente.
b. As sociedades no personicadas so as sociedades irregulares ou de fato.
Temos a sociedade em comum e a sociedade em conta de participao.
c. O segundo exemplo a massa falida, instituio criada por lei para poder
exercer os direitos do falido.
d. Um terceiro exemplo o esplio, que vem do direito sucessrio. Quando
a pessoa falece, todos os seus direitos e deveres se fecham numa universali-
dade de direito. o conjunto de direitos e deveres de uma pessoa falecida.
e. O condomnio edilcio sempre foi tratado historicamente como grupo
despersonalizado. Todavia, o condomnio edilcio pode dar inicio a uma
pessoa jurdica, inclusive com o devido registro em cartrio para sua
constituio. constitudo no Cartrio de Registro Imobilirio e pode
ter CNPJ, emitir cheques ou at mesmo emitir boletos.
f. Assim, percebe-se que o condomnio no pode ser considerado um ente
despersonalizado, uma vez que pode at mesmo ter bens penhorados, ou
seja, o condomnio edilcio possui personalidade jurdica.
g. Frise-se, ainda que de acordo com o Enunciado n 245 do CJF, no
mesmo sentido dos doutrinadores, o condomnio edilcio possui perso-
nalidade prpria.
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6. Desconsiderao da pessoa jurdica
6.1 Apresentao
No item aqui tratado, ser abordada a desconsiderao da pessoa jurdica e
seus principais aspectos.
6.2 Sntese
a. Conforme j abordado, a pessoa jurdica possui personalidade prpria,
podendo ter direitos e deveres. Contudo, temos aquelas pessoas que se
escondem atrs da pessoa jurdica. Entre os membros administradores e a
pessoa jurdica existe um vu, o qual s vezes utilizado de forma nociva,
devido ao desejo de alguns de ganhar grande quantia nanceira.
b. Assim, teve-se a ideia de acabar com esse vu, a m de que as obrigaes
da pessoa jurdica fossem imputadas ao scio administrador, para que se
evitassem as fraudes.
c. No Cdigo Civil, encontramos os requisitos no art. 50: Em caso de abuso
da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de nalidade, ou pela
confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do
Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos
de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens
particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.
d. Pode ocorrer pelo desvio de nalidade, como a compra de uma casa na
praia feita por uma indstria de mamadeiras, ou pela confuso patri-
monial, quando valores pertencentes pessoa jurdica vo para a conta
bancria de membros.
e. Assim, a deciso judicial determinar ou no se as obrigaes sero es-
tendidas aos administradores ou scios, sempre a requerimento da parte.
f. O art. 28 do CDC tambm prev a desconsiderao da pessoa jurdica,
bem como existe previso no art. 2, 2 da CLT.
g. Os Tribunais, hoje, admitem a chamada desconsiderao inversa, ou
seja, se pega a obrigao do membro e a insere na pessoa jurdica.
h. Ocorre muito essa situao no direito de famlia, como por exemplo, a pes-
soa que abre uma empresa antes de se casar e casa-se na comunho parcial.
Durante o casamento, compram bens e colocam no nome da empresa, a
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m de pouparem dinheiro. Todavia, separam-se e quando a esposa requer
sua parte, o ex-cnjuge alega ser tudo da empresa. Neste caso, aplica-se a
desconsiderao invertida, para que os bens possam ser divididos.
1. Conceito e classicao dos bens
1.1 Apresentao
No captulo aqui estudado ser abordado o tema acerca dos bens jurdicos,
partindo de seu conceito.
1.2 Sntese
a. Indicao bibliogrca: Elementos de Direito Civil, Editora Saraiva.
b. Bens so coisas dotadas de valor econmico, so espcies de um gnero
maior chamado coisa.
Captulo 4
Bens jurdicos
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c. A primeira classicao que temos de bem jurdico o bens corpreos
e bens incorpreos, tambm chamados de bens materiais (tangveis) ou
bens imateriais (intangveis). O bem corpreo aquele dotado de exis-
tncia fsica, como a mesa, a cadeira, dentre outros. J o bem incorpreo
aquele que no dotado de existncia fsica, como marcas, patentes e
propriedade artstica.
d. Tal classicao importante, por exemplo, no contrato de compra e
venda, pois este contrato s pode ter como objeto o bem corpreo. O ne-
gcio jurdico feito quando se deseja transferir bem incorpreo a cesso.
e. A segunda classicao se d com os bens imveis e bens mveis. O bem
imvel tambm conhecido como bem de raiz, j que o CC considera
imvel tudo aquilo que adere ao solo, natural ou articialmente.
f. A doutrina coloca que o bem imvel aquele que no pode ser transpor-
tado sem alterao de sua essncia.
g. Os bens imveis passam por classicao. A primeira delas o imvel
por natureza, ou seja, tudo aquilo que se incorpora ao solo naturalmente,
como as rvores. A segunda espcie e imvel por acesso fsica industrial
ou articial, tudo aquilo que se incorpora ao solo por ao do homem.
h. O art. 81, CC traz hipteses em que o bem no perde o carter de im-
vel: Quando edicaes so separadas do solo para serem levadas a outro
local e os materiais provisoriamente separados do prdio para serem re-
colocados mais adiante.
i. A terceira classicao do bem imvel por acesso fsica intelectual, ou
seja, aquilo que o homem incorpora ao solo para explor-lo. Este tipo de
bem imvel no foi reproduzido pelo Cdigo Civil de 2002 e o Enun-
ciado 11 do CJF trabalha no mesmo sentido.
j. Por m, temos o bem imvel por determinao de lei, previsto no art. 80 do
CC: os direitos reais sobre imveis (propriedade, servido, uso, habitao,
dentre outros) e as aes que os asseguram; o direito sucesso aberta.
2. Bens mveis, fungveis e infungveis
2.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordado o tema acerca dos bens jurdicos, estu-
dando o bem mvel, bens fungveis e infungveis.
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2.1 Sntese
a. O bem mvel aquele que pode ser transportado sem alterao de sua
essncia. Este tipo de bem tambm possui suas espcies.
b. A primeira o bem mvel por natureza, ou seja, aquele que se locomove
pela fora alheia ou pela prpria fora. Ressalte-se que nada tem a ver
com a me natureza, de sua natureza a mobilidade. Um exemplo que
se locomove com a prpria fora seriam os semoventes (animais).
c. A segunda espcie o bem mvel por antecipao, tudo aquilo que re-
tirado do solo e que era imvel por acesso fsica articial, como a lenha,
por exemplo.
d. Outra espcie o bem mvel por determinao de lei, nos termos do
art. 83 do CC: as energias que tenham valor econmico; os direitos reais
sobre objetos mveis (penhor, por exemplo) e as aes correspondentes;
os direitos pessoais de carter patrimonial e respectivas aes.
e. Diversa espcie so os bens mveis especiais, pois podem ser objeto de
hipoteca. Temos como exemplo os navios e aeronaves.
f. O art. 84 do CC diz que Os materiais destinados a alguma construo,
enquanto no forem empregados, conservam sua qualidade de mveis; re-
adquirem essa qualidade os provenientes da demolio de algum prdio.
Assim, o tijolo na obra ainda mvel, ser imvel quando for incorporado.
Caso seja retirado para depois reempregado, continua sendo imvel. No
entanto, caso haja demolio da obra, o tijolo voltar a ser bem mvel.
g. Os bens fungveis e infungveis so outra classicao dos bens. Os bens
fungveis so substituveis por outro de mesma espcie, quantidade e
qualidade. Um exemplo a caneta Bic, pois pode ser substituda. J os
bens infungveis so aqueles que no podem ser substitudos por outro de
mesma espcie, quantidade e qualidade.
h. Uma questo a ser abordada: So fungveis os imveis que podem ser
substitudos por outro de mesma espcie, quantidade e qualidade. A ar-
mativa est errada, pois um imvel no pode ser substitudo. Todo bem
fungvel mvel. No mesmo sentido, todo bem imvel infungvel.
i. Por m, os emprstimos podem ser de bens fungveis, denominados
mtuo e bens infungveis, chamados de comodato.
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3. Bens consumveis e inconsumveis
3.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordado o tema acerca dos bens jurdicos, estudan-
do o bem consumvel e inconsumvel, bem como os bens divisveis e indivisveis.
3.2 Sntese
a. Os bens podem ser consumveis e inconsumveis. O bem consumvel
recebe uma subdiviso, j que a consuntibilidade pode ser jurdica ou
fsica. A consuntibilidade jurdica dos bens que esto no comrcio, que
podem ser alienados.
b. A consuntibilidade fsica dos bens que no podem ser reutilizados,
ou seja, o bem se exaure com o primeiro uso. Temos como exemplo o
palito de fsforo.
c. O bem inconsumvel tambm recebe a subdiviso da inconsuntibili-
dade fsica e jurdica. A inconsuntibilidade jurdica refere-se aos bens
que esto fora do comrcio, no pode ser alienados. De outra forma, a
inconsuntibilidade fsica do bem que permite reutilizao, o bem pode
ser usado mais de uma vez.
d. Outra forma de classicao dos bens seria referente divisibilidade, ou
seja, temos os bens divisveis e os bens indivisveis. O bem divisvel
aquele que admite fracionamento sem perda da substncia. O bem indi-
visvel aquele que no pode ser dividido, no pode ser fracionado, j que
se for desmembrado perde sua identidade.
e. Quando se fala de indivisibilidade, temos que entender sua origem, pois
existem vrias formas. A indivisibilidade natural tem origem no bem,
como um cavalo, por exemplo.
f. Outra forma se d por fora de lei, como o caso da herana, a qual ser
dividida no momento da partilha.
g. A terceira hiptese a indivisibilidade condicional, que ocorre da von-
tade da pessoa, como uma clusula contratual. Encontramos este tipo no
art. 1.320, 1 e 2 do CC, o qual est inserido na parte que trata do
condomnio geral voluntrio.
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4. Classicao dos bens
4.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordado o tema acerca dos bens jurdicos, dando
continuidade classicao.
4.2 Sntese
a. Os bens singulares, tambm chamados de individuais, so aqueles in-
dependentes, no dependem de outro, de acordo com o art. 89 do CC.
As espcies de bens singulares podem ser simples, os quais decorrem da
natureza (rvore, por exemplo) e compostos, que decorrem da atividade
humana (relgio, por exemplo).
b. Os bens coletivos ou universais s possuem valor quando agregados a
alguma coisa. O CC faz uma diviso destes bens, em universalidade de
fato e de direito. A universalidade de fato so bens singulares ligados entre
si por vontade humana, nos termos do art. 90 do CC. Um exemplo deste
bem seria pinacoteca ou biblioteca.
c. J a universalidade de direito, prevista no art. 91 do CC, se d pelo
conjunto de bens singulares ligados entre si por vontade da lei, como o
esplio e a massa falida, por exemplo.
d. Outra modalidade dentro da classicao so os bens particulares e bens
pblicos. Os particulares so aqueles de propriedade da pessoa natural ou
de pessoa jurdica de direito privado. J os bens pblicos so aqueles que
pertencem a pessoa jurdica de direito pblico interno.
e. O art. 99 do CC estabelece uma classicao para os bens pblicos. A
primeira espcie chama-se bem pblico de uso comum do povo, sendo
aquele que pode ser utilizado a qualquer hora sem autorizao, como as
ruas, por exemplo.
f. O segundo tipo de bem pblico o chamado bem pblico de uso espe-
cial, havendo uma destinao especca, como hospitais, frum, escolas,
dentre outros.
g. Temos, ainda, os bens pblicos de uso dominical, os quais no possuem
uma destinao especca, no h aproveitamento destes bens.
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h. O Enunciado 287 do CJF estabelece que o rol do artigo acima referido
exemplicativo, uma vez que deve abranger tambm bens particulares
afetados a prestao de servio pblico.
i. Existem tambm os bens ambientais, previstos no art. 225 da CF/88,
bem como na Lei 6.938/81, so bens difusos, pois pertencem a todas as
geraes, presentes e futuras.
j. Os bens pblicos possuem trs caractersticas: inalienabilidade, a qual se
d de forma relativa e no absoluta, j que os bens dominicais podem ser
alienados; imprescritibilidade, uma vez que bem pblico no est sujeito
a usucapio e impenhorabilidade.
5. Bens principais e bens acessrios
5.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordado o tema acerca dos bens jurdicos, dan-
do continuidade classicao. Sero estudados os bens principais e os bens
acessrios.
5.2 Sntese
a. Os bens principais so aqueles que existem independentemente da
existncia de outro. De outra forma, os bens acessrios so aqueles cuja
existncia pressupe que haja um bem principal.
So vrias as espcies de bens acessrios. A primeira chamada de
frutos, os quais so acrscimos renovveis. Desta espcie vem, ainda,
uma subclassicao. O fruto natural aquele que decorre da natu-
reza, como a ma, por exemplo. Os frutos industriais so aqueles que
decorrem da atividade humana, como o artesanato. Os frutos civis so
aqueles que podem ser caracterizados como rendimentos da cesso
de determinado bem outra pessoa. Um exemplo seria os juros. J os
frutos pendentes so aqueles que no foram colhidos, que esto, por
exemplo, ligados a uma rvore. Os frutos percebidos so aqueles que j
foram colhidos. J os frutos estantes, aqueles que esto armazenados.
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Temos, ainda, os frutos percipiendos, os que deveriam ter sido colhi-
dos, mas no foram. Por m, temos os frutos consumidos, aqueles que
foram colhidos e utilizados.
b. O segundo tipo de bem acessrio so os produtos, so acrscimos no
renovveis, como o carvo, por exemplo.
c. Temos tambm as benfeitorias, ligadas a um melhoramento dentro do
bem principal. A primeira classicao referente benfeitoria denomi-
nada necessria, a qual est ligada a manuteno do bem, da conservao.
O segundo tipo de benfeitoria a til, a qual facilita o uso da coisa. J
o terceiro, denominado benfeitoria volupturia, ligada ao embeleza-
mento, ao lazer, recreao.
d. A quarta hiptese de bem acessrio so as pertenas, so bens emprega-
dos para utilidade ou comodidade. A pertena um bem que, em regra,
no segue o principal. Podem ser pertenas essenciais, que so aquelas
que seguem o principal em razo de previso legal, contratual ou cir-
cunstncias do caso, como o piano em conservatrio, por exemplo. J
as pertenas no essenciais so aquelas que no seguem o principal, pois
podem ter vida prpria independente.
1.Fato jurdico
1.1 Apresentao
No captulo aqui estudado ser abordado o fato jurdico, onde est inserido o
negcio jurdico.
1.2 Sntese
a. Indicao bibliogrca: Elementos de direito civil, Editora Saraiva.
b. O negcio jurdico est inserido no fato jurdico. O fato jurdico aquele
em que h um acontecimento que possui consequncia jurdica.
Captulo 5
Negcio jurdico
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c. O fato jurdico pode ser natural, ou seja, acontecimento produzido pela
natureza. Este fato pode ser ordinrio ou extraordinrio.
d. O fato natural ordinrio aquele esperado, como a morte, por exemplo.
J o fato natural extraordinrio produzido pela natureza de forma ines-
perada, como um choque entre a Terra e a Lua. importante ressaltar
que esse fato natural tambm chamado fato jurdico stricto sensu.
e. A outra possibilidade o chamado ato humano, o acontecimento produ-
zido pelo homem. preciso observar que se coloca aqui a palavra ato,
uma vez que existe vontade, de forma diversa da palavra fato, que no
possui vontade humana.
f. O ato humano pode ser lcito ou ilcito. O ato ilcito ser estudado
quando for tratada a responsabilidade civil. O ato humano lcito aquele
praticado de acordo com a ordem jurdica, podendo ser o ato jurdico ou
o negcio jurdico.
g. O ato jurdico aquele cuja consequncia vem prevista em lei, como o
domiclio, por exemplo. J o negcio jurdico possui suas consequncias
previstas pelas partes, como um contrato.
h. Por m, outra hiptese de fato jurdico a chamada ato fato jurdico, que
seria uma hiptese intermediria. o fato jurdico qualicado pela atu-
ao humana sem vontade, como compra e venda de doce por criana,
uma vez que o que a criana quer o doce, no visa o ato de compra e
venda em si.
2. Teoria geral do negcio jurdico
2.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordado o negcio jurdico e suas classicaes.
2.2 Sntese
a. O negcio jurdico pode ser unilateral ou bilateral. O negcio jurdico
unilateral no deve ser confundido com contrato unilateral, como o
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caso da doao. O negcio jurdico unilateral aquele em que existe
uma nica vontade de uma s pessoa.
b. J o negcio jurdico bilateral, h duas vontades, duas pessoas. Existe
ainda, o negcio jurdico plurilateral, aquele em que h mais do que duas
pessoas e mais do que duas vontades.
c. O testamento exemplo de negcio jurdico unilateral, bem como a re-
nncia.
d. O art. 854 e seguintes do CC encontram-se exemplos de atos unilaterais.
Encontra-se a promessa de recompensa; gesto de negcios, quando uma
pessoa sem que tenha poderes realiza interveno em negcio alheio;
pagamento indevido, quando paga-se a uma pessoa quando no existe
relao jurdica e, por m, enriquecimento sem causa.
e. Pontes de Miranda criou uma escada para que seja entendido o negcio
jurdico em planos. A escada ponteana tem trs degraus.
f. O primeiro a ser colocado o plano da existncia, o segundo o plano da
validade e o terceiro o plano da eccia. Colocou-se em uma escada,
pois quando se fala em existncia deve-se analisar o que se denomina
elementos de existncia. Caso esses elementos no sejam observados, o
negcio ser inexistente. Se forem observados, sobe-se um degrau, a m
de que se discuta a validade.
3. Escada ponteana
3.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordado o negcio jurdico, realizando-se estudo
acerca da Escada Ponteana, criada por Pontes de Miranda.
3.2 Sntese
a. A Escada Ponteana possui trs degraus. No primeiro degrau existe o
plano da existncia, no qual sero analisados os elementos de existncia.
Caso falte um dos elementos, o negcio jurdico ser inexistente.
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b. Se os elementos de existncia forem observados, pode subir um degrau,
discutindo-se a validade do negcio. Pode-se aqui partir de um pressu-
posto, o de que o negcio existe.
c. Existem aqui os requisitos de validade, os quais devem ser cumpridos.
Caso no sejam, o negcio invlido. Quando o negcio invlido, duas
so as sanes que a lei pode aplicar: nulidade ou anulabilidade, sendo a
nulidade a sano mais forte.
d. Deve ser levado em considerao o fato de que se os requisitos de vali-
dade forem preenchidos, h autorizao para subir mais um degrau, a
m de que se discuta a eccia, a possibilidade de produo de efeitos
do negcio jurdico.
e. Assim, na eccia discute-se a produo de efeitos, devendo-se analisar os
fatores de eccia, ou elementos acidentais.
f. O primeiro deles chama-se condio, clusula que subordina o efeito do
negcio a um evento futuro e incerto. O segundo o termo, clusula que
subordina o efeito do negcio a um evento futuro e certo. J o terceiro
recebe a denominao de modo ou encargo.
g. Os elementos no plano da existncia so vrios. O primeiro deles von-
tade, a qual pode ser expressa ou tcita. O art. 111 do CC permite que o
silncio seja manifestao de vontade, salvo quando for necessria decla-
rao de vontade expressa.
h. O segundo elemento so os sujeitos, uma vez que no existe negcio
jurdico sem sujeito.
i. O terceiro elemento o objeto, que so os bens jurdicos, conforme j
estudado.
j. Por m, o ltimo elemento a forma, j que negcio jurdico sem forma
negcio que no existe.
4. Requisitos de validade do negcio jurdico
4.1 Apresentao
No captulo aqui estudado ser abordado o negcio jurdico, realizando-se estudo
acerca da Escada Ponteana e requisitos de validade do negcio jurdico.
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4.2 Sntese
a. A Escada Ponteada possui trs degraus: plano da existncia, plano da va-
lidade e o plano da eccia.
b. Os requisitos de validade do negcio jurdico devem ser observados para
que se saiba se o negcio jurdico ou no vlido. Caso sejam observa-
dos, o negcio vlido, subindo-se ao prximo degrau.
c. O art. 104 do CC serve como base para se vericar os requisitos de va-
lidade. Observe-se que o plano de existncia doutrinrio e aceito pela
jurisprudncia, porm no encontra respaldo no CC.
d. O art. 104 do CC diz: Art. 104. A validade do negcio jurdico requer:
I - agente capaz; II - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel;
III - forma prescrita ou no defesa em lei.
e. Quando se tem agente incapaz, o negcio jurdico invlido e no ine-
xistente, tendo como sano nulidade ou anulabilidade, dependendo do
grau da incapacidade, ou seja, se esta relativa ou absoluta.
f. O segundo requisito a necessidade de se ter objeto lcito, possvel, de-
terminado ou determinvel.
g. A possibilidade referida pode ser fsica ou jurdica. Tem-se como exem-
plo de impossibilidade fsica um contrato de transporte, no qual est
estabelecido que ser transportado o Pico do Jaragu. Tal fato no seria
possvel, portanto o objeto do contrato impossvel.
h. J a impossibilidade jurdica deve ter como anlise das questes normati-
zadas na legislao. O art.426, por exemplo, veda o pacto sucessrio, pois
no pode ser objeto de contrato herana de pessoa viva.
i. Quanto ao objeto determinado ou determinvel, o legislador estipulou
no direito das obrigaes, o fato de que pode se dar coisa certa ou incerta.
j. Quanto se tem objeto ilcito, impossvel, indeterminado ou indetermin-
vel, temos um contrato invlido e, neste caso, este ser nulo.
k. O terceiro requisito a forma prevista em lei. Formalidade est atrelada a
necessidade de se fazer negcio jurdico dentro de um cartrio (Tabelio-
nato de Notas), por escritura pblica.
l. H situaes em que o negcio jurdico existe uma forma prevista em
lei, devendo esta ser obedecida. Caso no seja, a sano aplicada ser a
nulidade (art. 166, VII, do CC).
m. importante perceber que o art. 104 do CC no traz todos os vcios do
negcio jurdico. Existem, ainda, os chamados vcios do negcio jurdico,
os quais sero estudados mais adiante.
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5. Vcios do negcio jurdico
5.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordado o negcio jurdico, realizando-se estudo
acerca dos vcios do negcio jurdico, ainda no plano da validade.
5.2 Sntese
a. O vcio do negcio jurdico dividido em partes. O primeiro tipo o
vcio da vontade, o qual contamina o consentimento, como o erro, dolo,
coao, leso e o estado de perigo.
b. Temos, ainda, os vcios sociais: a fraude contra credores e a simulao, os
quais causam prejuzo a terceiro, um prejuzo social.
c. importante frisar que, havendo vcio temos invalidade e como consequ-
ncia nulidade ou anulabilidade. Vcios da vontade geram anulabilidade,
havendo prazo de quatro anos contados da celebrao, exceto para coa-
o. Para coao, o prazo comea a ser contado quando esta terminar.
d. A fraude contra credores tem o mesmo tratamento dos vcios da vontade.
J na simulao, de acordo com o art. 167 do CC, haver nulidade. In-
clusive, alguns doutrinadores no mais consideram a simulao como
vcio, uma vez que avaliam ser causa invalidante por estar no rol das
causas que geram nulidade.
e. O erro tratado como sinnimo de ignorncia no CC, apesar de no ser
a mesma coisa. tratado a partir do art. 138 no CC.
f. Erro noo falsa sobre uma pessoa ou objeto. O melhor exemplo de
erro sobre a pessoa encontra-se na parte do direito de famlia, pois temos
o erro essencial sobre a pessoa do cnjuge. Assim, ser estudado neste
momento o erro sobre objeto, o qual vcio do negcio jurdico e no
vcio redibitrio.
g. O erro recai sobre a vontade e o vcio redibitrio recai sobre a coisa. Por
exemplo, o sujeito compra um cachorro e descobre que o animal surdo,
havendo erro sobre a coisa. Assim, este seria um vcio redibitrio. Porm,
caso compre um cachorro achando que este no vai crescer para que
caiba em seu apartamento, este um vcio de vontade, e, portanto, erro.
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h. Duas sero as modalidades de erro: substancial e acidental. O primeiro
recai sobre qualidade essencial da pessoa ou coisa, como o exemplo do
cachorro acima dado. J o erro acidental recai sobre qualidade secund-
ria, como compra de uma casa em que sujeito imagina ter cinco janelas,
mas na verdade tem quatro.
i. Tem-se como consequncia a anulabilidade quando se trata de erro subs-
tancial, pois o erro acidental no contamina a vontade.
6. Vcios do negcio jurdico II
6.1 Apresentao
No item aqui estudado ser analisado o negcio jurdico, continuando a abor-
dagem acerca dos vcios do negcio jurdico.
6.2 Sntese
a. O art. 138 do CC diz que: So anulveis os negcios jurdicos, quando
as declaraes de vontade emanarem de erro substancial que poderia ser
percebido por pessoa de diligncia normal, em face das circunstncias
do negcio.
b. O CC de 1916 no trazia a segunda parte do art., porm o CC de 2002
trouxe o elemento da possibilidade de percepo por pessoa de diligncia
normal, em face das circunstncias do negcio.
c. Por muito tempo foi trabalhada a teoria da escusabilidade do erro, ou
seja, o erro deveria ser desculpvel. O art. 86 do CC de 1916 nada trazia
acerca da pessoa de diligncia normal, logo se entendia que se fosse des-
culpvel poderia ser anulado.
d. Assim, para se afastar a teoria da escusabilidade, a m de se adotar a teo-
ria da conana, o CC entende e a doutrina rearma que a outra parte
que deve ser a pessoa de diligncia normal, pois a entra a boa-f objetiva.
e. Isso tambm veio retratado pelo Enunciado 12 do CJF, trazendo a teoria
da conana como aquela que deve ser adotada.
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f. O segundo vcio do negcio jurdico o dolo. Ressalte-se que este no o
mesmo dolo estudado em direito penal. No direito civil, dolo o artifcio
astucioso com intuito de prejudicar a vtima.
g. Note-se que o erro o engano espontneo, enquanto o dolo engano
induzido.
h. Tm-se vrias espcies de dolo. A primeira delas o dolo principal (cau-
sam), que causa determinante da celebrao do negcio, o qual gera
anulabilidade; e dolo acidental (incidens), sendo este o que no conta-
mina vontade, mas faz com que a pessoa celebre o negcio em condio
desfavorvel. Ressalte-se que o segundo no causa de invalidade, re-
solve-se a situao com perdas e danos.
i. A segunda espcie o dolo bonus, aquele que bom, tem-se exagero
de qualidade, como faz o feirante quando quer vender seus produtos,
enaltecendo-os; e dolo malus, o qual traz o desejo de prejudicar.
j. Da mesma forma, preciso que se verique se o dolo foi principal ou
acidental para que se constate se a sano ser anulabilidade ou perdas e
danos, respectivamente.
7. Vcios do negcio jurdico III
7.1 Apresentao
dagem acerca dos vcios do negcio jurdico, enfatizando-se o dolo.
7.2 Sntese
a. O dolo pode ser positivo ou negativo. O primeiro aquele que consiste
em uma ao, enquanto o segundo em uma omisso. Um exemplo de
dolo por omisso seria o sujeito que quer vender seu carro antigo e no
fala de todas as despesas que o veculo oferece.
b. Tem-se, ainda, o dolo proveniente de terceiro, ou seja, o artifcio astucioso
de um terceiro. Pode ser dado como exemplo desta modalidade a seguinte
situao: o sujeito dono de um automvel muito velho, que vai sempre ao
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mecnico, mas no paga a conta. Assim, com o intuito de trocar de carro,
chama esse mesmo mecnico para ajud-lo. Como no havia recebido o
pagamento devido, esse mecnico v o novo carro e, sendo o objeto ruim,
engana o comprador dizendo que o veculo est em boas condies.
c. Quando ocorre este tipo de dolo, preciso que se faa uma pergunta: A
outra parte sabia que o terceiro agiu com dolo? Se a resposta for positiva,
gera anulabilidade, e sendo negativa o negcio vlido, ou seja, o sujeito
que foi enganado dever entrar com uma ao contra o terceiro.
d. Por m, temos o dolo bilateral, tambm conhecido como dolo enantio-
mrco, o dolo recproco, de ambas as partes, os quais no acarretam
invalidade e nem perdas e danos.
e. A coao um vcio que vai existir quando ocorrer uma presso fsica ou
moral, havendo vis absoluta ou vis compulsiva. A vis absoluta a violn-
cia fsica e a vis compulsiva a violncia moral.
f. Existe uma discusso acerca da violncia fsica. Alguns doutrinadores en-
tendem que se a violncia for fsica, no h manifestao de vontade, sendo
o negcio inexistente. Contudo, o CC no fala no plano da existncia.
g. Desta forma, para primeira fase de concurso, deve-se colocar que anul-
vel, nos termos do art. 171 do CC, porm em provas mais avanadas deve
ser exposta esta posio de doutrinadores.
h. Ressalte-se que as consequncias so diferentes, uma vez que em sendo
o ato anulvel, deve-se entrar com ao anulatria no prazo de quatro
anos, enquanto se o ato inexistente, entra-se com ao declaratria de
inexistncia, a qual no possui prazo para propositura.
8. Vcios do negcio jurdico IV
8.1 Apresentao
dagem acerca dos vcios do negcio jurdico, enfatizando as caractersticas da
coao.
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8.2 Sntese
a. Com relao coao, algumas caractersticas so importantes. A coao
deve incutir medo, deve gerar temor relacionado a um dano iminente
considervel.
b. Esse dano pode se relacionar a prpria pessoa, a sua famlia ou aos seus
bens. Caso no esteja relacionado, de acordo com o pargrafo nico do
art. 151 do CC, o juiz decidir se houve ou no coao.
c. Outra caracterstica que ao apreciar a coao, o juiz leva em conta
sexo, idade, sade, condio, temperamento, pois mais fcil coagir uma
mulher, por exemplo.
d. No se considera coao exerccio regular de direito, como um credor
que diz que ir executar a dvida caso esta no seja paga. Tambm no
considerada coao o temor reverencial, sendo este o respeito. No pode
o empregado alegar que seu patro o coagiu a trabalhar.
e. A coao tambm pode ser relacionada terceiro, ou seja, o terceiro
aquele que coage.
f. Neste caso, de acordo com o art. 154 do CC, depende do conhecimento
da parte. Se uma pessoa aponta uma arma a outra, coagindo-a a assinar
contrato com seu parente, a anulabilidade depender da cincia ou no
desse parente a respeito da situao. A teoria que est sendo aplicada aqui
novamente a teoria da conana.
g. Ressalte-se que o prazo da coao comea a ser contado quando inter-
romper esta condio.
9. Vcios do negcio jurdico V
9.1 Apresentao
No item aqui estudado ser ponderado o negcio jurdico, continuando a abor-
dagem acerca dos vcios do negcio jurdico, enfatizando a leso.
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9.2 Sntese
a. O vcio da leso est no art. 157 do CC. A leso existe quando algum
se obriga a uma prestao manifestamente desproporcional ao valor da
prestao oposta ou por inexperincia ou por necessidade.
b. Quando se fala em contrato bilateral, deve ser lembrado que ocorre
reciprocidade de obrigaes entre as partes, devendo haver proporciona-
lidade. Quando h leso, no h essa proporcionalidade.
c. Quanto necessidade ou inexperincia, pode-se ter como exemplo a pes-
soa dependente de droga, que vende tudo o que tem dentro de casa para
suprir o vcio, alienando os bens por valores muito baixos.
d. A leso j estava no ordenamento jurdico antes do novo CC, no art. 462,
2 ao 4 da CLT, uma vez que proibia a prtica do truck system,
quando o empregador paga salrio ao empregado, mas faz com que este
gaste tudo com o prprio patro.
e. Essa leso aqui estudada denominada subjetiva, pois o sujeito que
inexperiente ou tem necessidade. Isso porque, a leso objetiva est no art.
317 do CC e no se refere ao vcio do negcio jurdico.
f. O 1 do art. 157 do CC dispe que Aprecia-se a desproporo das
prestaes segundo os valores vigentes ao tempo em que foi celebrado o
negcio jurdico., ou seja, deve ser observado o momento da celebrao
do negcio.
g. O 2 do mesmo art. diz que No se decretar a anulao do negcio, se
for oferecido suplemento suciente, ou se a parte favorecida concordar
com a reduo do proveito. Refere-se necessidade que o magistrado
ter de antes de pensar na extino contratual, fazer uma composio.
Tal dispositivo atende ao princpio da conservao do negcio.
10. Vcios do negcio jurdico VI
10.1 Apresentao
dagem acerca dos vcios do negcio jurdico, enfatizando o estado de perigo.
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10.2 Sntese
a. O estado de perigo, previsto no art. 156 do CC, ocorre quando algum
assume obrigao excessivamente onerosa, pois est premido da necessi-
dade de salvar a si ou algum de sua famlia de um grave dano conhecido
pela outra parte.
b. Obrigao excessivamente onerosa aquela em que se verica que seu
preo muito alm daquilo normalmente estabelecido na sociedade.
c. Ocorre que, a pessoa assumir essa obrigao visando salvar a si ou al-
gum de sua famlia de um grave dano, como quando a pessoa precisa
de internao hospitalar, por exemplo. Nesse caso, pode ser entregue um
contrato que deve ser assinado e quem est assinando no est pensando
no texto do documento.
d. Ou, ainda, quando o hospital exige o cheque cauo para que seja efetu-
ado o procedimento necessrio no paciente. Ressalte-se que a Instruo
Normativa n 24 de 24.07.2003 da ANS traz a vedao ao cheque cauo.
e. O pargrafo nico do art. 156 diz: Tratando-se de pessoa no perten-
cente famlia do declarante, o juiz decidir segundo as circunstncias,
ou seja, o reconhecimento depende do juiz.
f. O Enunciado n 148 do CJF diz que ao estado de perigo aplica-se por
analogia o disposto no 2 do art. 157 do CC. Assim, antes de tentar ex-
tinguir o negcio, deve ser vericado se possvel mant-lo.
g. O Enunciado n 149 traz que em ateno ao princpio da conservao
dos contratos, a vericao da leso dever conduzir sempre que possvel
a reviso judicial do negcio e no sua anulao, sendo dever do magis-
trado incitar as partes a seguir as regras do art. 157, 2.
h. O Enunciado n 150 diz que a leso de que trata o art. 157 do CC no
exige dolo de aproveitamento, o qual se d quando a pessoa incita o outro
a fazer algo com o intuito de tirar proveito. Por exemplo, um viciado em
drogas no sabe o que fazer para suprir o vcio e um sujeito d a ideia de
que lhe venda um objeto valioso por preo abaixo do usual.
i. O Enunciado n 290 expe que a leso acarretar a anulao do negcio
jurdico quando vericada na formao deste a desproporo manifesta
entre as prestaes assumidas pelas partes, no se presumindo a premente
necessidade ou inexperincia do lesado.
j. Por m, o Enunciado n 291 estabelece que nas hipteses de leso previs-
tas no art. 157 do CC, pode o lesionado optar por no pleitear a anulao
do negcio jurdico, deduzindo, desde logo, pretenso com vista reviso
judicial do negcio por meio da reduo do proveito do lesionador ou do
complemento do preo.
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11. Vcios do negcio jurdico VII
11.1 Apresentao
No item aqui estudado ser ponderado o negcio jurdico, continuando a
abordagem acerca dos vcios do negcio jurdico, enfatizando a fraude contra
credores.
11.2 Sntese
a. Fraude contra credores se caracteriza pela prtica maliciosa para tornar o
devedor insolvente. Insolvncia est prevista no art. 955 e seguintes do CC.
b. Reza o art. 955: Procede-se declarao de insolvncia toda vez que as
dvidas excedam importncia dos bens do devedor. Percebe-se que, se
a pessoa tem mais dvidas do que crdito encontra-se insolvente.
c. A insolvncia pode ser natural, quando, por exemplo, o sujeito pega um
carto de crdito e gasta alm do que poderia. Existe, ainda, insolvncia
provocada, na qual a pessoa se desfaz de seu patrimnio com a nalidade
de tornar-se insolvente, sendo esta a fraude contra credores.
d. Quando h insolvncia de algum, necessrio que se entre com uma
ao judicial para buscar declarao de insolvncia e, o magistrado decla-
rando instala-se o que se denomina concurso de credores.
e. A preferncia de quem tem garantia real, nos termos do art. 961, como
penhor, hipoteca e anticrese.
f. Garantia pessoal, na sequncia, pode ser privilegiada ou simples, na qual
a primeira possui preferncia em relao ao segundo tipo. Isso porque, o
simples sem garantia, tambm chamado de quirografrio.
g. Dentro da garantia privilegiada, temos o privilgio especial e geral, es-
tando na frente o privilegiado. O art. 964, CC dispe a respeito de quem
tem privilgio especial e o art. seguinte expe quem tem privilgio geral.
h. Quanto aos elementos da fraude, temos primeiramente o consilium frau-
dis, elemento subjetivo que caracteriza o propsito de fraudar.
i. Outro elemento a scientia fraudis, ou seja, a cincia da fraude, cincia
do dano, sendo tambm elemento subjetivo, pois se refere ao sujeito. Tal
requisito s exigido em negcios onerosos. afastado tirando certides
para vericar se a pessoa tem ou no dvidas.
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j. Nos negcios onerosos, necessrio provar que o adquirente tinha cin-
cia do dano, de acordo com o art. 159 do CC. Se o negcio gratuito, s
se prova prejuzo, sendo dispensvel a scientia fraudis. Assim, a cincia da
fraude se o negcio gratuito, presumida por no precisar ser provada.
k. O prximo elemento denominado eventus damni, sendo este objetivo.
o prejuzo causado ao credor.
12. Vcios do negcio jurdico VIII
12.1 Apresentao
dagem acerca dos vcios do negcio jurdico, enfatizando a fraude contra credo-
res e preservao do negcio jurdico.
12.2 Sntese
a. A conservao do negcio jurdico tambm aplicvel quando existe
fraude contra credores. Assim, de acordo com o art. 160: Se o adquirente
dos bens do devedor insolvente ainda no tiver pago o preo e este for,
aproximadamente, o corrente, desobrigar-se- depositando-o em juzo,
com a citao de todos os interessados.
b. O pargrafo nico do mesmo art. dispe que: Se inferior, o adquirente,
para conservar os bens, poder depositar o preo que lhes corresponda
ao valor real.
c. Quando h fraude contra credores, o negcio anulvel e a ao pau-
liana a ao para anular o negcio jurdico levado a efeito por fraude
contra credores.
d. Dentro dessa ao, a legitimidade ativa para propor do credor quirogra-
frio prejudicado, sem garantia. Isso porque, se tiver garantia, esta pode
ser executada.
e. Vale ressaltar que a doutrina prev o fato de que o credor com garantia
poderia propor ao pauliana em um caso: em que o valor da garantia
inferior ao valor da dvida.
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f. Observe-se que o autor da ao pauliana deve ter qualidade de credor
anterior ao negcio fraudulento, conforme dispe o art. 158, 2.
g. O Enunciado n 292 do CJF diz que possvel propor ao pauliana
quando existe dvida lquida e incerta, como, por exemplo, a pessoa que
comete acidente de trnsito, sofre uma ao de conhecimento indeniza-
tria e antes da dvida ser lquida e certa j aliena todo o seu patrimnio.
h. Quanto legitimidade passiva, tem-se um litisconsrcio necessrio,
composto pelo devedor insolvente e o adquirente do bem alienado, bem
como terceiros que agiram com m-f.
i. Em relao a prova, ser necessrio comprovar o prejuzo que o negcio
causou, o estado de insolvncia e a scientia fraudis no caso de negcio
oneroso.
j. Observe-se que a Smula 195 do STJ fala da impossibilidade de invocar
fraude contra credores em embargos de terceiro, uma vez que deve ser
alegada em ao pauliana.
k. preciso que se diferenciem institutos: fraude contra credores e fraude
execuo. O primeiro instituto de direito material, pois ainda no h
processo, enquanto o segundo de direito processual.
l. A consequncia jurdica diferente, pois fraude contra credores temos a
anulabilidade no prazo de quatro anos e na fraude execuo temos a
ineccia do negcio jurdico.
m. importante no confundir tambm com fraude lei, quando temos a
pessoa praticando negcio jurdico para burlar a lei. Por exemplo, o CC
diz que no pode testar para a concubina, ento o sujeito testa para o neto
dela, sendo este negcio nulo.
13. Vcios do negcio jurdico IX
13.1 Apresentao
dagem acerca de seus vcios, enfatizando a simulao.
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13.2 Sntese
a. A simulao foi retirada do rol dos vcios dos negcios jurdicos e co-
locada nas causas invalidantes do negcio, uma vez que a sano
diferente, gera nulidade.
b. a declarao enganosa da vontade que visa produzir efeito diverso do
indicado.
c. Temos algumas espcies, podendo ser absoluta ou relativa. A absoluta
aquela produzida para no gerar efeito jurdico nenhum.
d. J a simulao relativa aquela em que temos dois tipos de negcios,
um serve para encobrir o outro. Assim, tem-se o negcio simulado, o que
aparece para o mundo e dissimulado, o pretendido pelas partes.
e. Em exemplo seria doao ao amante. O ato anulvel, porm para que
possa transferir o bem, simula-se uma compra e venda, o que permitido.
f. Diz o art. 167 do CC que o negcio simulado sempre nulo, entretanto
o dissimulado depende se o Cdigo autoriza (vlido) ou probe (nulo).
g. Na simulao relativa, o negcio dissimulado entra no mundo jurdico,
pois o simulado declarado nulo. Quando isso ocorre temos a extraverso.
h. O Enunciado n 153 do CJF diz que o negcio jurdico simulado nulo,
mas o dissimulado vlido se no ofender a lei e nem trazer prejuzos a
terceiros.
i. O Enunciado n 293 dispe que o aproveitamento do negcio dissimu-
lado depende do preenchimento de todos os requisitos substanciais,
formais e de validade.
j. Doutrinariamente temos outras modalidades de simulao: inocente
e maliciosa. A primeira existe quando no h inteno de prejudicar
a outra parte. Na segunda, existe o desejo de prejudicar. A simulao
inocente, de acordo com o Enunciado n 294 do CJF diz que sendo a
simulao uma causa de nulidade, pode ser alegada por uma das partes
contra a outra, j que se trata de preceito de ordem pblica.
k. J o Enunciado n 152 fala que toda simulao, inclusive a inocente,
invalidante.
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14. Plano da validade consequncias
jurdicas de ato nulo e anulvel
14.1 Apresentao
No item aqui estudado ser ponderado o negcio jurdico, enfatizando as dife-
renas com relao s consequncias jurdicas de ato nulo e anulvel.
14.2 Sntese
a. O ato nulo atinge preceitos de ordem pblica, enquanto o ato anulvel
atinge preceitos de ordem privada.
b. O ato nulo pode ser declarado de ofcio pelo juiz, sem provocao, o que
no ocorre com a anulabilidade.
c. O reconhecimento de ato nulo se d com ao declaratria de nulidade,
a qual pode ser proposta por qualquer interessado, bem como pelo MP, e
ato anulvel est sujeito a uma ao anulatria, que somente poder ser
proposta pelos interessados.
d. A ao declaratria de nulidade imprescritvel, ou seja, pode ser pro-
posta a qualquer momento. J a ao anulatria est sujeita a um prazo
decadencial.
e. A ao declaratria de nulidade produz efeitos ex tunc (retroativo), en-
quanto a sentena da ao anulatria produz efeito ex nunc.
f. O ato nulo no se convalida no tempo e o ato anulvel se convalida com
o tempo. importante mencionar que se o ato nulo no se convalida no
tempo, no haver prazo.
g. Existe um prazo geral de anulabilidade, previsto no art. 179 do CC:
Quando a lei dispuser que determinado ato anulvel, sem estabelecer
prazo para pleitear-se a anulao, ser este de dois anos, a contar da data
da concluso do ato.
h. O ato nulo no admite conrmao, ou seja, se este existir deve ser jogado
fora e comear de novo, porm admite converso, conforme dispe o art.
170 do CC. O ato anulvel admite conrmao, podendo ser raticado.
i. As principais hipteses de nulidade absoluta esto nos arts. 166 e 167 do
CC e as hipteses de anulabilidade esto contidas no art. 171 do CC.
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15. Plano da eccia escada ponteana
15.1 Apresentao
No item aqui estudado ser ponderado o negcio jurdico, abordando o plano
da eccia na Escada Ponteana.
15.2 Sntese
a. O terceiro degrau da Escada Ponteana denomina-se plano da eccia.
Assim, temos que o negcio jurdico existe e vlido.
b. Elementos acidentais ou fatores de eccia diro se o negcio produz
efeito, desde quando produz e at quando produzir. So eles a condio,
o termo e o encargo.
c. A condio a clusula que subordina o negcio a um evento futuro e
incerto, como o casamento, por exemplo.
d. Dentre as condies que temos, ser estudada uma classicao. A
primeira a condio suspensiva ou resolutiva. A condio suspensiva
subordina a eccia do negcio, enquanto a condio resolutiva subor-
dina a ineccia do negcio.
Exemplo: Lhe darei um fogo quando casares. O exemplo refere-se a
uma doao, bem como um evento futuro e incerto (condio que d
eccia, ou seja, uma condio suspensiva).
Exemplo: Te empresto minha casa at o seu casamento. O emprs-
timo de casa chama-se comodato, o qual se encontra subordinado ao
casamento. O negcio aqui perde efeito, havendo condio resolutiva.
e. Outra modalidade de condies a lcita ou ilcita. A condio lcita
aquela que est dentro dos limites estabelecidos em lei. J a ilcita con-
trria ao disposto em lei. Se existir condio ilcita, de acordo com o art.
123, II do CC, o ato nulo.
f. Na sequncia temos a condio perplexa ou contraditria. aquela que
priva de todo efeito o negcio jurdico e, de acordo com o art. 123, III do
CC, ocorrer nulidade.
g. Temos, ainda, as condies potestativas, as quais podem ser puramente
ou simplesmente potestativa. A primeira aquela cujo efeito depende do
arbtrio exclusivo de uma das partes, sendo proibida a no ser que seja
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resolutiva. A segunda aquela que conjuga a vontade de uma das partes
e um fato externo. H tambm a condio sicamente e juridicamente
impossvel. Exemplo: Lhe dou uma casa se voc atravessar o pas em
vinte minutos. A condio sicamente impossvel faz com que o ato
seja nulo se esta for suspensiva e inexistente se for resolutiva. A condio
juridicamente impossvel, se suspensiva, faz com que o ato seja nulo, de
acordo com o art. 123, I, do CC.
h. Temos tambm a condio mista, aquela que depende da vontade da
parte e da vontade de um terceiro.
i. Por m, temos a condio promscua, aquela que nasce potestativa, mas
perde essa condio por fato alheio vontade das partes.
j. Os elementos acidentais se encerram com o termo e o encargo. O termo
a clusula que subordina o efeito do negcio a um efeito futuro e certo,
como uma data. Exemplo: Lhe darei um fogo em trinta dias. Tal
termo suspensivo ou inicial, pois subordina a eccia.
k. J o encargo, tambm chamado de modo, impe um nus para a produ-
o de efeitos. Exemplo: Te darei uma casa se cuidar de meu irmo at
morrer.
16. Aspectos gerais e conceitos
16.1 Apresentao
No item aqui estudado sero abordadas a prescrio e a decadncia, seus as-
pectos gerais e conceitos.
16.2 Sntese
a. O CC fala de prescrio e decadncia, dividindo-as em trs partes. Na
primeira parte, temos as disposies gerais (arts. 189 a 204, CC). A se-
gunda so as hipteses de prescrio (arts. 205 e 206, CC) e a terceira
parte trata da decadncia (arts. 207 a 211 do CC).
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b. O CC de 2002 adota um critrio para distinguir os prazos prescricionais
dos decadenciais, denominado critrio cientco e publicado na RT 300
e RT 836.
c. A prescrio est atrelada a direitos fracos e a decadncia a direitos fortes.
Por conta disso, podemos armar que se o direito fraco, depende da
participao do sujeito passivo.
d. Direitos fracos so os direitos obrigacionais, por exemplo, pois neces-
srio o sujeito passivo para que se veja o direito ser satisfeito, ou seja,
preciso que o sujeito cumpra a obrigao.
e. J os direitos fortes independem da atuao do sujeito passivo. Os direi-
tos potestativos, por exemplo, so to fortes que no h necessidade do
sujeito passivo.
f. Tinha-se como conceito de prescrio a perda do direito de ao, o qual
no mais utilizado. Assim, prescrio tem seu conceito no art. 189 do
CC: Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extin-
gue, pela prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.
g. Pretenso a possibilidade de exigir o cumprimento de uma obrigao
de dar, fazer ou no fazer.
h. A decadncia extingue direitos potestativos, como o empregador que
tem direito potestativo de dispensar o empregado. Ou, ainda, a denncia
cheia e denncia vazia no contrato de locao, pois direito potestativo
o locador pedir a retomada do imvel.
17. Distino entre prazos
prescricionais e decadenciais
17.1 Apresentao
No item aqui estudado sero abordadas a prescrio e a decadncia, fazendo-se
distino entre prazos prescricionais e decadenciais.
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17.2 Sntese
a. A natureza jurdica da ao de dar, fazer ou no fazer condenatria, e,
assim, prescrio est atrelada a uma pretenso condenatria.
b. De outra forma, quando se quer buscar direitos potestativos, so propostas
aes constitutivas e desconstitutivas.
c. O art. 189 do CC traz que dois artigos do mesmo diploma legal trazem
prazos prescricionais: o art. 205 e o art. 206.
d. O art. 205 traz o prazo geral de prescrio (dez anos). J o art. 206 traz o
prazo especial, pois descreve hipteses especcas e para cada uma delas
estabelece um prazo diferente.
e. Os prazos menores so de um, dois, trs, quatro ou cinco anos. A primeira
concluso de que s existe prazo prescricional em anos, ou seja, quando
se falar em dias ou meses, ser decadncia.
f. Outra observao de que se percebe que o prazo prescricional faz um
salto de cinco para dez anos. Assim, quando surgir prazo de seis, sete,
oito ou nove anos, este ser decadencial.
g. Percebe-se tambm que o prazo mximo referente prescrio de dez
anos, ou seja, se for maior tambm ser decadencial.
h. Conforme j visto anteriormente, a prescrio estar ligada s aes con-
denatrias, enquanto a decadncia estar atrelada s aes constitutivas
ou desconstitutivas.
i. Por exemplo, para anular-se negcio jurdico em que h algum vcio, o
prazo de quatro anos. Ser proposta ao anulatria, atravs da qual
ser desconstitudo um ato. Desta forma, percebe-se que temos aqui um
prazo decadencial.
j. Outro exemplo: Prazo de quatro anos para excluir algum da sucesso. O
juiz desconstitui o direito sucessrio e, portanto, o prazo decadencial.
k. Prazo importante: Trs anos para propor ao indenizatria. O juiz con-
dena, ento o prazo prescricional.
l. Vale ressaltar que o CC adotou esse critrio, o qual no se aplica a outras
matrias ou outras leis.
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18. Disposies gerais de prescrio
18.1 Apresentao
No item aqui estudado sero tratadas as disposies gerais de prescrio.
18.2 Sntese
a. As disposies gerais de prescrio so encontradas a partir do art. 189
do CC.
b. O art. 190 diz que A exceo prescreve no mesmo prazo em que a pre-
tenso.
c. A exceptio non adimpleti contractus, ou exceo do contrato no cum-
prido, encontrada no art. 476 do CC diz que Nos contratos bilaterais,
nenhum dos contratantes, antes de cumprida a sua obrigao, pode exi-
gir o implemento da do outro.
d. Todavia, a clusula solve et repete impede a alegao da exceo do con-
trato no cumprido.
e. Tal exceo trabalhada como matria de defesa, porm tambm pode
ser matria de ataque, propondo-se ao de resoluo contratual. Assim,
verica-se qual o prazo tem para cobrar, o qual ser o mesmo para
propositura da ao de resoluo com base na exceptio non adimpleti
contractus.
f. O art. 191 fala que a prescrio somente poder ser renunciada aps sua
consumao. A renncia pode ser tcita quando se presume fatos do in-
teressado incompatveis com a prescrio. Exemplo: O sujeito pede a
prorrogao do vencimento de dvida prescrita.
g. Em 2006, o legislador revogou o art. 194 por conta do art. 219, 5 do
CPC, o qual traz que o juiz pode declarar de ofcio a prescrio. Em tese,
essa declarao s poderia ocorrer em despacho saneador, uma vez que
deve ser vericado se houve renncia.
h. O art. 192 diz que Os prazos de prescrio no podem ser alterados por
acordo das partes.
i. O art. 193 diz que A prescrio pode ser alegada em qualquer grau de
jurisdio, pela parte a quem aproveita, ou seja, em primeira ou segunda
instncia. No STJ no pode ser alegada.
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j. O art. 195 diz que Os relativamente incapazes e as pessoas jurdicas
tm ao contra os seus assistentes ou representantes legais, que derem
causa prescrio, ou no a alegarem oportunamente. Essas pessoas,
por terem de ir atrs ou exigir a obrigao de dar, fazer ou no fazer, no
podem dar causa a prescrio.
k. Por m, o art. 196 traz que A prescrio iniciada contra uma pessoa
continua a correr contra o seu sucessor.
19. Causas impeditivas, suspensivas e interruptivas
19.1 Apresentao
No item aqui estudado sero abordadas as causas impeditivas, suspensivas e
interruptivas relacionadas prescrio.
19.2 Sntese
a. Quando se fala em suspenso do prazo, tem-se a paralisao e quando
da retomada do mesmo aproveita-se o que foi contado anteriormente. J
na interrupo, o prazo ca congelado, mas na retomada despreza-se o
contado anteriormente, recomeando a contagem do zero.
b. As causas suspensivas podem, ora suspender e ora impedir a uncia do
prazo prescricional.
c. O art. 197 do CC traz que No corre a prescrio: I - entre os cnjuges,
na constncia da sociedade conjugal. Neste caso, poder haver causa im-
peditiva ou suspensiva. Se o marido pede dinheiro emprestado mulher
e no paga, no comea a uir prazo prescricional, s comea quando
ocorrer dissoluo conjugal, uma vez que existia causa impeditiva.
d. De forma diversa se d quando o namorado pede dinheiro emprestado
namorada, comeando a contagem do prazo, e nesse meio tempo casa-se
com ela. Aqui temos a suspenso do prazo.
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e. O segundo caso do art. 197 aquele que fala que no corre prazo pres-
cricional entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar.
Temos neste artigo causa de imunidade recproca, pois vale para ambas
as partes.
f. O inciso III fala que no corre prescrio entre tutelados ou curatelados
e seus tutores ou curadores, durante a tutela ou curatela.
g. O art. 198 diz que tambm no corre a prescrio contra os incapazes de
que trata o art. 3
o
, ou seja, contra os absolutamente incapazes, sendo esta
uma forma de proteo.
h. Ressalte-se que o prazo de usucapio prescricional, sendo uma prescri-
o aquisitiva, pois a pessoa vai adquirir. Assim, as caractersticas que aqui
estamos estudando, so aplicveis tambm usucapio.
i. O art. 198 traz tambm que no corre prescrio contra os ausentes do Pas
em servio pblico da Unio, dos Estados ou dos Municpios e nem contra
os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de guerra.
j. O art. 199 diz que no corre igualmente a prescrio pendendo condio
suspensiva, uma vez que esta subordina a eccia. Tambm no corre
prazo prescricional no estando vencido o prazo e nem pendendo ao
de evico.
k. A decadncia extingue o direito, ou seja, com o m do direito temos o m
do prazo decadencial. No mesmo sentido, com o incio do direito, temos
o comeo do prazo decadencial.
l. Em relao prescrio, para que esta nasa deve haver violao do
direito, que aqui o inadimplemento. Assim, extingue-se o prazo prescri-
cional quando ocorrer o m da pretenso.
m. Por m, a interrupo do prazo est no art. 202 do CC:
A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez,
dar-se-: I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que orde-
nar a citao, se o interessado a promover no prazo e na forma da lei
processual (no com a distribuio); II - por protesto (judicial), nas
condies do inciso antecedente; III - por protesto cambial; IV - pela
apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em con-
curso de credores; V - por qualquer ato judicial que constitua em mora
o devedor; VI - por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial,
que importe reconhecimento do direito pelo devedor (como a cons-
so de dvida, por exemplo).
n. O pargrafo nico diz que A prescrio interrompida recomea a correr
da data do ato que a interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a
interromper.
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20. Decadncia
20.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordado o instituto da decadncia.
20.2 Sntese
a. A decadncia vem normatizada no CC a partir do art. 207. Tal art. diz
que Salvo disposio legal em contrrio, no se aplicam decadncia as
normas que impedem, suspendem ou interrompem a prescrio.
b. A primeira exceo est no art. 208: Aplica-se decadncia o disposto
nos arts. 195 e 198, inciso I. Desta forma, contra absolutamente incapaz
tambm no corre decadncia.
c. O art. 446 estabelece que No correro os prazos do artigo antecedente
na constncia de clusula de garantia; mas o adquirente deve denunciar
o defeito ao alienante nos trinta dias seguintes ao seu descobrimento, sob
pena de decadncia. Temos aqui uma causa impeditiva da decadncia.
d. O art. 209 diz que nula a renncia decadncia xada em lei. Isso
porque, a decadncia pode ser legal ou convencional, sendo esta a pres-
crio transformada em decadncia.
e. Em se tratando de direito obrigacional, os alemes zeram uma diviso
no vnculo em Schuld (dbito) e haftung (responsabilidade). Pode
haver dbito sem responsabilidade, como as chamadas dvidas prescritas,
uma vez que a prescrio extingue a pretenso.
f. Deve-se observar que caso o sujeito pague dvida prescrita, no pode pedir
o valor de volta, j que o pagamento devido. Ora, a responsabilidade foi
extinta, mas no o dbito. Assim, pode-se convencionar transformando a
prescrio em decadncia, pois neste caso acabaria a responsabilidade,
bem como o dbito.
g. O art. 210 traz que Deve o juiz, de ofcio, conhecer da decadncia,
quando estabelecida por lei. Tal artigo tem a parte quando estabelecida
por lei prejudicada, uma vez que o juiz, por poder reconhecer de of-
cio a prescrio e sendo a decadncia convencional a transformao da
prescrio, ir o magistrado reconhecer tal modalidade da mesma forma.
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h. Por m, o art. 211 estabelece que Se a decadncia for convencional, a
parte a quem aproveita pode aleg-la em qualquer grau de jurisdio, mas
o juiz no pode suprir a alegao.
i. Em resumo, a prescrio extingue pretenso e a decadncia extingue o
prprio direito (potestativo). Alm disso, a prescrio deve ser declarada
de ofcio pelo juiz, bem como a decadncia. Ainda, a prescrio tem
seu prazo suspenso ou interrompido, a decadncia s tem suspenso ou
interrupo quando prevista em lei.
1. A relao jurdica obrigacional
1.1 Apresentao
Neste captulo iniciaremos o estudo das Obrigaes.
1.2 Sntese
A relao jurdica obrigacional ocorre quando h dois sujeitos, um ativo e um
passivo. Sendo que ao primeiro se designa de credor, e ao segundo, de devedor.
Alm disso, entre eles agura-se um objeto que ir se traduzir na prestao devida,
que poder se positiva (dar ou fazer) ou negativa (no fazer). O elo que reunir todos
esses elementos em uma s estrutura se denomina vnculo jurdico.
Captulo 6
Direito das obrigaes
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Figura 1 Relao jurdica obrigacional
CREDOR
(sujeito ativo)
Objeto
Vnculo Jurdico
(sujeito passivo)
DEVEDOR
1.3 Dbito (Schuld) e Responsabilidade (Haftung)
Dbito ou schuld: a dvida e tambm o dever de pag-la.
Responsabilidade ou haftung: a possibilidade de o credor invadir o patrimnio
do devedor para se satisfazer.
Obrigaes Civis ou Perfeitas: presena do dbito e da responsabilidade.
Obrigaes Naturais ou Imperfeitas: presena apenas do dbito (ex.: dvida
prescrita).
1.4 Fontes das Obrigaes
As obrigaes podem decorrer das seguintes fontes:
a. Fonte Imediata ou Direta: a Lei. Exemplo: a obrigao alimentar.
b. Fontes Mediatas ou Indiretas:
Ato Jurdico Stricto Sensu: representa uma mera submisso do agente
ao ordenamento jurdico. Como exemplos de ato jurdico em sentido
estrito podemos citar o reconhecimento de um lho, a adoo e a cita-
o. Em todas essas hipteses, os efeitos no decorrem da vontade do
manifestante, mas da lei.
Negcio Jurdico: traduz-se na manifestao da vontade que busca a
produo de efeitos jurdicos. O que releva perceber que esses efeitos
jurdicos, ao revs dos efeitos dos atos jurdicos em sentido estrito, so
aqueles pretendidos pelas partes, e no decorrentes da lei. Alm disso,
se a manifestao de vontade decorrer de apenas uma pessoa, esta-
remos diante de um negcio jurdico unilateral. Em rigor, o Cdigo
Civil de 2002 prev expressamente os seguintes negcios jurdicos uni-
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laterais, aos quais denomina atos unilaterais: promessa de recompensa
(arts. 854 a 860); gesto de negcios (arts. 861 a 875); pagamento in-
devido (arts. 876 a 883); e enriquecimento sem causa (arts. 884 a 886).
Por outro lado, se para que o negcio se aperfeioe h a exigncia de
manifestao de vontade de mais de uma pessoa, estaremos diante de
um negcio jurdico bilateral. Aqui encontramos o contrato.
Atos Ilcitos: o Cdigo Civil de 2002 contempla duas espcies de atos il-
citos: o subjetivo (art. 186) e o objetivo ou por abuso de direito (art. 187).
2. Objetos das obrigaes
2.1 Apresentao
Neste item veremos os objetos das obrigaes.
2.2 Sntese
Os objetos de uma obrigao podero ser:
a. Dar;
b. Fazer;
c. No Fazer.
Obrigao de dar: aquela em que o devedor dever entregar ou a restituir
algo ao credor. Esse algo a que nos referimos poder tanto ser uma coisa certa,
quanto uma coisa incerta.
A obrigao de dar coisa certa ou obrigao especca: Por meio da obrigao
de dar coisa certa, a coisa a ser entregue ou restituda dever ser algo perfeita-
mente individualizado ou especializado. Como exemplo, temos um contrato
de compra e venda em que o devedor o vendedor e o credor, o comprador.
Isso porque o devedor exatamente aquele que deve a entrega da coisa. No
caso em tela, quem deve a coisa o devedor. Porm, nesse mesmo caso, no
podemos nos esquecer que se focarmos a obrigao pecuniria, a sim o deve-
dor da quantia certa ser o comprador e o credor, o vendedor.
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certo que, em se tratado de obrigao de dar coisa certa, o credor no obri-
gado a receber prestao diversa da que lhe devida, ainda que mais valiosa,
por fora do art. 313 do CC. Entretanto, pode o credor aceitar e a estaremos
diante do instituto da dao em pagamento (art. 356, CC), mais a frente co-
mentado por ns.
Os acessrios da coisa certa: Em decorrncia do princpio de que o acessrio
segue o principal, claro que os acessrios acompanharo a coisa certa, ainda
que no mencionados, salvo se contrrio resultar do ttulo ou das circunstn-
cias do caso (art. 233, CC).
A perda da coisa certa: Na hiptese de a coisa certa vir a se perder, necessrio
averiguar se a coisa se perdeu antes ou depois da tradio, ou antes, ou depois
do implemento da condio suspensiva para aquelas obrigaes subordinadas
a uma condio suspensiva. Isso porque com a tradio ou com o imple-
mento da condio suspensiva que surge a transferncia da coisa. Assim em
havendo a tradio ou com o implemento da condio suspensiva, a coisa
muda de dono. Partindo ainda da ideia de que a coisa se perde para o seu
dono (res perit domino), conclumos que: se a coisa se perder antes da tradio,
ou pendente a condio suspensiva, o prejuzo pela perda da coisa ser do
seu dono, isto , do devedor (alienante). Entretanto, se a perda se der depois
da tradio, arcar com o prejuzo o credor (adquirente), j que este agora
o dono da coisa. Porm, mais uma observao dever ser feita. Se a coisa se
perder antes da tradio, ou pendente a condio suspensiva, sabemos que o
prejuzo ser do devedor, porm devemos indagar se o devedor ao perd-la
agiu com culpa ou no. Isso para vericar se alm do prejuzo com a perda da
coisa o devedor dever ainda arcar com uma indenizao por perdas e danos
ao credor. Assim caso tenha obrado com culpa pela perda da coisa, alm de
sofrer o prejuzo pela perda da coisa, dever arcar com uma indenizao por
perdas e danos ao credor. Caso contrrio, ou seja, no havendo culpa de sua
parte e aqui, geralmente estaremos diante do caso fortuito ou de fora maior
, simplesmente a obrigao ser resolvida (art. 234, CC).
Vamos a um exemplo. Comprei um carro de Joo. Joo deveria me entregar
esse carro, portanto, ele o devedor da obrigao. Entretanto, antes de me entregar
a coisa, ela se perde sem que para tanto, tenha havido qualquer culpa por parte de
Joo. Nessa hiptese, simplesmente a obrigao ser resolvida. E caso eu j tivesse
adiantado alguma quantia a Joo, ele deveria me devolver o valor adiantado. O que
importa que a obrigao se resolveria e Joo caria com o prejuzo da perda da
coisa, porque ele era o seu dono poca da perda. Entretanto, imaginemos que a
coisa tenha se perdido antes da tradio, porm por culpa de Joo. Nessa hiptese,
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ele teria que pagar o equivalente ao valor que eu j havia lhe pago e ainda teria que
me indenizar por perdas e danos devido coisa ter se perdido por culpa sua.
Existem, entretanto, hipteses em que se a perda da coisa se der mesmo sem
culpa do devedor, isto , por caso fortuito ou fora maior, o devedor, alm de sofrer
o prejuzo da perda da coisa, arcar com as perdas e danos. So elas:
Estando o devedor em mora (art. 399, CC), ou seja, a coisa se perdeu quando
o devedor estava em mora;
Se expressamente houver se responsabilizado pelos prejuzos decorrentes do
caso fortuito e da fora maior (art. 393, CC).
3. Melhoramentos na coisa ou
cmodos obrigacionais
3.1 Apresentao
Nesse item estudaremos osmelhoramentos na coisa ou cmodos obrigacionais.
3.2 Sntese
Na hiptese de a coisa sofrer qualquer melhora ou acrscimo, aos quais
comum se denominar de cmodos obrigacionais, tambm pertencero eles ao dono.
Assim, se o melhoramento ocorrer antes da tradio, pertencer ao devedor da coisa,
podendo, inclusive, em razo deles, exigir aumento no preo da coisa. Nada mais
acertado diante da necessidade de se manter o equilbrio nas prestaes e se impedir
o enriquecimento indevido do credor. E caso o credor no concorde em pagar pelo
melhoramento, poder o devedor resolver a obrigao (art. 237, CC). Aqui no
caso de se cogitar pelas perdas e danos.
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4. A obrigao de dar coisa incerta
ou obrigao genrica
4.1 Apresentao
Nesse item analisaremos a obrigao de dar coisa incerta ou obrigao genrica.
4.2 Sntese
A obrigao de dar coisa incerta assim chamada, pois o seu objeto encontra-
-se denido apenas pelo gnero e pela quantidade, sendo que posteriormente, ser
indicada a sua qualidade. Ex.: Joo deve a Paulo 50 garrafas de vinho. Em algum
momento futuro, denir-se-o quais sero as garrafas.
4.3 A escolha da coisa incerta
Se se mostra necessria a escolha da coisa a ser entregue, a pergunta que se faz
: a quem caber a escolha? Ao devedor ou ao credor? Mas, que que claro que de-
vedor aquele que deve a coisa e credor, aquele que tem direito ao seu recebimento.
Para responder a pergunta inicialmente formulada, devemos recorrer ao ttulo da
obrigao, pois ele que ir nos informar. Porm, se o ttulo nada informar, a esco-
lha caber ao devedor da entrega da coisa. Releva notar que em razo do princpio
da equivalncia das prestaes, o devedor no poder escolher a coisa pior, embora
no esteja obrigado a prestar a melhor (art. 244, CC).
4.4 Momento em que a obrigao de dar coisa incerta
se convola em obrigao de dar coisa certa
O momento exato em que a obrigao de dar coisa incerta se convola em obriga-
o de dar coisa certa o da cienticao do credor (art. 245, CC). Ento, no basta
a escolha. necessrio a cienticao. A importncia de se saber ao certo o mo-
mento em que a obrigao de dar coisa incerta se transforma em coisa certa, cinge-se
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necessidade de se saber quais, ento, seriam as regras aplicveis obrigao em
andamento. Assim, a obrigao de dar coisa certa se aplicaria s regras atinentes
obrigao de dar coisa certa (arts. 233 a 242, CC). Entretanto, se a obrigao ainda
for a de dar coisa incerta, as regras, por bvio, que seriam aplicadas, seriam as da
obrigao de dar coisa incerta (arts. 243 a 246, CC).
4.5 A impossibilidade de perda da coisa incerta
Em se tratando de obrigao de dar coisa incerta, no faz sentido o devedor
alegar que a coisa se perdeu. Por isso, aqui tem aplicao o brocardo latino do genus
non perit, isto , o gnero no perece. Assim, o art. 246 do CC estipula: Antes da
escolha, no poder o devedor alegar perda ou deteriorao da coisa, ainda que por
fora maior ou caso fortuito.
O mais adequado seria, sem dvida, o art. 246 do CC, ao invs de utilizar a
expresso antes da escolha, utilizar antes da cienticao da outra parte, j que
com esta que, conforme o art. 244 do CC, a obrigao de dar coisa incerta se trans-
forma em obrigao de dar coisa certa. Embora o deslize legislativo, levemos do art.
246 do CC apenas a regra de que o gnero no perece.
5. Obrigao de fazer
5.1 Apresentao
Nesse item abordaremos a Obrigao de Fazer.
5.2 Sntese
Na obrigao de fazer encontramos uma obrigao em que o devedor se com-
promete ao cumprimento de uma tarefa ou desempenho de uma atividade.
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5.3 Classicao da obrigao de fazer
A obrigao de fazer poder objetivar o desempenho:
de uma atividade fsica (ex.: a lavagem de um automvel);
de uma atividade intelectual (ex.: a elaborao de uma obra de arte ou ativi-
dade mdica);
obteno de uma declarao de vontade (ex.: a outorga da escritura denitiva
ao trmino do pagamento das prestaes avenadas na promessa de compra e
venda de um imvel).
Alm disso, a obrigao de fazer poder ser:
fungvel: entende-se aquela atividade que poder ser prestada por outra pessoa
que no seja especicamente o devedor.
infungvel: tem-se aquela atividade que somente o devedor poder prestar em
razo de seu carter personalssimo ou intuitu personae.
A infungibilidade poder decorrer da prpria natureza da obrigao quando, por
exemplo, se contrata uma determinada pessoa para pintar um quadro ou quando a
editora contrata determinado autor para escrever um livro. Porm, a infungibilidade
poder decorrer tambm da prpria conveno. Nessa hiptese, ainda que natural-
mente a obrigao seja fungvel ela se tornar infungvel por fora da conveno.
5.4 Consequncias do inadimplemento
da obrigao de fazer
Seja por se tratar de obrigao de fazer fungvel ou infungvel, o efeito do
inadimplemento do devedor ser o mesmo, qual seja:
se o descumprimento decorrer de culpa do devedor: o credor poder pleitear
perdas e danos pelo descumprimento;
se o descumprimento independer de culpa do devedor: simplesmente resol-
ver-se- a obrigao.
Essas regras esto estabelecidas no art. 248 do CC. Entretanto, precisamos dar
um passo a frente e lembrar-nos que o inadimplemento poder ser de obrigao de
fazer fungvel ou infungvel.
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Assim, em se tratando do inadimplemento da obrigao de fazer infungvel, caso
o devedor se recuse ao cumprimento da prestao, o credor poder pleitear indeni-
zao por perdas e danos (art. 247, CC). Por outro lado, em se tratando de descum-
primento de obrigao de fazer fungvel, abre-se ao credor mais uma possibilidade
que a de se exigir que o fato seja executado por um terceiro custa do devedor
inadimplente, observado o procedimento estabelecido no Cdigo de Processo Civil.
E, claro, sem se afastar a possibilidade de se pleitear indenizao por perdas e
danos concomitantemente, desde que haja culpa do devedor pelo inadimplemento
e prova do prejuzo efetivo sofrido pelo credor (art. 249, caput, CC).
Grande novidade no CC/02: a autoexecutoriedade ou autotutela das obrigaes
de fazer. O pargrafo nico do art. 249 do CC apresenta a possibilidade de o prprio
credor, em caso de urgncia, independentemente de autorizao judicial, executar
ou mandar executar o fato, sendo depois ressarcido e sem prejuzo de futura indeni-
zao por perdas e danos. Mas, pelo referido artigo, s se torna possvel a modalidade
de justia com as prprias mos em carter de urgncia.
Por meio da obrigao de no fazer, objetiva-se a absteno do devedor. Por
isso, o art. 390 do CC disps que: Nas obrigaes negativas o devedor havido por
inadimplente desde o dia em que executou o ato de que se devia abster. A obrigao
de no fazer traz em si a caracterstica da infungibilidade. Sendo que, alm disso,
comporta tambm uma classicao.
A obrigao de no fazer poder ser:
instantnea ou transeunte: aquela em que havendo o inadimplemento da
obrigao, impe-se o seu m, sendo de todo irreversvel. Ex.: a violao de
segredo de empresa.
permanente: aquela em que havendo o inadimplemento da obrigao, no
haver necessariamente o m da obrigao, havendo possibilidade de sua re-
versibilidade. Ex.: no estacionar o carro em determinada vaga de garagem do
condomnio.
5.5 Consequncias do inadimplemento
da obrigao de no fazer
Para se saber as consequncias do inadimplemento de uma obrigao de no
fazer, necessrio indagar se o devedor inadimplente procedeu com culpa ou no.
Caso tenha descumprido com a obrigao, porm sem culpa, a obrigao ser ex-
tinta (art. 250, CC). Ex.: a violao do segredo de empresa por causa de violncia de
um terceiro que pretendia tomar-lhe a informao. Nessa hiptese, o devedor que
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descumpre com sua obrigao de se calar, no arcar com nenhuma indenizao
por perdas e danos, uma vez que o inadimplemento se deu sem culpa sua.
Caso, entretanto, tenha havido culpa por parte do devedor inadimplente, a sim
poder o credor pleitear indenizao por perdas e danos. Sendo que, alm disso, na
hiptese de obrigao de no fazer permanente, ou seja, aquela em que possvel a
reversibilidade do que foi feito, admite-se que o credor exija do devedor que o des-
faa, sob pena de se desfazer sua custa (art. 251, CC), observado o procedimento
previsto no Cdigo de Processo Civil.
O CC/02 tambm traz a autoexecutoriedade ou autotutela para as obrigaes de
no fazer, quando no pargrafo nico do art. 251, informa que: Em caso de urgn-
cia, poder o credor desfazer ou mandar desfazer, independentemente de autorizao
judicial, sem prejuzo do ressarcimento devido. Sendo pertinente aqui as mesmas
observaes formuladas para a autotutela das obrigaes de fazer.
6. Modalidades das obrigaes
6.1 Apresentao
Nesse item estudaremos as modalidades de obrigaes.
6.2 Sntese
Quanto quantidade de elementos obrigacionais, existem as obrigaes:
Simples: aquelas em que existem apenas um credor, um devedor e um objeto.
Plurais, Compostas ou Complexas: aquelas em que poder haver multiplici-
dade de sujeitos ou objetos. Assim, as obrigaes podero ser subjetivamente
plurais ou objetivamente plurais.
6.3 Anlise das obrigaes subjetivamente plurais
As obrigaes subjetivamente plurais so aquelas em h multiplicidade de sujei-
tos. So as obrigaes: Fracionrias, Solidrias, Divisveis/ Indivisveis e Disjuntivas.
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6.4 Obrigaes Fracionrias
O art. 257 do CC nos informa que: Havendo mais de um devedor ou mais de um
credor em obrigao divisvel, esta presume-se dividida em tantas obrigaes, iguais e
distintas, quantos os credores ou devedores.
Devemos imaginar vrios sujeitos, sejam eles credores e/ou devedores. Alm
disso, essencial se mostra que a prestao seja divisvel, pois assim alcanaremos
presuno de que cada credor ou cada devedor ser credor e devedor apenas de
sua frao ou cota-parte, aplicando, assim, a regra latina do concursu partes unt
(no concurso de partes, a obrigao fraciona-se). Os devedores A, B e C devem a
quantia de R$ 90,00 ao credor D. Temos vrios devedores e uma prestao divisvel.
A presuno que incidir a de que cada um deve apenas a sua cota-parte, isto ,
apenas R$ 30,00. concluso diversa chegaramos se estivssemos diante de uma
obrigao solidria ou indivisvel, comentadas por ns a seguir.
6.5 Obrigaes Solidrias
Conceito: a solidariedade ocorre quando na mesma obrigao concorrer mais
de um credor ou mais de um devedor, com direito ou obrigado dvida toda. Desse
conceito fornecido pelo art. 264 do CC, extramos duas espcies de solidariedade:
a ativa e a passiva.
Solidariedade ativa: ocorre quando existem vrios credores e um devedor,
sendo que cada um deles poder exigir a obrigao por inteiro.
Solidariedade passiva: existem vrios devedores, cada um deles obrigado a
pagar a dvida toda.
Ateno: a razo de um dos credores ter direito a receber a dvida toda ou de um
dos devedores ser obrigado a pagar a dvida toda decorre de imposio legal ou da
vontade das partes. Porque se assim no o fosse, estaramos diante de uma obrigao
fracionria em que cada um pode receber ou deve apenas a sua cota-parte. Assim,
a concluso que devemos extrair : a solidariedade no se presume! A solidariedade
decorre da lei ou da vontade das partes (265, CC).
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7. Princpio da variabilidade da
natureza da obrigao solidria
7.1 Apresentao
Nesse item abordaremos o Princpio da variabilidade da natureza da obrigao
solidria.
7.2 Sntese
Embora a solidariedade gere o direito de um credor receber a dvida toda ou
a obrigao de um devedor de pagar a dvida toda, bom lembrar que a obrigao
solidria pode ser pura e simples para um dos co-credores ou co-devedores, e condi-
cional, ou a prazo, ou pagvel em lugar diferente, para o outro (art. 266, CC).
7.3 Incidncia da solidariedade somente
nas relaes externas
bem verdade que na solidariedade ativa um credor ter direito a cobrar a
dvida toda, porm, aps receb-la dever a cada um dos co-credores apenas a cota-
-parte respectiva. O mesmo se diga em relao solidariedade passiva. Se um dos
devedores pagar a dvida toda, ele poder se voltar contra os demais cobrando apenas
a cota-parte de cada um.
7.4 A Solidariedade Ativa (arts. 267/274, CC)
Ocorre solidariedade ativa quando existem vrios credores na mesma obrigao
e cada um deles tiver direito a exigir o valor integral da dvida (art. 267, CC).
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7.5 Algumas regras sobre solidariedade ativa
A preveno judicial: na solidariedade ativa, lcito ao devedor escolher a
qual credor ele pretende proceder ao pagamento. E isso o que nos informa
o art. 268 do CC ao estabelecer que: Enquanto alguns dos credores solidrios
no demandarem o devedor comum, a qualquer daqueles poder este pagar.
Porm, por meio de uma interpretao a contrario sensu do presente disposi-
tivo, conclumos que caso o devedor seja demandado por algum dos credores,
no mais lhe deferida a possibilidade de escolher a quem pagar. A isso se d
o nome de preveno judicial, que gerar ao devedor a obrigao de pagar a
exatamente quele credor que o demandou.
Converso da obrigao em perdas e danos: imaginemos a hiptese em que
vrios credores possuem o direito de receber um animal de um devedor. Caso
esse animal venha a morrer, evidente que a obrigao continuar, porm a
prestao agora ser convertida em perdas e danos. O que releva notar que,
embora a prestao tenha se convertido em perdas e danos, a solidariedade
que proveio da lei ou da vontade das partes como vimos acima, perdurar, isto
, ainda assim cada um dos credores poder exigir as perdas e danos integral-
mente, ao invs do animal que j no existe mais (art. 271,CC).
Remisso do Devedor: Remisso a modalidade de extino de obrigao em
que o credor perdoa a dvida do devedor. Assim, se um dos credores perdoa a
dvida do devedor, esse car desonerado da obrigao. Porm, no seria justo
que os demais credores arcassem tambm com essa liberalidade promovida
pelo credor que remitiu ao devedor. Por isso, que na hiptese em que o
credor remite a dvida do devedor, o credor ter que responder aos demais
credores pagando-lhes a frao a que cada um teria direito (art. 272, CC).
Oposio de Excees: A um dos credores solidrios no pode o devedor opor
as excees pessoais oponveis aos outros. (art. 273, CC). Por essa regra con-
clumos que as excees que podero ser opostas, somente sero aquelas que
disserem respeito ao prprio credor que est demandando o devedor ou as
excees comuns a todos os credores.
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8. Algumas regras sobre solidariedade passiva II
8.1 Apresentao
Nesse item analisaremos algumas regras sobre solidariedade.
8.2 Sntese
Falecimento de um dos credores: na hiptese de um dos credores falecer dei-
xando herdeiros, cada um deles no ser considerado credor solidrio, sendo que s
ter direito sua respectiva cota-parte (art. 270, CC). Exemplo: Em uma obrigao
as partes so: Credores A, B e C e Devedor D. O valor da dvida de R$ 900,00.
Imaginemos que o credor A venha a falecer deixando dois herdeiros. Como o qui-
nho de cada um deles, corresponde a R$ 150,00, os herdeiros s podero cobrar esse
valor cada um deles, e no a integralidade do dbito, pois no so credores solidrios.
Diferentemente seria se o objeto da prestao se tratasse de um bem indivisvel, por
exemplo, um animal. Nessa hiptese cada herdeiro do credor falecido poderia exigir
a dvida inteira, isso porque seria de todo impossvel cada um exigir apenas a sua
cota-parte diante da indivisibilidade da prestao. E claro, o herdeiro que receber
o animal, dever prestar contas aos demais por suas respectivas cotas-partes.
8.3 A Solidariedade Passiva (arts. 275 ao 285, CC)
Ocorre quando existem vrios devedores e cada um deles encontra-se obrigado
a pagar a dvida integralmente. Aquele devedor que pagar a dvida integralmente,
poder se voltar contra os demais exigindo a cota-parte correspondente a cada um.
8.4 Algumas regras sobre solidariedade passiva
A solidariedade passiva no implica litisconsrcio passivo necessrio: mesmo
existindo a solidariedade passiva, perfeitamente admissvel o ajuizamento da
ao contra um dos devedores ou contra todos eles conjuntamente. E mais,
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se o credor ajuza a ao contra apenas um dos devedores ou alguns deles,
no signica que estar renunciando solidariedade dos demais (art. 275,
pargrafo nico, CC).
A existncia de clusula adicional: a aposio de qualquer clusula, condio
ou obrigao na relao obrigacional atinente a um dos devedores e o credor,
no poder atingir os demais devedores. Salvo, se houver o consentimento dos
demais (art. 278, CC).
9. Algumas regras sobre solidariedade passiva III
9.1 Apresentao
Nesse item continuaremos a abordagem das regras sobre solidariedade.
9.2 Sntese
Falecimento de um dos devedores: na hiptese de um dos devedores vir a
falecer durante a relao obrigacional e deixar herdeiros, esses no podero
ser considerados tambm como devedores solidrios, sendo que s podero
ser cobrados em valor que corresponda ao seu quinho hereditrio. Assim, por
exemplo, uma relao obrigacional em que existam trs devedores solidrios:
A, B e C. A dvida de R$ 900,00. Imaginemos que o devedor A venha a
falecer deixando dois herdeiros. Cada um desses herdeiros s poder ser co-
brado em R$ 150,00. Porque eles no so devedores solidrios. Entretanto, se
o objeto da prestao for algo indivisvel, por exemplo, um automvel, a sim
o credor poder cobrar de cada um dos herdeiros o automvel. Isso diante da
impossibilidade de se partir a coisa.
Aprendido que a regra que cada um dos herdeiros do devedor falecido se res-
ponsabiliza apenas pelo seu quinho hereditrio, importa lembrar que, todavia, se
houver o pagamento realizado por outro devedor, quando este se voltar contra os
herdeiros do devedor A, esses sero considerados como devedores solidrios em re-
lao aos demais devedores.
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10. Algumas regras sobre solidariedade passiva IV
10.1 Apresentao
Nesse item analisaremos algumas regras sobre solidariedade passiva.
10.2 Sntese
A remisso obtida por um dos devedores: em havendo solidariedade passiva,
um dos devedores for remitido (perdoado) de seu dbito e doravante a sua
aceitao, evidente que esse devedor se encontrar desonerado em relao
ao seu dbito. Porm, deve car claro que essa remisso no importar uma so-
brecarga aos demais devedores que no foram remitidos. Assim, o que ocorrer
que ser subtrada do valor total do dbito a quota remitida (art. 277, CC).
A renncia solidariedade: no se pode confundir a remisso da dvida com
a renncia solidariedade. Isso porque quando h a remisso da dvida, o
devedor perdoado se encontrar absolutamente desonerado da obrigao
originria, retirando-se da relao obrigacional. Entretanto, no isso o que
ocorre quando h a renncia solidariedade em que o credor abre mo ape-
nas dos laos de solidariedade que existem entre o devedor beneciado com a
renncia e os demais devedores. Assim, esse devedor beneciado continuar
devedor, porm, apenas de sua cota-parte (art. 282, CC).
A insolvncia de um dos devedores: como a solidariedade s se manifesta nas
relaes externas, o devedor que pagar integralmente a dvida ter o direito
de se voltar contra os demais devedores exigindo apenas a cota-parte de cada
um. Caso um desses devedores seja insolvente, pela sua cota-parte todos os
demais sero responsveis. Cumpre realar que desse rateio que haver entre
os devedores solventes participar, inclusive, aquele que se tornou devedor
fracionrio por renncia solidariedade (art. 284 c/c 282, ambos do CC).
A situao do ador que paga a dvida como devedor solidrio: o benefcio de
ordem uma vantagem deferida ao ador que lhe outorga a possibilidade de
primeiramente ver executado os bens do devedor principal e somente subsi-
diariamente ser responsvel pela obrigao (art. 827, CC). Porm, na maioria
dos contratos de ana o que ocorre que o ador renuncia a esse benecio
o que lhe coloca na posio de devedor solidrio (art. 828, CC). Caso o ador
que tenha renunciado ao benefcio de ordem proceda ao pagamento integral
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da dvida, poder ele voltar-se contra o devedor principal recobrando o valor
que pagou integralmente. Isso por disposio expressa do art. 285 do CC que
estabelece: Se a dvida solidria interessar exclusivamente a um dos devedores,
responder este por toda ela para com aquele que pagar. Trata-se de exceo
regra de que a solidariedade s se manifesta nas relaes externas.
11. Obrigaes divisveis e indivisveis
11.1 Apresentao
Nesse item estudaremos as Obrigaes Divisveis e Indivisveis.
11.2 Sntese
A indivisibilidade da obrigao poder ocorrer quando a prestao tem por ob-
jeto uma coisa ou fato no suscetveis de diviso por (art. 258, CC):
sua prpria natureza: sicamente no possvel a sua diviso (ex.: um animal
vivo, um automvel, um apartamento que devem ser entregues a trs credores);
motivo de ordem econmica: deve-se entender aqui pela indivisibilidade das
coisas que s admitem interesse na negociao quando em grande quantidade
(ex.: grampos);
ou dada a razo determinante do negcio jurdico: as prprias partes entabu-
laram pela impossibilidade do fracionamento da prestao.
No havendo nenhum desses bices, a obrigao ser considerada como divisvel.
11.3 A indivisibilidade da obrigao
e a pluralidade de devedores
Havendo dois ou mais devedores e o objeto da prestao for indivisvel, cada um
dos devedores se torna responsvel pela dvida toda. Importante: nesse momento cada
um dos devedores se torna obrigado pela dvida toda, no porque h a solidariedade,
mas sim em razo da indivisibilidade do objeto. Portanto, no correta a ideia de se
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vincular necessariamente a indivisibilidade solidariedade. bem possvel que haja
a indivisibilidade da obrigao sem haver necessariamente solidariedade. Como tam-
bm possvel que a obrigao seja indivisvel e solidria ao mesmo tempo.
Em se tratado de obrigao indivisvel e estando presentes dois ou mais devedo-
res, cada um ser obrigado dvida toda. Sendo que, o devedor que paga a dvida,
sub-roga-se no direito do credor em relao aos outros coobrigados (art. 259 e par-
grafo nico, CC).
12. A indivisibilidade da obrigao
e a pluralidade de credores
12.1 Apresentao
Nesse item abordaremos a indivisibilidade da obrigao e a pluralidade de
credores.
12.2 Sntese
Diante da indivisibilidade da prestao e a existncia de vrios credores, cada
um desses poder exigir a dvida inteira. Mas, atente-se para o fato de que s lhes
lcita a exigncia da totalidade da prestao porque o objeto da prestao indivis-
vel e no porque hiptese de solidariedade ativa. Para que o devedor se desonere
da obrigao, ele dever pagar (art. 260, CC):
a todos os credores conjuntamente, obtendo deles a quitao da dvida;
ou a um dos credores, desde que este apresente a cauo de raticao dos
demais credores. Por cauo de raticao deve-se entender o documento
pelo qual os outros credores autorizam que o pagamento seja feito a um credor
determinado. Caso o devedor pague a um dos credores sem obter a cauo de
raticao, os demais credores podero cobrar novamente desse devedor que
pagou mal, uma vez que inexistia a solidariedade entre os credores. Trata-se,
na verdade, de hiptese de pagamento indevido.
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Remisso da dvida na obrigao indivisvel: possvel que um dos credores
proceda remisso para com o devedor, isto , possvel que um dos credores
perdoe a dvida do devedor. Porm, diferentemente do que ocorre na remisso
quando a obrigao solidria, o devedor no se quedar desonerado da obri-
gao para com os outros credores, tendo que entregar o objeto indivisvel aos
demais credores. Qual seria a vantagem, ento? A vantagem seria que, embora
o devedor tenha que entregar a prestao aos demais credores, esses tero que
devolver-lhe o valor correspondente parte que foi remitida.
Converso da obrigao em perdas e danos: se o objeto da obrigao indivis-
vel se destruir, outra sada no resta que no seja a converso da obrigao em
perdas e danos. Assim, caso haja essa converso no existir mais o carter de
indivisibilidade da obrigao (art. 263, CC).
13. Obrigaes objetivamente plurais
13.1 Apresentao
Nesse item estudaremos as Obrigaes Objetivamente Plurais.
13.2 Sntese
As obrigaes objetivamente plurais so aquelas em h multiplicidade de obje-
tos. So as obrigaes: cumulativas e alternativas.
Obrigaes Cumulativas ou Conjuntivas: caracteriza-se pela existncia de
diversas prestaes que devero ser adimplidas concomitantemente. Lembra-
mos aqui a partcula aditiva e. Ex.: o devedor tem a obrigao de entregar ao
credor um carro e uma motocicleta.
Obrigaes Alternativas ou Disjuntivas (arts. 252/256, CC): em sede de obri-
gaes objetivamente plurais, nessas obrigaes tambm h uma pluralidade
de prestaes, porm, o que as distingue das obrigaes cumulativas, que
a obrigao ser adimplida com a satisfao de apenas uma das prestaes.
Lembramos aqui a partcula alternativa ou. Ex.: o devedor dever entregar
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um carro ou uma motocicleta. Se entregar o carro ou a motocicleta, se deso-
nerar de sua obrigao.
Quando nos atemos obrigao alternativa, devemos ter em mente que asso-
ciada a ela est a escolha, ou que a concentrao lhe inerente, isto , em algum
momento e por algum dever ser eleita a prestao que ser entregue. A quem
caber essa escolha? Para responder a essa indagao devemos recorrer ao ttulo da
obrigao. Caso esse se apresente silente o Cdigo Civil, em seu art. 252, soluciona a
questo atribuindo ao devedor escolha. Feita a escolha, como se a obrigao que
de incio era plural, se transformasse imediatamente em uma obrigao simples, isto
, com unicidade de objeto. H tambm a possibilidade de um terceiro escolher ou
mesmo uma pluralidade de optantes. Em uma ou outra hiptese caso no seja pos-
svel a escolha seja porque o terceiro no quer ou no pode, ou porque a pluralidade
de optantes no alcana a um acordo unnime, podero as partes recorrer ao Juiz a
quem caber a escolha (art. 252, 3e 4 do CC).
A obrigao alternativa indivisvel quanto escolha e se assim o , no pode
o devedor obrigar o credor a receber parte em uma prestao e parte em outra (art.
252, 1, CC). Ex.: se as prestaes so dois apartamentos ou duas casas, no pode o
devedor obrigar o credor a receber um apartamento e uma casa.
Ainda acerca da escolha, caso a obrigao seja de prestaes peridicas, isto ,
de tempos em tempos (de semana em semana, de ms em ms...), o 2 do art. 252
do CC admite a possibilidade de a opo ser exercida em cada perodo.
13.3 Impossibilidade superveniente da
prestao na obrigao alternativa
No que diz respeito impossibilidade de uma ou de todas as prestaes nas
obrigaes alternativas, algumas so as hipteses, a saber:
se uma das prestaes se torna inexequvel, sem a culpa do devedor, a obriga-
o continuar em relao prestao subsistente (art. 253, CC);
se as duas prestaes se tornam inexequveis, sem culpa do devedor, a obriga-
o ser extinta (art. 256, CC);
se uma das prestaes se torna inexequvel por culpa do devedor, as consequ-
ncias sero distintas a depender da titularidade para a escolha:
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a. se a escolha couber ao credor: esse ter o direito de escolher entre a pres-
tao subsistente acrescida das perdas e danos ou o valor da prestao que
se perdeu mais as perdas e danos (art. 255, 1 parte, CC);
b. se a escolha couber ao devedor: a prestao continuar sobre a prestao
subsistente, sem qualquer acrscimo, aplicando-se a regra do art. 253, CC;
se ambas as prestaes se tornam inexequveis por culpa do devedor, as conse-
quncias sero distintas a depender da titularidade para a escolha:
a. se a escolha couber ao credor: esse poder cobrar o valor de qualquer
uma das prestaes acrescido das perdas e danos (art. 255, 2, CC);
b. se a escolha couber ao devedor: esse car obrigado a pagar o valor da que
por ltimo se impossibilitou acrescido das perdas e danos (art. 254, CC).
14. Do adimplemento das obrigaes
14.1 Apresentao
Nesse item analisaremos o Adimplemento das Obrigaes.
14.2 Sntese
O adimplemento da obrigao se d com o seu cumprimento. O adimplemento
poder ocorrer:
pela forma normal: com o pagamento;
por formas especiais sem que haja o pagamento (alguns doutrinadores de-
nominam de pagamento indireto): pagamento em consignao, pagamento
com sub-rogao, imputao do pagamento, dao em pagamento, novao,
compensao, confuso e remisso de dvidas.
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14.3 Forma normal de se adimplir a
obrigao: O Pagamento
O pagamento de uma obrigao de dar ocorre quando se entrega a coisa ao
credor; o pagamento de uma obrigao de fazer ocorre quando se cumpre com a
tarefa combinada; e o pagamento de uma obrigao de no fazer se d quando h a
absteno do devedor em torno daquilo que ele comprometeu a no realizar.
14.4 Aspectos Subjetivos
Para que ocorra um pagamento dois plos devero existir necessariamente:
quem paga (solvens) e a quem pagar (accipiens).
14.5 Quem paga (O Solvens): arts. 304/307, CC
o devedor;
terceiro interessado (art. 304, CC): todo aquele que, no sendo o devedor, pos-
sui um interesse jurdico na extino da obrigao, sob pena de o seu prprio
patrimnio vir a responder pelo inadimplemento da obrigao (ex.: ador,
avalista, sublocatrio, scio, herdeiro, etc);
terceiro no interessado: aquele que no possui um interesse jurdico na ex-
tino da dvida, podendo, porm, possuir outros interesses de cunho moral,
tico, afetivo. (ex.: pai que paga a dvida de seu lho por sentir-se envergo-
nhado com a sua existncia.)
Caso o terceiro interessado proceda ao pagamento da obrigao ele se sub-
-rogar nos direitos do credor, o que signica dizer que automaticamente lhe
sero transferidos os direitos do credor (aes, excees e garantias). O que
ocorre aqui a chamada sub-rogao legal (art. 346, III, CC).
Caso o terceiro no interessado pague, duas so as possibilidades:
o terceiro no interessado poder pagar em nome do devedor e a tal ato ser
tido como uma mera liberalidade;
o terceiro no interessado poder pagar em nome prprio. Nessa ltima hi-
ptese, o terceiro no interessado no ir se sub-rogar nos direitos do credor,
porm ter direito a um posterior reembolso, em razo de ser vedado o enrique-
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cimento indevido (art. 305, CC). O pagamento operado antes do vencimento
da dvida, por bvio, s autorizar o reembolso quando de seu vencimento
(art. 305, pargrafo nico, CC). Obs.: Quando falamos em reembolso, no
podemos confundir com a sub-rogao que ocorre com o terceiro interessado
que paga, pois no reembolso no h transferncia ao terceiro no interessado
das aes, excees e garantias que possua o credor, alm do que o terceiro
no interessado ter que provar a existncia da dvida e o seu pagamento.
*Art. 306 do CC: o pagamento feito por terceiro, com desconhecimento ou opo-
sio do devedor, no obriga a reembolsar aquele que pagou, se o devedor tinha
meios para ilidir a ao. (ex.: o terceiro no interessado que paga a dvida do
devedor, sendo que este ltimo poderia alegar a sua prescrio em eventual
cobrana. Esse fato afastar o direito ao reembolso do terceiro no interessado
que pagou.)
*Art. 307 do CC: S ter eccia o pagamento que importar transmisso da
propriedade, quando feito por quem possa alienar o objeto em que ele consistiu.
Tem o objetivo de vedar a alienao a non domino. S poder pagar com a
entrega de uma coisa, aquele que for efetivamente o dono da coisa.
14.6 A quem pagar (O Accipiens): arts 308/312, CC
ao credor;
ao representante do credor, que poder ser representante expresso (quando o
credor outorga-lhe o instrumento de mandato) ou tcito (quando portador da
quitao). Se o pagamento se der a um terceiro que no seja o prprio credor
ou o seu representante, s poder ser considerado vlido se o prprio credor
conrmar depois ou ento se for provado pelo devedor que o pagamento se
converteu em utilidade ao credor.
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15. Art. 310, CC
15.1 Apresentao
Nesse item abordaremos o art. 310, CC.
15.2 Sntese
Art. 310, CC: O devedor dever pagar somente quele que tem capacidade
para dar a quitao. Caso contrrio, aquele que paga ter que pagar nova-
mente, subsumindo-se aos contornos exatos do quem paga mal, paga duas
vezes. A nica possibilidade de se fazer valer o pagamento se o devedor
conseguir provar que em favor do credor o pagamento efetivamente reverteu.
O credor putativo: aquele que se reputou credor, no o sendo, porm. A
todas as luzes, se portava como credor o que impressionou o devedor no
sentido deste ltimo efetuar o pagamento em seu favor. Esse pagamento, se
efetuado pelo devedor de boa-f, ser tido como vlido, ainda provado depois
que no era credor (art. 309, CC). Obs.: Inf. 397, STJ: REsp. 1.044.673 SP.
J. 02/06/2009.
16. Aspectos objetivos (arts. 313 ao 326, CC)
16.1 Apresentao
Nesse item estudaremos os Aspectos Objetivos.
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16.2 Regras importantes
O credor no obrigado a receber prestao diversa da que foi convencionada.
Mesmo que o devedor oferea prestao mais valiosa, o credor no est obrigado
a receb-la (art. 313, CC). No estando, por evidente, proibido de receb-la.
Se o objeto da prestao for divisvel, tambm no ser obrigado o credor a
receber e nem o devedor a pagar por partes se assim no foi ajustado (art. 314,
CC). O que h aqui a aplicao do princpio da prestao integral ou da
identidade fsica da prestao.
Princpio da pontualidade: estabelece que o pagamento deve ocorrer quando
de seu vencimento, impondo assim a pontualidade do devedor em cumprir
com a sua obrigao.
Princpio do nominalismo: o valor a ser considerado ao se efetuar um paga-
mento o valor nominal da moeda, ou seja, o valor que nela est estampado
(art. 315, CC). Afasta-se a possibilidade de qualquer conveno particular ter
a pretenso de modicar o valor da moeda.
17. Art 317, CC
17.1 Apresentao
Nesse item analisaremos o art. 317, CC.
17.2 Sntese
Clusula de escala mvel ou clusula de reajuste: a clusula que prev um
reajustamento prvio e automtico da prestao. lcita a sua insero em
um instrumento obrigacional (art. 316, CC).
O art. 317 do CC, para muitos, consagra a teoria da impreviso, ao trazer a
possibilidade de se colocar a obrigao para ser revista pelo Poder Judicirio,
desde que, em se tratando de um contrato que seja de execuo futura conti-
nuada ou diferida, um evento superveniente e imprevisvel, induza as parcelas
a total desproporo de tal modo a prejudicar uma das partes.
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O art. 318 propugna pelo curso forado da moeda nacional ao proibir as
chamadas clusulas-ouro e as clusulas moeda-estrangeira, e tambm a
indexao em moeda estrangeira.
18. A prova do pagamento
18.1 Apresentao
Nesse item abordaremos a prova do pagamento.
18.2 Sntese
Formas de se provar o pagamento:
por meio da quitao;
por meio da posse do ttulo.
18.3 A quitao
Conceito: o recibo que o devedor recebe do credor que lhe d a exonerao
do vnculo obrigacional perseguida.
Todo aquele que paga tem direito a receber do credor a quitao necessria
(art. 319, CC).
O Cdigo Civil de 2002 afasta dvida que existia antes acerca da forma da
quitao, ao esclarecer que a quitao sempre poder se dar por instrumento
particular.
A quitao designar o valor e a espcie da dvida quitada, o nome do devedor,
ou quem por este pagou, o tempo e o lugar do pagamento, com a assinatura do
credor, ou do seu representante (art. 320, CC). Ainda sem esses requisitos, a
quitao ser considerada vlida se de seus termos pudermos extrair que o pa-
gamento realmente foi efetivado em favor daquele credor (art. 320, pargrafo
nico, CC). Ex.: o demonstrativo de depsito bancrio.
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18.4 A entrega do ttulo
A posse do ttulo (duplicata, nota promissria, cheque, etc) tambm prova
de que o pagamento se operou. Assim, a entrega do ttulo ao devedor gera uma
presuno de que houve o pagamento (art. 324, CC).
bem verdade que a posse do ttulo pode ter se dado no porque tenha havido
o pagamento, mas sim porque o devedor por algum meio tomou-o o para si.
No foi sem razo que o pargrafo nico do art. 324 do estabeleceu: Ficar
sem efeito a quitao assim operada se o credor provar, em sessenta dias, a falta
do pagamento.
Como a posse do ttulo prova de pagamento, caso o credor tenha perdido
o ttulo, o devedor poder exigir declarao do credor que inutilize o ttulo
desaparecido, e enquanto no lhe for dada a declarao, poder reter o paga-
mento (art. 321, CC).
19. Pagamento em quotas peridicas
19.1 Apresentao
Nesse item estudaremos o Pagamento em quotas peridicas.
19.2 Sntese
Pagamento em quotas peridicas: nas obrigaes de trato sucessivo, o art. 322
do CC traz presuno em favor do devedor de que o pagamento da ltima
estabelece a presuno de estarem solvidas as anteriores. Entretanto, importa
lembrar que tal presuno relativa, pois admite prova em contrrio.
*Art. 323, CC: apresenta outra presuno que milita em favor do devedor
ao estabelecer que se houver o pagamento do capital, sem se ressalvar se os
juros foram pagos, esses se presumiro pagos. Como os juros so acessrios,
conclumos que a presuno decorre do princpio de que o acessrio segue
o principal. Ressalte-se, no entanto, que se trata de presuno relativa, admi-
tindo prova em contrrio ou previso contratual diversa.
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Despesas com o pagamento e quitao: se o pagamento implicar dispndio ao
devedor, o Cdigo Civil (art. 325) atribui a ele as referidas despesas (ex.: trans-
porte, taxas bancrias). Entretanto, se as despesas acrescidas decorrerem de
ato do credor, este responder pelo prejuzo. claro que, no h bice quanto
possibilidade de o contrato apresentar previso diversa como, por exemplo, o
rateio entre o credor e o devedor das despesas supervenientes.
19.3 Pagamento por medida ou peso
Os sistemas de medidas e pesos podem variar de lugar para lugar. Assim, atentou
o legislador para a obrigao baseada em medidas ou pesos variveis a depender da
localidade no art. 326, CC. (Ex.: o alqueire ou a arroba, que a depender do lugar se
expressam em valores distintos.) Da que, se as partes nada convencionarem, preva-
lecer o valor correspondente ao do lugar da execuo da obrigao.
19.4 Do lugar do Pagamento
Obrigao qurable ou quesvel: aquela em que o pagamento dever ocorrer
no domiclio do devedor.
Obrigao portble ou portvel: aquela em que o pagamento dever ocorrer
no domiclio do credor ou em domiclio de terceiro.
O lugar onde deve ser efetuado o pagamento poder decorrer da conveno, da
lei, da natureza da obrigao ou das circunstncias. Caso a conveno nada estipule,
nem a lei, ou no se possa depreender da natureza da obrigao ou das circunstn-
cias onde dever ocorrer o pagamento, a regra conforme o Cdigo Civil que as
obrigaes so quesveis, isto , o pagamento dever ocorrer no domiclio do devedor
(art. 327, CC).
Se a conveno designar dois ou mais lugares, caber ao credor escolher entre eles
(art. 327, pargrafo nico, CC). Regra especial a lei apresenta no que diz respeito s
obrigaes cujo pagamento consista na entrega de imvel ou em prestaes relativas a
um imvel: o pagamento dever ocorrer no lugar onde situado o bem (art. 328, CC).
Caso o lugar para se efetuar o pagamento j esteja predeterminado e, entre-
tanto, tenha havido motivo grave a inviabilizar o cumprimento da avena, lcito ao
devedor faz-lo em outro lugar, sem prejuzo para o credor, ou seja, se a mudana
implicar qualquer acrscimo para o credor arcar o devedor (art. 329, CC). A regra
interessante, pois em busca da funo social dos contratos se permite a relativizao
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do pacta sunt servanda. Ademais, a regra em comento traz uma clusula geral com a
expresso motivo grave que permitir maior exibilidade diante do caso concreto.
20. A supressio e a surrectio
20.1 A Supressio
A supressio ocorre quando o sujeito tem um direito suprimido em virtude do seu
no exerccio. Desse modo, havida a reiterada e constante omisso do sujeito diante
de um direito que estava a sua disposio, a consequncia ser a expectativa gerada
nos outros do seu no exerccio. Assim, a conduta negativa do sujeito, a sua omisso
quanto ao exerccio de um determinado direito, acabar por suprimir esse direito, de
modo que, a tentativa do exerccio tardio do direito restar frustrada. Manifestao
da supressio, a ttulo de exemplo, encontrada no art. 330 do CC que apresenta a
seguinte redao: O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir
renncia do credor relativamente ao previsto no contrato.
20.2 A Surrectio
A surrectio quer dizer surreio, e teoria que caminha lado a lado com a su-
pressio. A razo bvia: diante da supresso do direito de um, viceja o nascimento, a
surreio do direito de outro. Assim, podemos dizer que, a outra face da supressio
exatamente a surrectio. No exemplo do art. 330 do CC j mencionado, percebemos
que a supresso do direito do credor resultou em direito para o devedor.
20.3 O Venire contra factum proprium non potest
Em traduo literal venire contra factum proprium non potest quer dizer ir
contra fato prprio, no pode. Por essa teoria h o repdio contradio. Assim,
se o sujeito posicionou-se em um determinado sentido, no poder depois assumir
postura diversa anteriormente adotada, exatamente por ferir a lealdade e a con-
ana decorrentes da boa-f objetiva. Exemplicando o venire contra factum pro-
prium lembramos de clssica situao extrada de jurisprudncia alem em que o
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empregador assegura ao seu empregado que no ir dispens-lo, convencendo-lhe
de no sair da empresa, e um ms depois, o dispensa sob a alegao de m situao
nanceira da empresa.
21. Tempo do pagamento
21.1 Sobre o tempo do pagamento
Se nada for estipulado em contrrio, o pagamento dever ser feito imediata-
mente (art. 331, CC). Portanto, a regra a de que as obrigaes so instantneas.
As obrigaes subordinadas a qualquer tipo de condio, somente com o im-
plemento dessa se tornam exigveis pelo credor (art. 332, CC).
Ao credor no lcito cobrar a dvida antes de seu vencimento se for estipu-
lado em contrato ou antes do implemento da condio para as obrigaes
condicionais, sob pena de o credor incidir na responsabilidade estabelecida
no art. 939 do CC. Entretanto, existem possibilidades trazidas por lei de o cre-
dor poder exigir o pagamento antecipadamente, so os casos de vencimento
antecipado da obrigao e esto elencados nos trs incisos do art. 333, a saber:
I. No caso de falncia do devedor, ou de concurso de credores. No
diferente a previso estabelecida no art. 77 da Lei n. 11.101/05 (Nova Lei
de Falncias).
II. Se os bens, hipotecados ou empenhados, forem penhorados em execu-
o por outro credor. Aqui objetiva-se viabilizar o direito de preferncia
existente em decorrncia de hipoteca ou penhor.
III. Se cessarem, ou se se tornarem insucientes, as garantias do dbito, de-
jussrias, ou reais, e o devedor, intimado, se negar a refor-las. Hiptese
mais simples que demonstra a m vontade do devedor em reforar a ga-
rantia inrmada, o que faz surgir para o credor o direito cobrana antes
do vencimento da dvida.
Nessas trs hipteses, se houver solidariedade passiva, isto , vrios devedores
responsveis pela integralidade da obrigao, a dvida no se considerar vencida em
relao aos outros devedores que forem solventes (art. 333, pargrafo nico, CC).
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22. Do inadimplemento das obrigaes
Inadimplir uma obrigao signica descumprir ou inexecutar a obrigao ar-
ranjada. Tal fato acarretar a chamada responsabilidade civil contratual estabelecida
nos arts. 389 a 391 do CC. Ademais, surgir, tambm, o dever de indenizar as perdas
e danos decorrentes (arts. 402 a 404 do CC). O descumprimento das obrigaes
poder se dar por meio:
do inadimplemento relativo ou mora;
do inadimplemento absoluto;
da violao positiva do contrato.
22.1 Do inadimplemento relativo (da mora)
Inadimplemento relativo se manifesta por meio da mora. A mora ocorre todas as
vezes em que o devedor no quiser pagar e o credor no quiser receber em tempo,
lugar e forma previstos na lei ou na conveno (art. 394, CC). Pelo conceito exposto,
podemos concluir que a mora poder ser do devedor (solvens) ou do credor (acci-
piens). mora do devedor designa-se mora solvendi, debitoris ou debendi, sendo que
essa, para a doutrina tradicional, impe-se quando h culpa lato sensu por parte do
devedor (art. 396, CC); e mora do credor designa-se mora accipiendi, creditoris ou
credendi, lembrando que nessa no se discute a culpa do credor, bastando o mero
atraso por sua parte.
22.2 Espcies de mora do devedor
Mora ex re (art. 397, caput, CC): a mora que tem cabimento nas obrigaes
com prazo determinado. Exige-se, ademais, que a obrigao seja positiva (dar
ou fazer) e lquida (certa quanto existncia e determinada quanto ao valor).
Assim, chegado o dia do vencimento e no tendo o devedor adimplido com a
sua obrigao, automaticamente, j se encontrar em mora, tendo que nada
fazer o credor para tanto. Aqui tem aplicabilidade o brocardo latino Dies
interpellat pro homine (o dia interpelou pelo homem). Ex.: um contrato de
comodato com prazo determinado. A mora surgir quando do vencimento do
prazo j pr-estabelecido, independentemente de interpelao do comodante
(credor) ao comodatrio (devedor).
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Mora ex persona (art. 397, pargrafo nico, CC): tambm conhecida por mora
pendente e trata-se da mora que tem cabimento nas obrigaes com prazo in-
determinado. Desse modo, se a obrigao no est sujeita a prazo, o credor ter
que se mover para colocar o devedor em mora. A atitude a ser tomada pelo cre-
dor a interpelao ou noticao do devedor, para que dentro de prazo hbil,
cumpra com a obrigao, adentrando, caso contrrio, o devedor inadimplente
aos efeitos da mora. Ex.: um contrato de comodato com prazo indeterminado.
Nesse caso, dever o comodante, primeiramente, interpelar o comodatrio para
que esse em prazo razovel devolva-lhe o bem. Caso o comodatrio no cumpra
com o prazo previsto na prpria interpelao, incidir em mora e estar a prati-
car atos de esbulho, cabendo a devida ao de reintegrao de posse.
23. Efeitos da mora
23.1 Efeitos da mora do devedor
Como efeitos ou consequncias da mora do devedor, podemos apontar:
A imposio de o devedor ter que assumir e arcar com os prejuzos que decor-
rero de sua mora (art. 395,CC).
A obrigao se perpetuar no tempo, impondo ao devedor toda a responsabi-
lidade diante de eventual perda da coisa (art. 399 do CC).
23.2 Efeitos da mora do credor
Em se tratando da mora accipiendi, os efeitos esto previstos no art. 400 do CC:
1. afastar a responsabilidade do devedor pela conservao da coisa. Assim,
caso a coisa se perca sem culpa sua, no ter o devedor nenhuma respon-
sabilidade. Restando essa, apenas na hiptese de perda da coisa com o
emprego de dolo por parte do devedor;
2. impor ao credor a obrigao de indenizar o devedor pela conservao da
coisa;
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3. sujeitar o credor a receber a coisa pela estimao mais favorvel ao deve-
dor, se o seu valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o
da sua efetivao.
Purgar ou emendar a mora: signica sanar, colocar m aos efeitos da mora.
a. A purga da mora do devedor: o art. 401, I do CC preceitua que o deve-
dor purgar a sua mora se oferecer a prestao mais a importncia dos
prejuzos decorrentes do dia da oferta. Esses prejuzos so aqueles j
mencionados no art. 395 do CC.
b. A purga da mora do credor: o art. 401, II do CC estabelece que o credor
purgar a sua mora se oferecer-se para receber o pagamento e sujeitar-se
aos efeitos da mora at a mesma data. Os efeitos da mora do credor esto
situados no tambm j mencionado art. 400 do CC.
24. Inadimplemento absoluto
A mora da obrigao decorrente de ato ilcito (art. 398,CC): considera-se o de-
vedor em mora, desde que praticou o ato ilcito. Conra-se tambm a smula 54
do STJ que prev: Os juros moratrios uem a partir do evento danoso, em caso de
responsabilidade extracontratual.
24.1 Do inadimplemento absoluto
Ocorre o inadimplemento absoluto quando h total um total descumprimento
da obrigao. Assim, a grande diferena entre inadimplemento absoluto e mora
que no primeiro no mais possvel cumprir com a obrigao, j no segundo, ainda
possvel. As hipteses que podero ensejar o inadimplemento absoluto so:
quando houver total perda ou destruio da coisa, em se tratando de obriga-
o de dar;
quando houver total recusa do devedor em cumprir com a obrigao, seja em
se tratando de obrigao de fazer ou de no fazer. Atentado para essa ltima,
o art. 390 do CC impe: Nas obrigaes negativas o devedor havido por
inadimplente desde o dia em que executou o ato de que se devia abster;
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quando a prestao se tornar intil ao credor. Nessa ltima hiptese, de incio
h simples mora, uma vez que ainda possvel o adimplemento da obrigao,
entretanto, diante da inutilidade da prestao ao credor apresenta-se o inadim-
plemento absoluto (art. 395, pargrafo nico, CC ).
24.2 Efeito do inadimplemento absoluto
O principal efeito do inadimplemento absoluto da obrigao, por qualquer das
hipteses em que se manifestar, a resoluo do contrato. Ademais, conforme o art.
389 do CC que trata da responsabilidade civil contratual: No cumprida a obri-
gao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao monetria
segundo ndices ociais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado.
25. Enunciado 24, CJF
A concepo de obrigao mais adequada a um Estado Democrtico de Direito
a de que ela , antes de tudo, um processo. Um processo no sentido de que se trata
de um conjunto de atos, todos eles permeados pela necessidade de colaborao rec-
proca entre as partes para alcance do seguinte resultado: maior satisfao ao credor
e menor onerosidade ao devedor. S assim possvel ter-se uma obrigao em que
se resguardam os interesses patrimoniais das partes, sem deixar de lado os direitos da
personalidade e o princpio da dignidade da pessoa humana. por isso que se diz
que, hodiernamente, no se cumpre mais uma obrigao simplesmente adimplindo
a prestao principal. A todo tempo, ladeando a obrigao principal, esto os deveres
laterais ou anexos, que tambm devero ser atendidos, por isso se trata de obrigaes
complexas. Por deveres laterais ou anexos deve-se entender a proteo, a solidariedade,
a informao, a cooperao, dentre outros. Enunciado 24, CJF: Em virtude do prin-
cpio da boa-f, positivado no art. 422 do novo Cdigo Civil, a violao dos deveres
anexos constitui espcie de inadimplemento, independentemente de culpa.
26. Clusula penal
Clusula Penal (Pena Convencional ou Multa Contratual): a obrigao de
carter acessrio estipulada pelas partes que impe o cumprimento da obrigao,
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sob pena de a parte inadimplente ter que arcar com uma indenizao j pr-xada.
Finalidades da clusula penal:
a. de coero, na medida em que impinge s partes o el cumprimento da
obrigao;
b. de pr-xao de perdas e danos, j que representa um valor j previa-
mente xado para a hiptese de mora, inadimplemento absoluto ou
inexecuo de alguma clusula especial do contrato.
Ateno: Desnecessria a alegao e prova de qualquer prejuzo, diante da
existncia no contrato de uma clusula penal.
Geralmente vem prevista em conjunto com a obrigao principal. Entretanto, a
lei admite que possa ser estipulada em ato posterior, desde que, claro, anteceden-
temente ao descumprimento da obrigao (art. 409, CC).
26.1 Espcies de clusula penal
A clusula penal poder ser moratria ou compensatria.
Clusula penal moratria: tem aplicabilidade com a ocorrncia da mora ou
hiptese de inexecuo de uma clusula do contrato.
Clusula penal compensatria: ter cabimento em circunstncia de inadim-
plemento absoluto. Ressalte-se, porm, que em ambas as hipteses exige-se
que o devedor tenha agido culposamente para que lhe seja aplicvel a pena
convencional (art. 408, CC).
26.2 Clusula penal moratria
Havendo uma situao de mora ou descumprimento de uma clusula determi-
nada no contrato, poder a parte ofendida exigir alm do cumprimento da obrigao
principal, uma quantia a ttulo indenizatrio j pr-estipulada por meio da clusula
penal moratria. Da se diz que a clusula penal moratria possui carter comple-
mentar (art. 411, CC).
O limite para pr-xao da clusula penal moratria varia a depender do tipo de
obrigao em anlise. Em se tratando de relaes de consumo, o CDC, em seu art. 52,
1, estabelece que no poder ultrapassar 2% da obrigao principal. No que diz res-
peito, a despesas condominiais, o CC estabelece limite tambm de 2% da obrigao
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principal (art. 1.336, 1). Para as demais obrigaes que no tenham limite pr-de-
nido em lei, prevalece o entendimento, inclusive na jurisprudncia do STJ, de que
no poder ultrapassar a 10% do valor da obrigao principal, com ncas nos art. 9
da Lei de Usura. Obs.: Informativo 435, STJ: REsp 803.950 RJ. Julgado: 20/05/2010.
27. Clusula penal II
27.1 Clusula penal compensatria
A clusula penal compensatria tem cabimento na hiptese de inadimplemento
absoluta da obrigao. Nesse caso, como no h mais possibilidade de se exigir o
cumprimento da obrigao principal, exige-se a pena convencional. Da se diz que
a clusula penal compensatria possui carter substitutivo, uma vez que tende a
substituir a obrigao principal. O art. 410 do CC expe que: Quando se estipular
a clusula penal para o caso de total inadimplemento da obrigao, esta converter-
-se- em alternativa a benefcio do credor. A alternatividade trazida pelo artigo em
comento, diz respeito possibilidade de o credor exigir a clusula penal ou o efe-
tivo cumprimento da obrigao principal. Claro que essa segunda opo s ter
cabimento, se factvel for o cumprimento da obrigao principal. O limite da pena
convencional para a hiptese de inadimplemento absoluto est previsto no art. 412
do CC que assim dispe: O valor da cominao imposta na clusula penal no pode
exceder o da obrigao principal. Caso o valor xado em clusula penal ultrapasse
o limite imposto em lei, poder a parte ofendida requerer, por meio de ao prpria,
a reduo da penalidade.
27.2 Reduo equitativa da clusula penal
Art. 413 do CC: A penalidade deve ser reduzida equitativamente pelo juiz se a
obrigao principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for
manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a nalidade do negcio. A pos-
sibilidade de reduo possui aplicabilidade tanto para a clusula penal compensatria,
como para a moratria. Alm do que, se traduz em dever do magistrado a reduo da
clusula abusiva, sem necessidade de arguio pela parte, vez que norma de ordem
pblica. Sendo que tambm, de todo proibida o seu afastamento por via contratual.
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Enunciado 355, CJF: No podem as partes renunciar possibilidade de re-
duo da clusula penal se ocorrer qualquer das hipteses previstas no art. 413
do Cdigo Civil, por se tratar de preceito de ordem pblica.
Enunciado 356, CJF: Nas hipteses previstas no art. 413 do Cdigo Civil, o
juiz dever reduzir a clusula penal de ofcio. Obs.: Informativo 405, STJ:
REsp 1.087.783 RJ. Julgado: 01/09/2009.
28. Dos juros
28.1 Classicao dos Juros
1. Quanto nalidade:
a. Compensatrios ou Remuneratrios: so aqueles que tm por nalidade
recompensar o uso do capital alheio, isto , so devidos em razo da
utilizao de capital de outrem, como ocorre, por exemplo, no mtuo
feneratcio que o emprstimo de dinheiro a juros. Portanto, ainda que
se pague em dia, ainda assim, sero devidos os juros compensatrios ou
remuneratrios (art. 591, CC);
b. Moratrios: so aqueles que tm nalidade indenizatria e tero inci-
dncia na hiptese de atraso no cumprimento da obrigao. Essa espcie
de juros incide desde a constituio em mora da parte e independem de
alegao e prova de qualquer prejuzo sofrido.
2. Quanto xao da taxa:
a. Legais: quando a taxa de juros imposta ou limitada por lei;
b. Convencionais: quando a taxa de juros for xada em conveno pelas
partes.
3. Quanto incidncia:
a. Simples: so os juros em que a base de clculo se limita ao capital dis-
ponibilizado;
b. Compostos: so os juros em que a base de clculo ser o capital acrescido
dos juros anteriores. o chamado juros sobre juros, capitalizao ou
anatocismo, expediente que, em princpio proibido em nosso ordena-
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mento jurdico, pois s ser admitido em hipteses apresentadas em lei.
Por exemplo, o art. 591 do CC dispe a possibilidade de capitalizao
desde que anual, ao qual grifamos: Destinando-se o mtuo a ns eco-
nmicos, presumem-se devidos juros, os quais, sob pena de reduo, no
podero exceder a taxa a que se refere o art. 406, permitida a capitali-
zao anual. Obs.: Medida Provisria n 2.170/2001 e REsp. 890.460
RS. J. 18/12/2007.
29. Sistemtica dos juros no CC de 2002
29.1 Sobre a sistemtica dos juros no cdigo civil de 2002
O Cdigo Civil de 2002 apresenta nova sistemtica em seu art. 406 com a se-
guinte redao: Quando os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem
sem taxa estipulada, ou quando provierem de determinao da lei, sero xados se-
gundo a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos
Fazenda Nacional.
Do dispositivo em comento, duas proeminentes posies surgiram:
a primeira de que com o Cdigo Civil de 2002 no h mais taxa xa a ser
aplicada, sendo levada em considerao a chamada taxa SELIC (Sistema
Especial de Liquidao e Custdia), que se traduz nos ndices xados perio-
dicamente pelo Conselho Monetrio Nacional e que, geralmente, supera o
percentual de 1% ao ms;
a segunda, que o critrio a ser aplicado pelo novo Cdigo o que est previsto
no art. 161, 1 do CTN que de 1% ao ms. Essa segunda posio afasta a
possibilidade de aplicao da taxa SELIC em razo de esta taxa j trazer em
si contedo de correo monetria. Sabemos que juros e correo monetria
no se confundem, uma vez que, o que esta ltima visa a atualizao do
valor monetrio to somente.
Enunciado 20, CJF: A taxa de juros moratrios a que se refere o art. 406 a do
art. 161, 1, do Cdigo Tributrio Nacional, ou seja, um por cento ao ms.
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30. Limitao
30.1 Limitao da taxa de juros convencionais
No que se refere limitao da taxa dos juros moratrios convencionais, diante
da revogao do art. 192, 3, da CF/88, que limitava a 12% a taxa dos juros, h
quem entenda que no h mais limite para a sua cobrana. Entretanto, no a po-
sio mais adequada diante do princpio da funo social dos contratos e da justia
contratual. A nova redao do caput do art. 192 da CF/88 impe que:
O sistema nanceiro nacional, estruturado de forma a promover o desenvolvi-
mento equilibrado do Pas e a servir aos interesses da coletividade, em todas as
partes que o compem, abrangendo as cooperativas de crdito, ser regulado
por leis complementares que disporo, inclusive, sobre a participao do capi-
tal estrangeiro nas instituies que a integram.
Assim, o art. 192 da CF/88 impe a necessidade de regulao por leis complemen-
tares, leis essas que ainda no existem! Outra sada no resta ento, que no seja, no
desejo de perseguir a funo social dos contratos e a justia contratual, socorrermo-nos
da limitao imposta pela Lei de Usura (Dec.-Lei n 22.626/33), que, a nosso ver, no
foi revogada. A Lei da Usura em seu art. 5 estabelece: Admite-se que pela mora dos
juros contratados estes sejam elevados de 1% (um por cento) ao ms e no mais.
Em se tratando da taxa de juros compensatrios convencionais est expresso no
art. 591 do CC o seguinte: Destinando-se o mtuo a ns econmicos, presumem-
-se devidos juros, os quais, sob pena de reduo, no podero exceder a taxa a que
se refere o art. 406, permitida a capitalizao anual. (grifamos). Se nos inclinamos
para o posicionamento de que o art. 406 do CC se refere taxa de 1% ao ms do 1
do art. 161 do CTN, ca claro que alm de essa ser a taxa dos juros moratrios legais,
esse o limite para os juros compensatrios convencionais nos contratos de mtuo.
Para as outras situaes que no se encontrem dentro dos contornos de um
contrato de mtuo, como nos nanciamentos, a limitao dos juros compensatrios
convencionais ser alcanada pela conjugao da Lei da Usura com o Cdigo Civil
de 2002. Assim, a teor do art. 1 da Lei de Usura: vedado, e ser punido nos ter-
mos desta Lei, estipular em quaisquer contratos taxas de juros superiores ao dobro
da taxa legal. Como vimos, se a interpretao mais adequada a ser dada ao art. 406
do CC a da aplicao da taxa de 1% ao ms (art. 161, 1, do CTN), conjugando
com o art. 1 da Lei de Usura, percebemos que os juros convencionais no podem
ultrapassar o limite de 2% ao ms ou 24% ao ano.
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30.2 A taxa de juros nas atividades bancrias
No que diz respeito s instituies nanceiras, incluindo as empresas adminis-
tradoras de carto de crdito, existem regras especiais a regular a taxa de juros. A
primeira a Lei n. 4.595/64 e a segunda, a smula 596 do STF que estabelece que:
As disposies do decreto 22.626/1933 no se aplicam s taxas de juros e aos outros
encargos cobrados nas operaes realizadas por instituies pblicas ou privadas, que
integram o sistema nanceiro nacional.
31. Transmisso das obrigaes
31.1 Da Transmisso das Obrigaes
A transmisso das obrigaes poder ocorrer de duas formas: por ato inter vivos
ou causa mortis. A transmisso das obrigaes em razo da morte de uma das partes
da relao jurdica obrigacional regida pelo Direito das Sucesses. J a transmisso
por atos intervivos a que nos interessa para ns de estudo de Direito Obrigacional
e se manifesta por meio de dois institutos no Cdigo Civil: a cesso de crdito e a
assuno de dvida. O que ocorre nesses dois institutos uma substituio subjetiva,
isto , as partes sero outras pessoas que no as que inicialmente entabularam o
negcio. Ademais, no haver qualquer alterao nos outros elementos da obrigao
que continuam os mesmos. Por essa razo, no se pode confundir a modalidade
de extino das obrigaes designada de novao subjetiva com as modalidades de
transmisso das obrigaes.
31.2 Da cesso de crdito (arts. 286/298, CC)
Conceito: o negcio jurdico bilateral em que o credor transfere a um terceiro,
a ttulo oneroso ou gratuito, os seus direitos na relao jurdica obrigacional. Assim,
teremos: o credor (cedente); o devedor (cedido); e o terceiro que recebe o crdito
(cessionrio). A cesso de crdito, como negcio jurdico que , exige a capacidade
plena do cedente, sob pena de invalidade.
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31.3 Objeto da cesso
Em regra, qualquer crdito poder ser objeto de cesso, salvo se a isso se opuser:
a. a natureza da obrigao: existem determinados crditos que so nsitos
determinada pessoa e, por isso, no admitem transferncia como, por
exemplo, as obrigaes alimentares e os crditos oriundos de salrios.
b. a lei: possvel que a impossibilidade de cesso do crdito decorra de
imposio legislativa como ocorre, por exemplo, em se tratando de crdi-
tos j penhorados, aps a cincia pelo credor da penhora (art. 298, CC).
c. a conveno com o devedor: possvel que o instrumento da obrigao
contemple clusula que proba a cesso (pactum de non cedendo). Nesse
caso, a clusula proibitiva da cesso no poder ser oposta ao cessionrio
de boa-f, se no constar do instrumento da obrigao.
Importante: para que o credor transra a sua posio na relao jurdica obrigacio-
nal a um terceiro, no necessria a autorizao do devedor cedido. Entretanto, para
que a cesso produza os seus reais efeitos imprescindvel a noticao ao devedor.
Sendo que essa noticao poder ser judicial ou extrajudicial. A razo bvia: o de-
vedor dever estar a par de quem agora o novo credor e efetuar o devido pagamente
a ele. Assim, se no houver a noticao ao devedor e esse realiza o pagamento em
relao ao credor primitivo, vlido ser o pagamento, uma vez que a cesso no foi
ecaz em relao ao devedor em razo da ausncia de noticao. Por outro lado, caso
tenha havido a noticao comunicando ao devedor a cesso e esse, indevidamente,
paga ao credor primitivo, no se desobrigar de sua obrigao tendo que pagar ao novo
credor a quantia devida, em virtude da aplicao da regra do pagamento indevido de
que quem paga mal, paga duas vezes (art. 290 c/c 292, ambos do CC).
32. Responsabilidade do cedente
32.1 Responsabilidade do cedente
pela existncia do crdito
Como vimos, a cesso poder ser feita a ttulo oneroso ou a ttulo gratuito.
Se a cesso se der a ttulo oneroso, a regra que h a responsabilidade do ce-
dente quanto existncia do crdito, isto , de sua qualidade de credor e validade da
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obrigao. Sendo que tal responsabilidade imposta por lei e inafastvel por von-
tade das partes (art. 295, CC). Se a cesso se der a ttulo gratuito, a responsabilidade
do cedente pela existncia do crdito s existir se tiver procedido de m-f, isto ,
se conscientemente sabedor da inexistncia daquele crdito o transmite a algum.
32.2 Responsabilidade do cedente
pela solvncia do devedor
Cesso pro soluto: a cesso em que os riscos da insolvncia do devedor so
do cessionrio. Essa a regra.
Cesso pro solvendo: ocorre quando o cedente assume expressamente a res-
ponsabilidade pela solvncia do devedor.
Assuno de Dvida ou Cesso de Dbito (arts. 299/303, CC): modalidade
de transmisso de obrigao em que o devedor da relao jurdica obrigacio-
nal substitudo por outra pessoa que assume o dbito, exonerando o devedor
primitivo de sua responsabilidade.
32.3 Modalidades de assuno de dvida
Por Expromisso: ocorre quando h um contrato entre o credor e o terceiro
que passa a assumir a posio do devedor, sem que para tanto esse tenha que
consentir.
Por Delegao: ocorre quando o terceiro assuntor assume o dbito por acordo
realizado entre ele e o devedor primitivo. Assim, o devedor primitivo seria o
delegante, e o terceiro o delegatrio. Para que a delegao seja vlida impres-
cindvel a anuncia do credor pela substituio do plo passivo. Essa anuncia
dever ser expressa, exceto na hiptese prevista no art. 303 do CC.
33. Arras
As arras ou sinal a quantia em dinheiro ou outro bem fungvel que entregue
por uma das partes da relao jurdica obrigacional outra, a m de garantir o adim-
plemento da obrigao.
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33.1 Espcies de Arras
Existem duas espcies de arras: as conrmatrias, tambm designadas de proba-
trias e as penitenciais.
a. Arras Conrmatrias ou Probatrias: as arras conrmatrias ou proba-
trias so aquelas que tm por principal funo conrmar o contrato.
Alm disso, serviro como antecipao de pagamento, na medida em que
quando do cumprimento da obrigao principal aquilo que foi dado a
ttulo de arras ser computado na prestao devida (art. 417, CC). Releva
notar, porm, que essa funo de desconto s ter aplicao, indepen-
dentemente de disposio expressa no contrato, se aquilo que foi dado
a ttulo de arras for do mesmo gnero que a prestao principal. Ex.:
se quando do contrato de promessa de compra e venda de uma casa de
R$ 200.000,00, para conrmar o negcio, dei como arras R$ 20.000,00,
quando for celebrar a escritura de compra e venda, terei que entregar
apenas R$ 180.000,00. Entretanto, se no mesmo negcio tivesse sido
dado um automvel no valor de R$ 20.000,00, quando da celebrao da
escritura de compra e venda, o automvel seria restitudo, e o pagamento
deveria ser feito em sua integralidade. Para que nessa segunda hiptese,
as arras tivessem funo de desconto, seria necessrio que o contrato de
promessa de compra e venda estabelecesse tal funo expressamente.
Como visto anteriormente, dadas as arras, no podero as partes unilateralmente
desistir do negcio inicialmente entabulado. Caso uma das partes desista do neg-
cio, as consequncias, a depender de quem foi o desistente, esto dispostas no art.
418 do CC. Assim:
I. se o desistente foi quem deu as arras: perd-las- em benecio da outra
parte;
II. se o desistente foi quem recebeu as arras: ter que devolv-las mais o
seu equivalente, isto , ter que devolv-las em dobro com atualizao
monetria segundo ndices ociais regularmente estabelecidos, juros e
honorrios de advogado.
III. Caso o valor recebido como indenizao pela desistncia de uma das
partes seja insuciente para cobrir todo o prejuzo gerado, lcito parte
prejudicada pleitear uma indenizao suplementar desde que comprove o
prejuzo excedente. Alm disso, poder a parte inocente exigir a execuo
do contrato, se isso for possvel, acrescido das perdas e danos (art. 419, CC).
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b. Arras Penitenciais: Quando se trata de arras penitencias, de igual modo,
uma quantia em dinheiro ou outra coisa fungvel ser entregue por uma
das partes outra. Porm, essa espcie de arras s tem cabimento nos
contratos em que h expresso o direito de arrependimento.
As arras penitenciais exercem funo unicamente indenizatria. Assim,
se quem se arrependeu do negcio foi quem entregou as arras, este as
perder. Entretanto, se quem se arrependeu for quem recebeu as arras,
ter que devolv-las mais o seu equivalente. Em qualquer hiptese, exa-
tamente porque era permitido o direito de se arrepender de celebrar o
negcio, no poder ser exigido nenhuma indenizao suplementar,
ainda que o prejuzo tenha sido superior ao que foi recebido a ttulo de
indenizao por via das arras (art. 420, CC).
1. Introduo
Conceito de Contrato: o negcio jurdico bilateral que visa criar, modicar ou
extinguir direitos e deveres com contedo patrimonial.
1.1 O contrato como fonte das obrigaes
Ao lado do ato jurdico em sentido estrito e do ato ilcito, o contrato se apresenta
como uma terceira fonte de obrigao, j que em sua essncia se manifesta como
negcio jurdico.
O dilogo das fontes: se traduz em uma forte aproximao principiolgica que
existe entre o CC/2002 e o Cdigo de Defesa do Consumidor.
Enunciado 167, CJF: Com o advento do Cdigo Civil de 2002, houve forte
aproximao principiolgica entre esse Cdigo e o Cdigo de Defesa do
Captulo 7
Teoria geral dos contratos
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Consumidor, no que respeita regulao contratual, uma vez que ambos so
incorporadores de uma nova teoria geral dos contratos.
2. Princpios
2.1 Os Princpios Contratuais
A Principiologia Clssica: Os princpios que tangenciam a clssica contratao
so: a autonomia da vontade, a obrigatoriedade contratual e a relatividade dos efei-
tos. A autonomia da vontade se baseia na liberdade que tem as partes contratantes
de deliberar se querem contratar ou no, podendo ainda escolher o contedo do
contrato e o outro contratante.
A obrigatoriedade contratual impunha o cumprimento do contrato dentro de
seus exatos contornos. Traduzindo-se na vetusta regra latina do pacta sunt servanda,
a obrigatoriedade contratual estabelecia o contrato como verdadeira lei formulada
pelas partes e que por elas deveria ser cumprida, no importando que tal exacerba-
o conduzisse uma das partes verdadeira runa. As partes contratantes eram, pois,
servas do contrato.
Pelo princpio da relatividade dos efeitos tinha-se que as consequncias de um
contrato deveriam repercutir estritamente entre as partes contratantes. Assim, so-
mente esses seriam atingidos pelos efeitos do contrato realizado entre eles, sendo de
todo indiferente sociedade o contedo acordado.
3. A nova principologia
Teoria Preceptiva: por essa teoria no possvel mais se conceber o contrato
como fenmeno exclusivamente decorrente da vontade das partes, mas sim
como um fenmeno econmico e social.
Igualdade Material: a efetiva igualdade, que objetiva pela nova principiologia.
O princpio da autonomia privada e os seus subprincpios: a liberdade contra-
tual, o consensualismo e a relatividade dos efeitos dos contratos.
O princpio da autonomia privada chega em substituio velha autonomia
da vontade que apresenta forte carga individualista e liberal. Pela autonomia da
vontade o ser humano criaria as suas prprias regras oriundas, por conseguinte, de
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sua plena vontade que deveria imperar de todo livre e insubordinada. Com a evo-
luo de concepes polticas e sociais, alteraes de paradigmas e acate a teoria
preceptiva, no se compadece com o Estado Democrtico de Direito o imprio da
vontade a qualquer custo. Assim, o princpio da autonomia da vontade foi revisitado
recebendo nova roupagem tornando-se, pois, autonomia privada.
Por liberdade contratual deve-se entender como a faculdade de escolha e deter-
minao do contedo do contrato, que no pode ser confundida com a expresso
liberdade de contratar que se traduz na faculdade de contratar ou no, de entabu-
lar o contrato ou no.
Pelo princpio da relatividade dos efeitos do contrato tem-se como premissa que
o contrato vincular apenas as partes que o celebraram, isto , o contrato produz
efeitos em relao s partes que contrataram, de modo que, um terceiro estranho
relao no est vinculado uma vez que no se obrigou. Excees ao princpio da
relatividade dos efeitos dos contratos encontram-se nos institutos da estipulao em
favor de terceiro, na promessa de fato de terceiro e no contrato com pessoa a decla-
rar, todos eles analisados por ns mais adiante.
Ademais, importante lembrar que diante de toda a evoluo jurdica aconte-
cida, o princpio da relatividade dos efeitos do contrato tambm foi revisitado o que
ocasionou na sua mitigao. Assim, decerto que o contrato espargir seus efeitos
sobre aqueles que o celebraram, entretanto, surge a funo social com poderes para
relativizar tal princpio. Se o bom e regular desenvolvimento do contrato interessam
sociedade, claro que terceiros podero se opor a certas estipulaes que no seu
desenrolar o prejudiquem, como acontece, por exemplo, por fora do instituto da
fraude contra credores. E do mesmo modo, terceiros no podero de todo ignorar a
contratao realizada entre outras pessoas com o to de impedir o seu cumprimento
ou aliciar a um dos contratantes. Nesse momento que nos deparamos com a cha-
mada tutela externa do crdito, analisada na prxima unidade de estudo.
4. Tutela externa do crdito
A premissa a de que, embora o contrato diga respeito a priori aos contratantes e
apenas em relao a eles produz o seus efeitos, no poder car esquecido que a tercei-
ros no dado o direito de atingir aquela relao contratual anteriormente entabulada.
O enunciado n. 21 do CJF, aprovado na I Jornada de Direito Civil, estabelece
que: a funo social do contrato, prevista no art. 421 do novo Cdigo Civil, cons-
titui clusula geral, a impor a reviso do princpio da relatividade dos efeitos do
contrato em relao a terceiros, implicando a tutela externa do crdito.
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Por meio deste enunciado, devemos entender que se permanecermos vincula-
dos a uma concepo individualista do contrato, no ser possvel a responsabiliza-
o de terceiro que porventura desvia um dos contratantes da rota desejada quando
da avena. O que se quer propor por meio desse enunciado exatamente a respon-
sabilizao do terceiro que perturba a relao jurdica obrigacional primitiva em
virtude do aliciamento a um dos contratantes. Eis a aplicao da teoria da tutela
externa do crdito.
Princpio da Obrigatoriedade Contratual: traduz-se na vetusta regra latina do
pacta sunt servanda (o contrato faz lei entre as partes), quer dizer que uma vez
entabulado o negcio, as partes se obrigam a cumpri-lo.
Princpio da Funo Social: hodiernamente tem-se o contrato como fenmeno
econmico-social, assim, interesse de toda a sociedade que os contratos se
rmem e produzam os seus regulares efeitos. Isso porque, induvidosamente, o
contrato faz gerar empregos e circular riquezas. Assim, do princpio da funo
social decorre o subprincpio da conservao ou preservao dos contratos que
impe a manuteno dos contratos em razo de seu carter social. O princpio
da funo social est expresso no art. 421 que impe: A liberdade de contratar
ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. E tambm
no pargrafo nico do art. 2.035: Nenhuma conveno prevalecer se contra-
riar preceitos de ordem pblica, tais como os estabelecidos por este Cdigo para
assegurar a funo social da propriedade e dos contratos.
Enunciado 22, CJF: a funo social do contrato, prevista no art. 421 do novo
Cdigo Civil, constitui clusula geral, que refora o princpio de conservao
do contrato, assegurando trocas teis e justas.
5. Princpio da boa-f objetiva
Trata-se de um padro de comportamento que impe s partes uma atuao
honesta, proba e leal. No se confunde com a boa-f subjetiva que se restringe a um
estado psicolgico da pessoa. A boa-f objetiva desempenha trs funes no CC/02:
a funo interpretativa (art. 113);
a funo de controle (art. 187): limita o exerccio do direito subjetivo, impe-
dindo o abuso de direito;
a funo integrativa (art. 422): objetiva integrar obrigao principal os de-
veres laterais ou anexos (proteo, informao, cooperao etc). por isso
que se diz que, hodiernamente, no se cumpre mais uma obrigao simples-
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mente adimplindo prestao principal. A todo tempo, ladeando a obrigao
principal esto os deveres laterais ou anexos que tambm devero ser atendi-
dos. Caso ocorra to somente o adimplemento da obrigao principal, sem se
cumprir com os deveres laterais ou anexos, ter havido o que se designa de
violao positiva do contrato ou adimplemento ruim. O que nada mais do
que mais uma manifestao de inadimplemento das obrigaes.
Enunciado 25, CJF: O art. 422 do Cdigo Civil no inviabiliza a aplicao,
pelo julgador, do princpio da boa-f nas fases pr e ps-contratual.
Enunciado 170, CJF: A boa-f objetiva deve ser observada pelas partes na
fase de negociaes preliminares e aps a execuo do contrato, quando tal
exigncia decorrer da natureza do contrato.
6. Teorias decorrentes do
princpio da boa-f objetiva
6.1 O Tu Quoque
Haver aplicao do tu quoque sempre que a parte que viola a norma jurdica pre-
tenda, posteriormente, a sua aplicao em benefcio prprio. Por isso, comum dizer
que no se deve fazer ao outro o que no faria a si mesmo. Aplicao clarssima do tu
quoque encontramos na locuo do art. 180 do CC: O menor, entre dezesseis e dezoito
anos, no pode, para eximir-se de uma obrigao, invocar a sua idade se dolosamente
a ocultou quando inquirido pela outra parte, ou se, no ato de obrigar-se, declarou-se
maior. O que o referido artigo quer dizer que diante da malcia empregada pelo
menor, o negcio ser perfeitamente vlido e exigvel, no podendo o menor entre
dezesseis e dezoito anos, depois de realizado o negcio, buscar a proteo da lei, se
de incio agiu esperta e maliciosamente enganando a outra parte acerca de sua idade.
6.2 O Duty to mitigate the loss
Por Duty to mitigate the loss devemos entender o dever que tem o sujeito de
mitigar a perda. Explicamos. que o prprio credor da relao jurdica obrigacional
tem o dever de atenuar o seu prprio prejuzo. Fica fcil vislumbrar a aplicao do
Duty to mitigate the loss tendo como pano de fundo o dever de colaborao que deve
existir entre as partes contratantes.
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Enunciado n 169, CJF: O princpio da boa-f objetiva deve levar o credor a
evitar o agravamento do prprio prejuzo.
Informativo 439, STJ: REsp 758.518 PR. J. 17/06/2010
7. Princpio da justia contratual
Princpio da Justia Contratual: busca-se o equilbrio na relao contratual. Este
equilbrio dever estar presente tanto na origem do contrato, como ao longo de sua
execuo, em se tratando de contratos de execuo futura.
Por isso se diz que se exige que o equilbrio seja:
gentico: desde a origem do contrato;
e funcional: ao longo da execuo contrato.
Caso o equilbrio gentico seja ofendido, a soluo se socorrer dos institutos
da leso (art.157,CC) e do estado de perigo (art. 156, CC) que induziro anulao
do negcio (art. 171, II, CC).
Caso o equilbrio funcional seja ofendido, a soluo se socorrer do instituto da
vedao onerosidade excessiva.
7.1 Vedao onerosidade excessiva: a reviso contratual
Trata-se da aplicao moderna da clusula rebus sic stantibus (traduo: perma-
necendo assim as coisas.). Alguns doutrinadores noticiam que essa clusula j era
aplicada na Idade Mdia com o intuito de buscar o equilbrio nos contratos. Assim,
no obstante a existncia do pacta sunt servanta a vincular as partes, os simpatizantes
desta clusula propugnavam que o pacta sunt servanda s teria aplicao desde que
permanecendo assim as coisas. Isto , se houvesse, nos contratos de execuo que
se estendessem ao longo do tempo, qualquer modicao, que conduzisse qualquer
das partes situao de penria, o contrato no deveria ser cumprido, afastando-se o
pacta sunt servada em prol da justia contratual. Entretanto, por receio de a clusula
gerar insegurana nas relaes negociais, ela foi afastada e caiu em desuso. Com
os efeitos trgicos da 1 Guerra Mundial, a clusula rebus sic stantibus voltou a ser
aplicada na Europa.
Em nosso ordenamento jurdico, encontramos a aplicao da referida clusula
no Cdigo de Defesa do Consumidor e no Cdigo Civil de 2002.
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7.2 Manifestaes da Vedao Onerosidade Excessiva
A vedao onerosidade excessiva que, como dito acima, trata-se da aplicao
moderna da clusula rebus sic satntibus, se manifesta por meio de duas teorias: teoria
da impreviso e teoria da quebra da base objetiva do negcio jurdico.
7.3 Teoria da Impreviso
prevista no art. 478 do CC;
aplicao da vedao onerosidade excessiva nas relaes regidas pelo C-
digo Civil;
consequncia: resoluo do contrato, sendo que os efeitos da sentena que a
decretar retroagiro data da citao;
Requisitos:
1. contrato de execuo futura continuada ou diferida;
2. acontecimento de evento extraordinrio e superveniente que coloque
uma das partes em situao de onerosidade excessiva, isto , que conduza
uma das partes runa;
3. que esse acontecimento seja imprevisvel;
4. que gere extrema vantagem para uma das partes.
Crticas teoria da impreviso: A doutrina aponta que em razo do princpio
da funo social dos contratos (art. 421, CC) e do princpio da conservao ou
preservao dos contratos, o coerente seria que o manejo da teoria da imprevi-
so, em primeiro plano, conduzisse reviso do contrato e no sua resoluo.
Outra crtica formulada pela doutrina a de que a imposio do 4 requisito
(que gere extrema vantagem para uma das partes) acaba por inviabilizar a aplica-
o do instituto, uma vez que a realidade comprova que muitas vezes uma das partes
conduzida total runa em razo do evento superveniente, porm, no necessaria-
mente a outra parte obtm extrema vantagem.
Enunciado n 175, CJF: A meno imprevisibilidade e extraordinarie-
dade, insertas no art. 478 do Cdigo Civil, deve ser interpretada no somente
em relao ao fato que gere o desequilbrio, mas tambm em relao s con-
sequncias que ele produz.
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Enunciado n 176, CJF: Em ateno ao princpio da conservao dos neg-
cios jurdicos, o art. 478 do Cdigo Civil de 2002 dever conduzir, sempre que
possvel, reviso judicial dos contratos e no resoluo contratual.
8. Teoria da quebra da base
objetiva do negcio jurdico
8.1 A teoria da quebra da base
objetiva do negcio jurdico
Prevista no art. 6, V do CDC;
Representa a aplicao da vedao onerosidade excessiva nas relaes de
consumo;
Consequncia: reviso do contrato (efeito coerente com o princpio da funo
social dos contratos);
Requisitos:
1. contrato de execuo futura continuada ou diferida;
2. acontecimento de evento extraordinrio e superveniente que coloque
uma das partes em situao de onerosidade excessiva, isto , que conduza
uma das partes runa.
9. Classicao dos contratos
9.1 Quanto ao momento do aperfeioamento do contrato
a. Consensuais: so aqueles contratos que se perfazem com o simples
acordo de vontade das partes. Com a anlise do princpio do consensu-
alismo, vericamos que a regra que os contratos so consensuais. Por
exemplo, o contrato de compra e venda, a locao, a doao etc.
b. Reais: so aqueles contratos em que no basta o acordo de vontades para
se formarem, exigindo, pois, a entrega da coisa. So contratos reais o de-
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psito, o comodato, o mtuo e o contrato estimatrio. Nesses contratos,
antes da entrega da coisa o que h apenas uma promessa de contratar.
9.2 Quanto s formalidades exigidas
a. Formais: so aqueles contratos em que no basta a manifestao de
vontade das partes, para se formarem exige-se o cumprimento de uma
formalidade, por exemplo, a compra e venda de bem imvel de valor
superior a 30 vezes o salrio mnimo que dever ser feito por meio de
escritura pblica (art. 108, CC).
b. Informais: so aqueles contratos em que no h a exigncia de formalida-
des. Por exemplo, a compra e venda de bem mvel.
9.3 Quanto s obrigaes das partes
a. Unilaterais: so aqueles contratos em que apenas uma das partes assume
obrigao. Como exemplo, temos, em regra, a doao, o mandato, o
mtuo, o comodato e o depsito.
b. Bilaterais ou sinalagmticos: so aqueles contratos em que ambas as par-
tes assumem obrigaes. Exemplos so a compra e venda, a locao, a
troca, a prestao de servios etc.
9.4 Quanto ao sacrifcio patrimonial sofrido
a. Onerosos: so os contratos em que ambas as partes sofrem sacrifcio patri-
monial. Exemplos: a compra e venda e a locao.
b. Gratuitos ou Bencos: so aqueles contratos em que apenas uma das
partes sofre sacrifcio patrimonial. Exemplo: contrato de doao.
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10. Classicao dos contratos II
10.1 Quanto previso legal
a. Tpicos: so os contratos regulados por lei. Por exemplo, a compra e
venda, a doao, o seguro etc.
b. Atpicos: so os contratos que no foram regulados pela lei. Por exemplo,
o contrato de cesso de clientela. No que respeita aos contratos atpicos,
o art. 425 do CC preceitua: lcito s partes estipular contratos atpicos,
observadas as normas gerais xadas neste Cdigo.
10.2 Quanto ao tempo de execuo
ou momento do cumprimento
a. Instantneo (execuo imediata): trata-se do contrato em que o cum-
primento se d logo em seguida a sua constituio Por exemplo, uma
compra e venda com pagamento estipulado para que seja vista.
b. Execuo continuada: trata-se do contrato em que o seu cumprimento
se d paulatinamente por meio de subvenes peridicas, isto , ocorre o
pagamento de parcelas. Por exemplo, a compra e venda com pagamento
estipulado por meio de parcelas quinzenais, mensais, trimestrais etc.
c. Execuo diferida: trata-se do contrato em que o cumprimento tambm
ocorrer no futuro, porm de uma s vez. Por exemplo, a compra e venda
com pagamento efetuado por meio de um cheque ps-datado.
10.3 Quanto pessoalidade
a. Impessoais: so os contratos em que se desconsideram as caractersticas
pessoais do contratante, podendo ser cumprido por qualquer um. Por
exemplo, o contrato de compra e venda.
b. Pessoais ou Personalssimos ou intuitu personae: so os contratos em que
se levam em considerao as caractersticas pessoais de um dos contra-
tantes. Por exemplo, o contrato de ana. Tanto assim, que na ana,
quando do falecimento do ador o que h a extino do contrato, trans-
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ferindo-se aos herdeiros do ador apenas eventuais dbitos j vencidos,
dentro das foras da herana, e no a condio de ador (art. 836, CC).
10.4 Quanto independncia
a. Principal: so aqueles contratos que subsistem por si prprios, independen-
temente de qualquer outro contrato. Por exemplo, o contrato de locao.
b. Acessrio: so aqueles que dependem de outro para existir. Por exemplo,
o contrato de ana.
11. Classicao dos contratos III
11.1 Quanto ao modo de elaborao
a. Paritrio: aquele em que as clusulas so xadas livremente pelas partes,
aps debate entre elas.
b. De adeso: aquele que foi elaborado exclusivamente por umas das partes.
11.2 Regras importantes acerca do contrato de adeso
Art. 54, CDC: Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido
aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo
fornecedor de produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou mo-
dicar substancialmente o seu contedo.
Art. 423, CC: Quando houver no contrato de adeso clusulas ambguas ou
contraditrias, dever-se- adotar a interpretao mais favorvel ao aderente.
Art. 424, CC: Nos contratos de adeso, so nulas as clusulas que estipulem a
renncia antecipada do aderente a direito resultante da natureza do negcio.
Enunciado n171, CJF: O contrato de adeso, mencionado nos arts. 423 e
424 do novo Cdigo Civil, no se confunde com o contrato de consumo.
Enunciado n 172, CJF: As clusulas abusivas no ocorrem exclusivamente
nas relaes jurdicas de consumo. Dessa forma, possvel a identicao
de clusulas abusivas em contratos civis comuns, como, por exemplo, aquela
estampada no art. 424 do Cdigo Civil de 2002.
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12. Classicao dos contratos IV
12.1 Quanto aos riscos
a. Comutativos: as prestaes de ambas as partes j so pr-estimadas, isto ,
as prestaes so certas e determinadas. Ex.: contrato de compra e venda
(em regra), contrato de locao etc.
b. Aleatrios: a prestao de uma das partes poder ser devida ou no, a depen-
der do fator sorte (lea). O CC prev duas formas de contratos aleatrios:
Contrato aleatrio emptio spei: um dos contratantes assume o risco
relativo prpria existncia da coisa ou do fato, no obstante um preo
que ser pago integralmente, mesmo que a coisa ou fato no venham a
existir no futuro, desde que no haja dolo ou culpa da outra parte. Art.
458, CC (ex.: seguro de acidente de veculo);
Contrato aleatrio emptio rei speratae: o risco se reduz quantidade da
coisa comprada, uma vez que um mnimo dever ser apresentado. Art.
459, CC (ex.: compra da safra de 2012). Ateno: nessa hiptese, se nada
vier a existir, no haver alienao (art. 459, pargrafo nico, CC).
13. A formao dos contratos
Os contratos se formam perpassando-se por fases que, na maioria das vezes, se
misturam e interpenetram, sendo difcil a sua identicao.
13.1 Fases de formao dos contratos
1. Negociaes Preliminares
2. Proposta
3. Aceitao
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13.2 Negociaes preliminares
so as conversas iniciais, as sondagens, as tratativas acerca do futuro contrato
a ser celebrado;
neste momento surge a minuta contratual que a reduo a termo dos pontos
do futuro negcio a ser celebrado;
em regra, no geram vinculao ou obrigatoriedade entre as partes. Excep-
cionalmente, h julgados no sentido de as negociaes preliminares terem
vinculado as partes por gerarem excessiva expectativa de contratao, de
modo que a no contratao origina o direito de indenizao parte prejudi-
cada, tudo isso em observncia boa-f objetiva.
13.3 Proposta/Oferta/Policitao
Surgem nesta fase duas partes:
Figura 2 Proposta/Oferta/Policitao
Proponente
ou Policitante
(autor da proposta) (destinatrio da proposta)
Oblato ou
Policitado
o proponente ou policitante se vincula a aquilo que oferecer (art. 427, CC). A
proposta no obriga o oblato, to somente o proponente;
a proposta se traduz na manifestao sria e precisa do proponente no sentido
de contratar, apresentado os pontos essenciais do futuro negcio;
a proposta poder ser realizada entre presentes (quando as partes podem se co-
municar imediatamente, e aqui se considera a proposta feita por telefone) ou
entre ausentes (quando as partes no podem se comunicar imediatamente);
uma vez que h a vinculao do proponente, realizada a proposta, esta no
poder ser revogada ou modicada, salvo as hipteses do art. 428 do CC,
abaixo transcritas:
I. se, feita sem prazo a pessoa presente, no foi imediatamente aceita.
Considera-se tambm presente a pessoa que contrata por telefone ou por
meio de comunicao semelhante;
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II. se, feita sem prazo a pessoa ausente, tiver decorrido tempo suciente para
chegar a resposta ao conhecimento do proponente; Trata-se do chamado
prazo moral que aps o seu decurso o proponente estar desvinculado;
III. se, feita a pessoa ausente, no tiver sido expedida a resposta dentro do
prazo dado;
IV. se, antes dela, ou simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra
parte a retratao do proponente.
A retratao da proposta: conforme art. 428, IV, CC, o proponente poder se
retratar da proposta desde que faa chegar a retratao da proposta ao conhe-
cimento do oblato antes da prpria proposta (ex.: envia proposta por carta e
antes que a carta chegue s mos do oblato, lhe telefona se retratando) ou pelo
menos concomitantemente a ela.
Se o oblato aceitar fora do prazo que lhe foi dado, ou com adies, restries,
ou modicaes, tal fato importar nova proposta (art. 431, CC). Assim, nessa
hiptese, os papis se modicaro: o oblato se tornar proponente e esse, por
sua vez, se tornar oblato.
14. Fases de formatao dos contratos II
14.1 Aceitao
Ocorre quando o oblato adere proposta;
Gera vinculao por parte do oblato, que agora se torna obrigado ao contrato.
A retratao da aceitao: conforme art. 433, CC, o oblato poder se retratar
da aceitao desde que faa chegar a retratao da aceitao ao conhecimento
do proponente antes da prpria aceitao ou, pelo menos, ao mesmo tempo
(art. 433, CC);
A aceitao poder ocorrer entre presentes (quando as partes podem se co-
municar imediatamente) ou entre ausentes (quando as partes no podem se
comunicar imediatamente).
Com a aceitao que se considera que houve a formao do contrato;
Quando se forma o contrato quando a aceitao se d entre presentes?
Com a manifestao de vontade por parte do oblato no sentido de
aderir ao contrato.
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Quando se forma o contrato quando a aceitao se d entre ausentes?
Vrias teorias procuram explicar essa situao. A teoria adotada em
nosso ordenamento jurdico a teoria da expedio. Assim, se con-
sidera formado o contrato quando a aceitao se der entre ausentes,
quando do envio ou da postagem da aceitao (art. 434, 1 parte: Os
contratos entre ausentes tornam-se perfeitos desde que a aceitao
expedida). Essa a regra. Porm, trata-se de teoria relativa e a regra
comportar excees, de tal modo que o contrato no produzir os
seus efeitos, no ter eccia. So as seguintes hipteses:
No caso de retratao da aceitao (art. 433, CC);
Se o proponente se houver comprometido a esperar resposta, assim
somente quando a aceitao chegar s mos do proponente que o
contrato passar a produzir os seus efeitos;
Se a resposta no chegar no prazo convencionado.
Caso o oblato venha a falecer ou tornar-se incapaz depois da expedio da
aceitao, o contrato j estar formado;
Resposta tardia: caso a aceitao, por circunstncia imprevista, chegue tardia-
mente s mos do proponente, isto , aps ter transcorrido o prazo da proposta,
o art. 430 do CC soluciona a questo dizendo que o proponente dever ime-
diatamente comunicar ao oblato (aceitante) que j contratou com terceiros
ou que no deseja mais contratar para que no responda por perdas e danos.
15. Contrato preliminar
15.1 O que contrato preliminar
Contrato preliminar o mesmo que pr-contrato, compromisso, pactum de con-
trahendo ou contrato preparatrio. Conceito: o contrato por meio do qual as partes se
obrigam a futuramente a celebrar outro que ser considerado denitivo ou principal.
Portanto, o contrato preliminar encerra em si a promessa de contratar futuramente.
O contrato preliminar um negcio cujo objeto outro futuro contrato, que
ser designado de denitivo ou principal. Ex.: comum as partes, por no interessar
ou no ser conveniente, no celebrar de incio o contrato principal. a situao em
que uma pessoa pretendendo comprar um apartamento e no tendo o valor integral
para o pagamento, para amarrar o negcio, faz contrato de promessa de compra
e venda com o vendedor em que se estipula o pagamento de 24 parcelas de 10 mil
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reais e que ao trmino do pagamento das parcelas, o vendedor dever outorga-lhe a
escritura denitiva do imvel, que nada mais do que o contrato principal de com-
pra e venda. O que h que enquanto se pagava as parcelas no havia contrato de
compra e venda, to somente um contrato de promessa de compra e venda.
Figura 3 Contrato preliminar
Promessa de
Compra e Venda
ou Contrato
Preliminar
de Compra
e Venda
Contrato
Defnitivo
de Compra
e Venda
15.2 Requisitos do contrato preliminar
Se o objetivo do contrato preliminar a celebrao do contrato denitivo, o con-
trato preliminar dever seguir os mesmos requisitos do contrato denitivo, exceto no
que diz respeito forma. Assim, exige-se a mesma capacidade das partes e o mesmo
objeto do contrato denitivo. Porm, a forma no. Ex.: Se vou comprar um imvel
de valor superior a 30 vezes o salrio mnimo, o contrato de compra e venda (con-
trato denitivo) dever ser feito por escritura pblica, que a forma imposta pelo art.
108, CC. Entretanto, se antes pretendo fazer um contrato preliminar, posso faz-lo
por meio de instrumento particular, pois a forma do contrato preliminar no precisa
ser a mesma do contrato denitivo.
Ausncia de clusula de arrependimento: para que o contrato preliminar obri-
gue celebrao do contrato denitivo necessrio que dele no conste clusula de
arrependimento.
Estando cumprida a obrigao de uma das partes do contrato preliminar (ex.:
pagamento de todas as parcelas avenadas), poder esta parte exigir a celebrao do
contrato denitivo, fornecendo um prazo para que a outra o efetive (art. 463, CC).
Duas consequncias podero advir:
A execuo forada do contrato preliminar: ocorre quando uma das partes
requer ao juiz para que supra a vontade da parte inadimplente, atribuindo
carter denitivo ao contrato preliminar (art. 464, CC);
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Caso se trate de obrigao infungvel ou personalssima, a parte prejudicada
poder pleitear ao juiz indenizao por perdas e danos (art. 465, CC).
15.3 Espcies de Contrato Preliminar
Bilateral: quando ambas as partes se obrigam a celebrar o contrato denitivo;
Unilateral (tambm conhecido por opo): quando apenas uma das partes est
obrigada a celebrar o contrato denitivo. Ex.: reserva de mesa em um restau-
rante. O restaurante obrigado a celebrar o contrato denitivo, porm, a pessoa
que fez a reserva poder comparecer ou no ao restaurante e efetivar o contrato
denitivo. O contrato preliminar unilateral est previsto no art. 466, CC.
16. Excees ao princpio da
relatividade dos contratos
Ao estudarmos o princpio da relatividade dos contratos vericamos que os con-
tratos s vinculam e produzem efeitos inter partes, isto , entre as partes que con-
trataram. Entretanto, tal princpio comporta excees. Situaes em que os efeitos
do contrato espargiro sobre terceiros. So elas: a estipulao em favor de terceiro, a
promessa de fato de terceiro e o contrato com pessoa a declarar.
16.1 A estipulao em favor
de terceiro (arts. 436/438, CC)
A estipulao em favor de terceiros tida como exceo ao princpio da relati-
vidade dos contratos, no obstante para que se atinja o terceiro seja necessria a sua
estipulao.
A estipulao em favor de terceiros se desenvolve em dois momentos:
1 . Quando uma das partes (o estipulante) estipula com a outra (o promi-
tente) a reverso de certo benefcio patrimonial em favor de um terceiro
(o benecirio). Nesse momento, o terceiro se encontra totalmente
alheio ao negcio que feito sua revelia.
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2 . Ocorrido o fato propulsor da vantagem ao terceiro, este convocado para
que consinta pelo recebimento do benefcio.
3 . Ex.: o seguro de vida. O estipulante estabelece com o promitente que
certa vantagem patrimonial dever reverter em favor de uma determinada
pessoa em caso de seu falecimento. Com o falecimento do estipulante,
surge a relao entre o promitente (a seguradora) e o terceiro (beneci-
rio), para que este ltimo consinta no recebimento da indenizao.
Obs.: O benecirio no precisa ter capacidade contratual, ao contrrio das ou-
tras partes.
16.2 A Promessa de fato de terceiro (arts. 439/440, CC)
A promessa de fato de terceiro negcio celebrado entre duas partes capazes,
cujo objeto se delimita em uma prestao ou fato a ser realizado por um terceiro
estranho a relao inicialmente entabulada. Ex.: uma pessoa (promitente) promete
a outra que o cantor Roberto Carlos (terceiro) ir cantar em sua festa.
Se o terceiro no anuir em cumprir o estabelecido no contrato, ele no ter
obrigao nenhuma, hiptese em que as perdas e danos sero devidas pelo
promitente. Assim, o art. 439 estabelece: Aquele que tiver prometido fato de
terceiro responder por perdas e danos, quando este o no executar.
O terceiro ir se obrigar apenas a partir do momento em que se vincular ao
cumprimento do fato. Caso o terceiro no cumpra com a obrigao, este res-
ponder por perdas e danos, e nada dever o promitente que em razo da
aderncia ao negcio por parte do terceiro, foi exonerado da relao. Por isso,
o art. 440: Nenhuma obrigao haver para quem se comprometer por outrem,
se este, depois de se ter obrigado, faltar prestao.
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17. Contrato com pessoa a declarar
17.1 Excees ao Princpio da Relatividade
dos Contratos (continuao)
Contrato com pessoa a declarar (arts. 467/ 471, CC): o contrato com pessoa a
declarar contrato que se estabelece entre duas partes, sendo que uma delas se
reserva o direito de oportunamente indicar um terceiro para que esse assuma
todos os direitos e obrigaes dele decorrentes. Ex.: Joo pretende adquirir o
terreno ao lado de sua casa, que pertence a Paulo. Como somente interessa a
Joo o terreno de Paulo, esse sabendo que Joo far o negcio, impe preo
bem acima do valor de mercado do imvel para a venda a Joo. Joo recorre
ento a Francisco, seu amigo, para que faa o negcio com Paulo, porm, se
reserve o direito de oportunamente indicar quem assumir os direitos e obriga-
es decorrentes daquele contrato. Eis que no momento oportuno indicado
Joo. Perceba-se que tal negcio permitido pela lei, sobretudo, para evitar a
especulao de Paulo e promover o princpio da ampla circulao de riqueza.
Ademais, a gura contratual se mostra interessante na medida em que se evita
uma segunda escritura com todos os seus custos e encargos. Basicamente:
o negcio realizado entre duas partes e, posteriormente, uma delas indica
outra pessoa que assumir a sua posio.
Clusula pro amico eligendo: a clusula que defere o direito a uma das partes
de indicar uma terceira pessoa para assumir os direitos e obrigaes de uma
das partes. Prazo para a indicao: estar previsto no contrato. Caso o contrato
seja omisso, a lei estipula que dever haver a indicao no prazo de 5 dias da
concluso do contrato (art. 468, CC).
Forma da aceitao da pessoa nomeada: a aceitao da pessoa nomeada s
produzir efeitos se se revestir da mesma forma utilizada para o contrato (art.
468, pargrafo ncio, CC). Efeitos ex tunc da aceitao: a partir da aceitao
do nomeado, os efeitos do contrato retroagiro em relao a sua pessoa desde
o dia em que o contrato foi celebrado, e no do dia de sua nomeao (art. 469,
CC). E claro, o contratante originrio ser liberado dos efeitos do negcio.
Entretanto, perduraro os efeitos do contrato em relao aos contratantes ori-
ginrios nas seguintes hipteses:
Caso no haja a indicao no prazo determinado ou em 5 dias conforme
previso legal (art. 470, I, CC);
Caso haja a indicao, porm o nomeado no aceite (art. 470, I, CC);
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Caso haja a indicao de pessoa insolvente, e a outra pessoa o desconhecia
no momento da indicao (art. 470, II c/c 471, CC);
Caso haja a indicao de pessoa incapaz para contratar (art. 471, CC).
18. Vcios redibitrios
Dois sistemas existem em nosso ordenamento jurdico para tratar dos vcios redi-
bitrios: o do Cdigo Civil e o do Cdigo de Defesa do Consumidor. Na sistemtica
do CDC o nome que se d de vcio do produto ou servio. Assim, cumpre de in-
cio identicar o tipo de relao (se relao regida pelo CC ou relao de consumo)
para sabermos qual o enquadramento jurdico ser dado ao caso concreto.
18.1 Pelo Cdigo civil (arts. 441/446)
Conceito: Vcio redibitrio o defeito oculto que contm a coisa que foi ob-
jeto de contrato comutativo e que a torne imprpria ao uso ou prejudique o
seu valor. O contrato que originou a relao: dever ser comutativo e oneroso.
Assim, se a coisa for recebida em virtude de contrato gratuito (ex.: doao)
no cabe aplicao da sistemtica dos vcios redibitrios. Entretanto, h uma
exceo: se a doao for com encargo, tambm conhecida por doao modal,
a qual o CC chama de doao onerosa, aplicam-se as regras dos vcios redi-
bitrios (art. 441, pargrafo nico).
Objeto passvel de padecer de vcio redibitrio: a coisa.
Como dever ser o defeito: oculto, isto , aquele que no poderia ter sido facil-
mente detectado pelos sentidos humanos. Efeitos: diante do vcio constatado,
o adquirente ter duas opes (art. 442):
A ao redibitria: visa a rescindir o contrato, devolvendo a coisa e recebendo
de volta o valor que foi pago por ela. Alm disso, poder nessa ao pleitear
indenizao por perdas e danos se o alienante conhecia do vcio ou defeito da
coisa (art. 443);
A ao estimatria ou quanti minoris: visa a to somente um abatimento no
preo. Se j tiver havido o pagamento, o que se requer, por bvio, uma res-
tituio proporcional do valor pago.
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19. Vcios redibitrios II
Prazo decadencial para o ajuizamento das aes cabveis (art. 445):
Para bens mveis: 30 dias a contar da entrega efetiva da coisa;
Para bens imveis: 1 ano a contar da entrega efetiva da coisa.
Se o adquirente j estava na posse da coisa (ex.: j havia alugado o apartamento
e resolve compr-lo): os prazos sero reduzidos pela metade, porm a contagem
iniciar-se- da alienao. Assim:
Para bens mveis: 15 dias a contar da alienao;
Para bens imveis: 6 meses a contar da alienao.
Quando o vcio, por sua natureza, s puder ser conhecido mais tarde: o prazo
ser o mesmo, isto , 30 dias para bens mveis e 1 ano para bens imveis, porm
sero contados da descoberta do vcio, no podendo ultrapassar cento e oitenta
dias, em se tratando de bens mveis; e de um ano, para os imveis (art. 445, 1).
Enunciado n 174, CJF: Em se tratando de vcio oculto, o adquirente tem
os prazos do caput do art. 445 para obter redibio ou abatimento de preo,
desde que os vcios se revelem nos prazos estabelecidos no pargrafo primeiro,
uindo, entretanto, a partir do conhecimento do defeito.
Informativo 418, STJ: REsp. 991.317 MG. J. 03/12/2009.
20. Evico
Conceito: a perda da coisa em virtude de sentena judicial ou deciso ad-
ministrativa que a atribui a terceiro que possua direito anterior sobre ela. Ex.:
Joo compra um carro de Paulo. Posteriormente, Manuel ajuza ao reivin-
dicatria em face de Joo pleiteando o carro, sobre o fundamento de que o
carro lhe pertencia e havia sido-lhe furtado. A deciso obriga Joo a entregar
o carro a Manuel.
Enunciado n 29, CJF: a interpretao do art. 456 do novo Cdigo Civil per-
mite ao evicto a denunciao direta de qualquer dos responsveis pelo vcio.
Informativo 414, STJ: REsp 1.047.882 RJ. J. 03/11/2009.
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21. Evico II
O evicto (adquirente) diante da evico poder voltar-se contra o alienante.
Entretanto, devem ser observados dois aspectos:
Se o evicto estava de boa-f (se adquiriu a coisa do alienante sem saber que a
coisa pertencia a um terceiro ou que sobre ela pendia disputa judicial): ter
direito a receber de volta o valor pago pela coisa e ainda uma indenizao pela
evico (art. 450, CC);
Se o evicto estava de m-f (se adquiriu a coisa do alienante sabedor de que
a coisa pertencia a um terceiro ou que sobre ela pendia disputa judicial): ter
direito a receber de volta o valor pago pela coisa, em razo de se vedar o
enriquecimento ilcito, porm no ter direito a receber a indenizao pela
evico sofrida (art. 457, CC). As partes podem, por clusula expressa, refor-
ar, diminuir ou excluir a responsabilidade pela evico (art. 448).
A evico poder ser:
Total: quando o adquirente for completamente despojado da coisa (ex.: o ad-
quirente comprou o carro e entregou todo o veculo ao evictor).
Parcial: quando o adquirente for parcialmente despojado da coisa (ex.: o ad-
quirente comprou o carro e entregou apenas o seu rdio, pois apenas esse era
produto do furto, permanecendo com o carro para si).
Na hiptese de evico parcial, ainda devemos observar se a perda parcial foi
considervel ou no (art. 455).
Se tiver sido considervel: o evicto poder optar entre a resciso do contrato
realizado com adquirente, j que a coisa no mais lhe serve diante da perda
parcial considervel ou, ento, um abatimento no valor j pago.
Se no tiver sido considervel: o evicto somente ter a opo de pedir um
abatimento no valor j pago por meio de uma indenizao.
22. Extino dos contratos
A extino do contrato poder se dar, basicamente, por meio das seguintes formas:
Normal: quando ocorre o adimplemento da obrigao.
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Por fatos anteriores celebrao: nas hipteses de nulidade (arts. 166/167,
CC) e anulabilidade (art. 171, CC).
Por fatos posteriores celebrao: poder ocorrer por meio da resoluo ou
resilio do contrato.
Por morte: em se tratando de contratos personalssimos, em havendo o faleci-
mento da parte, o contrato se extinguir por razes evidentes.
23. Extino por fatos posteriores celebrao
23.1 A extino dos contratos por fatos posteriores
sua celebrao: a resoluo e a resilio
A resoluo ocorrer nas seguintes hipteses:
Por inexecuo culposa do contrato: caber indenizao por perdas e danos;
Por inexecuo no culposa do contrato (decorrente de caso fortuito e fora
maior): no caber indenizao por perdas e danos;
Por onerosidade excessiva: hiptese do art. 478 do CC.
A resilio ocorrer na hiptese em que o trmino do contrato alcanado por
fora da vontade. Assim, a resilio poder ser:
Bilateral: quando ambas as partes decidem colocar m ao contrato. D-se por
meio do distrato que dever ser feito pela mesma forma utilizada para o con-
trato (art. 472, CC).
Unilateral: quando apenas uma das partes decide por sua vontade colocar m
ao contrato. Ocorre em hipteses excepcionais previstas em lei (ex.: locao,
mandato, depsito, comodato).
23.2 As diversas acepes da palavra resciso
A palavra resciso muitas vezes utilizada como gnero que abarca as hi-
pteses de resoluo e resilio. Entretanto, a doutrina mais avisada restringe o
termo para as hipteses em que o vcio se d na origem como na evico e no vcio
redibitrio.
1. Introduo
A Ilicitude ocupa lugar em qualquer ramo do Direito, uma vez que ilicitude
a contrariedade entre a conduta do agente e o Direito. Assim, estaremos diante de
um ilcito penal se a contrariedade se der no mbito das normas penais que so de
Direito Pblico. J o ilcito civil, a contrariedade se d entre a conduta do agente
perante as normas de Direito Civil que so normas cunhadas em Direito Privado.
1.1 Responsabilidade Contratual e Extracontratual
O dever jurdico de uma pessoa pode decorrer de uma relao jurdica obri-
gacional preexistente (relao contratual) ou de um preceito geral de Direito. No
primeiro caso, a violao ao dever jurdico ocasionar a responsabilidade contratual;
no segundo caso, a violao ao dever jurdico ocasionar a responsabilidade extra-
contratual, tambm chamada de aquiliana.
Captulo 8
Responsabilidade civil
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1.2 Responsabilidade Subjetiva e Objetiva
Quando o fundamento do dever de indenizar decorrer da culpa lato sensu, esta-
remos diante de uma responsabilidade subjetiva. Ou seja, avalia-se o elemento an-
mico do agente causador do dano para poder responsabiliz-lo. A responsabilidade
objetiva, ao revs, aplicvel independentemente da aferio de culpa do agente cau-
sador do dano. Assim, basta a supervenincia do dano para a sua responsabilizao.
2. Responsabilidade civil subjetiva
Elementos:
1. Conduta humana antijurdica
2. Nexo causal
3. Dano
2.1 A Conduta Humana Antijurdica (Ilcita)
Para que surja a responsabilidade, devemos compreender que a conduta hu-
mana que ocasiona o prejuzo. Essa conduta humana pode ser tanto uma ao
(atuao positiva), como uma omisso (atuao negativa). A atuao positiva fcil
de ser visualizada. J a atuao negativa, nem sempre. Para tanto, necessrio que o
agente tenha a obrigao de atuar de determinada forma, e no atua, fazendo com
que a sua omisso gere um dano a algum.
Ademais, no podemos parar na simples ao ou omisso que cause um dano a
outrem. necessrio que essa ao ou omisso seja, necessariamente, antijurdica.
Para que haja a responsabilizao, necessrio que a conduta humana viole um
dever jurdico, havendo, outrossim, a ofensa ao vetusto princpio geral de Direito do
neminem laedere. Tal axioma decorre do Direito Romano, gerando a imposio de
que a ningum dado o direito de lesar ningum. As formas psicolgicas pelas quais
a pessoa humana poder agir antijuridicamente, positiva ou negativamente, so: o
dolo e a culpa stricto sensu.
O dolo ocorre quando o agente deliberamente, intencionalmente, atua no sen-
tido de violar o dever jurdico. Por outro lado, a culpa stricto sensu decorre da inob-
servncia de um dever de cuidado e claro ca que no h intencionalidade por parte
do agente que, apenas quer a conduta, no almejando, porm, o resultado. A culpa
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stricto sensu poder se operar pelas seguintes modalidades: negligncia, imprudn-
cia ou impercia.
A negligncia se manifesta pela falta de um cuidado necessrio como, por exem-
plo, um motorista que dirige o seu carro noite com os faris queimados ou utiliza o
seu veculo sem freios. A imprudncia ocorre quando o agente assume um risco desne-
cessariamente como, por exemplo, quando o agente avana um sinal fechado, vindo a
colidir com outro veculo em razo disso. A impercia decorre da falha tcnica daquele
que em tese possua a habilitao necessria. O exemplo clssico o do mdico que
emprega tcnica equivocada em cirurgia, sobrevindo o falecimento do paciente.
Releva notar que o Direito Civil no se preocupa com a ntida separao exis-
tente entre o dolo e a culpa stricto sensu, de modo que os trata como modalidades
do gnero culpa lato sensu. Assim, no importa se o agente agiu com dolo ou culpa
stricto sensu, o resultado ser o mesmo: a reparao ou a indenizao dos danos.
3. Excludentes de ilicitude
As excludentes do ato ilcito esto previstas no art. 188 e so elas: a legtima
defesa, o estado de necessidade, o exerccio regular de um direito e o estrito cumpri-
mento de um dever legal. O que este artigo pretende estabelecer que, causado um
dano sob o plio de uma dessas excludentes, no se ter cometido ato ilcito. Porm,
no se deve esquecer que, embora no se tenha praticado ato ilcito possvel que
seja devida indenizao, uma vez que sobreveio algum dano, conforme propugna
o art. 929 do CC: Se a pessoa lesada, ou o dono da coisa, no caso do inciso II do
art. 188, no forem culpados do perigo, assistir-lhes- direito indenizao do preju-
zo que sofreram. Ex.: a hiptese em que o motorista de um carro, para evitar um
atropelamento, invade uma propriedade, gerando prejuzos ao proprietrio desta
por destruir cerca e matar animais. Por bvio, que o motorista agiu sob um estado
de necessidade e, portanto, no praticou ato ilcito. Entretanto, dever indenizar o
proprietrio pelos danos causados, por fora do art. 929, CC.
4. Danos
Dano a leso sofrida pelo bem jurdico. Se este bem jurdico for um bem
patrimonial estaremos diante de um dano material; entretanto, se este bem jurdico
tratar-se dos direitos de personalidade, estaremos diante de um dano moral.
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Figura 4 Danos
Bem patrimonial
Bem moral
Dano material
Dano moral
4.1 Dano material
O dano material possui duas formas de se manifestar: o dano emergente e o
lucro cessante (art. 402, CC). Por dano emergente compreende-se a ideia do pa-
trimnio efetivamente perdido pela vtima. Portanto, sem maiores diculdades de
se aferir. O lucro cessante vai alm disso. O lucro cessante congura-se pelo patri-
mnio que poderia ter sido adquirido pela vtima e no o foi pela ecloso do evento
danoso. Em termos mais simples, aquilo que a vtima deixou de ganhar em razo da
conduta do agente.
H aceno de aguda tendncia doutrinria que coloca o instituto da perda de uma
chance (perte dune chance), de origem francesa, como um terceiro gnero ao lado
dos danos emergentes e dos lucros cessantes. Por exemplo, pessoa que sofre um aci-
dente de trnsito dentro de um nibus no momento em que estava indo prestar um
concurso. Nessa hiptese, cabe empresa de nibus indenizar a vtima pela perda da
oportunidade de fazer a prova e, por conseguinte, de ser aprovada no concurso?
A perda de uma chance tem se constitudo em verdadeira problemtica para
o ordenamento jurdico brasileiro. Isso porque traar a linha que separa a efetiva
perda patrimonial oriunda da perda de uma oportunidade de uma situao de mera
expectativa no tarefa fcil. A mera expectativa e as esperanas subjetivas de uma
pessoa no seriam, pois, indenizveis. Ao revs, a perda de uma oportunidade efe-
tiva, real e sria ensejaria a indenizao. Para se avaliar esta situao, claro que
estamos diante da grande possibilidade de incerteza do dano, ento o critrio que
poderia ser aventado para que os danos sejam integralmente reparados pela vtima
igualmente a perda de uma chance , seria o grau de probabilidade de obteno
de xito, soluo esta que faria concluir pelo montante da indenizao. Assim, se
a probabilidade for vaga ou pequena, teramos apenas um prejuzo hipottico, no
passvel de ser indenizado.
Informativo 443, STJ: REsp. 821.004 MG. J. 19/08/2010
Informativo 456, STJ: REsp. 1.190.180 RS. J. 16/11/2010
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5. Dano moral
O bem jurdico ofendido tambm poder ser os direitos de personalidade. E
a estamos diante do dano moral. O dano moral pode se dar sob os aspectos f-
sico, psquico e moral. Ou seja, no se tutela apenas o mbito moral dor, tristeza,
sofrimento , mas sim a todos os bens ligados personalidade, como a honra, a
liberdade, a sade, a intimidade, o nome, a imagem, etc. Portanto, a tutela tem por
escopo no s aquilo que moral, mas sim imaterial. O art. 5, V e X da Constituio
Federal de 1988 admite expressamente a reparabilidade do dano moral. O Cdigo
de Defesa do Consumidor, em seu art. 6, VI e VII, ao tratar dos direitos bsicos do
consumidor, tambm no foge a essa posio.
Enunciado 159, CJF: O dano moral, assim compreendido todo o dano ex-
trapatrimonial, no se caracteriza quando h mero aborrecimento inerente a
prejuzo material.
5.1 Cumulao de Danos
* Cumulao de dano material e dano moral Smula 37 do STJ: So cumu-
lveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato.
* Cumulao de dano moral e dano esttico Smula 387 do STJ: possvel
a acumulao das indenizaes de dano esttico e moral.
5.2 Princpio da reparao integral dos danos
Esse princpio impe que a vtima de danos injustos deve ser reparada na nte-
gra, de tal modo que a reparao do dano deva consistir na reconstituio especca
do bem lesado, na recomposio in integrum, para que a vtima venha a encontrar-se
em uma situao tal como se o evento danoso no tivesse ocorrido.
6. Mitigao do princpio da reparao integral
O Cdigo Civil de 2002, inelutavelmente, consagra expressamente o princ-
pio da reparao integral dos danos no caput de seu art. 944. Esse o paradigma.
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Entretanto, com o advento do pargrafo nico do mesmo art. 944, que nos informa
que se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o
juiz reduzir, equitativamente, a indenizao, o sentido modicou-se.
Com esse dispositivo, o Cdigo Civil de 2002 abala toda a lgica jurdica utili-
zada at ento para se aferir o quantum indenizatrio, qual seja, o dano. Trata-se,
em verdade, de critrio baseado no juzo de equidade do julgador, em que se busca
aplicar a proporcionalidade queles casos em que h um total desnvel entre o grau
de culpa do agente causador do dano e o prejuzo causado.
Liquidao de danos: arts. 948/954, CC
6.1 Art. 948, CC: Indenizao em caso de homicdio
Acerca da indenizao em caso de homicdio, merece destaque o art. 948 do
CC que preceitua: No caso de homicdio, a indenizao consiste, sem excluir outras
reparaes:
I. no pagamento das despesas com o tratamento da vtima, seu funeral e o
luto da famlia;
II. na prestao de alimentos s pessoas a quem o morto os devia, levando-se
em conta a durao provvel da vida da vtima.
Dentro da expresso sem excluir outras indenizaes, vislumbramos a possibi-
lidade de se pleitear a reparao pelos danos morais.
Ademais, o ofensor dever arcar com todas as despesas suportadas pela famlia
da vtima como, despesas mdico-hospitalares, gastos com funeral, sepultura etc.
Quanto aos alimentos a quem o morto os devia que se traduz no lucro cessante ou
pensionamento , releva notar que deve ser levada em considerao a expectativa
de vida provvel daquele que faleceu. Esse o critrio que tem sido aplicado pelos
Tribunais. Porm, no h um padro, sendo que h variao na jurisprudncia dos
Tribunais estaduais. No Tribunal de Justia de Minas Gerais, h o entendimento de
que o limite de vida da vtima a se considerar de 65 anos. No TJSP, o limite seria
de 70 anos. No TJRS, em razo do entendimento de que as condies de vida me-
lhoraram, o limite cresceu para 72 anos. Assim, podemos entender que o limite deve
variar de 65 a 72 anos. Se o falecido apresentar idade para alm do limite adotado,
deve-se fazer um clculo de sobrevida que pode variar entre 2 e 5 anos a depender
das condies pessoais da vtima.
Alm disso, para xarmos os valores que devem ser pagos aos dependentes da
vtima, deve-se cogitar de 2/3 do ganho mensal da vtima. Isso porque o tero faltante
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deveria dizer respeito ao falecido e suas despesas pessoais. Assim, multiplicam-se os
2/3 do ganho mensal da vtima pelo nmero de meses at que se alcance a idade
limite mencionada acima.
7. Sistemas de reparao integral
7.1 Sistemas de reparao do dano moral
1. Sistema Fechado: parte de tarifas, tabelas.
2. Sistema Aberto: parte de critrios, que so:
a. Extenso do dano
b. Condies Pessoais da Vtima
c. Grau de culpa
d. Condies econmicas do ofensor
Aplicando, no caso concreto, os quatro critrios mencionados acima, estaremos
sintonizados com entendimento jurisprudencial dominante que se inclina para que
haja a reparao da vtima e, acessoriamente, a punio do agente. Nessa esteira
vale, inclusive, mencionar o enunciado n. 379, aprovado na IV Jornada de Direito
Civil: O art. 944, caput, do Cdigo Civil no afasta a possibilidade de se reconhecer
a funo punitiva ou pedaggica da responsabilidade civil. Informativo 442, STJ:
REsp. 808.601 RS. J. 12/08/2010.
8. Nexo causal
Nexo Causal: a relao de causa e efeito entre a conduta e o resultado.
8.1 Teorias explicativas do nexo causal
1. Teoria da Equivalncia das Condies: toda e qualquer circunstncia
envolvida no desenrolar dos fatos considerada causa. Qualquer ato pra-
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ticado durante a cadeia que ocasione o resultado danoso considerado
uma condio sem a qual o evento danoso no teria sido perpetrado.
2. Teoria da Causalidade Adequada: responder pelo dano aquela pessoa
em que de sua conduta decorra adequadamente o resultado.
3. Teoria dos Danos Diretos e Imediatos: se baseia na redao do art. 403
do CC e impe que responder pelo dano aquela pessoa em que de sua
conduta decorra diretamente o resultado. Essa a teoria aplicada pelo
STF e STJ.
RE 475105 RS. J. 12/08/2010.
REsp. 719738 RS. J. 16/09/2008.
9. Excludentes do nexo causal
As excludentes do nexo causal so: o caso fortuito e a fora maior; culpa exclu-
siva da vtima; e fato de terceiro.
Caso fortuito e fora maior (art. 393, pargrafo nico, CC): o evento neces-
srio cujos efeitos no se podem impedir.
Culpa exclusiva da vtima: no vem prevista no Cdigo Civil. Entretanto,
pacco que se a vtima for responsvel exclusivamente pelo evento danoso,
haver a excluso da responsabilidade do agente, pelo rompimento do nexo
causal. Obs.: O art. 945 do Cdigo Civil de 2002 prev se a vtima tiver
concorrido culposamente para o evento danoso, a sua indenizao ser xada
tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em confronto com a do autor do
dano. Trata-se de hiptese de concorrncia de culpas que no considerada
excludente do nexo causal, to somente causa hbil a diminuir a indenizao.
Culpa de terceiro: exclui o nexo causal, vez que o agente foi apenas um ins-
trumento para a causao do dano. necessrio que a causa se constitua em
conduta totalmente estranha conduta do agente. Obs.: A excludente culpa
de terceiro no tem aplicao em se tratando da responsabilidade do trans-
portador. (art. 735, CC e Smula 187 do STF: A responsabilidade contratual
do transportador, pelo acidente com o passageiro, no ilidida por culpa de
terceiro, contra o qual tenha ao regressiva).
Informativo 443, STJ: REsp. 663.356 SP. J. 19/08/2010.
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10. A responsabilidade civil objetiva
oriunda da atividade de risco
Ao passo que o caput do art. 927 c/c o art. 186 do novo Cdigo Civil nos apre-
senta a teoria subjetiva, o pargrafo nico do mesmo artigo apresenta a teoria obje-
tiva da responsabilidade civil com a seguinte redao: Haver obrigao de reparar
o dano, independentemente de culpa, nos casos especicados em lei, ou quando a
atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza,
risco para os direitos de outrem. (grifamos).
Por esta redao temos que, o fato gerador da responsabilidade objetiva ser a
prpria atividade do causador do dano quando esta se traduzir em risco ou leis
que impusessem a responsabilizao objetiva. Em verdade, a chamada teoria do
risco que fundamenta a responsabilidade objetiva. Por risco devemos entender a
probabilidade do dano, o perigo. Em virtude disso, a concluso imposta a de que
aquele que exerce atividade de risco dever assumir a responsabilidade sobre essa ati-
vidade, independente de culpa. Assim, dispensa-se apenas a culpa, sendo relevantes
as mesmas observaes acerca do nexo causal e do dano elaboradas neste trabalho
por ocasio da explicao da responsabilidade subjetiva.
Enunciado n 38, CJF: A responsabilidade fundada no risco da atividade,
como prevista na segunda parte do pargrafo nico do art. 927 do novo C-
digo Civil, congura-se quando a atividade normalmente desenvolvida pelo
autor do dano causar a pessoa determinada um nus maior do que aos demais
membros da coletividade.
11. A responsabilidade civil objetiva oriunda da lei
11.1 Responsabilidade por fato de terceiro ou de outrem
possvel que uma pessoa seja responsabilizada por um fato de outrem, no
obstante a regra seja de que uma pessoa s responsvel pelos seus prprios atos.
As hipteses de responsabilidade por fato de terceiro esto previstas no art. 932
do CC e so elas:
I. os pais, pelos lhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua
companhia;
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II. o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, que se acharem nas mes-
mas condies;
III. o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos,
no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele;
IV. os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se al-
bergue por dinheiro, mesmo para ns de educao, pelos seus hspedes,
moradores e educandos;
V. os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a
concorrente quantia.
Em todas essas hipteses o que ocorre a responsabilidade objetiva em razo da
responsabilidade por fato de terceiro. No cabendo, portanto, conforme a doutrina
mais avisada, aplicarmos a regra da culpa presumida (eligendo, vigilando...). Isso
porque o art. 933 expresso ao estabelecer: As pessoas indicadas nos incisos I a V
do artigo antecedente, ainda que no haja culpa de sua parte, respondero pelos atos
praticados pelos terceiros ali referidos. (grifamos)
Ademais, importa lembrar que o art. 934 salienta: Aquele que ressarcir o dano
causado por outrem pode reaver o que houver pago daquele por quem pagou, salvo se o
causador do dano for descendente seu, absoluta ou relativamente incapaz. Assim, por
exemplo, o empregador arcar com a indenizao, porm, poder voltar-se contra
o empregado. O que no possvel o ascendente voltar-se contra um descendente
em razo da solidariedade familiar que deve existir.
12. A responsabilidade civil do incapaz
Embora o art. 942 em seu pargrafo nico disponha que a responsabilidade
presente entre as pessoas mencionadas no art. 932 solidria, o art. 928 estipula que
O incapaz responde pelos prejuzos que causar, se as pessoas por ele responsveis no
tiverem obrigao de faz-lo ou no dispuserem de meios sucientes, nos apresentado
no uma responsabilidade solidria, mas sim subsidiria. Assim, concluindo, o mais
adequado acreditarmos no seguinte:
Nas hipteses dos incs. I e II do art. 932: h responsabilidade subsidiria, isto
, a vtima dever primeiramente voltar-se contra os responsveis do incapaz e
somente se esses no tiverem condies ou no tiverem obrigao de indeni-
zar (ex.: extino do poder familiar), que podero recorrer ao incapaz.
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Nas hipteses dos incs.: III, IV e V do art. 932: h responsabilidade solidria,
de modo que, a vtima poder escolher contra quem pretende cobrar a indeni-
zao (ex.: se contra o empregado ou contra o empregador).
Lembremos, ainda, outra inovao do novo Cdigo contida no pargrafo nico
do art. 928: A indenizao prevista neste artigo, que dever ser equitativa, no ter
lugar se privar do necessrio o incapaz ou as pessoas que dele dependem.
Enunciado n 39, CJF: A impossibilidade de privao do necessrio pessoa,
prevista no art. 928, traduz um dever de indenizao equitativa, informado pelo
princpio constitucional da proteo dignidade da pessoa humana. Como con-
sequncia, tambm os pais, tutores e curadores sero beneciados pelo limite
hum anitrio do 7 dever de indenizar, de modo que a passagem ao patrimnio
do incapaz se dar no quando esgotados todos os recursos do responsvel, mas
se reduzidos estes ao montante necessrio manuteno de sua dignidade.
13. A responsabilidade por fato de coisa
possvel que uma pessoa seja responsabilizada por um fato de coisa e tal hip-
tese tambm ser de responsabilidade objetiva. No Cdigo Civil de 2002, ocorrer
nas seguintes hipteses:
Art. 936: O dono, ou detentor, do animal ressarcir o dano por este causado,
se no provar culpa da vtima ou fora maior.
Art. 937: O dono de edifcio ou construo responde pelos danos que resultarem
de sua runa, se esta provier de falta de reparos, cuja necessidade fosse manifesta.
Art. 938: Aquele que habitar prdio, ou parte dele, responde pelo dano prove-
niente das coisas que dele carem ou forem lanadas em lugar indevido.
14. Responsabilidade objetiva por abuso de direito
J vimos que pelo Cdigo Civil de 2002 a responsabilidade objetiva decorrer
de uma atividade de risco ou da prpria lei (exs.: responsabilidades por fato de ter-
ceiro ou de coisa). Por m, importa salientar que a responsabilidade objetiva poder
possuir um terceiro fato gerador: o ato ilcito por abuso de direito. A novidadeira
espcie de ato ilcito est prevista no Cdigo Civil de 2002 no art. 187 e se designa
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por ato ilcito objetivo ou por abuso de direito. Vale a transcrio do art. 187 do novo
Cdigo: Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede
manifestamente os limites impostos pelo seu m econmico ou social, pela boa-f ou
pelos bons costumes.
A compreenso dessa espcie de ato ilcito parte da ideia de que todas as pessoas
possuem direitos subjetivos e dever de cada um exercit-los dentro de determina-
dos limites. Quais seriam esses limites? A nalidade econmica e social do direito
subjetivo, a boa-f objetiva e os bons costumes. Assim, caso o titular de um direito
subjetivo, ao exerc-lo, extrapole a esses limites, estar a praticar um ato ilcito, pois
a conotao que se d hoje a isso no mais a do simples exerccio de um direito
subjetivo, mas sim a de um abuso de direito, o que para o Cdigo Civil de 2002
ato ilcito. Recorremos a um exemplo: um sujeito compra um aparelho de som. Ao
escut-lo em plena madrugada, o faz em seu volume mximo a perturbar a vizi-
nhana. Tal ato congura-se na prtica de um ilcito, pois o agente estava a exercer
um direito subjetivo para alm dos limites impostos pelo ordenamento jurdico. H
nessa hiptese responsabilidade objetiva do sujeito que adquiriu o som.
Enunciado n 37, CJF: a responsabilidade civil decorrente do abuso do direito
independe de culpa e fundamenta-se somente no critrio objetivo-nalstico.
15. A responsabilidade civil por demanda
de dvida vincenda ou j paga
15.1 A responsabilidade civil por
demanda de dvida vincenda
O art. 939 do CC preceitua que: O credor que demandar o devedor antes de
vencida a dvida, fora dos casos em que a lei o permita, car obrigado a esperar
o tempo que faltava para o vencimento, a descontar os juros correspondentes,
embora estipulados, e a pagar as custas em dobro.
Este artigo apresenta a responsabilidade civil do credor que se precipita e cobra
antes do momento oportuno. Como sanes ao credor, o dispositivo apresenta:
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Ampliao do vencimento da dvida (por exemplo, se a demanda for ajuizada
dois meses antes do vencimento, a partir do vencimento sero fornecidos ao
devedor mais dois meses para o pagamento);
Desconto dos juros correspondentes (trata-se dos juros compensatrios, aque-
les que so devidos em razo do uso do capital alheio, e no juros moratrios,
por no haver congurao de mora);
Pagamento em dobro das custas processuais.
15.2 A responsabilidade civil por
demanda de dvida j paga
J o art. 940 do CC apresenta a responsabilidade do credor que demanda dvida
j paga ou pede mais do que lhe devido, com a seguinte redao:
Aquele que demandar por dvida j paga, no todo ou em parte, sem ressalvar
as quantias recebidas ou pedir mais do que for devido, car obrigado a pagar
ao devedor, no primeiro caso, o dobro do que houver cobrado e, no segundo, o
equivalente do que dele exigir, salvo se houver prescrio.
Assim, as consequncias so:
Se cobrar dvida j paga: o credor obrigado a devolver ao devedor o dobro do
que dele cobrou (por exemplo, se cobrou 20 mil reais, ser obrigado a pagar
40 mil reais);
Se cobrar mais do que lhe era devido: o credor obrigado a pagar ao devedor
o equivalente ao que exigir (por exemplo, se a dvida era de 20 mil reais e so
cobrados 25 mil reais, o credor dever pagar ao devedor 5 mil reais).
15.3 A necessidade de m-f do credor.
A smula 159 do STF
Convm lembrar que, as sanes previstas nos arts. 939 e 940 do Cdigo Civil, por
serem to gravosas, s tero cabimento diante da m-f do credor, o que para muitos
se apresenta de forma presumida. Assim, mesmo antes do Cdigo Civil de 2002, j
existia smula do STF nos seguintes termos: A cobrana excessiva, mas de boa-f, no
d lugar s sanes do art. 1.531. (Smula 159, STF). O art. 1.531 do Cdigo Civil de
1916 a que a smula se refere equivale ao art. 940 do Cdigo Civil de 2002.
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16. Princpio da independncia da
responsabilidade civil em relao penal
Tal princpio encontra-se estampado no art. 935 do CC. Assim, a ao de in-
denizao pelos danos poder ser ajuizada independentemente da ao penal que
tambm seria cabvel ao caso. Entretanto, o prprio artigo que apresenta duas
excees em que a deciso no mbito criminal afetar o mbito cvel. So elas: a
inexistncia de fato e negativa de autoria.
Assim, se ajuizada a ao penal e se dela decorrer sentena absolutria, em
regra, no h bice quanto ao ajuizamento da ao na esfera cvel. Entretanto, se
ajuizada ao penal e sua sentena absolutria se fulcrar em inexistncia de fato ou
negativa de autoria no poder mais haver o ajuizamento de ao no mbito cvel.
1. Posse
1.1 Apresentao
No captulo aqui estudado ser abordado o Direito das Coisas, enfatizando o
estudo da posse.
1.2 Sntese
a. Orientao bibliogrca: Elementos de direito civil, Editora Saraiva.
b. No estudo da posse, h duas teorias: Teoria Subjetiva de Savigny e Teoria
Objetiva de Ihering. A primeira exigia que para se tivesse a posse, ne-
cessitaria do corpus e do animus, a qual foi muito criticada. Isso porque,
Captulo 9
Direito das coisas
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muitos possuidores no possuem vontade de ser dono, como o locatrio,
por exemplo.
c. A teoria adotada no CC foi a de Ihering, uma vez que s precisa do cor-
pus, o elemento animus estaria intrnseco no corpus.
d. O art. 1.196 diz que Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato
o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade.
e. Os poderes inerentes propriedade so uso, gozo, disposio e reivindica-
o. Quem tem pelo menos um considerado possuidor, de acordo com
o dispositivo mencionado.
f. Pergunta de concurso: Se o proprietrio loca seu imvel perde a posse?
Pelo art. 1.196 do CC no perde, uma vez que ainda tem disposio e
reivindicao. Assim, h duas pessoas com a posse, sendo esta desmem-
brada em posse direta e posse indireta.
g. No se pode confundir posse com deteno. Para que se tenha posse,
basta que tenha um dos poderes j mencionados. Diferente da deteno,
pois o detentor aquele que conserva posse de terceiro por ter relao de
subordinao com o sujeito. Um exemplo seria o caseiro.
h. Quanto classicao da posse, temos que fazer anlise em duplas. A
primeira a posse direta e posse indireta. A posse direta de quem tem
materialmente a coisa nas mos. J a posse indireta do proprietrio que
conserva sua posse quando cede o uso para terceiro.
i. A segunda a posse justa e posse injusta. A posse justa aquela em que
no injusta. A posse injusta aquela adquirida de forma violenta, clan-
destina ou precria. A posse injusta violenta conquistada mediante
fora fsica ou moral. A posse injusta clandestina aquela conquistada
s escondidas, s escuras, na calada da noite. Por m, a precria aquela
conquistada mediante abuso de conana, como no comodato, por
exemplo, quando a pessoa no devolve o bem na data pactuada.
j. A terceira posse de boa-f (subjetiva), de quem ignora o vcio existente
na posse (art. 1.201 do CC) e posse de m-f, daquele que tem cincia do
vcio e mesmo assim quer exercer relao de dominao.
k. Por m, h posse nova, aquela de at ano e dia e posse velha, aquela de
mais de ano e dia. Quando h posse nova, pode pedir liminar, e posse
velha somente tutela antecipada, devendo provar os requisitos do art. 273
do CPC.
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2. Aquisio possessria
2.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordado o Direito das Coisas, enfatizando o es-
tudo da aquisio da posse.
2.2 Sntese
a. A aquisio possessria se d desde o momento em que se torna possvel
em nome prprio dos poderes inerentes propriedade.
b. Pode ser adquirida pela prpria pessoa que a pretende, que se ache no
gozo de sua capacidade civil e pratique ato aquisitivo.
c. Transmite-se com os mesmos caracteres aos herdeiros ou legatrios do
possuidor, porm o sucessor universal continua com direito a posse de
seu antecessor e ao sucessor singular facultado unir a posse a do ante-
cessor para os efeitos legais.
d. Quando h sucesso causa mortis, existe uma aquisio que um ato
contnuo, automtica.
e. Essa aquisio pode ocorrer de duas formas: aquisio originria e deri-
vada, sendo que na primeira no existe transferncia.
f. A tradio signica entrega, havendo diversas formas. Temos a tradio
real (material), aquela que ocorre com a transferncia fsica da coisa
corprea. Se a coisa no for possvel de ser transferida sicamente, h
tradio simblica pela prtica de ato que demonstre desejo efetivo de
transferncia da posse. Exemplo: Entrega de chaves.
g. Uma terceira situao diferenciada, pois a pessoa j est na posse,
fazendo-se a transferncia contratualmente. a tradio consensual,
tambm chamada de traditio brevi manu. uma forma em que quem
possua em nome alheio passa a possuir em nome prprio, como o loca-
trio que tem direito de preferncia.
h. O inverso disso se d pelo constituto possessrio, o qual ocorre quando
quem possui em nome prprio passa a possuir em nome alheio. Exemplo:
Pessoa que vende o imvel e combina com o adquirente que perma-
necer no mesmo como locatrio. A clusula que d vida ao constituto
possessrio chama-se clusula constituti.
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i. Existe outra forma de tradio consensual chamada de traditio longa
manu, que seria tradio longe das mos. uma forma no mais utili-
zada, era muito usada em Roma, pois a pessoa subia no ponto mais alto
de uma posse e indicava qual era sua extenso.
3. Efeitos da posse
3.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordado o Direito das Coisas, enfatizando o es-
tudo dos efeitos da posse.
3.2 Sntese
a. A posse gera diversos efeitos. O primeiro o direito de invocar os interdi-
tos possessrios, ou seja, as aes possessrias.
b. Turbao uma restrio, uma pessoa tem a posse, mas vai ser restrin-
gida. Um exemplo seria colocar uma caamba de entulho na porta da
garagem de uma casa. A pessoa continua podendo entrar na residncia,
dormir, porm no pode guardar seu carro.
c. J no esbulho, ocorre privao, a pessoa est excluda da posse. Um
exemplo seria a invaso de uma residncia.
d. Temos inmeros interditos possessrios.
e. Primeiramente existe a ao de manuteno da posse, a qual cabe na
hiptese de turbao.
f. A segunda chama-se reintegrao de posse, cabendo esta no caso de es-
bulho.
g. Caso a pessoa esteja na iminncia de ser turbado ou esbulhado, existe
uma ao prpria, o interdito proibitrio. Temos aqui uma tutela ini-
bitria, havendo obrigao de no fazer, cabendo inclusive astreintes
(multas).
h. Ressalte-se que os interditos possessrios gnero e suas aes so esp-
cies, fato que no pode ser confundido.
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4. Efeitos da posse legtima defesa
e desforo imediato
4.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordado o Direito das Coisas, enfatizando situa-
o na qual o possuidor utilizar da fora fsica.
4.2 Sntese
a. O segundo efeito da posse a legtima defesa e desforo imediato, atravs
do qual o possuidor utilizar a fora fsica. um exemplo de autotutela,
uma vez que a prpria pessoa resolver seu problema.
b. O primeiro requisito o fato de que a fora fsica deve ser indispensvel
para defesa da posse e no pode haver abuso. O direito est sendo dado
pela lei, mas no pode ser em excesso.
c. Essa defesa est autorizada pelo art. 1.210, 1 do CC. O caput se refere
aos interditos possessrios e seu 1 permite a autotutela, contanto que
o faa logo. Este o segundo requisito, a providncia deve ser imediata.
d. H dois institutos: legtima defesa da posse e desforo imediato. Note-se
que o 1 usa primeiro a palavra turbao e depois a palavra esbulho.
Assim, a legtima defesa da posse cabe na turbao, enquanto o desforo
imediato cabe quando houver esbulho.
e. De qualquer forma, a reao deve ser imediata e no pode ir alm do
indispensvel, nos termos do disposto no CC.
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5. Efeitos da posse indenizao
por benfeitorias e frutos
5.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordado o Direito das Coisas, enfatizando efeitos
da posse e indenizao por benfeitorias e frutos.
5.2 Sntese
a. O possuidor tem direito a indenizao por benfeitorias e frutos, mas para
que isso ocorra deve ser analisada que tipo de posse ele tem: de m-f ou
de boa-f.
b. O possuidor de boa-f tem direito aos frutos e a indenizao por ben-
feitorias. A indenizao se dar somente por benfeitorias necessrias
(conservao) e teis (que facilitam o uso), no incluindo as benfeitorias
volupturias. possvel que se retire tal benfeitoria, desde que no preju-
dique a estrutura do imvel.
c. Tal indenizao gera direito de reteno (ius retentionis), at que a inde-
nizao seja paga.
d. O possuidor de m-f tinha cincia do vcio, existe uma conduta anti-
jurdica. O sujeito somente tem direito a indenizao por benfeitorias
necessrias, para que no ocorra enriquecimento sem causa. Entretanto,
no existe o direito de reteno.
e. Alguns conceitos importantes devem ser abordados. O primeiro o da
posse ad interdicta, aquela que permite a propositura dos interditos pos-
sessrios.
f. O segundo o da posse ad usucapionem, aquela exercida com animus
domni e que possibilita a aquisio da propriedade pela usucapio.
g. A posse pro labore aquela em que a pessoa realiza investimentos de
carter produtivo, sendo uma posse qualicada com trabalho.
h. Temos tambm a composse, a posse comum e do mesmo grau entre duas
ou mais pessoas, h simultaneidade de posse.
i. Existe, ainda, o jus possidendi e o jus possessiones. O primeiro a posse
adquirida com ttulo e o segundo a posse adquirida sem ttulo. Tal ttulo
seria, por exemplo, contrato de locao.
1. Teoria geral dos direitos reais
1.1 Apresentao
No item aqui estudado sero abordados os direitos reais e a Teoria geral dos
direitos reais.
1.2 Sntese
a. O direito real uma relao jurdica, na qual o titular poder retirar da
coisa, de modo exclusivo, as utilidades que ela produzir.
b. H algumas exigncias quando se fala em direito real. A primeira que
o direito real obrigatoriamente deve estar previsto em lei, no necessaria-
Captulo 10
Direitos reais
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mente no CC. No direito obrigacional, pode-se inventar uma obrigao,
de forma diferente do direito real.
c. O art. 1.225 do CC trata dos direitos reais. Quando se fala no rol dos
direitos reais, h duas expresses: numerus clausus (clusulas numricas,
rol taxativo) e numerus apertus (rol exemplicativo).
d. O rol dos direitos reais, previsto no ordenamento como um todo, um
rol numerus clausus.
e. O art. acima mencionado traz o rol dos direitos reais. Temos a proprie-
dade, a superfcie, a servido, o usufruto, o uso, a habitao, o direito do
promitente comprador do imvel, o penhor, a hipoteca e a anticrese. Os
outros dois direitos reais do artigo sero estudados em Direito Administra-
tivo, no esto normatizados no CC.
f. Os direitos reais possuem classicao: a propriedade chamada de jus
in re propria, enquanto todos os outros sero jus in re aliena (direito real
sobre coisa alheia).
g. Dentro do jus in re aliena, haver uma subdiviso. A superfcie, a servi-
do, o usufruto, o uso e a habitao so direitos reais sobre coisa alheia de
gozo ou fruio, ou seja, a classicao se d de acordo com o objetivo
do direito real.
h. O penhor, a hipoteca e a anticrese so jus in re aliena de garantia.
i. O direito do promitente comprador do imvel um direito real a aqui-
sio, pois gera possibilidade de propositura de ao de adjudicao
compulsria.
2. Caractersticas dos direitos reais
2.1 Apresentao
No item aqui estudado sero abordados os direitos reais e as caractersticas dos
direitos reais.
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2.2 Sntese
a. A primeira caracterstica a de que o direito real adere imediatamente
coisa, sujeitando-se diretamente ao titular. A ideia de aderncia como
se fosse de uma marca, que mostra que h uma pessoa titular do direito.
b. A segunda a de que o direito real segue seu objeto onde quer que ele se
encontre e na mo de quem quer que seja. Tal fato denominado direito
de sequela, sendo o direito de perseguio.
c. A terceira que os direitos reais so providos de aes reais, geram pro-
positura dessas aes, chamadas de reipersecutrias.
d. A prxima caracterstica a de que direito real limitado, pois depende
de previso legal.
e. Outra caracterstica a oponibilidade erga omnes, o direito real opon-
vel contra todos.
f. Os direitos reais se transmitem de formas diferentes se o bem for mvel
ou imvel. Se for mvel, se d pela tradio e se for imvel o registro
do ttulo.
g. Ainda, existe o absolutismo, uma relao de dominao que o titular ter
sob o objeto, onde a oponibilidade erga omnes permitir que isso ocorra e
dela dever ser dada publicidade.
h. Existe tambm a preferncia, ou seja, o titular do direito real tem prefe-
rncia para obter o pagamento de seu crdito quando houver concurso
de credores. Para que essa preferncia seja conquistada, depende da pu-
blicidade.
i. A hipoteca, por exemplo, deve ser registrada para que tenha o direito real,
do contrrio haver somente direito obrigacional.
j. Deve-se lembrar da tipicidade, uma vez que o direito real no pode ser
criado ou inventado por ningum, depende de legislao.
3. Direito real de propriedade
3.1 Apresentao
No item aqui estudado ser tratado o direito real de propriedade e seus aspectos
relevantes.
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3.2 Sntese
a. O CC de 2.002 no usa a palavra domnio, a qual era utilizada pelo CC
de 1.916. Isso porque, o domnio sempre foi classicado para propriedade
de bens corpreos, porm inmeras leis hoje trazem propriedade de bens
incorpreos.
b. As leis que trazem propriedade de bens incorpreos so 9.279/96 (lei de
marcas e patentes); lei 9.609/98 (lei de programas de computador); lei
9.610/98 (lei de direitos autorais).
c. O CC estabelece a extenso vertical da propriedade, uma vez que o art.
1.229 estabelece que a propriedade abranja espao areo e subsolo.
d. H restries, quanto ao espao areo deve-se pensar no trfego areo, no
podendo edicar prdios to altos prximo ao aeroporto, por exemplo.
e. Quanto ao subsolo, tambm h restries, j que se o sujeito acha petr-
leo, por exemplo, o produto ser pertencente Unio.
f. Os arts. 1.230 do CC e 20, IX e X da CF trazem exceo regra. O
primeiro diz que A propriedade do solo no abrange as jazidas, minas e
demais recursos minerais, os potenciais de energia hidrulica, os monu-
mentos arqueolgicos e outros bens referidos por leis especiais.
g. Existem dois modos de aquisio de propriedade: modo originrio e de-
rivado. O primeiro aquele em que inexiste tradio, como a usucapio
e acesso. O segundo se d quando houver transmisso, como o registro
do ttulo.
h. Quanto ao modo originrio, diz-se que h um rompimento com a cadeia
anterior, porm somente relacionada aos vcios. Pode haver, por exem-
plo, execuo scal por no pagamento de tributos.
4. Faculdades inerentes a propriedade
4.1 Apresentao
No item aqui estudado sero tratadas as faculdades inerentes a propriedade.
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4.2 Sntese
a. O caput do art. 1.228 do CC estabelece que: O proprietrio tem a facul-
dade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de
quem quer que injustamente a possua ou detenha.
b. O direito de usar, tambm conhecido por jus utendi, o direito de uso
conforme a destinao econmica, tanto residencial quanto comercial.
c. Quando se fala em uso importante saber que o uso permite retirar so-
mente o essencial da coisa e o no uso, por si s, no acarreta na perda
da propriedade.
d. O direito de gozo, ou jus fruendi, o que permite retirar da coisa os seus
frutos, ou seja, o titular pode explorar economicamente o bem.
e. A terceira faculdade a disposio, o jus abutendi, sendo a faculdade do
proprietrio que permite alterao da substncia da coisa, permite consu-
mir, alienar, transferir, grav-la com nus real.
f. A disposio pode ser material, que so atos fsicos que acarretam a perda
da propriedade, como a destruio; ou jurdica, sendo atos de alienao
ou constituio de nus reais.
g. Tem-se, ainda, o direito de reivindicar, a reivindicatio. a faculdade que
permite ao proprietrio excluir ingerncia de terceiro sobre a coisa. Per-
mite que a pessoa faa valer seu direito de propriedade.
h. O nome da ao judicial em que se discute propriedade reivindicatrio,
no pode ser confundido com a ao possessria. O CC deixou ntida
a separao de juzos, abolindo a exceptio proprietatis (exceo de pro-
priedade). Assim, quando se discute posse, se o sujeito perder a ao, por
exemplo, no haver coisa julgada em propriedade.
i. H algumas caractersticas referentes ao direito de propriedade. A pri-
meira a exclusividade, ou seja, a mesma coisa no pode pertencer em
seu todo, a mais de uma pessoa. Ressalte-se que isso no entra em choque
com a ideia de condomnio.
j. A segunda a perpetuidade, a propriedade tem durao ilimitada.
k. Por m, temos a elasticidade, pois a propriedade comporta desmembra-
mento em fraes ideais.
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5. Espcies de propriedade
5.1 Apresentao
No captulo aqui estudado sero tratadas espcies de propriedade.
5.2 Sntese
a. A primeira espcie de propriedade a propriedade plena, daquela pessoa
que tem em mos os quatro poderes inerentes a propriedade.
b. Aps, temos a propriedade limitada ou restrita, daquele que no tem em
mos, os quatro poderes inerentes a propriedade, quem cedeu uso ou
gozo para terceiros, por exemplo.
c. O terceiro tipo denomina-se propriedade resolvel. aquela que ter uma
condio resolutiva ou um termo resolutivo, que vai ser xado com o ob-
jetivo de provocar extino da propriedade. Um exemplo a chamada
propriedade duciria, contrato em que h uma obrigao, a qual ser
garantida pela alienao duciria. Assim, o credor se torna dono da coisa.
d. Quando, por exemplo, se aliena duciariamente um veculo a uma
instituio nanceira, o devedor no mais proprietrio, mas se torna
depositrio, possuidor e, sendo depositrio, poder ser cobrado em ao
de busca e apreenso.
e. Outro aspecto importante que existe uma lei (9.514/97), que permite
alienao duciria de bem imvel. Assim, no sistema nanceiro de ha-
bitao utilizada, uma vez que o credor quer ser dono da coisa.
f. A instituio nanceira torna-se dona do imvel, podendo propor ao de
reintegrao de posse. Contudo, isso no necessrio, pois a lei permitiu
procedimento administrativo, no qual h por parte do credor noticao,
sob pena de consolidao da propriedade na mo do credor.
g. Ressalte-se que proibido o pacto comissrio real, clusula que permite o
credor de car com o bem em garantia por inadimplemento.
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6. Propriedade resolvel
6.1 Apresentao
No item aqui estudado sero tratadas espcies de propriedade, mais especica-
mente a propriedade resolvel.
6.2 Sntese
a. O deicomisso uma forma de substituio testamentria, onde o tes-
tador determina que os bens dele vo para uma determinada pessoa
(ducirio), o qual ter obrigao de passar esses bens ao deicomissrio.
b. Isso porque, o deicomissrio no pode ter sido concebido no momento
do bito, da abertura da sucesso.
c. H uma condio ou termo para determinar quando o ducirio ir
passar o bem ao deicomissrio. Ocorrendo abertura da sucesso, o du-
cirio passa a ter propriedade resolvel, porm quando ocorrer condio
ou termo, esta desaparece.
d. O ducirio pode alienar o bem, porm pelo princpio de que ningum
pode vender mais do que tem, continua sendo resolvel a propriedade.
e. Se a condio no se implementa, a pessoa passa a ser dona da coisa e o
ducirio passa a administrar o bem.
f. O segundo exemplo de propriedade resolvel a retrovenda, pacto ad-
jeto a compra e venda, no qual se estabelece que pelo prazo decadencial
mximo de trs anos quem vendeu tem direito de recompra. Se na com-
pra e venda h clusula de retrovenda, h propriedade resolvel at que
seja propriedade plena.
g. Outro exemplo de propriedade resolvel ocorre, por exemplo, se um
doador que faz doao de uma casa e o donatrio morre. O patrimnio
doado vai para seus herdeiros. Esse fato pode ser impedido, caso haja na
doao clusula de reverso.
h. Se o donatrio vender a casa a terceiro antes de falecer, com a venda o
bem reverte, j que doao com clusula de reverso resolvel.
i. importante no confundir propriedade resolvel com propriedade ad tem-
pus ou revogvel, pois nesta existe revogao por fato superveniente, como
revogao de doao por ingratido, nos termos do art. 557, por exemplo.
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7. Contedo constitucional
7.1 Apresentao
No captulo aqui estudado ser abordada a propriedade e seu contedo cons-
titucional.
7.2 Sntese
a. O art. 5 XXII coloca a propriedade como direito fundamental. O inciso se-
guinte estabelece que a propriedade deve cumprir com sua funo social.
b. Juntando-os, temos que para a propriedade ser protegida constitucional-
mente, deve cumprir sua funo social.
c. A primeira espcie de funo social refere-se propriedade urbana, onde
temos a ordenao das cidades com organizao de espaos habitveis
como exemplo de aplicao dessa funo.
d. A progressividade do IPTU pode ser uma sano quele que no cumpre
a funo social. Pode ocorrer, ainda a desapropriao sano, em que a
pessoa recebe ttulos da dvida pblica.
e. Outro tipo de funo social a funo social da propriedade rural. O art.
186 da CF fala quais so os requisitos a se cumprir tal funo:
A funo social cumprida quando a propriedade rural atende, simulta-
neamente, segundo critrios e graus de exigncia estabelecidos em lei, aos
seguintes requisitos: I - aproveitamento racional e adequado; II - utilizao
adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio ambiente;
III - observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho; IV - ex-
plorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores.
f. Tal art. determina que todos os requisitos devem ser respeitados simulta-
neamente.
g. H outros tipos de funo social, como aquela que vai abarcar proprieda-
des de bens imateriais. Os arts. 40 e 42 da Lei 9279/96 concedem prazo
de vinte anos de vigncia da patente, salvo de a mesma for de interesse
fundamental vida ou dignidade.
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8. Desapropriao judicial
8.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordada a propriedade e a desapropriao judicial.
8.2 Sntese
a. O art. 2.035, pargrafo nico do CC elevou a propriedade a preceito de
ordem pblica. um reconhecimento do legislador acerca da funo
social.
b. O art. 1.228, 1 estabelece a funo scio-ambiental da propriedade:
Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da
coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente
a possua ou detenha. 1o O direito de propriedade deve ser exercido
em consonncia com as suas nalidades econmicas e sociais e de
modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em
lei especial, a ora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico
e o patrimnio histrico e artstico, bem como evitada a poluio do
ar e das guas.
c. Tal funo trata da funo social da propriedade no direito ambiental.
d. Outro exemplo da funo social, seria a desapropriao judicial. O dis-
posto no 4 e no 5 do art. 1.228 do CC traz um instituto novo, que
lembra a usucapio, porm temos aqui a desapropriao judicial.
e. H alguns requisitos importantes. Fala-se em imvel reivindicado, dando
a entender que deve haver uma ao reivindicatria.
f. Todavia, o problema maior repousa em quem pagar a indenizao. Se no
h condies de pagar a conta, a responsabilidade vai para o Municpio.
g. O Enunciado n 82 do CJF diz que constitucional a modalidade aqui-
sitiva da propriedade imvel prevista nos 4 e 5 do art. 1.228 do novo
Cdigo Civil.
h. O Enunciado n 83 traz que nas aes reivindicatrias propostas pelo
Poder Pblico, no so aplicveis as disposies constantes dos 4 e 5
do art. 1.228 do novo Cdigo Civil.
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i. O Enunciado n 84 diz que a defesa fundada no direito de aquisio com
base no interesse social (art. 1.228, 4 e 5, do novo Cdigo Civil) deve
ser arguida pelos rus da ao reivindicatria, eles prprios responsveis
pelo pagamento da indenizao. Assim, quem deve pagar a indenizao
so os prprios possuidores.
j. O Enunciado n 240 dispe que a justa indenizao a que alude o par-
grafo 5 do art. 1.228 no tem como critrio valorativo, necessariamente,
a avaliao tcnica lastreada no mercado imobilirio, sendo indevidos os
juros compensatrios. Tais juros so devidos na desapropriao, porm
aqui a pessoa j est na posse.
k. O Enunciado n 241 diz que o registro da sentena em ao reivindicat-
ria, que opera a transferncia da propriedade para o nome dos possuidores,
com fundamento no interesse social (art. 1.228, 5o), condicionada ao
pagamento da respectiva indenizao, cujo prazo ser xado pelo juiz. O
juiz xa prazo para que possa ocorrer a prescrio.
l. O Enunciado 304 traz que so aplicveis as disposies dos 4 e 5 do
art. 1.228 do Cdigo Civil s aes reivindicatrias relativas a bens pbli-
cos dominicais, mantido, parcialmente, o Enunciado 83 da I Jornada de
Direito Civil, no que concerne s demais classicaes dos bens pblicos.
m. O Enunciado 305 traz o Ministrio Pblico e o n 306 diz que situao
descrita no 4 do art. 1.228 do Cdigo Civil enseja a improcedncia do
pedido reivindicatrio. Na sequncia, o de n 307 diz que na desapropriao
judicial (art. 1.228, 4), poder o juiz determinar a interveno dos rgos
pblicos competentes para o licenciamento ambiental e urbanstico.
n. Por m, o Enunciado 308 fala da possibilidade do Poder Pblico ser cha-
mado para pagar a indenizao.
9. Formas de aquisio da propriedade imvel
9.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordada a propriedade e as formas de aquisio
da propriedade imvel.
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9.2 Sntese
a. H dois tipos de formas de aquisio de propriedade imvel: aquisio ori-
ginria e derivada. Na primeira no se tem transmisso e na segunda tem.
b. Temos a acesso e usucapio como exemplos de aquisio originria. J
em relao derivada temos o registro do ttulo e a sucesso.
c. A aquisio pelo registro do ttulo a forma mais usual de transferncia
de propriedade imobiliria. A compra e venda por si s no transfere a
propriedade.
d. O ttulo o translativo da propriedade, ou seja, um ttulo em que a
pessoa se compromete a transferir a propriedade para terceiro. Exemplo:
compra e venda, doao imobiliria, permuta de imveis, dentre ou-
tros. Ressalte-se que a escritura pblica requisito essencial de validade
quando o valor do imvel for superior a trinta salrios mnimos.
e. O ttulo translativo imobilirio que no precisa de escritura pblica
aquele feito por agente nanceiro, que trabalha com sistema nanceiro
de habitao. Basta que o contrato seja levado a registro.
f. H duas caractersticas do registro. A primeira chama-se vinculao do
modo ao ttulo, ou seja, a validade depende de seu contedo. A segunda
a relatividade da presuno de propriedade, de acordo com o art. 1.245,
2 do CC.
g. Quanto aos atributos do registro temos em primeiro lugar a constitutivi-
dade, pois o registro gera efeito ex nunc. De acordo com o art. 1245, 1,
do momento da apresentao do registro at sua efetivao, o proprietrio
ainda o alienante. H algumas excees, como a usucapio e a sucesso.
h. O segundo a prioridade, uma proteo concedida a quem primeiro
registra o ttulo.
i. O prximo a fora probante, enquanto o ttulo no for cancelado, h
fora probatria de propriedade.
j. Na sequncia, temos a continuidade, ou seja, o registro atual prende-se
ao anterior.
k. H, ainda, a publicidade, pois o ttulo se torna oponvel erga omnes (ca-
racterstica dos direitos reais).
l. O prximo a legalidade, pois o registro s tem validade se baseado em
ttulo que atenda as exigncias legais.
m. A seguir, temos a especialidade, na qual o imvel deve estar precisamente
descrito no ttulo, bem como ser certo, individual e autnomo.
n. Quando o ttulo entra no Cartrio de Registro de Imveis, o registrador
anotar no Livro Protocolo, estabelecendo a prenotao, a qual estabe-
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lecer quem tem prioridade. Se no der certo, h nota de devoluo e a
pessoa dever regularizar aquilo que for solicitado.
10. Usucapio como forma de aquisio
de propriedade imobiliria
10.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordada a propriedade e a usucapio como forma
de aquisio de propriedade imobiliria.
10.2 Sntese
a. Primeiramente, deve ser lembrado que h prazo prescricional, h uma
prescrio aquisitiva.
b. O inciso I do art. 198 diz que no corre prescrio contra absolutamente
incapaz. A posse desse sujeito comea a ser contada a partir da obteno
de sua capacidade aos dezesseis anos.
c. O prazo de prescrio aquisitiva um prazo de posse, a qual deve ser
ininterrupta e sem oposio. Deve, ainda ser uma posse com animus do-
mini, com inteno de ser dono.
d. De acordo com o art. 183, 3 da CF, bens pblicos no podem ser usu-
capidos. Tal art. foi reproduzido no CC.
e. As modalidades de usucapio so vrias. A primeira usucapio extraodi-
nria (art. 1.238 do CC), a qual estabelece que a pessoa pode usucapir se
tiver posse ininterrupta e sem oposio por quinze anos. Dispensa tanto
justo ttulo quanto boa-f.
f. O pargrafo nico permite a reduo do prazo para dez anos, desde que o
possuidor estabelea no imvel sua moradia habitual ou se no imvel re-
alizar obras ou servios. Aqui temos uma ideia de funo social da posse,
havendo posse qualicada.
g. Outra modalidade a usucapio ordinria, que est no art. 1.242 do CC:
Adquire tambm a propriedade do imvel aquele que, contnua e in-
contestadamente, com justo ttulo e boa-f, o possuir por dez anos.
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importante ressaltar que o CC estabelece que quem tem justo ttulo, tem
presuno de boa-f.
h. Justo ttulo qualquer documento hbil que demonstre a efetiva transfe-
rncia da propriedade.
i. O pargrafo nico do art. reduz o prazo de dez para cinco anos, dispondo:
Ser de cinco anos o prazo previsto neste artigo se o imvel houver
sido adquirido, onerosamente, com base no registro constante do res-
pectivo cartrio, cancelada posteriormente, desde que os possuidores
nele tiverem estabelecido a sua moradia, ou realizado investimentos
de interesse social e econmico.
j. Ressalte-se que essas duas modalidades so espcies de usucapio previs-
tas no CC. H outras modalidades previstas em outros diplomas legais.
11. Usucapio de bem imvel
11.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordada a propriedade, dando continuidade na
disciplina referente usucapio de bem imvel.
11.2 Sntese
a. J foi estudada a usucapio ordinria e extraordinria. O terceiro tipo
denominado usucapio especial urbana, tambm chamada usucapio
pro misero. Est no art. 183 da CF.
b. No art. 1.240 do CC tambm est a modalidade, porm por hierarquia
de leis, prevalece o disposto na CF.
c. O art. 9 da Lei 10.257/01 (Estatuto da Cidade) tambm reproduz a ideia
da usucapio urbana.
d. O art. 183 da CF diz que:
Aquele que possuir como sua rea urbana de at duzentos e cinquenta
metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio,
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utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o dom-
nio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
e. O primeiro requisito que seja rea urbana, seguindo do que trata da
medida e sequencialmente traz o prazo de cinco anos.
f. Ressalte-se que a pessoa no pode ser proprietria de outro imvel urbano
ou rural. Para que possa provar tal requisito, por ser difcil, doutrinaria-
mente tem-se que a pessoa deve provar somente que no proprietria
naquela localidade.
g. A CF diz ainda, que nesse caso o ttulo de domnio e a concesso de uso
sero conferidos ao homem ou mulher, ou a ambos, independente-
mente do estado civil e que esse direito no ser reconhecido ao mesmo
possuidor mais de uma vez.
h. A quarta modalidade usucapio especial rural ou usucapio pro la-
bore, nos termos do art. 191 da CF/88, o qual foi reproduzido no art.
1.239 do CC.
i. Diz o art. da CF:
Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, pos-
sua como seu, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de
terra, em zona rural, no superior a cinquenta hectares, tornando-a
produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia,
adquirir-lhe- a propriedade.
j. Note-se que deve haver a moradia e terra produtiva, ambos os requisitos
devem estar presentes.
k. A quinta modalidade a usucapio coletiva, de acordo com o art. 10 da
Lei 10.257/01:
As reas urbanas com mais de duzentos e cinquenta metros quadra-
dos, ocupadas por populao de baixa renda para sua moradia, por
cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, onde no for possvel
identicar os terrenos ocupados por cada possuidor, so susceptveis de
serem usucapidas coletivamente, desde que os possuidores no sejam
proprietrios de outro imvel urbano ou rural.
l. Aqui temos os mesmos requisitos da usucapio urbana, com exceo dos
duzentos e cinquenta metros, pois aqui tem que ser mais, alm de ter que
ser populao de baixa renda e no ser possvel identicar os terrenos
ocupados por cada possuidor.
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m. Uma pergunta recorrente em concurso se o menor prazo referente
usucapio na lei de trs anos. A armativa verdadeira, uma vez que a
matria estudada aqui usucapio para bem imvel, porm existe tam-
bm usucapio para bem mvel, na qual o prazo de trs anos.
n. A ltima hiptese a usucapio indgena, encontrada na Lei 6.001/73
(Estatuto do ndio), no art. 33.
12. Acesso
12.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordada a aquisio de propriedade, mediante
a acesso.
12.2 Sntese
a. A acesso uma forma originria de aquisio da propriedade que se d
quando alguma coisa se adere ao bem imvel.
b. As coisas podem aderir por vontade do homem ou por fora da natureza.
c. A acesso natural, que decorre da natureza, pode se dar de vrias formas.
A primeira a formao de ilhas. importante colocar que tal formao
s poder gerar propriedade imobiliria para o particular se aparecer em
rio no navegvel, pois se aparecer no mar da Unio.
d. Se o rio passa dentro da propriedade de algum, do proprietrio, porm
se esse rio dividir duas propriedades deve-se pegar o leito do rio e traar
no mediano uma linha imaginria para se vericar, nos termos do art.
1.249 do CC e art. 23 do Decreto 24.643/34.
e. A segunda denomina-se alvio, a qual se desmembra em duas moda-
lidades: prpria e imprpria. A aluvio prpria se d pelo acrscimo
gradativo de terras que o rio deixa nos terrenos ribeirinhos. J a aluvio
imprpria se d quando o acrscimo que se forma quando parte do leito
descobre-se em razo do afastamento das guas.
f. A terceira chamada de avulso, que se d com o desprendimento por
fora natural, violenta e abrupta de uma poro de terra que se junta na
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propriedade vizinha. Assim, h grandes pedaos de terra que se despren-
dem, navegam pelo rio e grudam na lateral.
g. A quarta hiptese chama-se lveo abandonado, um rio que por alguma
razo teve seu curso desviado, formando a chamada curva de rio.
h. Na acesso articial, feita pelo homem, temos as construes e planta-
es. O CC coloca os regramentos a partir do art. 1.253.
i. O art. 1.253 diz que h presuno de que tudo o que for construdo ou
plantado no terreno, pertence ao proprietrio.
j. Quem planta ou edica em terreno prprio com material alheio, se estava
de boa-f vai reembolsar apenas o valor doa materiais e sementes, porm se
estava de m-f, alm de reembolsar, responde por perdas e danos.
13. Aquisio da propriedade mobiliria
13.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordada a aquisio de propriedade de bens mveis.
13.2 Sntese
a. As formas originrias de aquisio de propriedade de bens mveis pode se
dar de vrias formas. A primeira a ocupao, que se d pela aquisio de
coisa mvel abandonada (res derelicta) ou coisa sem dono (res nullius).
diferente da coisa perdida, pois perdida, tem dono.
b. A primeira forma de ocupao chama-se ocupao propriamente dita,
aquela que tem por objeto seres vivos e coisas inanimadas, como por
exemplo, a caa e a pesca.
c. A segunda a descoberta, que se d quando a pessoa encontra coisa per-
dida e devolve ao dono, tendo direito a uma recompensa no inferior a
cinco porcento do valor, mais indenizao pelas despesas de conservao
e transporte (art. 1.233 e art. 1.234 do CC).
d. A terceira denominada achado de tesouro, sendo o achado de coisa pre-
ciosa e moedas, que so encontradas em prdio de dono desconhecido,
oculta ou no mnimo enterrada. Se for de dono conhecido, o tesouro
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dele. Diz o art. 1.264 do CC: O depsito antigo de coisas preciosas,
oculto e de cujo dono no haja memria, ser dividido por igual entre o
proprietrio do prdio e o que achar o tesouro casualmente.
e. Depois da ocupao como forma originria, temos a usucapio, a qual
se subdivide em extraordinria e ordinria. A extraordinria, o prazo de
cinco anos de posse ininterrupta e sem oposio e na ordinria o prazo
de trs anos, mais justo ttulo e boa-f.
f. Observe-se que carro roubado por ser usucapido, porm somente na ex-
traordinria por no exigir justo ttulo e boa-f.
g. Quanto s formas derivadas, temos primeiramente a especicao, que se
d quando se transforma matria prima em espcie nova, por meio do tra-
balho, sendo impossvel o retorno a forma anterior. Exemplo: artesanato.
h. Os requisitos da especicao so que a matria prima no pertena ao
especicador e que seja transformada em espcie nova. Se o especica-
dor estava de boa-f, a nova coisa ca para ele, porm se estava de m-f
a coisa nova ca para o dono da matria prima.
14. Aquisio da propriedade mobiliria
14.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordada a aquisio de propriedade de bens mveis.
14.2 Sntese
a. Continuando o estudo, temos a segunda forma de aquisio derivada:
confuso, comisto e adjuno. So formas relacionadas s misturas.
b. O CC cometeu um erro, pois a matria est a partir dos art. 1.272. Ocorre
que est escrito comisso ao invs de comisto.
c. A confuso a mistura de coisas lquidas de donos diferentes, que no
podem ser separadas e no formam coisa nova. Se criasse coisa nova, seria
especicao. Temos como exemplo mistura de duas marcas de vinho.
d. Comisto a mistura de coisa seca ou slida de donos diferentes que
no podem ser separadas e no formam coisa nova, como, por exemplo,
mistura de gros de caf.
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e. Por m, temos a adjuno, a justaposio de uma coisa slida em outra,
que no podem ser separadas sem deteriorao do bem formado. Exem-
plo: anel de brilhantes.
f. Existem algumas regras gerais para os trs institutos. A primeira que
no pode formar coisa nova. A segunda particularidade que se a mescla
das coisas for intencional, os proprietrios decidiro o que fazer com a
propriedade.
g. A terceira que se a mescla for acidental, a propriedade do dono do
bem mais importante ou de maior valor, indenizando o outro. Se a inde-
nizao no for possvel, ser formado o condomnio forado.
h. A quarta que se existir m-f de uma das partes, a outra adquire a pro-
priedade, indenizando a outra parte, deduzindo perdas e danos pelo ato
ilcito ou se renuncia a propriedade com ressarcimento por esse ato.
i. A terceira forma de aquisio derivada a tradio, que signica entrega
do bem mvel, podendo ser real (transferncia fsica), simblica (ato que
demonstra transferncia) e consensual (por contrato). Existe, ainda, a tra-
dio por constituto possessrio.
15. Perda da propriedade
15.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordada a perda da propriedade, seus modos e
aspectos relevantes.
15.2 Sntese
a. Os modos de perda esto elencados no art. 1.275 do CC. O primeiro
a alienao, ou seja, a transferncia onerosa (compra e venda) ou
gratuita (doao).
b. Temos o alienante e o adquirente. Para o adquirente, uma forma de
aquisio da propriedade.
c. Outro exemplo a renncia, a qual possui caractersticas. ato unilate-
ral, e, assim, no h renncia translativa (in favorem), aquela que favorece
algum. Se for a favor de algum, no renncia, mas sim doao.
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d. Outra hiptese de perda da propriedade o abandono, quando o pro-
prietrio se desfaz do bem porque no quer mais ser seu dono. OCC
estabelece que depois de trs anos de abandono, o bem arrecadado ao
municpio ou DF, ou para a Unio se o bem for rural.
e. Outra forma o perecimento, pois a construo acaba perecendo, ge-
rando a perda da propriedade.
f. Na sequncia, temos a desapropriao, a qual normalmente estudada
em Direito Administrativo.
g. Outras maneiras de perda da propriedade esto em outras leis, como
o caso da arrematao, a adjudicao, a usucapio, e at mesmo o casa-
mento na comunho universal de bens.
h. Quanto aos direitos de vizinhana, os encontraremos nos arts. 1.277 a
1.313 do CC. Primeiramente, os direitos de vizinhana importam em
limitao no direito de propriedade, pautada na regra de condita.
i. A segunda caracterstica que as regras so consideradas de ordem pblica,
pois interessam para a coletividade, para a sociedade como um todo.
j. Temos como conceito de vizinhana prdios vizinhos que possam reper-
cutir um no outro.
k. A quarta caracterstica que as obrigaes que surgem do direito de vizi-
nhana so propter rem.
l. Alm disso, a natureza da utilizao da propriedade deve levar em
considerao o Plano Diretor Municipal, o qual organiza o desenvolvi-
mento urbano.
m. O Enunciado 319 do CJF diz que A conduo e a soluo das causas
envolvendo conitos de vizinhana devem guardar estreita sintonia com
os princpios constitucionais da intimidade, da inviolabilidade da vida
privada e da proteo ao meio ambiente.
16. Direitos de vizinhana uso
anormal da propriedade
16.1 Apresentao
No item aqui estudado sero abordados direitos de vizinhana, comeando com
o uso anormal da propriedade.
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16.2 Sntese
a. O uso anormal da propriedade est no art. 1.277 do CC: O proprietrio
ou o possuidor de um prdio tem o direito de fazer cessar as interferncias
prejudiciais segurana, ao sossego e sade dos que o habitam, provo-
cadas pela utilizao de propriedade vizinha.
b. Tal art. determina que a proteo abrange proprietrio e possuidor com
relao segurana, ao sossego e sade. Quer-se evitar o chamado
abuso de direito (art. 187, CC), havendo uma correlao com os atos
emulativos. Atos emulativos so atos vazios, sem utilidade, com intuito
de prejudicar terceiro (art. 1.228, 2, CC)
c. Um exemplo seria o sujeito que no queria que ningum sobrevoasse sua
propriedade por meio de balo, colocando lanas para evitar o fato. O
dono pediu indenizao.
d. O segundo exemplo so dois terrenos, A e B. Um deles vendeu o terreno
a um criador de porcos, o qual colocou a pocilga justamente ao lado da
casa de seu vizinho. Assim, o prejudicado com o cheio entrou com ao
indenizatria.
e. Ambos os exemplos so de ato emulativo, gerando indenizao.
f. H outras aes para se proteger dessa situao nociva: a primeira ao
de nunciao de obra nova, para se realizar embargo de obra.
g. Se a obra est concluda ou prestes a ser concluda, caberia ao demoli-
tria, com intuito de demolir aquilo que foi feito erroneamente.
h. Outra ao ao de dano infecto, a qual tem objetivo de evitar que
vcios ou runas de um prdio prejudique seu vizinho. Nesta ao pode
ser exigida cauo.
i. O art. 1.282 do CC traz as rvores limtrofes: A rvore, cujo tronco es-
tiver na linha divisria, presume-se pertencer em comum aos donos dos
prdios connantes.
j. O art. 1.283 autoriza o direito de corte. Por exemplo, se os galhos inva-
dem a outra propriedade, o vizinho pode subir o corte.
k. Observe-se que o art. 225 da CF estabelece a proteo do bem ambiental.
l. O art. 1.284 fala dos frutos que caem de rvore em prdio vizinho. Nesse
caso, o fruto pertence ao vizinho.
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17. Direitos de vizinhana passagem forada
17.1 Apresentao
No captulo aqui estudado sero abordados direitos de vizinhana, com nfase
no instituto da passagem forada.
17.2 Sntese
a. A passagem forada est no art. 1.285: O dono do prdio que no tiver
acesso a via pblica, nascente ou porto, pode, mediante pagamento de
indenizao cabal, constranger o vizinho a lhe dar passagem, cujo rumo
ser judicialmente xado, se necessrio.
b. Ocorrendo encravamento, o imvel no cumpre funo social e, assim,
a passagem ir ocorrer revelia do outro.
c. O Enunciado n 88 do CJF diz que o direito de passagem forada tambm
garantido nos casos em que o acesso a via pblica for insuciente ou inade-
quado, considerando inclusive as necessidades de explorao econmica.
d. Quando se fala nessa passagem forada, alguns a confundem com a servi-
do (art. 1.378, CC). Contudo, so vrias as diferenas entre os institutos.
e. A passagem forada um direito de vizinhana e a servido direito real.
f. A passagem forada constituda por sentena, enquanto a servido
constituda por registro imobilirio (Registro de Imveis).
g. A passagem forada exige pagamento de indenizao, ou seja, onerosa.
A servido pode ser onerosa ou gratuita. Ainda, a passagem forada exige
encravamento e necessidade e a servido serve para utilidade.
h. O prximo direito de vizinhana passagem de cabo e tubulaes:
Art. 1.286. Mediante recebimento de indenizao que atenda, tam-
bm, desvalorizao da rea remanescente, o proprietrio obrigado
a tolerar a passagem, atravs de seu imvel, de cabos, tubulaes e
outros condutos subterrneos de servios de utilidade pblica, em pro-
veito de proprietrios vizinhos, quando de outro modo for impossvel
ou excessivamente onerosa.
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i. Tambm h indenizao, bem como o bem de toda a coletividade, da
sociedade como um todo.
j. O pargrafo nico diz que o proprietrio pode escolher que se faa da
forma menos gravosa ao prdio onerado.
18. Direitos de vizinhana ltimos direitos
18.1 Apresentao
No captulo aqui estudado sero abordados direitos de vizinhana, tratando dos
ltimos direitos previstos no CC.
18.2 Sntese
a. O primeiro a ser aqui tratado so as guas, que constituem bem ambien-
tal, nos termos do art. 225 da CF, regulamentada pelos arts. 1.288 a 1.296
do CC e pelo Cdigo de guas (Decreto 24.646/34).
b. O art. 1288 do CC estabelece que
O dono ou o possuidor do prdio inferior obrigado a receber as guas
que correm naturalmente do superior, no podendo realizar obras que
embaracem o seu uxo; porm a condio natural e anterior do prdio
inferior no pode ser agravada por obras feitas pelo dono ou possuidor
do prdio superior.
c. A condio natural e anterior do prdio inferior no pode ser agravada
por obras feitas pelo dono do prdio ou possuidor do superior.
d. Quanto s guas articialmente levadas a prdio superior, nascentes
articiais ou ali colhidas, correm dele para o inferior, poder o dono
deste reclamar que se desviem ou indenizem, deduzido o valor do be-
nefcio obtido.
e. O art. 1.290 traz que O proprietrio de nascente, ou do solo onde
caem guas pluviais, satisfeitas as necessidades de seu consumo, no
pode impedir, ou desviar o curso natural das guas remanescentes pelos
prdios inferiores.
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f. J o art. 1.291 estabelece que o possuidor do imvel superior no pode
poluir as guas indispensveis s primeiras necessidades da vida dos
possuidores dos imveis inferiores e que as demais, que poluir, dever
recuperar, ressarcindo os danos que estes sofrerem, se no for possvel a
recuperao ou o desvio do curso articial das guas.
g. Alguns dizem que o dispositivo inconstitucional, uma vez que autoriza
poluir gua que no seja indispensvel e hoje h escassez de gua, traba-
lhando-se com a reciclagem do bem. O Enunciado 244 do CJF tambm
d ideia de que existe inconstitucionalidade.
h. O art. 1.292 traz a ideia de represamento, o proprietrio pode construir
barragens, audes ou outras obras.
i. O art. 1.293 trata do direito de aqueduto, o duto para transporte de gua:
permitido a quem quer que seja, mediante prvia indenizao aos
proprietrios prejudicados, construir canais, atravs de prdios alheios,
para receber as guas a que tenha direito, indispensveis s primeiras
necessidades da vida, e, desde que no cause prejuzo considervel
agricultura e indstria, bem como para o escoamento de guas supr-
uas ou acumuladas, ou a drenagem de terrenos.
j. Aplicam-se ao aqueduto as mesmas regras da passagem de cabos e tubu-
laes.
k. importante dizer que o art. 1.296 traz que se tiver muita gua no aque-
duto, pode-se construir outro.
l. H outro direito de vizinhana, chamado limites entre prdios e direito
de tapagem. Quando se fala de divisa de propriedade, pode construir
muro, por exemplo. Existe ao demarcatria, a qual estabelece demar-
cao de prdios (art. 946, CPC).
m. Quando se fala em muros, cercas e tapumes h uma presuno de que
esse muro pertence a ambos os proprietrios, dividindo-se as despesas,
por exemplo.
n. O CC no probe colocao de ofendculas (Ex. cerca eltrica), porm
deve haver uma placa informando.
o. A ltima hiptese no direito de vizinhana o direito de construir,
porm deve haver preocupao com os regulamentos administrativos
e com vizinhos.
p. O CC estabelece que proibido abrir janelas a menos de metro e meio
de terreno vizinho, at mesmo para respeitar a privacidade alheia.
q. A Smula 120 do STF diz que parece de vidro translcido pode ser le-
vantada a menos de metro e meio. Ainda, a Smula 414 do STF, a qual
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no distingue a viso direta da viso oblqua na proibio de abrir janela
a menos de metro e meio.
r. O art. 1.300 do CC veda o estilicdio, a situao em que o proprietrio
despeja guas diretamente no prdio vizinho.
19. Condomnio (ordinrio)
19.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordado o condomnio e seus aspectos relevantes.
19.2 Sntese
H dois tipos de condomnio: ordinrio e edilcio. O primeiro existe quando
uma coisa pertencer a mais de uma pessoa, cabendo a cada uma delas igual direito
sobre o todo, porm com diviso de fraes ideais.
a. O CC adota no art. 1.314 o sistema romano de condomnio, pois permite
o fracionamento.
b. preciso que no se confunda, pois o sistema germnico de condom-
nio aparece em regime de bens da comunho universal, pois tudo o que
de um do outro. Quando o casal de separa, essa massa ser quebrada
e partilhada.
c. Na sucesso ocorre o mesmo, pois o patrimnio se fecha e a massa vai
formar um condomnio germnico.
d. As espcies de condomnio ordinrio so vrias.
e. A primeira o condomnio pro indiviso, aquele que existe de direito (na
matrcula) e de fato, como uma casa, por exemplo, j que no h como
estabelecer uma diviso.
f. O segundo tipo o condomnio pro diviso, aquele que s existe de direito
e no de fato, pois como o bem pode ser dividido, os prprios comu-
nheiros de acomodaram de uma forma para estabelecer uma diviso.
Exemplo: gleba de terras.
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g. Outra diviso o condomnio voluntrio ou convencional, o que se forma
por acordo de vontades (compra de imvel em sociedade) e o condom-
nio legal, aquele imposto pela lei, podendo este ser forado ou fortuito.
h. O forado imposto pela lei, mas h um inevitvel caso de indiviso. O
fortuito ocorre em uma situao totalmente fora do controle da vontade
de algum.
20. Condomnio (ordinrio) II
20.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordado o condomnio ordinrio e seus aspectos
relevantes.
20.2 Sntese
a. O condomnio ordinrio possui algumas caractersticas. A primeira que
cada condmino atua como proprietrio exclusivo perante terceiros e
tem o direito de reivindicar o bem na totalidade. Mesmo a pessoa tendo
s uma parte, tem titularidade para reivindicar.
b. A segunda que nas relaes com os demais proprietrios, existe limitao
ao exerccio dos direitos inerentes propriedade. Entre os condminos
deve existir uma relao harmnica.
c. A terceira que no condomnio ordinrio se aplica a teoria da propriedade
integral, aquela em que cada condmino pode agir como proprietrio do
todo perante terceiros, mas com relao aos outros comunheiros, ter
restries inerentes propriedade.
d. A quarta que cada condmino pode individualmente ajuizar ao rei-
vindicatria e ao possessria, possuindo legitimidade para tal.
e. A quinta que cada condmino obrigado na proporo de sua parte a
concorrer com as despesas de conservao ou diviso (obrigao propter
rem). importante ressaltar que se no houver na matrcula qual a
frao de cada um, presume-se diviso igualitria.
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f. A sexta que a constituio de nus real, como a servido, por exemplo,
bem como nus obrigacionais, como a locao, na totalidade depende da
unanimidade expressa dos condminos.
g. preciso colocar aqui que a venda da frao possvel, porm necess-
rio que seja dado direito de preferncia aos outros condminos.
h. A stima que a frao ideal pode ser dada em garantia, nos termos do
art. 1.420, 2 do CC.
i. A oitava caracterstica que cada condmino deve concorrer com o
rateio das despesas nas respectivas fraes. Note-se que a diviso per
capita e no por cabea, a no ser que sejam partes iguais.
j. A nona que se o condmino contrair dvidas em proveito da comunho,
somente responsvel integral perante terceiros, porm tem ao regres-
siva perante os condminos.
k. Outra caracterstica importante que cada condmino responde aos ou-
tros pelos frutos que percebeu da coisa e pelo dano que causou, ou seja,
se causar prejuzo, por exemplo, vai ter que indenizar os demais.
l. Outro fator importante que se o bem divisvel, pode-se entrar com
ao de diviso ou estabelecer diviso amigvel. A ideia colocar m
ao condomnio. Todavia, isso no pode ocorrer se houver clusula de
indivisibilidade.
m. Observe-se que a indivisibilidade convencionada no pode ter prazo
maior que cinco anos, podendo ser prorrogada por igual perodo. Mas,
se essa indivisibilidade se d por ato gratuito, como uma doao, o prazo
mximo no pode ser prorrogado.
n. A clusula de indivisibilidade pode ser suprimida pelo juiz, por meio de
ao inominada. Pode-se ingressar com a ao, por exemplo, se a proprie-
dade no estiver cumprindo a funo social.
21. Condomnio edilcio
21.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordado o condomnio edilcio e seus aspectos
importantes.
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21.2 Sntese
a. Trata-se de um condomnio especial, que pode ser em edifcios, com
nalidade residencial ou comercial, podendo tambm ser um condom-
nio de casas.
b. O condomnio edilcio est disciplinado pelos arts. 1.331 a 1.358 do CC,
bem como pela Lei de Condomnio (Lei 4.591/64).
c. O condomnio de casas no deve ser confundido com loteamento
fechado, o qual possui autorizao da municipalidade por conta de con-
cesso de uso. Tal concesso proveitosa ao municpio, uma vez que este
no precisar asfaltar, cuidar de iluminao, dentre outras obrigaes.
d. Ainda, o condomnio edilcio exige rea comum, como as escadas, quadras,
por exemplo, e rea privativa. No loteamento isso no ocorre, pois h a rea
privativa, porm as ruas, praas, pertencem ao Poder Pblico municipal.
e. O condomnio edilcio possui personalidade, podendo abrir conta em
banco e at mesmo sofrer uma Reclamao Trabalhista. O Enunciado
n 246 do CJF diz que deve ser reconhecida personalidade jurdica ao
condomnio edilcio.
f. Vaga de garagem no condomnio edilcio outra questo a ser discutida.
Pode ou no ser demarcada. O entendimento de que mesmo que no
seja demarcada, constitui unidade autnoma.
Exerccio
7. Vaga de garagem pode ser vendida ou locada para terceiro?
22. Elementos constitutivos
do condomnio edilcio
22.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordado o condomnio edilcio e seus elementos
constitutivos.
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22.2 Sntese
a. O primeiro elemento constitutivo o ato de instituio, o ato inicial de
criao do condomnio, que pode se dar por ato inter vivos ou por testa-
mento. Tal ato deve ser levado a registro no Cartrio de Imveis. Neste
ato, ir ser discriminada e individualizada cada unidade autnoma.
b. nesse ato que ser, por exemplo, estabelecida a frao ideal e as partes
comuns. Verica-se aqui, ainda, a destinao que ser dada ao condom-
nio (residencial ou comercial).
c. O segundo elemento a conveno de condomnio, sendo esta a norma
interna do condomnio, a qual estipula direitos e deveres. No possui na-
tureza contratual, se aproxima mais de estatuto, pois gera oponibilidade
at mesmo em relao aos que ainda entraro no condomnio.
d. Vale ressaltar que, para que tenha oponibilidade erga omnes, deve ser levada
a registro no Cartrio de Imveis. Para aprovar e modicar a conveno
deve ter qurum de 2/3 (dois teros) das fraes ideais, dos proprietrios.
e. O terceiro elemento facultativo: regimento interno, o qual tem funo
complementar a conveno de condomnio. Normalmente so normas
minuciosas relativas ao uso da coisa comum. Para que exista, preciso
que tenha meno expressa na conveno.
f. O qurum para aprovao de regimento interno de maioria simples
dos presentes na Assembleia. Ressalte-se que possvel que a conveno
de condomnio estipule qurum diferenciado para aprovao do regi-
mento interno.
23. Direitos e deveres dos condminos
23.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordado o condomnio edilcio e os direitos e
deveres dos condminos.
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23.2 Sntese
a. Primeiramente, sero tratados os direitos dos condminos. O primeiro
direito o de usar, fruir e livremente dispor de suas unidades, sempre
respeitando a boa-f e os direitos de vizinhana.
b. O segundo o de usar partes comuns, conforme sua destinao, respei-
tando tambm os direitos dos demais condminos.
c. Outro direito o de votar na Assembleia e dela participar, estando quite
com as obrigaes condominiais.
d. Quanto s obrigaes, estas so inmeras. A primeira que o condmino
tem obrigao de concorrer para despesas de condomnio. Tal obrigao
deve observar fraes ideais. H dois tipos de despesas mensais: ordinrias,
aquelas comuns, rotineiras, como gua e luz, por exemplo, e as extraor-
dinrias, aquelas de ocorrncia espordica, como relativas conservao.
e. A segunda obrigao a obrigatoriedade de contratao de seguro de
toda a edicao, contra incndio e destruio, total ou parcial. uma
obrigao destinada ao sndico.
f. Outra obrigao no alterar a cor da fachada, bem como esquadrias
externas (art. 1.336, II do CC). Vale ressaltar que redes de proteo so
tolerveis por ter um bem maior, o direito a vida.
g. Se o sujeito comea a mudar a fachada de forma diversa daquilo que est
estabelecido, cabe uma ao de nunciao de obra nova ou demolitria,
dependendo da fase em que est a obra.
h. Se o condmino no paga em dia sua contribuio ca sujeito a juros
moratrios convencionados, e se no for previsto 1% ao ms e multa de
2% sobre o dbito.
i. Existe possibilidade de aplicao de multa para comportamento nocivo
ou antissocial.
j. O condmino tambm no pode realizar obras que comprometa segu-
rana do edifcio.
k. Por m, o condmino deve dar destinao para as partes do condomnio
de acordo com o que est estabelecido na conveno. Por exemplo, vaga
de garagem para carro ou moto, no poderia colocar um sof.
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24. Administrao do condomnio
24.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordada a administrao do condomnio e seus
aspectos importantes.
24.2 Sntese
a. A administrao do condomnio realizada por vrios rgos. O primeiro
o sndico, que pode ser eleito para mandato mximo de dois anos, po-
dendo ser reeleito de forma indeterminada.
b. O sndico no precisa morar no condomnio, hoje existe a gura do sn-
dico prossional. A remunerao do sndico normalmente a dispensa
do pagamento do condomnio. Alm disso, preciso que se declare no
Imposto de Renda a iseno.
c. O procedimento da eleio estabelecido na conveno, o CC omisso
em relao ao assunto.
d. Para destituir o sndico, exige-se maioria absoluta, nos termos do art.
1.349 do CC, ou seja, difcil tir-lo do cargo.
e. O art. 1.348 traz um rol exemplicativo de competncias do sndico. O sn-
dico poder convocar assembleia sempre que achar necessrio, bem como
ele o representante do condomnio, ativa e passivamente no Judicirio.
f. Temos, ainda, que compete ao sndico dar imediato conhecimento as-
sembleia da existncia de procedimento judicial ou administrativo, de
interesse do condomnio. Na sequncia, temos que outra funo cum-
prir e fazer cumprir a conveno, o regimento interno e as determinaes
da assembleia.
g. Compete tambm ao sindico diligenciar a conservao e a guarda das
partes comuns e zelar pela prestao dos servios que interessem aos pos-
suidores. Ex: Fechar cozinha para no roubarem a geladeira.
h. Compete ao sndico elaborar o oramento da receita e da despesa relativa
a cada ano e cobrar dos condminos as suas contribuies, bem como
impor e cobrar as multas devidas.
i. Tambm compete ao sndico prestar contas assembleia, anualmente e
quando exigidas e realizar o seguro da edicao.
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j. Outro rgo de administrao a Assembleia Geral, sendo rgo delibe-
rativo, constitudo por todos os condminos. S pode deliberar se todos
os condminos forem convocados.
k. Ressalte-se que a assembleia pode mudar destinao do condomnio,
porm exige unanimidade dos condminos (art. 1.351 do CC).
l. Nas matrias em que no se exige qurum especial, possvel em segunda
convocao a assembleia deliberar com a maioria simples dos presentes.
m. O ltimo rgo de administrao o Conselho Fiscal, de constituio
facultativa, de acordo com o art. 1.356 do CC. Porm, existindo permis-
so expressa na conveno ser formado por trs membros eleitos pela
assembleia para scalizar as contas prestadas pelo sndico.
n. Temos a Assembleia ordinria e Assembleia extraordinria. A primeira
aquela que deve acontecer sempre, pelo menos uma vez ao ano. J a
segunda, constituda para resolver outros assuntos, que no esto elen-
cados na Assembleia ordinria.
25. Perguntas e respostas sobre
condomnio edilcio
25.1 Apresentao
No item aqui estudado sero feitas perguntas e respostas acerca de questes
polmicas sobre o condomnio edilcio.
Exerccios
8. Condomnio tem personalidade jurdica?
9. O condomnio pode adquirir unidades autnomas?
10. Qual a natureza jurdica da conveno?
11. O condmino inadimplente pode ser punido, sendo impedido de utilizar a
rea comum?
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12. Constitui violao a liberdade individual proibir visitas aps determinado
horrio? Pode, ainda, proibir famlia numerosa?
13. A conveno de condomnio pode limitar o nmero de procuradores que
votaro na Assembleia?
14. Abertura de portas e janelas entre duas unidades lcita?
15. Pode fazer puxadinho condomnio edilcio? Ex: Quem mora no ltimo
andar, pode construir para cima?
16. Condmino que mora no trreo pode pedir desconto porque no usa o ele-
vador? Resposta: No. Ningum mensurado no condomnio pelo nmero
de vezes que usa o elevador.
17. lcita clusula que probe animais?
18. O condmino pode dar destinao diversa a sua vaga na garagem?
19. O condomnio responde por furto de carro na garagem?
20. Pergunta: Podem-se colocar vidros na sacada?
26. Direitos reais sobre coisas
alheias de gozo ou fruio
26.1 Apresentao
No item aqui estudado sero abordados os direitos reais sobre coisas alheias de
gozo ou fruio.
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26.2 Sntese
a. O primeiro direito real sobre coisas alheias de gozo ou fruio o direito
de superfcie, que est em dois diplomas legais: arts. 1.369 a 1.377 do CC
e Estatuto da Cidade (Lei 10.257/01), nos arts. 21 a 24.
b. Superfcie d faculdade ao proprietrio de conceder a um terceiro a pro-
priedade das construes e plantaes que este efetue sobre solo alheio,
por tempo determinado ou sem prazo, desde que registre escritura p-
blica no cartrio de imveis.
c. A ideia da superfcie auxiliar o imvel a cumprir com sua funo social,
permitindo construo ou plantao. Traz uma situao hbrida, pois o
solo de outro, mas quando o sujeito constri ou planta passa a ser o
dono do que fez.
d. Extinta a superfcie, aquilo que ele era dono passa ao dono do solo, pois
o acessrio segue o principal.
e. Outra questo refere-se ao prazo. A superfcie entra na vaga da enteuse
(arrendamento perptuo de terras), porm h prazo especco.
f. Temos como caractersticas da superfcie o fato deste poder ser gratuita
ou onerosa. Quando se fala em cobrana, o nome do valor pago cnon
supercirio ou solarium. Trata-se, ainda, de direito alienvel, porm
se for transferida onerosamente, h necessidade do direito de preferncia.
g. O supercirio pode trabalhar com as aes possessrias, uma vez que
possuidor. Alm disso, o contrato que origina superfcie deve ser cele-
brado por instrumento pblico registrado em cartrio.
h. Outra caracterstica que o direito de superfcie deve ter prazo determi-
nado ou indeterminado. Isso porque, o CC fala que superfcie tem que
ter prazo determinado e o Estatuto da Cidade fala que pode o prazo ser
indeterminado. A doutrina entende que como o Estatuto da Cidade
lei especial, aplicvel s reas urbanas e quando se trata de rea rural,
aplica-se o CC. A superfcie pode ser dada em usufruto ou ser hipotecada.
i. Quantos aos tributos, estes so de responsabilidade do supercirio. O
proprietrio que cede a superfcie chamado de fundieiro e quem recebe
o supercirio.
j. Extinta a superfcie, construes e plantaes passam a ser do dono do
imvel, sem direito a indenizao, salvo estipulao diversa. Ocorre a
extino pelo advento do prazo; se for dada destinao diversa pelo su-
percirio; se o supercirio nada executar no solo; se existir falta de
pagamento do solarium; falta de pagamento dos tributos.
k. Ressalte-se que se houver desapropriao do imvel, parte da indeniza-
o vai para o supercirio.
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Exerccio
21. O direito de superfcie abrange o subsolo?
27. Direitos reais sobre coisas alheias
de gozo ou fruio - servido
27.1 Apresentao
No captulo aqui estudado sero abordados os direitos reais sobre coisas alheias
de gozo ou fruio, mais precisamente as servides.
27.2 Sntese
a. Servides so direitos reais de gozo e fruio que impem restries de
uso e de gozo a um bem imvel em proveito de outro, pertencente a dono
diferente. A nomenclatura de prdio dominante e prdio serviente.
b. O prdio dominante o favorecido pela restrio, enquanto o prdio
serviente o que suporta. Um exemplo a servido de passagem, de
trnsito, dentre outros.
c. H elementos constitutivos. O primeiro existncia de nus ou encargo,
pois o direito ir gerar tolerncia. H uma ao positiva do dominante e
negativa do serviente.
d. A ideia sempre a de pluralidade de bens imveis, um em favor do outro.
Ainda, preciso que os imveis sejam de donos diferentes.
e. As formas de constituio de servido so vrias. A primeira o contrato,
negcio bilateral. A segunda o negcio unilateral, sendo este o testa-
mento. A terceira a usucapio.
f. A normatizao para esta usucapio est no art. 1.379 do CC, o qual es-
tabelece dois prazos. O primeiro de dez anos quando se tem justo ttulo
e boa-f, e quando no houver justo ttulo e boa-f ser de vinte anos.
g. O Enunciado 251 do CJF traz que o prazo mximo para usucapio ex-
traordinria de servido ser de quinze anos, em conformidade com o
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sistema geral de usucapio previsto no CC. Todavia, prazo no admite
interpretao, no h explicao lgica, sendo imposto pelo legislador.
h. Para poder usucapir, necessria posse, a qual ir gerar servido apa-
rente. Somente esta pode ser usucapida. Ressalte-se que o art. 1.208 diz
que no induz posse os atos de mera permisso ou tolerncia.
i. Julgada procedente a ao referente usucapio, o prdio ca como est,
pois no se trata de usucapio de propriedade, somente ganha o direito
de passagem.
de gozo ou fruio servido
28.1 Apresentao
gozo ou fruio, mais precisamente as servides.
28.2 Sntese
a. Classicao das servides: A servido pode ser positiva, a que confere
poder para prtica de algum ato, como a servido de passagem. Pode,
tambm, ser negativa, aquela que impe o dever de abster-se da prtica
de determinado ato, como a proibio de construir acima de determi-
nada altura.
b. Temos ainda a servido continua (passagem de gua, por exemplo), im-
posta pela natureza e a servido descontnua, fruto da interveno humana.
c. Temos a servido podendo ser aparente, aquela visvel e servido no apa-
rente, aquela no visvel, como o caso da proibio de construo acima
de determinada altura.
d. Existe tambm a servido administrativa, aquela em que o Estado utiliza
propriedade imvel alheia para executar obras e servios de interesse
coletivo.
e. Quanto s caractersticas, a servido inalienvel, pois um direito
acessrio ao direito de propriedade. indivisvel, porque no se pode
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constituir servido da servido. tambm perptua, pois s se extingue
nos casos previstos em lei.
f. A servido deve estar no local menos gravoso para o prdio serviente, ou
seja, a servido serve o imvel e no o dono.
g. Outra caracterstica importante que as despesas necessrias ao uso e
conservao so de responsabilidade do prdio dominante, salvo estipu-
lao diversa.
h. Ainda, a servido no pode ser utilizada para m diverso do estabelecido.
i. O local da servido pode ser alterado pelo prdio serviente, se no prejudi-
car o dominante. O dominante tambm pode, desde que no prejudique
o serviente. Quem paga as despesas o solicitante.
j. Quanto s formas de extino, pode ser pelo cancelamento do registro no
cartrio de imveis, salvo no caso de desapropriao. A segunda hiptese
com a renncia do dono do prdio serviente. A terceira seria com a
perda da utilidade ao prdio dominante.
k. Outra causa se o dono do prdio serviente resgatar a servido pagando
ao dono do prdio dominante quantia para liberar seu prdio do nus.
Mais uma hiptese a confuso, quando o prdio serviente e dominante
pertencerem mesma pessoa.
l. Temos tambm a supresso de obras que indicava o aproveitamento da
servido com o consentimento das partes. Por m, pelo no uso durante
dez anos contnuos, pois existe a perda da funo social.
m. As aes judiciais que podem ser propostas em caso de servido so vrias.
Primeiramente, temos a ao confessria, a proposta quando o reconhe-
cimento do direito real for contestado pelo dono do prdio serviente. A
segunda ao negatria, quando o dono do prdio serviente quer ver
negada a existncia da servido.
n. Vale ressaltar que a servido no o mesmo que direito de passagem
forada, o qual exige encravamento e existe por sentena.
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de gozo ou fruio usufruto
29.1 Apresentao
No captulo aqui estudado sero abordados os direitos reais sobre coisas alheias
de gozo ou fruio, mais precisamente o usufruto.
29.2 Sntese
a. O usufruto um direito real sobre coisas alheias de gozo ou fruio, o
qual temporrio, intransmissvel e impenhorvel.
b. Uma pessoa ser titular do direito real de usufruto, podendo desfrutar de
um bem alheio como se fosse prprio, sem alterao de sua substncia.
c. Os sujeitos so o nu-proprietrio (que pode dispor e reivindicar) e o usu-
fruturio (que tem direito de uso e gozo).
d. Objetos de usufruto podem ser inmeros. Temos os bens imveis, porm o
contrato deve ser registrado, pois o ato constitutivo s se dar com esse ato.
e. Temos tambm o usufruto sob bens mveis. O requisito para que isso
ocorra que o bem seja infungvel e inconsumvel. Na legislao ante-
rior tnhamos o quase usufruto ou usufruto imprprio, mas hoje no existe
mais. Aqui, o registro deve ser feito no Cartrio de Ttulos e Documentos.
f. H ainda o usufruto de direitos reais e direitos pessoais, desde que o di-
reito seja transmissvel. Ex: usufruto de superfcie.
g. Pode haver o usufruto de crditos. O usufruturio tem uso e gozo sob os
bens, ou seja, sob o crdito, podendo retirar os frutos que esse crdito produz.
h. Temos diversas modalidades de usufruto. A primeira o usufruto legal,
aquele imposto pela lei. No h contrato, apenas a lei determinando a
existncia, como o usufruto dos pais em relao aos bens dos lhos en-
quanto menores (art. 1.689, I, do CC).
i. A segunda o usufruto indgena, aquele que recai sob terras pblicas
ocupadas pelos silvcolas (art. 20, XI e 231, 2 da CF).
j. Outra modalidade o usufruto judicial, que se d no caso de uma execu-
o de crdito licito em que, com anuncia das partes, temos a instituio
de usufruto por prazo determinado em favor do exequente at a satisfao
do dbito.
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k. Temos tambm o usufruto convencional ou voluntrio, que constitu-
da por negcio jurdico inter vivos ou mortis causa. H duas espcies:
convencional por alienao, aquele em que o proprietrio concede usu-
fruto de seu bem por determinado tempo; e convencional por reteno,
quando o proprietrio doa sua propriedade e retm o usufruto.
l. Temos tambm o usufruto por usucapio, quando uma pessoa se torna
usufruturia por contrato, por exemplo, mas o proprietrio perde a
propriedade. O registro cancelado e tudo o que vem posteriormente
tambm. O usufruturio pode usucapir, porm no a propriedade, pois
no h animus domini.
m. Temos ainda o usufruto simultneo, institudo em favor de vrios usufru-
turios. O art. 1.411 estabelece que o usufruto constitudo em favor de
duas ou mais pessoas, estabelecendo a extino pela morte, extingue a
parte em relao a cada uma das que falecerem. No h direito de acres-
cer, em regra, a menos que se estabelea algo em contrrio.
de gozo ou fruio usufruto
30.1 Apresentao
gozo ou fruio, mais precisamente o usufruto.
30.2 Sntese
a. Existem outras modalidades de usufruto, como o usufruto pleno, quando
no h restries, incidindo tambm em construes, acessrios da coisa,
acesses naturais, dentre outros. Para se opor, temos o usufruto restrito,
quando h limitao do proveito que o usufruturio vai retirar da coisa.
b. Temos o usufruto universal, aquele que recai sob a integralidade do patri-
mnio ou frao. Ainda, temos o usufruto particular, aquele que incide
sob bem certo e determinado.
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c. A ltima dupla o usufruto temporrio e vitalcio. O primeiro aquele
que possui prazo certo de durao e o segundo aquele institudo at a
ocorrncia do bito.
d. Cumpre ressaltar que no Brasil o usufruto sempre tem que ter um prazo,
ainda que seja vitalcio. vedado o usufruto sucessivo, aquele que passa
de um para outro.
e. Quanto aos direitos do usufruturio temos o direito posse da coisa, a qual
justa e direta. Assim, ele pode manejar os interditos possessrios. Pode
tambm trabalhar a ideia da ao confessria, para defender o usufruto.
f. Outro direito o de fruir s utilidades da coisa, podendo perceber frutos
naturais, industriais, civis, bem como produtos.
g. Temos tambm o direito de administrar a coisa, pois deve preservar a
substncia da coisa, uma vez que a posse dever um dia ser devolvida ao
nu-proprietrio.
h. Existe ainda o direito de ceder o exerccio a ttulo gratuito ou oneroso. Ex:
Se o sujeito tem uso e gozo, posso alug-la e o locatrio ter o exerccio.
importante colocar que existe uma situao excepcional que a doutrina
e a jurisprudncia autorizam a alienao do usufruto. Pode ocorrer se o
usufruto for alienado para o nu-proprietrio.
i. Quanto s obrigaes do usufruturio temos o fato de que devem ser in-
ventariados os bens recebidos. Temos tambm a obrigao de dar garantia
real (penhor, hipoteca e anticrese) ou pessoal (cauo e ana) se o nu-pro-
prietrio quiser. Se a pessoa no puder dar garantia, no pode administrar.
j. Deve, ainda, conservar a coisa e restitu-la no estado em que a recebeu.
Assim, quando houver desgaste, o usufruturio deve reparar at o limite
de 2/3 dos rendimentos lquidos anuais, bem como pagar as despesas tri-
butrias e condominiais, em se tratando de apartamento.
31. Direitos reais sobre coisas alheias de gozo
ou fruio usufruto, uso e habitao
31.1 Apresentao
No item aqui estudado sero abordados os direitos reais sobre coisas alheias
de gozo ou fruio, nalizando o estudo no usufruto e tratando do uso e da
habitao.
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31.2 Sntese
a. Quanto s causas extintivas do usufruto, temos primeiramente a morte
do usufruturio.
b. A segunda seria a renncia expressa do usufruto, por meio de escritura
registrada no cartrio. Assim, a jurisprudncia entendeu ser possvel a
alienao do usufruto ao nu-proprietrio (nica hiptese de alienao).
c. Temos tambm a extino por sentena se provada culpa do usufruturio
na depreciao do bem. Ainda, h a destruio total da coisa concedida
em usufruto.
d. Outra hiptese seria a consolidao, que se d quando ocorre a reunio
da nua-propriedade e usufruto nas mos da mesma pessoa. Seria uma
espcie de confuso.
e. H ainda o termo de sua durao. Outra hiptese o implemento de
condio resolutiva.
f. Temos tambm a decadncia, na hiptese do no uso da coisa. Assim como
temos extino pela cessao do motivo pelo qual se originou o usufruto.
g. Temos extino tambm no caso de resoluo da propriedade. Por m,
temos a possibilidade de o usufruto recair para pessoa jurdica, at que
seja extinta ou at no mximo trinta anos.
h. Outro direito real que temos, tambm de gozo ou fruio o uso, o qual
vem no art. 1.412 do CC e se distingue do usufruto, pois o titular do uso
no tem direito aos frutos.
i. um direito temporrio, indivisvel e intransmissvel e personalssimo.
Pode recair sobre bens mveis e imveis. O uso de bens imveis pode se
dar tanto para bens comerciais quanto para bens residenciais. A ideia de
uso explorar o bem de acordo com a sua destinao econmica.
j. De acordo com o CC, as necessidades pessoais do usurio sero avaliadas
conforme sua condio social, o lugar onde viver, necessidades de sua
famlia, dentre outros.
k. Segundo o CC, se aplica ao uso no que couber, todas as regras relacio-
nadas ao usufruto.
l. Outro direito real que temos a habitao, que um direito de uso
limitado exclusivamente moradia, permitindo o titular residir gratuita-
mente em imvel alheio.
m. O art. 1.414 diz que Quando o uso consistir no direito de habitar gra-
tuitamente casa alheia, o titular deste direito no a pode alugar, nem
emprestar, mas simplesmente ocup-la com sua famlia.
n. um direito intransfervel, restringe-se ao uso da casa ao titular e sua
famlia, no podendo alugar ou emprestar. Pode ser concedido a mais
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de uma pessoa, sendo que qualquer delas que sozinha habite a casa no
ter de pagar aluguel outra, ou s outras, mas no as pode inibir de
exercerem, querendo, o direito, que tambm lhes compete, de habit-la.
o. Pode ser concedido por escritura, mas a forma mais usual vem do direito
sucessrio, concedido ao cnjuge.
32. Direito real sobre coisa alheia aquisio
direito do promitente comprador do imvel
32.1 Apresentao
No item aqui estudado ser abordado o direito real sobre coisa alheia aquisi-
o, tratando do direito do promitente comprador do imvel.
32.2 Sntese
a. O direito do promitente comprador do imvel o nico o nico real
sobre coisa alheia a aquisio.
b. Deriva de um contrato preliminar e sua fonte a aquisio imobiliria de
forma parcelada. Quando a pessoa quer nanciar o imvel, pode ser com
instituio nanceira ou entre particulares.
c. Primeiramente, deve existir um contrato preliminar de promessa de compra
e venda de imvel, para que aquele que est alienando se assegure de que o
comprador ir efetuar o devido pagamento antes que o bem seja transferido.
d. No CC se usa promessa de compra e venda como expresso. Todavia, a
Lei de Parcelamento do Solo Urbano (Lei n 6.766/79), traz a expresso
compromisso de compra e venda para imveis loteados.
e. A promessa de compra e venda deve ser irretratvel para gerar o direito,
uma condio sine qua non.
f. Quanto forma deste contrato, pode ser por instrumento particular ou
por escritura pblica. A questo exigida o registro no Cartrio de Im-
veis, apesar de a Smula 239 do STJ dizer que o direito a adjudicao
compulsria no se condiciona ao registro do compromisso de compra e
venda no cartrio de imveis.
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g. Tal contrato permite que o titular possa exigir do vendedor ou de
qualquer pessoa a outorga de escritura denitiva, o que se no for feito
voluntariamente poder ser objeto de ao de adjudicao compulsria.
h. Vale ressaltar que a promessa de compra e venda contrato preliminar,
gerando obrigao de fazer o contrato denitivo.
i. Por m, a promessa de compra e venda no pode ter arras penitenciais (se o
comprador se arrepender perde o sinal), uma vez que deve ser irretratvel.
33. Direitos reais de garantia
33.1 Apresentao
No item aqui estudado sero abordados os direitos reais de garantia e seus
aspectos relevantes.
33.2 Sntese
a. A teoria geral dos direitos reais de garantia traz aspectos importantes. Pri-
meiramente, segundo o art. 1.419 do CC: Nas dvidas garantidas por
penhor, anticrese ou hipoteca, o bem dado em garantia ca sujeito, por
vnculo real, ao cumprimento da obrigao. um direito acessrio, pois
est vinculado a direito obrigacional.
b. H dois tipos de garantia: as reais, as quais sero estudadas aqui, como o
penhor, a hipoteca e a anticrese e as pessoais, ana e aval. A primeira
garantia que tivemos foi a dcia, o devedor transferia propriedade bem
ao credor para que este s fosse devolvido aps o pagamento. Tivemos
tambm o pignus, onde se oferecia como garantia a posse e no a proprie-
dade. Por m, tivemos a hipoteca.
c. Temos vrios requisitos dos direitos reais de garantia. So vrios os requi-
sitos subjetivos, relacionados ao sujeito. O primeiro a capacidade para
alienar o bem, nos termos do art. 1.420 do CC: S aquele que pode
alienar poder empenhar, hipotecar ou dar em anticrese; s os bens que
se podem alienar podero ser dados em penhor, anticrese ou hipoteca.
d. O tutor ou curador no pode dar bem em garantia, pois precisam de au-
torizao judicial, de acordo com os arts. 1.691 e 1.782 do CC. A pessoa
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casada poder dar imvel em garantia, desde que seja casada no regime
da separao absoluta, pois em outros regimes precisa da vnia conjugal
(art. 1.647, I, do CC).
e. Ascendente no pode dar bens para garantir dvidas do descendente, uma
vez que ascendente no pode alienar para descendente, de acordo com
o art. 496 do CC. A nica hiptese que o dispositivo autoriza se houver
autorizao do cnjuge e dos demais descendentes.
f. Outro exemplo o inventariante, o qual necessita de autorizao judicial. J
o falido privado da administrao dos bens, desde a declarao da falncia,
no pode constituir direito real de garantia (art. 103 da Lei de Falncias).
g. O mandatrio no pode dar em garantia, pois o mandato normalmente
s confere poderes de mera administrao. Assim, para que possa faz-lo,
deve ter poderes especiais (art. 661, 1 do CC).
h. Bem em condomnio s pode ser dado em garantia na totalidade com
anuncia de todos os condminos. Porm, cada condmino pode dar sua
quota parte, de acordo com o art. 1.420, 2 do CC.
i. Bem de pessoa jurdica pode ser dado em garantia, desde que haja auto-
rizao por ato da diretoria e que no tenha vedao no ato constitutivo.
Bens da pessoa jurdica de direito pblico podem ser dados em garantia,
desde que haja autorizao do legislativo e que o bem seja dominical,
uma vez que o nico que pode ser alienado.
j. Bem de terceiro pode ser dado em garantia, mas como esse no co-
-devedor ou ador, preciso que o terceiro autorize.
k. Em relao ao requisito objetivo, somente bens alienveis podem ser
dados em garantia, de acordo com o art. 1.420 do CC.
l. Bem de famlia pode ser dado em garantia, desde que seja o bem legal e
no o bem convencional, de acordo com o art. 1.717 do CC.
m. Garantia dada por adquirente de venda non domino, a venda de coisa de
terceiro, de coisa que o sujeito no dono. Essa garantia nula.
n. Ainda, a propriedade superveniente de quem no era dono torna ecaz
a garantia. Por m, bem gravado com clusula de inalienabilidade no
pode ser dado em garantia.
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34. Direitos reais de garantia
34.1 Apresentao
No item aqui estudado sero abordados os direitos reais de garantia e seus
aspectos relevantes, dando continuidade ao estudo.
34.2 Sntese
a. Os requisitos formais dos direitos reais de garantia so inmeros. Para o
direito real ter eccia, necessria publicidade e especializao.
b. A publicidade dada pelo registro ou pela tradio, dependendo se o bem
imvel ou mvel. No caso do bem mvel, a tradio suciente, com
exceo do penhor, pois precisa do registro.
c. A especializao a descrio minuciosa dos elementos que compem
a obrigao (art. 1.424, CC). A primeira coisa o valor do crdito, sua
estimao ou valor mximo. H crditos em que o valor ser outro no mo-
mento da execuo do direito real de garantia, e assim pode ser estimado o
valor ou colocado o valor mximo.
d. Nos contratos de nanciamento para construo ou abertura de crdito
em conta corrente, por no ser possvel mensurar o valor, este dever ser
estimado. O que ultrapassar o valor estimado, a pessoa entra como credor
quirografrio (sem garantia).
e. O valor para pagamento do dbito, na ausncia de prazo, coloca-se os pra-
zos estabelecidos no CC.
f. Temos a taxa de juros compensatrios e moratrios, sendo compensatrios
para nanciamento (mtuo feneratcio), e moratrios para retardamento
culposo da operao.
g. A especicao da coisa dada em garantia tambm importante e no pe-
nhor deve conter a natureza do objeto, a qualidade, a quantidade, a marca,
o nmero e a procedncia. Na hipoteca e anticrese deve ter a denomina-
o, a superfcie e os dados do imvel.
h. Ressalte-se que na ausncia desses requisitos, a garantia no ser real, mas
sim pessoal.
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i. Em relao preferncia em benefcio do credor pignoratcio ou hipotec-
rio (art.1.422, segunda parte, do CC). O valor da venda do bem destinado
ao pagamento de dbito com garantia real.
j. Se sobrar valor, essa sobra deve ser devolvida e com essa devoluo, exis-
tindo mais dvidas, paga-se os outros credores. Quando se fala em concurso
de credores, temos que a preferncia do credor com garantia real, e de-
pois vm os chamados crditos pessoais, os quais podem ser privilegiado
ou simples. O pessoal privilegiado especial tem preferncia sobre o geral.
k. Se o valor do bem for insuciente, a diferena poder ser cobrada, porm
como quirografrio (art. 1.430 do CC). Porm, essa regra no se aplica ao
credor anticrtico, que tem direito a reter o bem at que o dbito seja extinto.
l. Por m, temos o direito excusso da coisa hipotecada ou empenhada. Se
o dbito vencer e no for pago, vendido para o pagamento. Contudo,
vedado o pacto comissrio real (art. 1.423, CC), ou seja, no se pode colo-
car clusula que permita que o credor que com o bem dado em garantia.
m. Outra hiptese sobre o direito excusso que na hipoteca observa-se prio-
ridade de registro, j que pode ocorrer o fato de a ltima hipoteca ter sido
registrada primeiro.
n. Aps o vencimento da dvida, o devedor pode dar o bem em pagamento
desta, se quiser. Antes da data congura o pacto comissrio.
o. Caso isso no ocorra, inicia-se a execuo, com exceo da alienao
duciria, onde o credor pode vender o bem judicialmente ou extrajudi-
cialmente.
p. As trs caractersticas principais, portanto, o direito de sequela, a indivisibi-
lidade dos direitos de garantia e remio total do penhor e da hipoteca, onde
o co-herdeiro do devedor, querendo ver extinta a garantia, deve pagar total-
mente a dvida e se sub-rogar nos direitos creditcios na quota que pagou.
35. Direitos reais de garantia - penhor
35.1 Apresentao
No item aqui estudado sero abordados os direitos reais de garantia, tratando es-
pecicamente do penhor.
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35.2 Sntese
a. O penhor direito real de garantia, em que o devedor ou terceiro trans-
fere a posse da coisa mvel de sua propriedade, suscetvel de alienao
para garantir para garantir uma obrigao.
b. Quanto aos sujeitos, temos o credor pignoratcio, que ter a posse direta
e o devedor pignoratcio.
c. O penhor tem algumas caractersticas. A primeira que um direito
real de garantia (art. 1.225, VII, CC). Ainda, o contrato deve ser levado a
registro no cartrio de ttulos e documentos.
d. Outra caracterstica que o penhor direito acessrio, pois garante
cumprimento de ao principal e em regra exige-se tradio do bem
emprenhado, salvo em algumas modalidades, como penhor rural, indus-
trial, mercantil e de veculos.
e. Feita a tradio, o credor torna-se depositrio do bem, motivo pelo qual
no pode gozar em relao quele bem.
f. Direito real relacionado a penhor, recai sobre bem mvel, em regra, mas
existe situao excepcional, como referentes ao penhor rural, industrial,
mercantil e de veculos. Nesse caso, o cartrio de imveis que vai re-
cepcionar.
g. Ainda, o penhor direito temporrio, pois no pode ultrapassar prazo
estabelecido pelas partes no contrrio e o credor pignoratcio tem direito
de reteno at o pagamento do dbito. Depois do pagamento, o bem
deve ser restitudo com seus frutos e acesses.
h. Quanto s formas constitutivas do penhor, a primeira hiptese a forma
convencional, por contrato, dependendo de instrumento particular ou
pblico, que dever ser registrado no cartrio de ttulos e documentos,
salvo na hiptese do penhor de bens imveis.
i. Outra forma por lei, penhor legal, o qual independe de conveno,
nos termos do art. 1.467 do CC. Temos que so credores pignoratcios,
independentemente de conveno: os hospedeiros, ou fornecedores de
pousada ou alimento, sobre as bagagens, mveis, joias ou dinheiro que
os seus consumidores ou fregueses tiverem consigo nas respectivas casas
ou estabelecimentos, pelas despesas ou consumo que a tiverem feito;
o dono do prdio rstico ou urbano, sobre os bens mveis que o ren-
deiro ou inquilino tiver guarnecendo o mesmo prdio, pelos aluguis
ou rendas.
j. Ressalte-se que o penhor legal depende de reconhecimento judicial, de-
pende de sentena, e assim, a pessoa precisa de tutela antecipada caso
seja necessria.
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36. Direitos e deveres do credor pignoratcio
36.1 Apresentao
No captulo aqui estudado sero abordados os direitos reais de garantia, tratando
especicamente do penhor.
36.2 Sntese
a. O art. 1.433 do CC traz os direitos do credor pignoratcio. O primeiro
a posse empenhada, da essncia do penhor a transferncia possessria,
salvo as excees. O segundo reteno dela, at que o indenizem das
despesas devidamente justicadas, que tiver feito, no sendo ocasiona-
das por culpa sua. s vezes a guarda exige despesas, ento essas despesas
devem ser ressarcidas.
b. Outro direito ao ressarcimento do prejuzo que houver sofrido por vcio
da coisa empenhada. Temos ainda o direito a promover a execuo ju-
dicial, ou a venda amigvel, se lhe permitir expressamente o contrato,
ou lhe autorizar o devedor mediante procurao. A coisa que ca em-
penhada deve ser vendida e essa venda em regra deveria ser judicial,
podendo o contrato autorizar extrajudicial.
c. O credor tambm tem direito de apropriar-se dos frutos da coisa empe-
nhada que se encontra em seu poder. Outro direito o de promover
a venda antecipada, mediante prvia autorizao judicial, sempre que
haja receio fundado de que a coisa empenhada se perca ou deteriore,
devendo o preo ser depositado. O dono da coisa empenhada pode im-
pedir a venda antecipada, substituindo-a, ou oferecendo outra garantia
real idnea. Exemplo: Sujeito est guardando frutas, e fruta apodrece.
No receio de perecimento, pode vender antecipadamente, mediante au-
torizao judicial.
d. Outro direito o de no ser constrangido a devolver a coisa empenhada, ou
uma parte dela, antes de ser integralmente pago, podendo o juiz, a requeri-
mento do proprietrio, determinar que seja vendida apenas uma das coisas,
ou parte da coisa empenhada, suciente para o pagamento do credor.
e. Quanto aos deveres do credor pignoratcio, temos o art. 1.435 do CC.
O inciso I traz que o credor deve zelar pela coisa e ressarcir perda ou
deteriorao de que for culpado. O segundo dever a defesa da posse
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da coisa empenhada, bem como dar cincia, ao dono dela, das circuns-
tncias que tornarem necessrio o exerccio de ao possessria. Temos
tambm a obrigao de imputar o valor dos frutos de que se apropriar
nas despesas de guarda e conservao nos juros e no capital da obrigao
garantida, sucessivamente.
f. Como outra obrigao, temos a de restituir a coisa com os frutos e aces-
ses, uma vez paga a dvida. Por m, temos a obrigao de entregar o que
sobeje do preo, quando a dvida for paga.
g. As espcies de penhor convencional so vrias. A primeira o penhor
rural, normatizado pela Lei 492/37 e pelos arts. 1.442 a 1.446 do CC.
O devedor no precisa fazer a tradio da coisa e este penhor se subdi-
vide em agrcola e pecurio. O agrcola grava colheitas pendentes ou em
vias de formao, frutos acondicionados ou armazenados, lenha cortada
e carvo vegetal, mquinas e instrumentos de agricultura e animais do
servio ordinrio de estabelecimento agrcola.
h. O art. 1.444 vai dizer o que pode ser objeto de penhor rural pecurio,
ou seja, os animais que integram a atividade pastoril, agrcola ou de lac-
ticnios. O penhor rural deve ser registrado no cartrio de imveis, o da
localidade em que estiverem situados os bens ou animais empenhados.
i. No penhor rural pecurio, o devedor no pode vender o animal sem
prvio consentimento por escrito do credor, sob pena de crime de de-
fraudao do penhor. Se animais falecerem, o devedor deve substitu-los.
O prazo mximo do penhor agrcola de trs anos, prorrogveis por mais
trs. Para o pecurio, so quatro anos, prorrogveis por mais quatro.
j. O devedor, prometendo pagar a dvida em dinheiro, pode emitir em favor
do credor cdula pignoratcia (ttulo de crdito).
37. Penhor - espcies
37.1 Apresentao
No item aqui estudado sero abordados os direitos reais de garantia, tratando espe-
cicamente do penhor e algumas de suas espcies.
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37.2 Sntese
a. O penhor industrial est nos arts. 1.447 e seguintes do CC. De acordo
com o art. 1.447 do diploma legal mencionado:
Podem ser objeto de penhor mquinas, aparelhos, materiais, instru-
mentos, instalados e em funcionamento, com os acessrios ou sem
eles; animais, utilizados na indstria; sal e bens destinados explo-
rao das salinas; produtos de suinocultura, animais destinados
industrializao de carnes e derivados; matrias-primas e produtos
industrializados.
b. Vale lembrar que tal modalidade tambm dispensa a tradio. Ainda,
excepcionalmente, o registro do contrato feito no cartrio de imveis
onde os bens se encontrarem.
c. Aqui tambm pode ser emitido o ttulo de crdito chamado cdula pig-
noratcia, que aqui ser chamado de cdula industrial. O pargrafo nico
do art. 1.448 do CC regulamenta o instituto. O art. 1.449 diz que o de-
vedor no pode alienar os bens empenhados sem autorizao do credor.
d. Outra modalidade de penhor o mercantil, normatizado nos art.s 1.447
e seguintes. Assim, pode-se dizer que no h diferena entre penhor mer-
cantil e industrial, exceto quanto obrigao que visa garantir.
e. Outro tipo de penhor o de direitos, no qual temos bens incorpreos que
vo ser empenhados para garantir determinada obrigao, como aes
de sociedade annima, fraes de capital social de sociedade, patentes e
direitos autorais.
f. O titular do direito empenhado deve entregar ao credor os documentos
comprobatrios, salvo se tiver interesse legtimo em conserv-lo.
g. Temos tambm o penhor de ttulos de crdito, como notas promissrias,
letras de cmbio. Tal modalidade tambm chamada de cauo.
h. Esse tipo de contrato pode ser celebrado por instrumento pblico ou
particular, desde que levado a registro.
i. Ainda, o devedor do ttulo de crdito deve ser noticado, at mesmo para
saber a quem deve realizar o pagamento.
j. Temos ainda o penhor de veculos, modalidade que tem por objeto
veculo de transporte ou conduo (art. 1.461, CC). Tambm no h
obrigatoriedade de transferncia de posse.
k. Tambm h possibilidade de emisso de cdula pignoratcia. O penhor s
pode ser feito aps contratao de seguro para o veculo empenhado e o
prazo convencional mximo de dois anos, prorrogvel por igual perodo.
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l. Por m, quanto extino do penhor, o art. 1.436 do CC traz que:
Extingue-se o penhor: I - extinguindo-se a obrigao; II - perecendo a coisa; III
- renunciando o credor; IV - confundindo-se na mesma pessoa as qualidades
de credor e de dono da coisa; V - dando-se a adjudicao judicial, a remisso
ou a venda da coisa empenhada, feita pelo credor ou por ele autorizada.
38. Direito real de garantia hipoteca
38.1 Apresentao
No captulo aqui estudado sero abordados os direitos reais de garantia, tra-
tando especicamente da hipoteca.
38.2 Sntese
a. A hipoteca, em regra, incide sobre bens imveis, mas pode recair sobre
certos bens mveis, como navios e aeronaves, por exemplo. As partes do
contrato so credor hipotecrio, que ter o direito se sequela e devedor
hipotecrio, que pode usar, gozar e dispor do bem.
b. Temos a entrega de coisa imvel em garantia, sem transferncia da posse.
um contrato acessrio, pois garante cumprimento de obrigao princi-
pal e deve ser registrada no cartrio de imveis.
c. O imvel pode ser hipotecado mais de uma vez, quer em favor do mesmo
credor, quer em favor de outra pessoa, porm a primeira tem preferncia.
d. A hipoteca direito real de garantia de coisa imvel pertencente ao deve-
dor ou a terceiro, sem transmisso de posse. A execuo deve ser judicial,
pois a venda judicial e paga-se preferencialmente o credor hipotecrio.
e. Quanto s caractersticas, temos como primeira delas, que o bem deve
pertencer ao devedor, se no o terceiro deve autorizar. A segunda que a
aquisio superveniente do bem revalida o nus real.
f. No podem ser hipotecados bens inalienveis, como bens pblicos de
uso comum do povo e de uso especial, bem de famlia voluntrio, bens
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de menores, salvo com autorizao judicial, bens de menores rfos, di-
reitos hereditrios, bens gravados com clusula de inalienabilidade.
g. A quarta caracterstica que a pluralidade de hipotecas admitida (sub-hi-
potecas) e a ordem de preferncia a de quem tiver prioridade no registro.
h. A quinta a de que quando se apresentar ao ocial do registro ttulo de
hipoteca que mencione a constituio de uma anterior no registrada,
sobrestar ele na inscrio da nova depois de prenot-la, at trinta dias,
aguardando que o interessado inscreva a precedente. Esgotado o prazo,
discute-se possibilidade de registro.
i. Temos a questo do bem hipotecado. O bem pode ser alienado, pois existe
direito de sequela. O art. 1.475 do CC estabelece ser nula a clusula que
probe alienao do bem hipotecado. O que pode ser convencionado que
em caso de alienao pode ocorrer o vencimento antecipado da dvida.
j. Podemos pensar tambm que o registro marca o termo inicial para vign-
cia, que no pode ultrapassar trinta anos. Ainda, podem ser constitudos
servido e usufruto no bem hipotecado, mas na hora de executar a hipo-
teca, executa-se a propriedade.
k. Cumpre lembrar que se o devedor hipotecrio se tornar insolvente, o
usufruto registrado posteriormente a hipoteca torna-se inecaz.
39. Direito real de garantia hipoteca II
39.1 Apresentao
No item aqui estudado sero abordados os direitos reais de garantia, tratando
especicamente da hipoteca.
39.2 Sntese
a. Podem ser objeto de hipoteca os bens imveis, inclusive acesses naturais
e articiais. Se o bem for loteado ou for construdo condomnio edil-
cio, o nus desmembrado. Imveis rurais dependem de certicado do
INCRA para que sejam hipotecados.
b. O domnio direto, que resgata a enteuse, tambm pode ser objeto de
hipoteca. Tem-se o domnio direto e o til. O primeiro do senhorio
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direto na enteuse e o segundo do enteuta. No caso de domnio til,
ocorrendo a excusso da hipoteca, o laudmio no devido.
c. Pode ser objeto de hipoteca estradas de ferro, como trilhos, estaes, den-
tre outros. Registra-se no municpio da estao inicial. O art. 1.505 do
CC confere direito de preferncia na execuo Unio e ao Estado.
d. Pode tambm ser objeto de hipoteca os recursos naturais, como minrios e
pedreiras. As minas dependem de concesso da Unio, pois esta tem prefe-
rncia, bem como em relao aos outros recursos, salvo quanto s pedreiras.
e. H duas situaes que so os navios e aeronaves, situaes excepcionais.
O registro da hipoteca de navios feito na capitania dos portos ou tribu-
nal martimo e aeronaves no registro aeronutico brasileiro.
f. Ainda pode ser hipotecado o direito especial de uso para ns de moradia
em preas pblicas, regulamentado pela MP 2.220 de 2001. Pode ser
hipotecado o direito real de uso, bem como a propriedade superciria.
g. Ainda, temos a hipoteca de gasoduto, duto onde se transporta gs. Assim,
os imveis em que se tenham extraes de compresso e dutos, maquin-
rios e equipamentos, podem ser hipotecados.
h. A hipoteca pode se desmembrar em diversas espcies. A primeira a
hipoteca convencional, constituda por acordo de vontades, lembrando
que se recair sobre bem de menor, precisa de autorizao judicial, e
legal, aquela constituda por fora de lei.
i. O art. 1.489 do CC traz que a lei confere hipoteca s pessoas de direito
pblico interno (art. 41)
sobre os imveis pertencentes aos encarregados da cobrana, guarda ou admi-
nistrao dos respectivos fundos e rendas; aos lhos, sobre os imveis do pai ou
da me que passar a outras npcias, antes de fazer o inventrio do casal ante-
rior; ao ofendido, ou aos seus herdeiros, sobre os imveis do delinquente, para
satisfao do dano causado pelo delito e pagamento das despesas judiciais; ao
co-herdeiro, para garantia do seu quinho ou torna da partilha, sobre o imvel
adjudicado ao herdeiro reponente; ao credor sobre o imvel arrematado, para
garantia do pagamento do restante do preo da arrematao.
Por m, a hipoteca legal deve ser especializada por ao judicial e depois levada
a registro.
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40. Direito real de garantia hipoteca III
40.1 Apresentao
No item aqui estudado sero abordados os direitos reais de garantia, tratando
especicamente da hipoteca.
40.2 Sntese
a. A hipoteca judicial tem como objetivo garantir o cumprimento de deciso
judicial. De acordo com ao art. 466 do CPC: A sentena que condenar
o ru no pagamento de uma prestao, consistente em dinheiro ou em
coisa, valer como ttulo constitutivo de hipoteca judiciria, cuja inscrio
ser ordenada pelo juiz na forma prescrita na Lei de Registros Pblicos.
b. Temos tambm a hipoteca cedular, a qual garante pagamento do valor
descrito na cdula hipotecria.
c. As causas de extino da hipoteca esto no art. 1.499 do CC: A hipoteca
extingue-se: pela extino da obrigao principal; pelo perecimento da
coisa; pela resoluo da propriedade; pela renncia do credo (da garantia
e no da dvida); pela remio; pela arrematao ou adjudicao.
d. Para nalizar os direitos reais de garantia, temos a anticrese (arts. 1.506 e
seguintes do CC). um direito real que recai sob bem imvel, a pessoa
cria obrigao e o credor pega o imvel para colher os frutos desse bem.
Com o produto desses frutos, consegue ir amortizando as dvidas.
e. H algumas questes peculiares a anticrese. Primeiramente, o credor
deve guardar e conservar o imvel como se fosse seu, bem como restituir
o imvel ndo prazo do contrato ou quando o dbito for liquidado.
f. O devedor anticrtico permanece como proprietrio do bem gravado
durante o perodo do contrato. Alm disso, permitido estipular que os
frutos e rendimentos do imvel sejam percebidos pelo credor a conta
de juros, mas se seu valor ultrapassar taxa mxima permitida em lei para
operaes nanceiras, o remanescente imputado ao capital.
g. Quando a anticrese recair sob bem imvel, este poder ser hipotecado
pelo devedor ao credor anticrtico ou a terceiros, assim como o imvel
hipotecado poder ser dado em anticrese, pois pode haver cumulao.
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h. O credor anticrtico pode administrar os bens dados em anticrese e fruir
seus furtos e utilidades, mas dever apresentar balano.
i. Ainda, se o devedor anticrtico no concordar com o que se contm no
balano, pode impugn-lo, e se o quiser requerer a transformao em ar-
rendamento, o que seria locao, xando o juiz valor mensal do aluguel.
j. permitido ao credor anticrtico, salvo pacto em sentido contrrio, ar-
rendar os bens dados em anticrese a terceiro.
k. Ainda, so de responsabilidade do credor anticrtico as deterioraes que
por culpa sua o imvel vier a sofrer, bem como se executar os bens por
falta de pagamento, ou permitir que outro credor o execute, no ter
preferncia sobre o preo.
1. Aspectos constitucionais do direito de famlia
1.1 Apresentao
Deste captulo vemos o Direito de Famlia sobre o prisma dos aspectos consti-
tucionais e assim os deniremos.
1.2 Sntese
a. de saber geral que o direito de famlia tem grande respaldo constitucio-
nal. Esta constitucionalizao do Direito Civil ocorre pela aplicao de
princpios constitucionais na esfera privada, chamadas tambm de ec-
cia horizontal dos direitos fundamentais aplicadas s relaes privadas.
Captulo 11
Direito de famlia
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b. Como a Constituio a lei maior, as demais (leis infraconstitucionais)
devem obedecer suas regras de aplicao, em todos seus preceitos.
c. Devem-se observar esses princpios para entender como o direito de fa-
mlia atual determinado. O Direito Civil vem tendo grande mudana,
como nos casos da adoo e unio homoafetiva julgadas e aguardando
posicionamento (2010 e 2011), para que estas mudanas sejam proveito-
sas, deve sempre obedecer os aspectos constitucionais.
d. importante ressaltar os dois posicionamentos do estado perante a socie-
dade, que pode ser: Estado Liberal e Estado Social.
e. Estado Liberal: aqui se favorece a liberdade de pratica de relaes jur-
dicas. As constituies liberais nada tratavam de direito privado e assim
ocorre um fortalecimento destas normas, como por exemplo, o Cdigo
Civil (norma infraconstitucional). Assim h uma quebra de hierarquia por
fora das normas j que as infraconstitucionais possuem demasiadamente
autonomia para dirimir as relaes particulares. Este Estado Liberal vem
sendo enfraquecido em todo o mundo e foi representando no Brasil pelo
Cdigo Civil de 1916 que trazia uma ideia patrimonialista (individualista).
f. Estado Social: neste se favorece a sociedade como um todo e assim as
constituies sociais comeam tratar de direito privado (por exemplo, D.
Famlia). Ento temos uma conjugao interpretativa entre estas constitui-
es e os Cdigos Civis. Criando a matria do Direito Civil Constitucional.
Exerccio
22. Qual a diferena entre o estado social e o estado liberal no que tange a
personicao do direito patrimonial?
2. Aspectos constitucionais do direito
de famlia: exemplos prticos
2.1 Apresentao
Na unidade de ensino anterior vimos aos aspectos constitucionais relativos ao
Direito de Famlia, e agora vemos os exemplos prticos deste instituto.
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2.2 Sntese
a. Primeiramente deve-se demonstrar o art. 226 da CF (referencia do direito
de famlia na CF) que diz: Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem
especial proteo do Estado. Quais so as formas de constituio de fa-
mlia? Hoje existem vrias formas de constituio familiar, no somente
casal heterossexual e seus lhos. Sendo que o rol descrito no dogma
exemplicativo, e no taxativo podendo assim a famlia se constituir de
vrias formas, como veremos em unidades posteriores.
b. Esta norma no diz respeito constituio da famlia mais faz parte da
proteo que defende esse direito, como, por exemplo, a defesa do bem
de famlia, que regulamentado pelos art. 1.711 e seguintes do Cdigo
Civil e pela lei 8.009/90.
c. O instituto do bem de famlia poderia se chamar tambm de patrim-
nio mnimo.
d. Outro nome que teria correlao com este instituto seria bem da prote-
o da dignidade da pessoa humana.
e. Moradia importante para a famlia. dever do estado, porm este
direito deve ser aplicado entre as relaes de particulares, eccia hori-
zontal dos direitos constitucionais.
f. A ttulo de lembrete O STF esta para decidir se aplica-se ou no a questo
jurdica da unio estvel para a unio homoafetiva.
Exerccio
23. Ser que uma pessoa solteira, viva ou divorciada conta com a proteo do
bem de famlia?
3. As normas do direito de famlia
e a ordem pblica
3.1 Apresentao
Neste item veremos a ordem norteadora do Direito de Famlia, que a ordem pblica.
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3.2 Sntese
a. Normas de Direito de famlia so de ordem publica ou privada? As Nor-
mas dos Direitos de famlia so essencialmente de ordem pblica, regras
so atreladas a pessoa humana, por isso importante ressaltar que tere-
mos normas essencialmente de ordem publica.
b. Direito de Famlia questes existenciais e patrimoniais: As regras de
ordem pblica se vinculam com as questes existenciais de famlia, es-
tabelece questes de ordem pblica. A questo patrimonial (nanceira),
regime de bens, partilha, (pacto antenupcial, principio da escolha), so
regras de ordem privada.
Exerccio
24. (Explorada pela mdia) O que o contrato de namoro e este contrato vlido?
4. Principais mudanas no direito de
famlia pela atual codicao
4.1 Apresentao
Neste item vemos a evoluo causada ao Direito de Famlia pela atual codi-
cao de leis em relao as normas anteriores.
4.2 Sntese
a. Aqui veremos as principais mudanas entre os Cdigo Civil de 1.916 e
o de 2.002.
b. No CC16 s existia a famlia legitima (que decorria do casamento) e
o concubinato que era ilegtimo, podendo ser puro (no havia impedi-
mento matrimonial) ou impuro (havia impedimento matrimonial). No
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CC02 se reconhecem vrios tipos de famlias (casamento, unio estvel,
monoparental, homoafetiva, mozaico, anaparental, etc.)
c. Segundo o CC16 havia diferenas enormes entre os homens e as mulhe-
res, existindo inclusive o estatuto da mulher casada. No CC02 h expressa
defesa entre as igualdades entre os homens e mulheres, e atualmente
vemos inclusive que o Brasil possui sua primeira mulher presidente (ou
presidenta como esta quer ser chamada).
d. Pelo CC16 existia tambm diferenas entre os lhos, estes inclusive eram
diferenciados por nomenclaturas: lho legtimo, ilegtimo, adotado, sa-
crlego (lho do padre), etc. No CC02 no h nenhuma diferena entre
os lhos, nem por direito, nem por nomenclatura.
e. O vinculo do casamento no CC16 era indissolvel, j no CC02 hoje
perfeitamente dissolvel (EC. 66).
f. Por m no CC16 existia em tese a famlia patriarcal (muitos lhos) e
uma excessiva valorizao do vinculo biolgico. J no CC02 observa-se
a famlia nuclear (poucos lhos) e procura-se valorizar cada vs mais o
vinculo afetivo, em enfraquecimento do vinculo biolgico.
5. Princpios de direito de famlia
5.1 Apresentao
Neste item vemos a importncia dos princpios na aplicao das leis.
5.2 Sntese
a. Principio um regramento bsico aplicvel a um instituto jurdico retirado
da doutrina, jurisprudncia, tem aspectos jurdicos, econmicos, sociais e
polticos. Tem eccia normativa sendo aplicado juntamente com a lei.
b. Observar os princpios importante para a devida justia como demons-
tra o art. 4 da Lei de introduo ao Cdigo Civil (hoje Lei de Intruduo
s Normas do Direito Brasileiro) que diz: Art. 4
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Quando a lei for omissa,
o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princ-
pios gerais de direito.
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c. Existem algumas correntes que denem o que direito, para os positivistas
como Bobel o direito encarado como produto da aplicao da lei em um
caso concreto, ou seja, direito igual a fato (caso concreto) mais norma
(lei), porm esta teoria um tanto quanto simples, e esta em decadncia.
d. Muitas vezes se houve juiz boca da lei, que aquele que aplica a lei e
mais nada, havendo a decadncia do instituto anterior.
e. Para o Tridimensionalismo, como Miguel Reale no era civilista e de-
fendia este instituto, o direito igual ao fato, mais o valor e mais norma.
(fatos, princpios e leis para obter uma sentena adequada).
f. O cdigo civil traz enumeras clusulas gerais e preceitos subjetivos que
tem que ser completados por meio de princpios (ex. melhor interesse
da criana).
6. Princpios de direito de famlia: dignidade
da pessoa humana e solidariedade familiar
6.1 Apresentao
Neste item vemos o principio da dignidade da pessoa humana e solidariedade
familiar, norteadores do Direito de Famlia.
6.2 Sntese
a. A partir desta unidade de ensino veremos cada um dos princpios de di-
reito de famlia separadamente.
b. Dignidade da Pessoa Humana: est descrido no art. 1, inciso III da Cons-
tituio Federal, considerada uma mega clusula geral. Deve ser
vericado em cada caso concreto. um dos fundamentos da repblica,
e de suma importncia para relao do Direito de Famlia, defende a
dignidade desta, como por exemplo, na questo do bem de famlia.
c. Solidariedade Familiar: est descrito no art. 3, inciso I da Constituio
Federal, um dos objetivos fundamentais a construo de uma socie-
dade livre, justa e solidria, como deve ser tambm a famlia, sendo que
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esta a funo social da famlia. Sendo qus deve haver solidariedade
entre os entes familiares.
d. Esta solidariedade familiar existe inclusive acerca de uma polmica, que
diz sobre os alimentos ps divorcio (EC. 66), sendo que esta tese mi-
noritria.
7. Princpios de direito de famlia: igualdade
(entre lhos e entre cnjuges e companheiros)
7.1 Apresentao
Neste item continuamos o estudo sobre os princpios do Direito de Famlia,
vendo o principio da igualdade.
7.2 Sntese
a. Este principio norteia toda relao familiar, mas pode ser dividido entre
igualdade entre os lhos e entre os cnjuges.
b. Igualdade entre lhos: descrito no art. 227, pargrafo 6 da Constitui-
o federal e art. 1.596 do Cdigo Civil que dizem:
c. Art. 227:
dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao ado-
lescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade,
alimentao, educao, ao lazer, prossionalizao, cultura, digni-
dade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de
coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao,
violncia, crueldade e opresso.
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d. Art. 1.596. Os lhos, havidos ou no da relao de casamento, ou por
adoo, tero os mesmos direitos e qualicaes, proibidas quaisquer de-
signaes discriminatrias relativas liao.
e. Na sucesso testamentria descrita no art. 1.799, inciso I do Cdigo Civil (I
os lhos, ainda no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador,
desde que vivas estas ao abrir-se a sucesso) pode haver uma distino
entre os lhos, somente caso o testador deixe claro que o lho tenha
que ser biolgico, caso contrario aplicar-se- o principio da igualdade,
podendo se valer de adoo.
f. Igualdade entre cnjuges e companheiros: art. 226, pargrafo 5 da Cons-
tituio Federal e pelo art. 1.511 do Cdigo Civil que dizem:
5 - Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exerci-
dos igualmente pelo homem e pela mulher.
Art. 1.511. O casamento estabelece comunho plena de vida, com
base na igualdade de direitos e deveres dos cnjuges.
g. Ento vemos que a chea da sociedade conjugal exercida por ambos
os companheiros e no h hierarquia entre casamento e unio estvel.
8. Princpios de direito de famlia: igualdade
na chea familiar; no interveno
e melhor interesse da criana
8.1 Apresentao
Continuando com os princpios do Direito de Famlia temos a igualdade na
chea familiar, o principio da no interveno e melhor interesse da criana.
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8.2 Sntese
a. Como visto a igualdade na chea familiar est estabelecida no art. 226,
pargrafo 5 da CF, diz que os direitos e deveres sempre sero exercidos
igualmente entre o homem e a mulher sendo que ambos agem igual-
mente na chea familiar.
b. De acordo com este principio desaparece o instituto do patriopoder (c-
digo de 1916, opinio feminina no era decisiva), hoje a expresso correta
poder familiar, caso exista conito entre as opinies possvel propor
ao de suprimento.
c. Principio da No interveno, ou liberdade esta disposto no art. 1.513 e
1.565, pargrafo 2 do Cdigo Civil, sendo que ambos os artigos defen-
dem a autonomia privada, devendo as partes se autoregulamentar, sendo
vedada a interveno estatal na comunho de vida da famlia, como
questes a respeito do planejamento familiar, que ca a cargo da famlia.
d. Principio do melhor interesse da criana ou best interest of the child,
conveno internacional da Haia (cidade de Haia), representou uma
norma importantssima do mundo inteiro, normalizando o sequestro in-
ternacional de crianas. Este princpio defende o interesse da criana
sobre todas as hipteses, alimentos, guarda, etc.
e. Hoje pelo interesse da criana se leva em conta a guarda compartilhada,
em principal pela insero da mulher no mercado de trabalho. E por este
mesmo principio possivelmente ser sancionada lei que regulamentar o
direito de visita dos avs.
9.1 Apresentao
Neste item vemos o princpio da afetividade, importantssimo para o Direito
de Famlia moderno.
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9.2 Sntese
a. O principio da afetividade traga pele famlia modera, onde se demons-
tra o vinculo afetivo, carter indicativo entre os entes da famlia. Este
vinculo se sobrepe ao biolgico.
b. Questo da parentalidade scio afetiva, na dcada de 70 iniciou-se a ideia
da desbiologizao da paternidade, sendo considerado que pai quem cria.
c. Existe a possibilidade onde se cria lhos e assim no se consideram (ex:
lhos de empregados domsticos, possibilidade dos efeitos sucessrios).
Porm nestas mesmas hipteses pode ser realizado prova de estado de
lho e assim se conguraria.
d. Zeno Veloso na dcada de 80 tambm j dizia acerca da possibilidade do
vinculo de anidade.
e. A jurisprudncia entende certo o carter da paternialidade scio-afetiva.
f. Erro no registro (pode ser de propsito) Adoo a Brasileira. No
possvel ao de desconstituio, sendo inclusive permitido direito su-
cessrio e uso do nome do pai scio-afetivo trazida pela Lei do Clodovil
(Lei 11.924/09) aprovada aps a morte do deputado, para homenageado,
trouxe a possibilidade de utilizar-se do sobrenome do padrasto sem des-
constituir o sobre nome da paternidade biolgica.
g. a scio afetividade que garante a parentalidade sem lastro biolgico,
manuteno da paternidade ou maternidade.
10. Princpios de direito de famlia:
afetividade (abandono afetivo)
10.1 Apresentao
Continuando o estudo da afetividade no Direito de Famlia vemos agora a
hiptese do abandono afetivo.
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10.2 Sntese
a. Estas situaes atuais exemplicam o principio da afetividade, o que
importante para o concurso pblico, como a responsabilidade civil por
abandono afetivo (teoria do desamor) temos uma hipteses onde o ge-
nitor ou genitora deixa de prestar afeto para seus lhos, relevante para
aplicabilidade prtica, sendo que a criana nascida por ato de responsa-
bilidade ou irresponsabilidade o que no obsta o principio da paternidade
responsvel (questes nanceira, material e afetiva);
b. Inicialmente esperado pelo homem o registro por questo de nome,
etc., o pagamento de penso alimentcia. Porm isto no necessrio
para o lho.
c. Nem sempre os pais entendem assim, principalmente os homens.
d. O pai obrigado a dar carinho, para no causar prejuzo criana, o que
muitas vezes causa prejuzo irreparvel a estas.
e. O primeiro caso de responsabilidade civil por abandono afetivo foi em
minas gerais, conhecido como caso Alexandre (nome do impetrante):
nascido em maro de 1.981 seus pas se divorciaram em 1.987 (ano que
nasce a lha do pai com outra esposa) e assim o pai se furtou de dar assis-
tncia psquica ou moral ao lho.
f. Alexandre alegou tambm a no convivncia com a meia irm e falta
de aproximao por desculpas do pai, por este se furtar a permitir esta
convivncia. Na sentena o juiz disse que no cou comprovado o dano,
em instncia superior a sentena foi reformada e julgada procedente
declarando a necessidade de pagamento. Posterior em recurso no STJ
este conheceu e proveu o recurso, indeferindo esta possibilidade, porm
houve grande divergncia entre os julgadores.
g. Desestimular a conduta de abandonar o lho.
h. No se deve ter lho caso no esteja pronto para ser pai.
i. O julgamento do caso julgado foi para o STF e este entendeu que no
houve ofensa a dispositivo constitucional. REsp757411-mg 567164 STF.
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11. Princpios de direito de famlia:
afetividade (alienao parental)
11.1 Apresentao
Neste item vemos a questo da anidade sobre o prisma da alienao parental.
11.2 Sntese
a. A alienao parental pode causar a SAP (Sndrome de alienao paren-
tal): a alienao parental teve origem na psicologia que atinge grande
parte das famlias, ocorre pela me na grande maioria das vezes. Quando
um dos genitores acaba atuando de forma decisiva direita para alienar
o lho contra o genitor diverso. (separar o lho do pai, artifcios cruis,
violentos, emocionais, etc.).
b. A maioria do abandono afetivo exercido pelo Pai, ao contrario desta
alienao que na maioria das vezes, como dito, exercida pela me.
c. Na alienao parental diculta-se o relacionamento entre o(s) lho(s) e
o cnjuge que no possui guarda.
d. Esta alienao parental feita por algumas vezes com a chancela do
poder judicirio: o registro da jurisprudncia que traz a noticia de um
falso abuso sexual (do pai contra os lhos), suspende-se liminarmente
o contato com os lhos. Deve ter uma instruo processual (penal),
causando uma demora de aproximadamente de 6-10 anos. S aps este
perodo descobrir-se-ia que foi falsa a noticia, sendo praticamente impos-
svel reaver o tempo perdido entre pai e lho.
e. Assim temos hoje uma legislao: 12.318/10, esta lei traz conceito e algu-
mas das situaes (art.2 rol taxativo) onde ocorre a alienao parental.
f. A alienao fere as garantias fundamentais.
g. Interveno do MP, importante para concurso: visita assistida para no se
separar liminarmente os lhos dos pas.
h. O Art. 6 da referida lei dispe sobre as sanses quando caracterizado a
alienao parental.
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12. Novas formas de constituio de famlia
12.1 Apresentao
Neste item vemos as formas de constituio de famlia, em especial as formas
atualmente observadas.
12.2 Sntese
a. Encontramos na Constituio Federal as formas de constituio de fam-
lias (rol exemplicativo), sendo que nem todas esto previstas, mas tem
respaldo constitucional.
b. Formas de constituio de famlia:
c. Famlia matrimonial (formal): deriva do casamento, (art. 226 da CF),
mais aceita, pois historicamente era a nica forma.
d. Famlia informal Unio de fato (Unio estvel)o corre pois no se obsera os
requisitos formais, art. 1.723 do CC, com respaldo constitucional art. 226.
e. Famlia Monoparental (cheada por uma nica pessoa) pode decorrer
de falecimento, separao ou divorcio, etc, possui respaldo constitucional
art. 226.
f. Famlia homoafetiva: Famlia ligada por laos afetivos (plano de sade,
etc. j reconhecem esta unio) a questo a possibilidade de estender os
efeitos da unio estvel para unio homoafetiva. A posio dos tribunais
esto mudando a ver a analogia entre estas questes.
g. Esta questo aguarda manifestao do STF, sendo que j teve pareceres
importantes favorveis ao caso. Famlia Mozaico: traz para o relaciona-
mento atual lhos de outros relacionamentos.
h. Famlia Anaparental: Aquela formada por pessoas com ou sem vinculo
de famlia. (ex. duas irms).
i. Famlia Eudemonista: a que busca a felicidade sem a rigidez da lei,
regras ou deveres (liberdade do casal de se relacionar com outros).
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13. Casamento: conceito e natureza jurdica
13.1 Apresentao
Neste item vemos as questes acerca do casamento, seu conceito e natureza
jurdica.
13.2 Sntese
a. O casamento uma das formas de constituio de famlia.
b. Conceito: a unio de pessoas, de sexos distintos, reconhecida e regu-
lamentada pelo estado, constituda com o objetivo de criao de uma
famlia e baseada em um vinculo de afeto.
c. No existe casamento homosexual no Brasil.
d. O estado regula o casamento em ato solene que segue regras especicas.
e. Parte da doutrina entende que o casamento tem natureza jurdica de
contrato.
f. Casamento contrato: teorias: 1 teoria institucionalista, o casamento
uma instituio social com forte carga moral e religiosa (defendida por
Maria Helena Diniz); a 2 teoria contratualista: casamento um contrato
(defendida por Silvio Rodrigues), certa, porm no tem contedo patri-
monial e sim afetivo; por m a 3 teoria, mista ou ecltica (adotada pela
maioria dos doutrinadores), o casamento uma instituio quando ao
contedo e um contrato especial em sua formao.
g. Conceito de contrato, negocio jurdico bilateral ou plurilateral que visa
criar modicar ou extinguir direitos e deveres de contedo patrimonial.
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14. Casamento: princpios e capacidade
14.1 Apresentao
Neste item vemos as questes acerca da capacidade para contrair matrimonio
e os princpios norteadores deste.
14.2 Sntese
a. Principio da monogamia (art. 1.521, inciso VI do CC) diz que a pessoa
casada no pode se casar novamente, somente depois do divorcio ou
falecimento.
b. O segundo principio o da liberdade de unio (art. 1.513 do CC), livre
escolha do cnjuge pela livre autonomia da vida privada.
c. Principio da Comunho Plena de Vida: homens e mulheres renunciam
de alguns de seus direitos em prol da sua famlia.
d. A capacidade do casamento importante no que tange as hipteses
diversas: Diversidade de sexo (transexual mudana de sexo transgeni-
tarizao) transsexualismo no se confunde com travesti, classicado
como distrbio, produzindo hormnios e tendo caractersticas do sexo
oposto. Para haver esta mudana necessria junta medica especiali-
zada. Hoje o SUS faz esta cirurgia.
e. Aps A mudana do nome (autorizao da jurisprudncia) pode haver o
casamento, que no pode ser anulado.
f. Um dos argumentos que defende a anulao a no capacidade de ter
lho, porm facilmente rebatido, j que a mulher no pode ter lho em
alguns casos tambm.
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15. Casamento: idade nbil
15.1 Apresentao
Neste item vemos um dos requisitos para o casamenteo, que a idade nbil.
15.2 Sntese
a. A idade nbil aquela que a autoriza a pessoa a se casar, ou precisar de
uma autorizao judicial.
b. Capacidade matrimonial (no a capacidade civil genrica), segundo o
art. 1.517 do CC, a partir dos 16 j se pode casar, sendo necessria auto-
rizao dos representantes para o casamento.
c. A autorizao ocorre: dos 16 aos 18 necessrio autorizao. Precisa ser
dada pelos representantes legais (pais, ambos independente da unio des-
tes, separado ou divorciados), exceo nos casos em que o poder familiar
exercido exclusivamente por um deles; a ocorrncia da propositura da
ao de destituio do poder familiar;
d. Esta autorizao especica, dizendo com quem irar se casar, quando,
lugar, etc.
e. Esta autorizao ato revogvel, podendo ser revogada at o momento
da celebrao.
f. E se os representantes forem analfabetos, a autorizao feita em cart-
rio por escritura pblica.
g. O art. 1.550 do CC diz que o casamento anulvel caso no se tenha o
consentimento dos pais, exceo feita se os pais acompanharam a ceri-
mnia onde anuram tacitamente.
h. Caso o menor esteja sobre tutela caber ao Juiz esta autorizao.
i. E se os pais se negarem a dar a autorizao desmotivadamente, ou se
haver divergncia, neste caso ser resolvido do poder judicirio (ao de
suprimento judicial art. 1.631, pargrafo nico do CC).
j. Perdendo os nubentes o direito de escolha do regime de bens (devendo
ser separao total de bens 1641, III)
k. Este pedido pode ser feito pelo prprio menos ao magistrado, advogado
ou curador para o menor, jurisdio voluntria.
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l. importante colocar que de acordo com o 1550, quando no autorizado s
ser anulado se a ao for proposta em 180 dias por iniciativa do incapaz ou
por iniciativa de seu representante legal ou de seus herdeiros necessrios.
m. Esta revogao ser feita por escrito direcionada ao cartrio ocial do
registro civil, explicando-se o motivo da revogao.
n. No momento da celebrao a recusa pode ser verbal.
16. Casamento: ao para suprimento judicial
16.1 Apresentao
Neste item vemos o uso e as peculiaridades da ao para suprimento judicial.
16.2 Sntese
a. A ao para suprimento judicial aquela que busca suprir a falta da au-
torizao de um dos pais ou de ambos. Ser extinto quando encerrada a
celebrao.
b. Se a recusa dessa autorizao no for motivada, sendo um mero capri-
cho, pode-se suprir esta falta pela ao de suprimento judicial.
c. uma medida Cautelar e deve comprovar leso grave ou de difcil re-
parao.
d. Esta ao proposta assistido por um advogado ou curador.
e. O Foro do domicilio do ru a jurisdio, no caso do domicilio do repre-
sentante j que de jurisdio voluntria no tendo ru.
f. Esta ao ser realizada em vara especializada da infncia e juventude
segundo o art.148 pargrafo nico de seu estatuto.
g. Os requisitos da petio so os mesmos do cdigo civil, com o prazo de 5
dias para resposta e provas que pretenda produzir ou haver revelia.
h. Assim caso ocorre contestao o juiz determinara audincia de instru-
o e julgamento, caso no haja contestao no necessita da audincia.
Pode ocorrer apelao.
i. O juiz poder conceder liminarmente o pedido (aps a audincia de jus-
ticao previa).
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j. Transitada em julgado e realizado o casamento o regime a ser adotado e
o da separao total ou obrigatria de bens.
k. Requisitos para recusa justicada: costumes desregrados ou no proceder
por parte do pretendente, no ter aptido para contribuir com o sustento
da famlia, impedimento legal, grave risco a sade do incapaz, rapto do
menor para casa de tolerncia.
l. S caber suprimento caso a recusa seja injusticada.
17. Casamento: excees quanto idade mnima
17.1 Apresentao
Neste item vemos que h excees onde o casamento ocorre fora da idade mni-
ma, e como elas se conguram.
17.2 Sntese
a. Pergunta de Prova: Ser que o menor de dezesseis anos pode casar? Em
regra no, porm hoje h uma exceo.
b. Excees art. 1.520 do CC traz duas hipteses: hiptese de gravidez (gra-
videz da mulher ou caso o homem engravide a parceira); necessrio
um alvar judicial.
c. Pergunta de Prova: Quando ocorre um casamento de dezesseis anos
emancipado? Sim, no h idade mnima para emancipao judicial.
d. Emancipao voluntria ou judicial (idade mnima de 16 anos) no caso
da judicial existe idade mnima em s um caso sociedade econmica.
No se tem idade mnima para a emancipao para o casamento.
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e. Caso ocorra divorcio no se revoga a emancipao por esta ser irrevogvel
a qualquer hiptese.
f. A segunda exceo, art. 1.520 do CC pode ocorrer para evitar imposio
ou cumprimento de pena criminal (caso do estupro) (houve uma altera-
o do cdigo penal pela lei 11.106/05 (Crimes contra a dignidade sexual
e vulnerveis), assim no se evita a pena criminal no caso de casamento,
retirado pelo art. 7. esta situao portanto no foi revogada pelo princpio
das obrigatoriedade da lei, sendo somente inecaz pela alterao (CP
12.015/09 art. 225, modicado). Smula 608 do STF.
g. Assim s existe um caso, ou seja, pela gravidez.
18. Casamento: a inuncia da emancipao
na capacidade e habilitao
18.1 Apresentao
Neste item vemos questes acerca da habilitao para o casamento se h in-
uencia da emancipao neste instituto.
18.2 Sntese
a. Se a pessoa que j emancipada precisa de autorizao dos representan-
tes para o casamento.
b. Caso haja o casamento a pessoa emancipada. Art. 1.517 do CC.
c. Segundo esse artigo enquanto no atingida maioridade civil necess-
ria a autorizao, sendo que no caso da emancipao ainda necessria
a autorizao pela pessoa ainda ser menor.
d. A corregedoria dos tribunais de justia autoriza a realizao do casa-
mento nos casos de emancipao, sendo contra o CC.
e. A Habilitao para o casamento feito no cartrio do registro civil das
pessoas naturais, no municpio de um dos nubentes. Terminado este
processo de habilitao o cartrio emite uma certido de habilitao,
declarando a pessoa apta ao casamento (esta certido tem o prazo de
eccia de 90 dias).
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f. Caso o casamento no ocorra dentro dos 90 dias ter que ser realizado
um novo processo de habilitao.
g. Dentro dos 90 dias podem se casa: No cartrio (dentro da serventia), O
casamento em diligncia (se da em local escolhido pelos nubentes) e Ca-
samento religioso com efeito civil (mais utilizada, no mesmo ato se casa
no religioso e civil), devendo o registrador lavrar a certido de casamento
observando a certido religiosa (podendo ser em qualquer religio).
19. Casamento: hipteses excepcionais
19.1 Apresentao
Neste item vemos as formas excepcionais do casamento, ou seja, as que ocorrem
fora das descritas anteriormente.
19.2 Sntese
a. O casamento por procurao plenamente possvel, esta forma deve
observar alguns requisitos: a procurao deve ser por escritura pblica;
esta procurao deve ser especica (poderes especiais para o casamento),
recomendando inclusive que se faa uma descrio minuciosa dos nu-
bentes (para evitar o erro sobre pessoa); o casamento por procurao deve
ser celebrado em 90 dias (prazo de eccia da procurao). Depois de
outorgada a procurao possvel revog-la, que deve ser tambm por
escritura pblica.
b. Outra hiptese excepcional casamento em caso de molstia grave de um
dos nubentes (art. 1.539 do CC): o presidente do ato celebrara o casa-
mento onde se encontre o nubente; sendo urgente pode ser celebrado
o casamento mesmo a noite; perante duas testemunhas que saibam ler
ou escrever; os celebrantes podem ser substitudos (ociais ad hoc) caso
de estes no poder comparecer no local onde o nubente se encontra; o
registro se dar pelo termo do celebrante, em cinco dias perante duas
testemunhas; no diz respeito morte e sim de molstia que impossibi-
lite o nubente de ir at o cartrio; neste caso no haver publicidade do
casamento, por isto esta modalidade excepcional.
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c. Outra hiptese de casamento o nuncupativo (in extremis vitae moments
ou In articulo mortis) (art. 1540 do CC): aquele celebrado quando a risco
de vida; podendo ser somente um dos nubentes correndo risco de se per-
der a vida; ou ambos (ex. naufrgio); assim no havendo habilitao nem
celebrao ocial; deve ento ser na presena de 6 testemunhas que no
tenham parentesco em linha reta (ascendente ou descendente) ou colate-
ral at 2 grau; as testemunhas devero comparecer diante do juiz de direito
para requerer a homologao; com o prazo de 10 dias aps a celebrao;
ser feito processo de habilitao posterior para vericar se no h impedi-
mento e caso no da a sentena caracterizando o casamento; caso no se
perda a vida o nubente pode raticar seu pedido perante ocial.
20. Casamento: nulidade
20.1 Apresentao
Neste item veremos que j existem hipteses onde h invalidade do casamento,
por meio da nulidade ou anulabilidade.
20.2 Sntese
a. Iremos tratar da invalidade do casamento, neste caso, a nulidade.
b. Quando se estuda a parte geral temos a diviso dos negcios jurdicos nos
planos: da existncia; da validade e eccia.
c. O casamento tambm um negocio jurdico.
d. Quando se tem problema com o casamento no plano da validade existe
assim a invalidade do negocio jurdico, gerando duas situaes: a nuli-
dade ou anulabilidade.
e. O art. 1.548 do CC traz duas hipteses de nulidade: Quando o casamento
e contrado pelo enfermo mental sem discernimento para a prtica de
atos da vida civil; e quando os nubentes no respeitarem as violaes do
art. 1.521 do CC, ou seja, os impedimentos matrimoniais.
f. Assim, os impedimentos judiciais se desdobram em mais sete hipteses.
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g. Se o casamento nulo a ao que deve ser proposta a ao declaratria
de nulidade. Quem pode impetrar esta ao : ou um interessado (tem
que se ter legtimo interesse para impetrar esta ao); pode tambm o
MP. O prazo desta ao imprescritvel, no h prazo.
h. Deve-se vericar os incisos do art. 1.521 do CC, para se ver todas as hi-
pteses da nulidade.
i. O que acontece quando algum viola os impedimentos matrimoniais?
Ocorre a nulidade do casamento.
j. O art. 1.521 do CC taxativo, dizendo quem no pode casar: ascendente
e com descendentes (no somente pai com lhos, todos os ascendentes
com todos os descendentes) (inciso I);
k. Ans em linha reta (parentesco por anidade, hiptese de casamento
por unio estvel parentes dos cnjuges em linha retal) (inciso II)
l. O art. 1.595 pargrafo 2; estabelece que no se extinga o parentesco por
anidade em caso de dissoluo do casamento.
m. (inciso III) No pode casar o adotante com quem foi cnjuge do adotado
e o adotado no pode casar com quem foi cnjuge do adotante. (No tem
efeito prtico pelo artigo anterior questo de anidade).
n. (inciso IV) no pode casar irmos e colaterais at 3 grau (primo pode por
ser colateral de 4 grau).
o. Pergunta de prova: Tio e sobrinha podem casar? Pelo cdigo civil no,
mas pelo decreto-lei 3.200/41, que autoriza o casamento avuncular (entre
tio e sobrinhos permitido). Tem que se vericar por percia caso de pos-
svel defeito da prole. Segundo o Enunciado da JF e as jurisprudncias
que acreditam nesta hiptese.
p. No se pode casar adotado com lho de adotante (inciso V) (Sem efeito
pela questo da anidade. (inciso VI)
q. No pode casar pessoa casada (principio da monogamia)
r. No pode casar cnjuge sobrevivente com (inciso VII); tem que ser ho-
micdio doloso.
s. Truque para no se esquecer: quem casa com impedimento este ser
Nulo, e assim entra para o cano (PVC): P- parentesco, V- vnculo e C-
Crime.
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21. Casamento: anulabilidade
21.1 Apresentao
Neste item continuamos a estudar os casamentos invlidos, especicamente as
causas que geram anulabilidade.
21.2 Sntese
a. O art. 1.550 do CC demonstra vrias hipteses que geram a anulabili-
dade, que veremos separadamente.
b. Seu inciso I trata de quem no completou a idade mnima para casar:
menos de 16 anos, casa sem ser no caso previsto, o casamento ser anu-
lvel, prazo para propor a ao anulatria de 180 dias contados: para
o incapaz 180 dias depois de completados 16 anos; e para os demais in-
teressados 180 dias contados a partir do casamento. Os interessados para
propor a ao so: o cnjuge menor, seus responsveis e acedentes.
c. O menor que casou sem idade nbil, pode, quando complet-la, conr-
mar seu casamento, sendo autorizado ou por suprimento judicial.
d. Quando o casamento anulvel devemos nos preocupar com o prazo
para propor ao Anulatria que tem prazo decadencial diferente para
cada hiptese do art. 1.550 do CC.
e. Inciso II, do menor em idade nbil (16-18) quando no autorizado por
seus representantes legais. No se anular casamento por motivo de idade
se este gerou gravidez.
f. S poder ser anulado no prazo de 180 dias, contados: proposta pelo in-
capaz (contados de quando o incapaz adquirir a capacidade, maioridade
ou emancipao), representantes legais do incapaz (contados de 180 dias
d celebrao) e por herdeiros necessrios do incapaz se este for falecido
(contados de 180 dias contados da morte do incapaz).
g. No se anular (por falta de autorizao) o casamento caso no momento
da celebrao seus representantes legais estiverem presente ou de qual-
quer forma autorizam tacitamente o casamento.
h. Inciso IV, o incapaz de consentir ou manifestar de modo inequvoco ou
de consentimento (surdo mudo, enfermo mental, decincia que reduz
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discernimento, relativamente incapaz). Prazo de anulao de 180 dias
contados da celebrao do casamento.
22. Casamento: anulabilidade
(art. 1.550 Incisos III, V e VI)
22.1 Apresentao
Neste item vemos outras hipteses presentes no art. 1.550 do CC que trata da
anulabilidade do casamento.
22.2 Sntese
a. Veremos nesta unidade de ensino as hipteses dos incisos III, V e VI do
art. 1.550 do CC.
b. anulvel o casamento por vcio da vontade (inciso III): por erro ou
coao.
c. Neste caso deve ser proposta tambm ao anulatria, pelos legitimados
que so: qualquer interessado (deve se ter interesse legtimo na causa)
(no tem legitimidade, neste caso o MP).
d. O prazo para propor de trs anos nas hipteses de erro e quatro anos nas
hipteses de coao, contados da data do casamento.
e. Hipteses de Erro: erro essencial sobre a pessoa do cnjuge (art. 1.557),
que pode ocorrer de trs formas.
f. Primeiramente sobre o que diz respeito a sua identidade honra ou boa
fama (tem que tornar insuportvel a vida do cnjuge enganado), este erro
tem que ser descoberto aps o casamento.
g. A segunda hiptese ignorando-se anterior ao casamento defeito fsico
irremedivel.
h. No homem, este defeito pode ser por distrbios (normalmente defeitos
na genitlia, como jumentismo ou infatilismo, j que de difcil consta-
tao) ou impotncia, esta pode ser coeundi (inapto para a prtica sexual)
ou generandi (inapto reproduo), porm a nica que representa esse
erro a coeundi.
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i. Na mulher podem ser deformidades como hermafroditas, deformaes
genitais, ausncia vaginal congnita e coitofobia. A impotncia tambm
pode gerar este erro quanto mulher, desde que se rera prtica sexual.
j. Molstia grave transmissvel por contgio ou herana que pem em risco
o cnjuge ou sua prole: DST ou Doenas de Herana.
k. Inciso V, realizado pelo mandatrio sem que ele ou outro contraente
soubessem da revogao do mandado, sendo que o casamento anulvel
desde que no exista coabitao (tem conotao sexual) entre os cnjuges.
l. O prazo para se anular este casamento de 180 dias da data em que tiver
conhecimento da celebrao.
m. Incompetncia da autoridade celebrante (VI) ratione loci, em razo do
lugar (fora de onde houve a habilitao), prazo de dois anos contados da
celebrao.
23. Casamento: putativo e efeitos jurdicos
23.1 Apresentao
Neste item vemos os efeitos jurdicos do casamento putativo (imaginrio).
23.2 Sntese
a. Finalizando a parte que fala de invalidade do casamento (nulidade e anu-
labilidade), vemos os efeitos jurdicos destes casamentos, chamados de
putativos.
b. Na nulidade cabe ao declaratria a ser proposto pelos interessados ou
pelo MP, sendo imprescritvel.
c. Na anulabilidade cabe ao anulatria proposta somente pelos interes-
sados, sujeita a prazos diferentes, vistos na unidade de ensino anterior.
d. Quando se prope a ao declaratria ou ao anulatria devem-se obser-
var os efeitos da questo putativa ou casamento putativo (art. 1.561 do CC).
e. O casamento nulo ou anulvel produz efeitos somente para quem esta
de boa-f (sai do casamento como se este estivesse existido), caso m-f
como se o casamento nunca tivesse existido (ex. casos de partilha).
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f. Quem esta de boa-f pode inclusive pleitear alimentos, caso m-f no
existe esta possibilidade.
g. Quem esta de boa-f pode manter o nome, caso m-f no pode manter
o nome.
h. Esta boa-f subjetiva (psicolgica, trazendo uma ideia de que o casa-
mento permitido), causando os efeitos do casamento putativo.
i. Pode ocorrer boa-f mutuamente ou isoladamente da mesma forma que
a m-f.
j. Os lhos sempre tero a chamada putatividade.
k. Comearemos agora os efeitos jurdicos do casamento, que so: sociais,
pessoais ou patrimoniais.
l. Os efeitos sociais so aqueles que aparentam para a sociedade: consti-
tuio de uma famlia; assuno do estado de casado (estado civil) o
planejamento familiar de ambos; tanto o homem quanto a mulher
pode incluir o sobrenome do outro cnjuge a seu nome (historicamente
somente a mulher utilizava o nome do outro cnjuge).
m. Efeitos pessoais, deveres pessoais: dever de delidade; mtua assistn-
cia ( aquela assistncia material e imaterial ou psicolgica; Coabitao
(questes sexuais); Respeito e considerao mtua (ambos); e Guarda,
sustento e educao dos lhos.
n. Com a separao de fatos se extinguem os deveres de delidade e coabi-
tao, somente.
o. O ltimo efeito o patrimonial, ligados nos diversos regimes de bens.
24. Casamento: disposies gerais
dos regimes de bens
24.1 Apresentao
Neste item vemos as disposies gerais dos regimes de bens.
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24.2 Sntese
a. Agora iniciaremos os efeitos patrimoniais de direito de famlia (regime
de bens).
b. Regime de bens esta na parte patrimonial do direito de famlia como dito
anteriormente (o outro direito o existencial), sendo normas de ordem
privada.
c. Principio da liberdade de escolha, permite que os nubentes em regra pos-
sam escolher o melhor regime que assim entendem. Havendo excees
a este principio.
d. O cdigo consagra esta liberdade de escolha.
e. possvel modicar algumas normas dos regimes de bens, chamados
de regimes hbridos que so aqueles em que os nubentes escolhem um
regime do CC e modicam algumas normas, aperfeioando-os. Sempre
pelo pacto antenupcial (regra patrimonial).
f. O pacto antenupcial e feito no cartrio de tabelionato de notas (feito por
escritura pblica (requisito formal).
g. Segundo este enunciado 331 do CJF o pacto sempre ser realizado ante-
riormente a habilitao.
h. Lembrando da escada pontiana vemos a existncia, validade e eccia. O
pacto antenupcial faz parte da existncia e da validade, porm s ganha a
eccia com a celebrao do casamento, sendo que at esta ato inecaz.
i. Este efeito do pacto inter partes, ganhado como dito aps o casamento,
para que se tenha efeito erga omnes tem que ser registrado. No cartrio
de imveis do primeiro domicilio do casal, no livro de registro de pacto
antenupcial.
j. importante tambm observar os dizeres do art. 1.642 do CC que diz:
k. Art. 1.642.
Qualquer que seja o regime de bens, tanto o marido quanto a mulher podem
livremente:
I. praticar todos os atos de disposio e de administrao necessrios ao de-
sempenho de sua prosso, com as limitaes estabelecidas no inciso I
do art. 1.647;
II. administrar os bens prprios;
III. desobrigar ou reivindicar os imveis que tenham sido gravados ou aliena-
dos sem o seu consentimento ou sem suprimento judicial;
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IV. demandar a resciso dos contratos de ana e doao, ou a invalidao
do aval, realizados pelo outro cnjuge com infrao do disposto nos inci-
sos III e IV do art. 1.647;
V. reivindicar os bens comuns, mveis ou imveis, doados ou transferidos
pelo outro cnjuge ao concubino, desde que provado que os bens no
foram adquiridos pelo esforo comum destes, se o casal estiver separado
de fato por mais de cinco anos;
VI. praticar todos os atos que no lhes forem vedados expressamente.
25. Casamento: vnia conjugal
25.1 Apresentao
Neste item vemos a questo da vnia conjugal, que a autorizao que um
cnjuge confere ao outro para que este pratique alguns atos especcos.
25.2 Sntese
a. Vnia conjugal outorga que um cnjuge deve dar a outro para que este
pratique alguns atos.
b. A outorga pode ser Ucsria ou Marital.
c. A outorga Ucsria a realizada pela mulher.
d. E a marital a realizada pelo homem.
e. Esta outorga esta descrita no art. 1.647, que diz:
Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges
pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta:
I. alienar ou gravar de nus real os bens imveis;
II. pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos;
III. prestar ana ou aval;
IV. fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que pos-
sam integrar futura meao.
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Pargrafo nico. So vlidas as doaes nupciais feitas aos lhos quando casa-
rem ou estabelecerem economia separada.
e. No regime de separao absoluta no necessria vnia de um cnjuge
a outro.
f. A separao de bens pode ser convencional (mediante pacto antenupcial)
ou separao obrigatria ou legal.
g. A separao obrigatria de bens imposta pela lei, no podendo haver
pacto (esta tambm no totalmente absoluta, segundo a smula 377 do
STF que teve origem no art. 259 do CC16.
h. Smula 377 do STF: No regime de separao legal de bens, comuni-
cam-se os adquiridos na constncia do casamento.
i. No se confunde Regimes (legal) com Separaes (legal ou convencional).
j. Na separao obrigatria nunca se faz o pacto antenupcial, por no ter
liberdade de escolha e assim no poder expressar a separao absoluta
indo em contrapartida com a smula 377.
k. Esta smula 377 polemica diante de sua aplicabilidade: Francisco Cahali
diz que esta smula no tem mais aplicabilidade diante dos novos dogmas.
l. Berenice Dias entende que a sumula ainda esta em vigor.
m. importante ressaltar que h situaes sobre a vnia: caso pratica-se o
ato sem vnia a consequncia jurdica a invalidade ser anulvel; caso
o cnjuge se negue desmotivadamente pode-se impetrar ao de supri-
mento judicial; o prazo para se anular de dois anos contados de quando
se termina a sociedade conjugal; somente o cnjuge interessado pode
entrar com ao judicial durante o casamento.
n. Quando um dos cnjuges no pode administrar seus bens cabe isto ao
outro cnjuge mediante autorizao judicial e o cnjuge que estiver na
posse dos bens.
Exerccio
25. Qual das duas modalidades (separao obrigatria ou universal) a separa-
o absoluta de bens?
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26. Casamento: modicao do regime de bens
26.1 Apresentao
Neste item vemos se h ou no a hiptese de modicao de regime de bens, e
como esta ocorre.
26.2 Sntese
a. Essa uma situao nova em nossa legislao.
b. O art. 230 do CC16, sempre foi criticado pela doutrina, em relao a no
mudana. Sendo que nesta poca utilizava-se o regime de comunho
universal de bens.
c. J o CC02 comeou a entender a possibilidade de regime de bens. Sepa-
rao para a comunho. Comeando em dvida.
d. O pargrafo 2 do art. 1.639 do CC02, dizendo que admissvel esta
mudana: 2
o
admissvel alterao do regime de bens, mediante au-
torizao judicial em pedido motivado de ambos os cnjuges, apurada a
procedncia das razes invocadas e ressalvados os direitos de terceiros.
e. Diante deste artigo veremos ento os requisitos: autorizao judicial (s
desta forma); pedido formulado por ambos os cnjuges; tem que ter por
m uma motivao (quem analisa esta motivao o magistrado); de-
monstrao da procedncia das razoes invocadas; e resguardar direitos
dos prprios cnjuges e de terceiros (no devendo prejudicar ningum).
f. A mudana nunca prejudicar terceiros, e assim poderia se fazer esta mu-
dana em cartrio.
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27. Casamento: modicao do regime
de bens (questes polmicas)
27.1 Apresentao
Neste item continuando a modicao dos regimes de bens, estudando suas
questes polmicas.
27.2 Sntese
a. Uma das polmicas sobre seu procedimento da ao judicial da modi-
cao de regimes o procedimento desta ao de jurisdio voluntria,
normalizado pelo CPC.
b. Oura polmica sobre quem tem legitimidade ativa para propor esta
ao: so ambos os cnjuges, juntamente, obrigatoriamente. (litis consr-
cio ativo necessrio). No cabe suprimento judicial nestes casos.
c. Pergunta de Prova: Cabe suprimento judicial para propositura da ao
de modicao do regime de bens? No, somente quando autorizado
por ambos.
d. H posio minoritria na doutrina, na hiptese de capricho de um dos
cnjuges caberia suprimento judicial.
e. Tambm h polmica sobre o pedido motivado: existem alguns exemplos
de pedido motivado, mas no h um rol taxativo, o motivo mais utilizado
(art. 977 do CC).
f. O MP (art. 82, inciso II do CPC) deve obrigatoriamente intervir e parti-
cipar dos processos de modicao por fora deste artigo.
g. Outra polmica se deve haver citao de credores do casal: nem sempre
necessrio emitir editais para citao dos credores, cada estado tem jul-
gado de formas diversas. Segundo o enunciado 113 do CJF esta hiptese
necessria.
h. Porm pelo caso do enunciado ressalvar os direitos de terceiros esta cita-
o no seria necessria, por aps tomarem-se estas cautelas de qualquer
maneira no obsta o direito de terceiro.
i. Tem efeito interpartes e s se vinculam com os terceiros que futuramente
tero negcios com o casal, para os que j tm esta mudana inecaz,
para assegurar seus direitos.
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28. Casamento: modicao do regime de bens
(continuao das questes polmicas)
28.1 Apresentao
Neste captulo continuamos com as questes polmicas acerca da modicao
do regime de bens.
28.2 Sntese
a. Nesta ao de modicao necessria audincia segundo o art. 1.639
do CC, acredita-se que sim pelo dever de apurao mencionado no ar-
tigo anterior.
b. O magistrado no esta vinculado para julgar de acordo com outras pro-
vas (documental ou testemunhal) podendo se relevar exclusivamente dos
depoimentos pessoais.
c. necessrio pacto antenupcial depois de declarada esta modicao:
Neste caso o pacto desnecessrio, j que a sentena vai fazer o papel deste.
d. Na petio inicial se descreve como sero os bens dos cnjuges, e assim
na sentena ser descrita. (h juzes que decidem que as partes devem
fazer pacto antenupcial aps esta sentena)
e. Necessidade de se registrar a sentena: Para ocorrer o efeito erga omnes
preciso que se registre a sentena no registro de imveis; porm se o
domicilio das partes foi modicado deve-se realizar o registro no cartrio
que os cnjuges esto domiciliados, mesmo que divergente do primeiro
pacto. Devendo o registrador atual noticar o antigo cartrio.
f. Os efeitos da sentena que autoriza a modicao, ex tunc ou ex nunc: o ad-
vogado quem deve pedir o efeito, podendo escolher e o juiz decidir, caso
o advogado no o faa e o juiz no se manifesta, tem que se considerar ex
tunc, para retornar no tempo. Ex. modicao para comunho universal.
g. Quem casado na separao obrigatria pelo Enunciado do CJF, no
impede a modicao caso tenha sido superada a causa que imps esta
obrigatoriedade. Menos para os maiores de 70 anos. O TJSP e o TJRJ
entendem que possvel esta mudana.
h. Regras: a pessoa no pode ter mais de 70 anos, caso um dos cnjuges seja
curador do outro (a no ser que acabe esta curatela).
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29. Casamento: obrigatoriedade do
pacto antenupcial e regime da
comunho parcial de bens
29.1 Apresentao
Neste item, continuando o estudo do casamento, vemos questes sobre a obri-
gatoriedade do pacto antenupcial e o regime da comunho parcial de bens.
29.2 Sntese
a. Existem hipteses onde o Pacto Antenupcial obrigatrio em regra,
mesmo que este enseje liberdade, nos regimes comunho universal de
bens; participao nal nos aquestos e na separao convencional.
b. No regime participao nal nos aquestos tambm obrigatrio.
c. Este pacto no obrigatrio no regime legal (comunho parcial de bens),
porm possvel a realizao deste para modicar regras.
d. Separao obrigatria, por no haver opo de escolha proibida a rea-
lizao deste pacto.
e. Como dito a Comunho parcial de bens o regime legal comunicam-se
os bens na constncia do casamento segundo o art. 1.658 do CC.
f. O art. 1.659 do CC dispe sobre os bens que no se comunicam, mesmo
adquiridos na constncia do casamento.
Art. 1.659. Excluem-se da comunho:
I. os bens que cada cnjuge possuir ao casar, e os que lhe sobrevierem, na
constncia do casamento, por doao ou sucesso, e os sub-rogados em
seu lugar;
II. os bens adquiridos com valores exclusivamente pertencentes a um dos
cnjuges em sub-rogao dos bens particulares;
III. as obrigaes anteriores ao casamento;
IV. as obrigaes provenientes de atos ilcitos, salvo reverso em proveito do
casal;
V. os bens de uso pessoal, os livros e instrumentos de prosso;
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VI. os proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge;
VII. as penses, meio-soldos, montepios e outras rendas semelhantes.
30. Casamento: regime da comunho
parcial de bens (regras especcas)
e comunho universal de bens
30.1 Apresentao
Neste item vemos as regras especicas sobre a comunho parcial de bens e
tambm o regime da comunho universal de bens.
30.2 Sntese
a. So incomunicveis tambm os bens cuja aquisio tiver por ttulo uma
causa (origem) anterior ao casamento. Ex. compra de imvel na planta.
b. Administrao do patrimnio comum compete a qualquer dos cnjuges,
mais as dvidas adquiridas no exerccio desta administrao, entra com o
patrimnio particular.
c. Respondem pelas obrigaes contradas pelo marido ou pela mulher em
proveito de encargos da famlia ou decorrente de imposio judicial.
d. Quem administra bens particulares o prprio cnjuge, salvo em expli-
cao em pacto antenupcial.
e. Comunho Universal de Bens aquela onde se comunicam bens pre-
sentes e futuros dos cnjuges alm das dvidas passivas, com as seguintes
Excees:
f. Bens doados ou Herdados com clusula de incomunicabilidade. Ideia de
impedir a comunicao.
g. Bens gravados de deicomisso e o direito do herdeiro deicomissrio
antes de realizada a clusula do deicomisso. (favorecer pessoa que no
conhece ex. lhos).
h. Dvidas anteriores do casamento, salvo se ocorrerem pode despesas do
casamento ou em proveito da famlia.
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i. Doaes antenupciais, com clusulas de incomunicabilidade, que tm
por objetivo doao entre os cnjuges.
j. Instrumentos da prosso e proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge.
k. A incomunicabilidade desses bens no diz respeito aos frutos.
l. A administrao do patrimnio comum compete a qualquer dos cnju-
ges, e patrimnio individual ao cnjuge dono.
m. Extinta a unio cessa a obrigao dos cnjuges com os credores do outro.
31. Casamento: regime da
participao nal dos aquestos
31.1 Casamento: Regime da
Participao Final dos Aquestos
a. AQUESTO: so os bens adquiridos na constncia do casamento.
b. No se confunde aquesto com aprestos, sendo que aprestos so as dvidas
do casamento.
c. Na participao nal dos aquestos cada cnjuge possui patrimnio prprio.
d. Cabe-lhe a poca da dissoluo da sociedade conjugal, direito a metade dos
bens adquiridos pelo casal a ttulo oneroso na constncia do casamento.
e. Se tratando de regime hbrido, na constncia do casamento uma regra,
no nal do casamento outra regra.
f. Na constncia do casamento o patrimnio individual, o que dele,
dele o que dela dela, no nal do casamento que se fala em partilha
de bens.
g. Os bens a serem partilhados so os bens adquiridos pelo casal a ttulo
oneroso na constncia do casamento.
h. O que integra o patrimnio prprio do casal so os bens que cada cn-
juge possua antes de casar esses bens iro integrar essa massa chamada
patrimnio prprio.
i. Os bens adquiridos na constncia do casamento a qualquer ttulo tam-
bm integram o patrimnio prprio.
j. Com relao administrao dos bens importante saber que de res-
ponsabilidade exclusiva de cada um dos cnjuges.
k. Bens mveis podero ser livremente alienados.
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l. Na Constncia do casamento h formao de patrimnio individual, mas
caso seja necessria a alienao de algum tipo de bem imvel ser neces-
sria a vnia conjugal, ser necessria a autorizao do outro cnjuge.
m. A vnia conjugal necessria em qualquer situao, salvo na separao
absoluta, isso inclui a participao nal nos aquestos.
n. A vnia conjugal no tem objetivo exclusivo de proteger apenas um cn-
juge.
o. A regra da vnia conjugal poder ser combinada no pacto antenupcial.
p. ATENO: A vnia matria de ordem pblica por que ela protege no
s o outro cnjuge como sua prole.
q. Existe uma exceo por autorizao legal sendo ele na participao legal
dos aquestos.
r. Art.1.656 No pacto antenupcial, que adotar o regime de participao
nal nos aquestos, poder-se- convencionar a livre disposio dos bens
imveis, desde que particulares.
s. Se houver a conveno da livre disposio dos bens imveis desde que
particulares para outras hipteses no caso do art.1647 a vnia conjugal
necessria.
t. Caso seja convencionada a livre disposio dos bens imveis desde que
particulares como autoriza o cdigo civil, no est afastando a vnia to-
talmente do casamento.
u. Livre disposio de bens imveis a vnia estaria liberada, para outros
casos a vnia continua sendo obrigatria.
v. Esse regime tenta evitar o chamado condomnio ordinrio estabelece o
fracionamento da propriedade.
w. A parte mais difcil quando acaba um casamento a partilha de bens, prin-
cipalmente quando se estabelece a formao desse condomnio. Por que h
uma diculdade muito grande quando se trata da partilha de uma empresa.
x. A participao nal nos aquestos tem como objetivo fazer a partilha atra-
vs de dinheiro e no dividindo a porcentagem de sociedade.
y. Na Alemanha no precisa dar metade dos bens, mas o valor em dinheiro.
z. Houve tentativa no Brasil de fazer a diviso onde o administrador deveria
indenizar a outra parte, porm no d certo.
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26. possvel dispor sobre a vnia conjugal no pacto antenupcial?
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32. Casamento: Regime De Separao De Bens
a. Pode se dar de duas maneiras:
Separao convencional de bens;
Separao obrigatria.
b. Separao convencional - se d por pacto antenupcial.
c. Separao obrigatria - imposta pela lei.
d. Separao convencional - a parte tem liberdade de escolha do regime, j
na separao obrigatria no h escolha.
e. Situao diferencial existente no cdigo civil: separao absoluta.
f. No mdulo de sucesso h um julgado do STJ que inverteu tudo, toda
separao obrigatria.
g. Separao legal = Separao obrigatria.
h. O regime de separao de bens se tem patrimnios individuais.
i. Discusso por conta da smula 377 do STF - smula antiga da dcada
de 60.
j. Essa smula surgiu por conta do artigo 259 do cdigo civil de 1916.
k. Artigo 259 de 1916 para no se ter a comunicao de bens adquiridos
onerosamente na constncia do casamento, dentro do regime da separa-
o era necessria uma clusula expressa no pacto antenupcial.
l. Artigo 259 - Excluso expressa da comunicao dos aquestos na separa-
o de bens.
m. Separao convencional - pode colocar a clusula, pois h o pacto.
n. Separao obrigatria pode fazer pacto? No, porque as partes no tm
liberdade de escolha do regime de bens.
o. O STF decidiu que: se na separao obrigatria no tem pacto no pode
colocar clusula.
p. Se no pode colocar clusula, logo no h excluso dos bens.
q. Smula 377 do STF: na separao obrigatria comunicam-se os bens
adquiridos onerosamente na vigncia do casamento.
r. O artigo 259 de 1966 foi revogado e no encontra correspondente no
novo cdigo civil.
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33. Casamento: regime de separao
de bens vnia conjugal
a. Vnia conjugal a autorizao que o cnjuge dever dar ao outro para
praticar certos atos. Vnia conjugal gnero congrega duas espcies: ou-
torga marital e outorga uxria. Outorga marital: a autorizao dada
pelo marido. Outorga uxria: dada pela mulher. Essa vnia conjugal
ela vem estabelecida no artigo 1.647, esse artigo traz hipteses de vnia
conjugal e uma situao polemica.
b. Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges
pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta:
Esse artigo diz que a vnia conjugal obrigatria para todos os regimes,
exceto o regime da separao absoluta.
c. Precisa de vnia: Comunho parcial de bens, comunho universal de
bens, participao nal nos aquestos.
d. Vnia conjugal pode ser disposta no pacto nupcial? A vnia indispon-
vel por se tratar de matria de ordem publica.
e. O cdigo colocou uma exceo: livre disposio dos bens imveis desde
que particulares, no afasta por completo a vnia conjugal.
f. A necessidade de vnia na separao relativa. Existe separao relativa?
A separao convencional ou obrigatria. Se a exceo da vnia est
na separao absoluta, qual a separao absoluta? Quando se fala de
regime, h o princpio da livre disposio patrimonial, ele pode criar
regime hbrido. No pacto pode mudar a regra prevista pelo cdigo,
podendo ser: caso na separao em que nada se comunica, esta ser sepa-
rao convencional absoluta.
g. Caso pela separao em que nada se comunica, salvo a casa na praia,
salvo a fazenda, aqui ser criado um regime hbrido, uma exceo, o
regime ser separao convencional, porm relativa.
h. preciso analisar o pacto para saber se a separao convencional abso-
luta ou convencional relativa.
i. A separao obrigatria ela absoluta ou relativa? Smula 377 do STF -
ela tem origem em lei revogada. Surge a pergunta - smula baseada em
lei revogada esta em vigor? Para Francisco Jos Carrale a smula 377 esta
revogada, no foi recepcionada pelo novo cdigo civil de 2002. Portanto
a separao obrigatria absoluta. Para Maria Berenice Dias a smula
377 do STF ainda est em vigor at que o tribunal se pronuncie e revogue
a smula. Portanto a separao obrigatria relativa. Posicionamento da
jurisprudncia- Recurso Especial- 1.163.074 - PB do STJ traz a questo
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da discusso sobre o aval como necessidade de outorga conjugal. Por esse
julgado a smula 377 do STF parece ainda estar em vigor.
j. Casos para vnia conjugal- Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648,
nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime
da separao absoluta: I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis;
II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; III - pres-
tar ana ou aval; IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens
comuns, ou dos que possam integrar futura meao.
k. Na questo do aval importante ressaltar um posicionamento de que h
uma relativizao com relao vnia conjugal no aval.
l. A vnia conjugal acarreta anulabilidade do negcio se no for prestada.
m. O CJF estabelece a questo da dispensa do aval em algumas circunstncias.
n. A jurisprudncia e a doutrina trabalham a questo da ineccia.
34. Regime de separao de bens e os casos de
separao obrigatria artigo 1.641/ 2010
a. Casos de separao obrigatria, as hipteses de separao obrigatria se
encontram no artigo 1.641 que foi alterado no 2 semestre de 2010.
b. A alterao foi apenas no inciso, que trata da idade para separao obri-
gatria.
c. Primeiro caso de separao obrigatria- maiores de 70 anos. Antigamente
eram maiores de 60.
d. Hiptese absurda: a ideia de colocar essa situao mostrar que o maior
de 60 pode sofrer um golpe.
e. Pessoas que precisam de autorizao para casar obrigatoriamente caem
no regime da separao. So estas pessoas: quem est entre 16 aos 18
anos, menor de 16 anos no caso de gravidez.
f. Terceira hiptese: a pessoa que casa ignorando causa suspensiva para o
casamento. Quais so essas causas? Esto contidas no artigo 1.523.
g. Impedimento matrimonial gera nulidade do casamento, artigo 1521.
h. Nas causas suspensivas, h sanso: a imposio de regime da separao
obrigatria.
i. Causas suspensivas: elas cheiram golpe do ba. Sendo elas:
Vivo ou viva que tiver lhos do cnjuge falecido, enquanto no zer inven-
trio dos bens do casal e no der partilha aos bens do casal.
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j. Quando no h o que partilhar, haver que entrar com o inventrio nega-
tivo, para se obter uma declarao de que no h bens a partilhar.
k. A viva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou ter sido
anulado, at dez meses depois do comeo da viuvez, ou da dissoluo da
sociedade conjugal.
l. O divorciado, enquanto no houver sido homologada ou decidida par-
tilha dos bens do casal.
m. O tutor ou o curador e os seus descendentes, ascendentes, irmos, cunha-
dos ou sobrinhos, com a pessoa tutelada ou curatelada, enquanto no
cessar a tutela ou curatela, e no estiverem saldadas as respectivas contas.
n. O artigo 1523 permite ao juiz afastar as causas suspensivas. Essas causas
podero ser afastadas se houver prova de que no haver prejuzos.
o. Vivo ou viva que no deu partilha de bens ao herdeiro, provar por
meios de inventrio negativo.
p. A viva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou ter sido
anulado, at dez meses depois do comeo da viuvez, ou da dissoluo da
sociedade conjugal.
q. Poder casar na sequncia se mostrar ao juiz um exame negativo de
gravidez.
r. Na hiptese de tutela ou curatela, casa e na sequncia faz a prestao de
conta, assim o juiz afasta a causa suspensiva.
s. No caso do divorciado enquanto no houver partilha ter uma restrio.
t. Poder casar e cair na separao obrigatria e depois que se separar po-
der mudar o regime. Cessando a causa que obrigatria poder haver a
mudana de regime.
35. Formas de dissoluo da sociedade
conjugal artigo 1.571
a. O artigo 1.571 do cdigo civil traz as hipteses. A primeira causa que ir
dissolver a sociedade conjugal a morte.
b. Casal que tem lhos e o um dos cnjuges falece o problema ser re-
solvido na parte de direito de famlia. Pois unindo este casal havia um
regime de bens.
c. Para extinguir o regime de bens fazendo a partilha, o procedimento pre-
ambular o mesmo adotado em um divrcio.
d. A diviso ser: bens que no se comunicam que so chamados de bens
particulares do morto e do vivo.
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e. Existem bens que se comunicam e estes bens sero objetos de partilha,
vo gerar a chamada meao: meao do morto e meao do vivo.
f. A parte que cabe ao morto ser fechada no pacote herana.
g. A herana o produto dos bens que cabia ao morto ps partilha. Podem
existir bens que estava s no nome do morto, mas que no ser inventa-
riado inteiramente e pode haver bens s no nome do vivo e o morto tem
uma parte.
h. A morte real e a morte presumida so hipteses da causa de dissoluo da
sociedade conjugal.
i. A morte presumida tambm extingue a sociedade conjugal, porm este
um caso complicado. A morte presumida, artigo 6 do Cdigo civil, se d
nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso denitiva.
j. Passo a passo de como se chegar na morte presumida: Sumio, requeri-
mento de ausncia, nomeao de curador, ai vem os prazos. Um desses
prazos: para converter sucesso provisria em denitiva o prazo de 10 anos.
k. O prazo para a pessoa ter a dissoluo da sociedade conjugal por morte
presumida de mais ou menos 15 anos. Para abreviar seria possvel fazer
o divrcio, o problema que a pessoa no poder participar da sucesso,
nesse ponto o divrcio no resolveria.
l. E se o ausente retornar? O cnjuge sobrevivente poder casar novamente.
m. Com o regresso do ausente, o que acontecera com o novo casamento?
Dentro do direito Europeu h a seguinte situao: a primeira corrente
acredita que o casamento nulo. A segunda corrente favorece o segundo
casamento, j que essa situao aconteceu de forma voluntria.
n. O posicionamento majoritrio: prevalece o segundo casamento. E no
h como dizer que seja restabelecido o antigo casamento, portanto esse
casamento ter que ser extinto.
Segunda hiptese de dissoluo da sociedade conjugal a anulabilidade e nuli-
dade. Assunto abordado em unidade anterior.
36. Casamento: dissoluo pela
separao e divrcio, estudo da
emenda constitucional 66/2010
a. Causas de dissoluo da sociedade conjugal:
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As causas de dissoluo da sociedade e do vnculo matrimonial esto prevista
no artigo 1571 do CC, bem como a Emenda Constitucional 66/2010.
b. A separao no extingue o vnculo conjugal, ao contrrio do que acon-
tece com o divrcio.
c. Antes da instituio do divrcio no ordenamento jurdico brasileiro, o
vnculo conjugal era indissolvel.
d. Diante da indissolubilidade do vnculo conjugal, muitos brasileiros pas-
saram a dirigir-se a outros pases para promover a dissoluo.
e. Essa limitao causava problema com os direitos sucessrios aos cnjuges
que no pretendiam continuar o matrimnio.
f. Na poca existia a gura do desquite, que dissolvia a sociedade conjugal,
mas no extinguia.
g. Em 1977 houve a promulgao de lei do divrcio, para satisfazer os an-
seios dos mais tradicionais que eram contra a sua criao, fora institudo
a separao.
h. A vantagem da separao que permite reconciliao. J o divrcio per-
mite novo casamento com outra pessoa ou a mesma que havia divorciado.
i. Em 2005 foi proposto Projeto de Emenda Constitucional n 413 para
modicar o pargrafo 6 art. 226 da CF que trata do divrcio, j que
o divrcio matria constitucional, somente em 13 de julho de 2010 a
PEC foi promulgada e publicada em 14 de julho de 2010.
j. 6 O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio.
k. Com o advento da emenda constitucional acabou o prazo para a conver-
so da separao em divrcio, tambm no h mais prazo para pleitear
o divrcio podem ser pedido at mesmo no mesmo dia do casamento.
l. Com a recente mudana restou dvida sobre a existncia da separao,
h no cdigo civil sua normatizao, j a constituio no faz meno,
assim a doutrina se divide.
m. Muitos religiosos reprovam a gura do divrcio, defendendo a perma-
nncia da separao. Entretanto h outras opes nesses casos: separao
de fato e separao de corpos.
n. O divrcio acabou tambm com a apurao de culpa, pois essa questo
s era discutida na separao.
o. As pessoas que no tem certeza do trmino do matrimnio podem utili-
zar- se da Ao de Separao de corpos e as questes religiosas.
p. Outra diculdade para se posicionar sobre o trmino da separao que a
Constituio Federal no revogou expressamente o Cdigo Civil.
q. Conforme entendimento do professor a separao est fora do ordena-
mento jurdico brasileiro, considerando que no h mais converso de
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separao em divrcio. Portanto, no h mais nalidade da existncia
da separao.
r. Importante salientar que as pessoas que atualmente se encontram separa-
das podem pedir o divrcio, faz a inexistncia da Ao de converso em
divrcio. Esse posicionamento no unnime, porm majoritrio.
37. Casamento: consequncias da emenda 66/2010
a. Efeitos da emenda 66:
Discute-se a existncia da separao, questo bem controvertida, o entendi-
mento majoritrio acena para a perda de utilidade da separao.
b. Com a promulgao da emenda no h prazo, no necessita de prvia
separao, que era requisito do divrcio.
c. A Assessoria jurdica da defensoria do RJ - entende que a separao acabou.
d. O Sinoreg - Sindicato nos Notrios e Registradores de Minas manifestou-
-se que a emenda 66/2010 tem eccia imediata, ou seja, a separao no
foi recepcionada pelo sistema jurdico.
e. Entretanto o Desembargador Luiz Felipe Brasil dos Santos do Rio
Grande do Sul entende que a converso da separao imprescindvel
para o m da separao.
f. Aps o incio da vigncia da emenda, os magistrados determinaram a
intimao das partes nos processo de separao em curso para manifestar
sobre o desejo de alterar o pedido de separao para o divrcio, aos pro-
cessos que ambas as partes concordaram houve sua sequncia. Caso um
dos litigantes no concordasse o juiz julgou extinta a ao pela Impossi-
bilidade jurdica do pedido.
g. O Colgio notarial emitiu parecer informando que a separao faculta-
tiva. Assim em alguns cartrios a separao permitida.
h. Outras consequncias, com o m da separao acabou tambm com a
culpa, pois no divrcio no h previso legal, bem como, as sanes dela
decorrentes, tal como, impossibilidade de utilizar o nome do cnjuge
inocente. As sanes eram inecazes.
i. Ademais, do ponto de vista psicolgico, quando h o trmino do matri-
mnio no h em que se falar em culpa unilateral.
j. A perda da culpa inuenciou outros artigos do Cdigo Civil, quais seja,
artigo 1704, que trata da perde do direito de pleitear alimentos artigo
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1578, perde o direito de usar o nome de casado e o artigo 1830, perda do
direito sucessrio ao separados de fato quando for o culpado da separao.
k. Se quiser vericar a culpa ter que ser em ao autnoma e no na Ao
de Separao.
l. Embora tenha acabado a separao, no h mudana automtica no estado
civil, apresentando-se como separado, assim como h ainda desquitados.
m. Aos que se encontram separados antes da emenda, h a possibilidade de
reconciliao.
n. Mesmo com o m da separao necessria a Averbao desta no regis-
tro de casamento, visto o princpio da continuidade registral.
o. Pelo entendimento do professor no h escritura registral de separao,
entretanto h posicionamento em contrrio.
38. Casamento: notcia histrica
sobre as regras de separao
a. Subttulo: Regras relativas separao:
No extinguia o vnculo conjugal, ou seja, no podendo casar-se novamente.
b. Apenas colocava m sociedade conjugal. Para extinguir-se o vnculo
necessrio promover o divrcio.
c. A separao extingue o regime de bens e alguns deveres do casamento
(delidade, coabitao).
d. H duas espcies de separao: a consensual e litigiosa.
e. A consensual aquela que ambos os cnjuges concordam com a separa-
o, no h litgio.
f. A separao consensual tem duas espcies: as judiciais e as extrajudiciais,
realizadas por escritura pblica.
g. Para promover a separao de forma consensual havia a necessidade de
estar casado por no mnimo um ano.
h. Aos casados por menos de um ano permitida pela forma litigiosa por
meio da Ao de Separao de Corpos.
i. Sabe-se que a Ao Cautelar exige a propositura da ao principal em
30 dias.
j. Ocorre que no caso da Separao de Corpos h exceo que diz que o
prazo correria a partir do decurso do prazo de um ano aps o casamento.
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k. Ademais, no h perda de eccia da liminar se a ao no for proposta
a principal no prazo.
l. A separao litigiosa pode ser com apurao de culpa ou sem apurao
de culpa.
m. A culpa est relacionada com falta de cumprimento dos deveres do ca-
samento ou quando ocorrer maus tratos ou injuria grave. As sanes
relativas, dependendo do caso concreto.
n. A separao sem culpa fundada na falncia ou rompimento da socie-
dade por mais de um ano ou por remdio por grave doena. Entretanto
pouco utilizada j que o cnjuge sadio perdia o direito da meao.
o. Como no divrcio discute a partilha a separao pode ser feita sem parti-
lha de bens. Para a reconciliao necessrio formular petio ao prprio
juiz, processo pouco usada considerando a demora.
39. Casamento: regra do divrcio
a. Subttulo: Todas as regras e consequncias do divrcio:
O divrcio uma forma de dissoluo da sociedade conjugal onde h
a extino do vnculo conjugal.
b. No h limite de quantas vezes pode pedir divrcio assim como para o
casamento, basta ter condies nanceiras para tanto. Muitos no divor-
ciam pela falta de patrimnio.
c. No divrcio pode discutir-se o regime de bens e os deveres do casamento,
delidade e coabitao e mais o vnculo conjugal.
d. O divrcio pode ser consensual e litigioso, o consensual quando no
h litgio, podendo ser judicialmente ou extrajudicialmente (art.1124 -
A - CPC).
e. No tem previso legal quanto ao prazo mnimo de casamento para plei-
tear do divrcio consensual.
f. O divrcio litigioso com litgio, com briga podendo promover se apenas
de forma judicial.
g. Antigamente o divrcio podia ser direto ou indireto, acabando com essa
diferena aps o advento da emenda constitucional.
h. O Divrcio Direto exigia a separao de fato por mais de dois.
i. J o Divrcio Indireto, tambm conhecido por converso, exigia prvia
separao a mais de um ano. Podia ser extrajudicial e judicial.
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j. Com a emenda 66/2010, no h mais os prazos para pleitear o divrcio,
tampouco a distino entre divrcio direto e indireto, falando apenas de
divrcio.
k. O divrcio indireto - o prazo de um ano era contado do trnsito em jul-
gado da deciso de separao.
l. Havendo a separao de corpos e no proposta a ao a principal no tem
qualquer impedimento pedir posteriormente o divrcio.
m. O divrcio no modica direito e deveres dos pais com relao aos lhos.
n. Pode ser concedido sem prvia partilha de bens, embora no seja indi-
cado, pois forma-se condomnio, ou seja, ambos os cnjuges so obrigado
a pagar as contas.
o. So legitimados para pedir o divrcio, os prprios cnjuges, salvo quando
o cnjuge for incapaz, nesse caso os legitimados so o curador, os ascen-
dentes ou irmo do cnjuge incapaz. Aos cnjuges facultada a escolha
de permanecer, ou no, com o nome de casado.
40. Casamento: divrcio extrajudicial
a. Divrcio Extrajudicial o realizado em cartrio de tabelionato de notas
por escritura pblica.
b. No Divrcio Judicial o foro privilegiado o domiclio da mulher. Tal
regra discutida face ao Princpio da Igualdade, muitos consideram essa
disposio inconstitucional, embora os Tribunais continuem a utiliz-la.
c. Divrcio extrajudicial regulado por regra especca descrita na lei
8935/94, lei dos notrios, em seu artigo 8.
d. Art. 8 livre a escolha do tabelio de notas, qualquer que seja o
domiclio das partes ou o lugar de situao dos bens objeto do ato ou
negcio.
e. No Divrcio Extrajudicial no se fala em foro privilegiado, ento pode ser
lavrada a escritura de divrcio em qualquer tabelionato do Brasil.
f. O artigo 1124 do CPC trata dos requisitos de validade da escritura de
divrcio, se no observados a escritura nula. A ao adequada para se
impugnar o divrcio a Ao Declaratria de Nulidade; so legitimados
para a propositura os interessados ou Ministrio Pblico, ante aos precei-
tos de ordem pblica. A ao imprescritvel.
g. Subttulo: Requisitos
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Consensualidade: os cnjuges devem estar em concordncia. possvel fazer
junto com o divrcio a partilha dos bens, solicitar penso alimentcia e falar
sobre a utilizao do nome de solteiro.
h. Havendo consentimento no divrcio, mas no na penso, pode ser feito
por escritura os pontos que tm consenso, contanto que na escritura seja
descrito que sero discutidos os pontos pendentes posteriormente.
Inexistncia de lhos menores: apenas um permitido fazer o Divrcio Extra-
judicial.
i. Discute-se se a emancipao supre o requisito de maioridade dos lhos,
o Conselho Nacional de Justia CNJ entende de sim.
Pelo entendimento do professor a emancipao s enseja capacidade e no
maioridade, assim no supre o requisito. Devem estar assistidos por advogado
ou defensor pblico. O artigo 1124 3 do CPC dispe sobre a gratuidade na
escritura pblica aos que declararem pobres.
Ateno! No depende de homologao judicial, mas deve levar-se ao registro
civil para constar no assento do casamento. permitida que as partes sejam repre-
sentadas por procurao, nomeando se um procurador. Reviso: A escritura pblica
de divrcio, por determinar a partilha dos bens, xar alimentos ao cnjuge e aos
lhos maiores (ex. cursando faculdade), e modicar o nome de casado.
41. Unio estvel
a. Outra forma de constituio de famlia a unio estvel.
b. A unio estvel tem encontrado resistncia aos mais tradicionais. Entre-
tanto no h hierarquia entre o casamento e a unio estvel, ambas so
formas de constituio de famlia.
c. Trata-se de modalidade que conta com respaldo constitucional descrita
no artigo 226,3 da CF.
d. O artigo 226 criou o instituto da unio estvel e considerou uma forma
de constituio de famlia.
e. A lei 8.971/04 regulava a constituio da Unio Estvel, aps foi alterada
pelo 9.278/96, pois a anterior xava prazo de 5 anos para congurar a
unio. A lei 9.278/96 tambm foi revogada pelo cdigo civil 2002.
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f. Pelo princpio da saisine, a morte abre a sucesso. Assim propor a aber-
tura do inventrio atualmente de um bito ocorrido no passado a lei a ser
utilizada ser a da data do bito, mesmo que j revogada.
g. A Unio Estvel veio diferenciar-se do Concubinato, que existia dividido
em duas espcies: puro e o impuro.
h. O Concubinato puro era formado por pessoas que no estavam impe-
didas de casar, j o impuro eram de pessoas que estavam impedidos de
rmar matrimnio.
i. Com o advento da Constituio Federal acaba o Concubinato Puro subs-
tituindo- se pela Unio Estvel. Hoje todos os Concubinatos so impuros.
j. Ocorre que at hoje o termo Concubinato erroneamente utilizado para
falar da Unio Estvel.
k. 1 do artigo 1.723 do CC: A unio estvel no se constituir se ocor-
rerem os impedimentos do art. 1.521; no se aplicando a incidncia do
inciso VI no caso de a pessoa casada se achar separada de fato ou judi-
cialmente.
l. Os Separados judiciais e os separados extrajudiciais e os separados de fato,
mesmo sendo impedido de casar formam unio estvel.
m. Portanto a Unio Estvel formada pelos no impedidos ou desimpedidos
de casar, salvo os separados judicialmente, extrajudicialmente e os de fato.
n. O concubinato formado por pessoas impedidas de casar, salvo os sepa-
rados de fato, judicialmente e extrajudicialmente.
Essas Excees so fundadas no princpio da boa f objetiva, j que a unio
estvel dessas pessoas no ofende a conduta digna.
42. Conceito
a. Unio Estvel: Conceito: A denio da Unio Estvel est prevista no
3 do Artigo 226 da CF, que fora reproduzida no artigo 1723.
b. Existindo norma constitucional e infraconstitucional que versam sobre o
mesmo assunto, prevalece o texto Constitucional.
c. 3 - Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel
entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar
sua converso em casamento.
d. Paulo Luiz Neto Lobo ensina que a Unio Estvel um ato jurdico,
porque no depende exclusivamente de um documento para sua com-
provao.
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e. A Unio Estvel uma unio informal; no dispe de documento para
sua celebrao. Ainda que elabore o documento, esse no ser hbil a
produzir efeito, apenas os confeccionados com data passada. Veja que o
Pacto antenupcial, s produz efeito com o casamento.
f. Subttulo: Requisitos:
1. a convivncia, como dita o Professor Paulo Luiz, ato fato jurdico.Um
simples namoro pode geral unio estvel, diante de um relacionamento
longo, com pagamento de conta, troca de pertences pessoais. A convivn-
cia no pode ser afasta por documento.
2. No se pode dispor atravs do contrato de namoro.
3. Convivncia pblica, o relacionamento deve ser de conhecimento de
todos.
4. Duradoura e contnua: esse requisito pode ser demonstrado atravs de fotos
dos companheiros juntos, cartes de comemorao, e outros documentos.
e. e) Entre homem e mulher. A unio homoafetiva, que unio entre pes-
soas do mesmo sexo, entendida por muitos que no pode receber os
dispositivos da unio estvel quela unio.
f. Entretanto h entendimento em contrrio, fundada na Lei de Introduo
ao Cdigo Civil, que dita que no havendo lei regulamentadora por ser
fazer uso da analgica, costumes e princpios, para aplicar a unio estvel
s unies homoafetivas. O governador do Rio de janeiro props Ao
Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental n 132/RJ para
aplicar unio estvel unio homo afetiva.
43. Caractersticas
a. Na Unio Estvel pode escolher no regime de bens a ser utilizado.
b. Pode formar unio estvel os que pertencentes s causas suspensivas do
casamento do artigo 1523 CC.
c. A vnia conjugal ato de autorizao que os casados devem fazer para
praticar certos atos.
d. O instituto da vnia conjugal no se aplica unio estvel, visto se tratar
de norma restritiva, que no admiti interpretao analgica.
e. Qual o procedimento adotado: documentos ao declaratria de unio
estvel imprescritvel, normalmente cumulada com outro pedido e de
dissoluo.
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f. Deve provar convivncia pblica contnua e com animus de constituir
famlia.
g. Documentos pactuados pelos companheiros reconhecendo a unio vi-
sando incluir um deles como dependente para se beneciar de seguro,
aposentadoria, plano de sade.
h. Um meio de demonstrar a unio o contrato de convivncia.
i. Regras matrimoniais:
Art. 1725(CC). Na unio estvel, salvo contrato escrito entre os companhei-
ros, aplica-se s relaes patrimoniais, no que couber, o regime da comunho
parcial de bens.
j. A nomenclatura regime de comunho parcial de bens utilizada para de-
nir com relao Unio Estvel errada e aplica o regime de comunho
parcial, pois o regime inerente ao casamento, sendo correto armar que
se aplicam as regras da comunho parcial de bens.
k. Casos os interessados queiram modicar a regra matrimonial da Unio
Estvel, basta fazer contrato de convivncia.
l. O contrato de convivncia no solene solene enquadrando-se nos casos
do artigo 107 do CC. Em outras palavras no h requisito formal para
formul-lo, tanto que no precisa ser levado a registro.
m. O documento no pode ser oponvel erga omnes, em outras palavras tem
validade apenas entre os conviventes.
n. Esse recurso utilizado inclusive nas unies homoafetivas.
o. Os Direitos da unio estvel esto previstos no Cdigo Civil e em outras
Leis.
Cuidado: O concubinato no apenas o amante, os impedidos de casar (paren-
tes casados e assassino do cnjuge) tambm so exemplos de concubinato.
44. Unio estvel: direitos e deveres
a. Direitos
Direito previdencirio decorrente da Unio Estvel (xado em lei especial),
autoriza a incluso de companheiro como dependente, tal direito tambm
atribudo a homoafetivas, existem inmeros julgados.
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b. A Lei de Registros Pblicos, em seu Artigo 57,2, assegurou a possibili-
dade de incluir nome dos companheiros. A lei s fala em mulher, mas a
jurisprudncia assegura a ambos.
c. A Lei 8.009/90, que trata do bem de famlia, visa proteger a dignidade da
pessoa humana.
d. No Estatuto da criana e do Adolescente, Lei n 8.069/90, dita que
admitida adoo a pessoas que vivem em unio estvel.
e. O artigo 12 da Lei 8.245/91 fala da subrogao do contrato de locao
em nome do companheiro que permanecer no imvel, nos caso de tr-
mino da relao.
f. O artigo 1.694 do CC garante aos companheiros o direito de pedir ali-
mentos. Importante salientar que o direito facultado tanto para as
mulheres como para os homens.
g. H ainda direito a sucesso, xados em regra especca e no Cdigo Civil
no ttulo da sucesso em geral, muitos consideram um artigo polmico.
h. A meao de bens autorizada no artigo 1.785 do Cdigo Civil, salvo se
existir contrato de convivncia.
i. Concubino em regra no tem direito salvo o descrito na smula 380 STF.
Smula 380 STF- Comprovada a existncia de sociedade de fato entre
os concubinos, cabvel a sua dissoluo judicial, com a partilha do
patrimnio adquirido pelo esforo comum.
j. A smula diz que partilhvel o patrimnio adquirido por esforo
comum, visa vedar o enriquecimento sem causa.
k. No concubinato necessrio provar o esforo comum, diferente do
casamento que no precisa fazer prova , havendo uma presuno de ve-
racidade.
l. Subttulo: Deveres
Art. 1.724 - As relaes pessoais entre os companheiros obedecero aos de-
veres de lealdade, respeito e assistncia, e de guarda, sustento e educao dos
lhos Lealdade mais amplo que delidade, mas a delidade est includo.
m. facilitada a converso da unio em casamento, conforme artigo 1.726.
Tem o entendimento de que no precisa propor ao judicial, apenas sub-
meter-se a processo de habilitao realizada no prprio cartrio de registro.
n. Problema: tm julgados que dizem que precisa de processo judicial, mas
STJ posicionou por ser desnecessrio o processo judicial.
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o. Com a converso da unio em casamento trar ao casamento as mesmas
regras da unio. J que seria inconstitucional, pois dicultaria a conver-
so, havendo entendimento em contrrio.
45. Unio estvel: converso em
casamento e unies concomitantes
45.1 Apresentao
Neste item, continuando o estudo da Unio Estvel, veremos como ocorre a
converso desta em casamento e as consequncias das Unies Concomitantes.
45.2 Sntese
a. Converso em Casamento: possvel, segundo o art. 226, pargrafo 3 da
CF, que diz: (...) 3 - Para efeito da proteo do Estado, reconhecida
a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, de-
vendo a lei facilitar sua converso em casamento.
b. Assim segundo este artigo a lei deve facilitar a converso em casamento,
sendo que qualquer questo que diculte esta converso ser inconstitu-
cional.
c. Para normatizar este instituto previsto no art. 1.726 do CC, que diz:
d. Art. 1.726. A unio estvel poder converter-se em casamento, mediante
pedido dos companheiros ao juiz e assento no Registro Civil.
e. Existe dvida sobre se o juiz descrito no artigo o juiz de direito ou
o juiz do cartrio, caso fosse o juiz de direito isto possivelmente seria
inconstitucional, pois o tramite seria de longa durao.
f. O TJDF diz que se deve impetrar a ao judicial e aps tem que se regis-
trar em cartrio.
g. O TJSP entende que o prprio registrador civil no processo de habili-
tao que ser feito deve pegar a autorizao do juiz, para evitar todo
tramite jurdico (esta regra seria a mais pertinente).
h. O juiz do cartrio pode decidir que h necessidade de manifestao do
juiz de direito caso haja alguma causa impeditiva.
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i. Lembrando que esta converso respeita as causas impeditivas de casa-
mento.
j. No se coloca data de inicio do casamento, dizendo apenas que h a
unio estvel, isto seria importante, j que a unio estvel respeita algu-
mas regras de regime de bens por exemplo. (ex. pessoa de mais de 70
anos que deseja converter)
k. O enunciado 261 do CJF diz: 261 Art. 1.641: A obrigatoriedade do
regime da separao de bens no se aplica a pessoa maior de sessenta
anos, quando o casamento for precedido de unio estvel iniciada antes
dessa idade.
l. Corregedoria do Tribunal de Justia de So Paulo tambm entende desta
forma.
m. Veremos agora a concomitncia da Unio Estvel.
n. Segundo Maria Berenice havendo esta pluralidade, todas so considera-
das unies estveis.
o. Euclides de Oliveira entende que estas unies estveis s produziriam
efeitos caso sejam putativas, sendo nos casos em que as companheiras
no conhecessem as demais unies, estando em boa-f.
p. O STJ entende que havendo vrias Unies Estveis prevalece a primeira,
assim deve-se provar de fato qual seria a primeira, difcil esta questo
probatria, porm h de se conseguir uma data aproximada.
Exerccio
27. necessrio processo de habilitao na converso de Unio estvel em
casamento?
28. Converso de Unio Estvel em casamento h celebrao?
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46. Alimentos: introduo
46.1 Apresentao
Neste item comeamos o estudo dos alimentos, iniciando por sua xao e
outras peculiaridades.
46.2 Sntese
a. Os alimentos tm ligao direta ao direito vida, direito da personalidade
(art. 11 e seguintes do CC).
b. Assim o alimento um direito personalssimo (no pode ser penhorado,
cesso etc., nem mesmo penhora online pelo juiz, caso isto ocorra deve
ser impugnado).
c. Trata-se de um direito a vida, a lei vem corroborar com esta ideia quando
esta trouxe a hiptese de alimentos gravdicos (Lei 11.804/08).
d. Os alimentos no signicam apenas comida, representando o direito da
pessoa de exercer seus direitos sociais (segundo a CF art. 6).
e. Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o traba-
lho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo
maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta
Constituio.
f. O advogado deve fazer uma planilha dizendo qual a necessidade do
alimentado, se referindo alimentao, educao, sade, etc., represen-
tando os direitos sociais.
g. Isto tudo decorre da mega clausula geral da dignidade da pessoa humana.
h. Como se chega a estes valores (da planilha) existe na verdade um bi-
nmio: necessidade versus a possibilidade, assim na petio inicial se
descreve a necessidade e em contestao descreve a possibilidade, aps a
instruo processual o juiz chegara a um ponto exvel as partes.
i. Os legitimados para pleitear os alimentos so: o cdigo de 2002 unicou os
legitimados j que anteriormente havia as regras do CC16 e outras leis es-
paas (ex. lei da unio estvel). Assim os legitimados esto no 1.694 do CC.
j. Quando se diz parentes entre si, podemos pensar inclusive em colaterais.
k. Este binmio dito anteriormente elimina a discusso acerca dos alimen-
tos, que dizem ser o certo 30% do que o sujeito ganha. O que no a
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regra, sendo que em mdia se v estes 30%, porm isto como dito varia de
acordo com o binmio, podendo ser este valor maior ou menos.
l. Em relao ao princpio da isonomia, entre os lhos, diz que o pai pode
pagar valores diferentes aos lhos, j que o que representa o valor, como
dito, o binmio, sendo que a necessidade do valor pode variar, assim o
princpio da isonomia no diz ser necessrio que o valor seja o mesmo a
todos os lho.
47. Alimentos: espcies
47.1 Apresentao
Neste item, continuando o estudo dos alimentos, veremos as espcies deste.
47.2 Sntese
a. Existem diversas espcies de alimentos:
b. Alimentos naturais: so aqueles indispensveis a subsistncia, sendo o ne-
cessrio para sobrevivncia. No representa somente uma sexta bsica,
o que representa um mnimo, representando as demais necessidades,
como vimos anteriormente.
c. A pessoa declarada culpada pela separao s ter direito a estes alimentos.
d. Alimentos civis ou cngruos: que so aqueles que tm por objetivo de
manter a condio social do credor (alimentado), sendo que se durante o
casamento havia um padro de vida, este deve persistir aps o casamento.
e. Alimentos Legais: so aqueles que decorrem da lei, ex. 1.694 do CC, que
diz sobre os alimentos legais para o cnjuge ou companheiro.
f. Alimentos Voluntrios: so aqueles que decorrem da vontade da parte.
Ex. legado de alimentos deixa testamentria onde a pessoa dispe sobre
uma penso alimentcia, no h necessidade de parentesco, outro exem-
plo o oferecimento de alimentos, onde a parte adentra ao judicirio para
oferecer alimentos a que se deve, art. 24 da lei de alimentos, 5.478/68.
g. Alimentos indenizatrios que decorrem da responsabilidade civil (ex. o
pai morre em acidente de transito, o culpado dever pagar os alimentos,
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ofertados representando os lucros cessantes. O STJ entende que neste
caso sero pagos dois teros do que pessoa falecida recebia, incluindo o
FGTS, frias, todas as verbas que no so incontroversas.
h. Pergunta de Prova: Os alimentos indenizatrios podem geral priso?
No, somente os decorrentes do direito de famlia.
i. Alimentos Provisrios so aqueles xados antes da sentena na ao de
alimentos.
j. Que se diferencia dos alimentos provisionais que so os xados em sede
de ao cautelar, se diferenciando com os alimentos provisrios. Ocorre
em ao no cautelar, onde no h certeza em relao paternidade,
assim estes alimentos ainda tero carter cautelar.
k. Alimentos denitivos so aqueles xados em sentenas transitadas em
julgado ou em acordo extrajudicial. No divorcio extrajudicial pode se dis-
por sobre alimentos para o cnjuge e lhos maiores.
l. Em relao aos alimentos no existe coisa julgada propriamente dita,
pois h hiptese de ao revisional.
48. Alimentos: legitimidade ativa e renncia
48.1 Apresentao
Neste item, continuando com o estudo dos alimentos, veremos sobre a legitimi-
dade ativa e sobre a renncia.
48.2 Sntese
a. Quem pode propor ao de alimentos vm descrito no art. 1.694 do CC:
reciprocamente entre cnjuges, companheiro e parentes.
b. Para os cnjuges h hiptese de o marido pleitear penso alimentcia,
e assim h reciprocidade deste direito de requerer. O mesmo ocorre na
Unio Estvel.
c. Em relao aos parentes (consanguneos) estes so: parentesco na linha
reta e colateral.
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d. Linha reta: Entre Descendentes e Ascendentes: lhos podem pleitear
alimentos em relao a seus pais, sendo que os pais tambm podem pedir
os alimentos em relao aos lhos.
e. J na relao em colaterais: parte da doutrina justica que como o cola-
teral tem direito sucessrio, tento assim o bnus, este dever ter o nus
(posicionamento minoritrio, j que o CC diz que os nicos colaterais
que devem uns aos outros so os irmos). Julgado do STJ em 2008, onde
as tias pagavam diversas despesas dos sobrinhos, e esta pararam de pagar,
quando requerido judicialmente o STJ entendeu que este ato de liberali-
dade no necessitava ser mantido.
f. Uma questo que pode cair na prova, se o que foi pago deveria ser de (ir-
repetibilidade dos alimentos) devolvido, o STJ no entende a existncia
deste princpio.
g. Entre os ans (sogra entre genro), no possvel os alimentos, entendi-
mento majoritrio entre a doutrina, e j se tem decidido no Rio Grande
do Sul, pensamento que vai contramo do que entende Berenice Dias,
porm este entendimento, novamente minoritrio.
h. Outro tema o da renncia dos alimentos (art. 1707 do CC), que diz ser
impossvel a renncia dos alimentos, sendo que o credor pode no propor
a ao de alimentos, mas no pode renunciar a este.
i. Existe um entendimento contrario a smula 379 do STF que diz: no
acordo de desquite no se admite renncia aos alimentos, que podero
ser pleiteados ulteriormente, vericados os pressupostos legais. Segundo
que a jurisprudncia e o MP tambm nunca obstou a possibilidade da
renuncia de alimentos entre os cnjuges.
j. Enunciado do CJF 263 que diz que este artigo (1.707 do CC) no impede
o reconhecimento vlido e ecaz da renncia tratada entre os cnjuges
na presena de separao, havendo somente esta irrenunciabilidade en-
quanto h vinculo de famlia.
k. Posicionamento corroborado com o STJ, assim este artigo s se refere aos
vnculos de parentesco.
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49. Alimentos: divisibilidade da
obrigao alimentar
49.1 Apresentao
Neste item veremos a hiptese onde h mais de uma pessoa obrigada a parar
a penso alimentcia.
49.2 Sntese
a. A divisibilidade surge quando duas ou mais pessoas so obrigadas a pagar
a penso alimentcia, assim deve-se observar o quantum devido de cada
uma delas, devendo observar tambm o binmio da necessidade versus
possibilidade.
b. Assim sendo quando h mais de uma pessoa obrigada a pensionar, pri-
meiramente deve-se observar a necessidade do alimentado, e aps se
vericar a possibilidade de cada um dos obrigados, assim a diviso desta
responsabilidade feita entre todos, na possibilidade de cada um. Um
exemplo desta hiptese a necessidade dos lhos pensionar ao pai idoso.
c. O estatuto do idoso (10.741/03), normativa a questo dos alimentos do
idoso, sendo que no art. 11 descreve que a pessoa idosa a maior de 60
anos, e diz que estes alimentos sero prestados na forma da lei civil.
d. J o art. 12 do estatuto estabelece que haja solidariedade entre as partes.
(cc. 265, solidariedade no se presume, fruto da lei ou vontade das par-
tes), assim o idoso pode escolher entre um dos lhos para integralizar a
penso e assim este poder propor ao regressiva ao inadimplente.
e. O art. 13 deste estatuto diz a respeito da transao dos alimentos do idoso:
Art. 13. As transaes relativas a alimentos podero ser celebradas pe-
rante o Promotor de Justia ou Defensor Pblico, que as referendar, e
passaro a ter efeito de ttulo executivo extrajudicial nos termos da lei
processual civil.
f. O MP e a defensria tem legitimidade para propor esta transao e esta
ter fora de ttulo executivo extrajudicial nos termos deste artigo.
g. Outro exemplo o caso do neto pedindo alimentos aos avs, (art. 1.694),
este dispositivo no diz expressamente entre pais e lhos, assim possvel
netos requererem alimentos aos avs.
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h. Aqui ser aplicada a regra de sucesso hereditria, sendo que um paren-
tesco mais prximo exclui outro. Assim somente ser possvel caso os
pais, totalmente ou parcialmente, no puderem pensionar.
i. Os alimentos que no foram pagos pelos Pais, no podem ser cobrados dos
avs, assim dever se ingressar com nova ao de alimentos, necessitando
toda prova, inclusive sobre a possibilidade dos avs e primordialmente
que os pais no podem realizar a obrigao.
j. Maria Berenice Dias, fala em litis consrcio alternativo passivo, sendo
que os pais e os avos so colocados no plo passvel. (minoritria).
k. Litis consrcio sucessivo pacco, entendido tambm pelo STJ, onde
deve-se entra em ao de alimentos primeiramente aos pais e caso estes
no tenham condio, iniciara nova ao aos avos. (majoritrio)
l. Em relao aos avs paternos ou maternos, discute-se quem tem o dever
de pensionar.
m. Litis consrcio facultativo, onde o neto escolhe qual destes pagaria a pen-
so (entendido pelos Tribunais do Rio de Janeiro, Distrito Federal, Rio
grande do Sul e Santa Catarina), podendo ser inclusive um av s.
n. Litis consorcio obrigatrio, deve-se ingressar contra todos os avs. (enten-
dido pelo TJSP e TJMG), prevalece tambm no STJ.
o. Esta discusso no se refere solidariedade, sendo que esta deve-se ser
decorrente de lei ou por vontade das partes, assim os avs no so solid-
rios na ao alimentcia. Sendo que depois de observada a necessidade,
dividir o valor entre os avs diante do Binmio conhecido.
p. Esta posio do STJ de 2006 e mesmo assim os estados descritos ante-
riormente continuam a decidir pelo litis consrcio facultativo.
50. Alimentos: prescritibilidade
x imprescritibilidade
50.1 Apresentao
Neste item abordaremos a questo sobre os alimentos, relativo sua prescriti-
bilidade ou imprescritibilidade.
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50.2 Sntese
a. Os alimentos sempre foram tidos com imprescritveis, porm o cdigo
civil (art. 206, pargrafo 2) diz que a pretenso de exigir os alimentos
prescrevem em dois anos. Deve-se entender ento que para pedir os ali-
mentos, no h prescrio (sendo imprescritvel para o requerimento de
alimentos), o que no imprescritvel o direito da pretenso de cobrar
o valor devido (alimentos xados que no foram pagos).
b. Na prova de concurso aparecer a gura do incapaz, j que se devem jun-
tar estas regras, juntamente com as regras da parte geral que traz (art. 197,
inciso II do CC). O poder familiar termina com a morte do pai ou me, por
ao de termino do poder familiar, ou pela maioridade ou emancipao.
c. Pergunta de Prova: Joo foi condenado a pagar R$ 100,00 de alimentos
quando Luiz, seu lho, tinha um ano de vida. Joo nunca pagou este
valor. Luiz, hoje com dezenove anos e meio, pretende cobra todas as
penses atrasadas, isto possvel? Sim, porque entre descendentes e as-
cendentes dentre do poder familiar no ocorre a prescrio, sendo que o
poder familiar s se extinguiu quando Luiz completou 18 anos, e assim o
prazo prescricional de dois anos, ainda no foi completado e assim Luiz,
at completar 20 anos, ele pode pleitear todas as penses.
d. Art. 198, inciso I: Art. 198. Tambm no corre a prescrio: I - contra os
incapazes de que trata o art. 3
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;
e. Pelo dito anteriormente no corre prescrio em relao s incapazes. Este
artigo importante na relao entre netos e avs, j que aqui no h o poder
familiar, sendo que o prazo prescricional somente ser contado diante de o
incapaz tornar-se relativamente incapaz (ex. a completar 16 anos).
51. Alimentos: transmissibilidade
e alimentos ps-divrcio
51.1 Apresentao
neste item, continuando o estudo dos alimentos, veremos a questo da trans-
missibilidade deste, bem como os alimentos concedidos ps-divrcio.
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51.2 Sntese
a. No que se refere transmissibilidade (da obrigao de pagar alimentos,
ou seja, caso de bito do devedor dos alimentos) devemos observar o art.
1700 do CC (COLAR).
b. O vnculo obrigacional se divide em Schuld (dbito) e Haftung (Respon-
sabilidade), e assim na transmisso de alimentos, o STJ entende que a
transferncia do Schuld e Haftung, ou seja, transmitem-se os dbitos e
a responsabilidade de prestar alimentos.
c. No caso do dbito o alimentado dever agir como credor no prprio in-
ventrio, e no caso dos alimentos vincendos, o esplio ser responsvel ao
pagamento, at que se termine o inventrio.
d. Neste sentido art. 1.792 do CC e Enunciado 343 do CJF.
e. Assim o esplio, representado pelo inventariante pode propor ao revi-
sional de alimentos, j que caso a possibilidade do esplio diminuiu em
decorrncia, por exemplo, dos gastos fnebres.
f. Os alimentos ps-divorcio so plenamente possveis, pois so criados de
acordo com o binmio, necessidade e possibilidade, e assim o dever de
alimentar s extinguira com ao de extino de alimento, onde se deve
provar que no h mais a necessidade.
g. E assim caso o cnjuge no renunciou ao direito de alimentos, mas no
requereu, e futuramente por alguma causa, ca a merc do destino e
no h outro obrigado pagar alimentos, este pode pleitear ao ex-cnjuge?
h. A primeira corrente defende ser plenamente possvel pleitear alimentos
ps-divorcio, desde que, segundo Maria Berenice Dias posicionamento
corroborado pelo TJSP, se prove a necessidade e que no h outro pa-
rente para faz-lo.
i. H quem entenda que para obter penso alimentcia do ex-cnjuge deve-
-se provar a necessidade de no condio de trabalho, bem como no
haver outros parentes para faz-lo.
j. Para segundo corrente, no possvel os alimentos ps divorcio (TJMG,
TJGO e TJMT).
k. O STJ se inclina para a segunda corrente, e assim esta corrente predo-
mina. Porm o prprio STJ admite, caso observe-se a impossibilidade
de trabalho e da falta de bens (no mencionou necessria falta de outro
parente).
l. Mesmo assim observa-se que este posicionamento no pacico.
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52. Alimentos: termos iniciais e nais
e a priso civil do alimentante
52.1 Apresentao
Neste item, continuando o estudo dos alimentos, veremos os termos iniciais e
nais dos alimentos e como ocorre a priso civil do alimentante.
52.2 Sntese
a. O termo inicial (segundo a jurisprudncia do STJ) estabeleceu que o
termo inicial se da com a citao, serve tambm para a sentena, onde
o magistrado determina que os alimentos retroagem a data da citao.
b. Este termo criticvel, pois assim h a fuga da citao. Maria Berenice
Dias diz que este se daria com a propositura da ao, j que assim no
prejudicaria esta hiptese da fuga da citao (novamente esta teoria
minoritria).
c. O termo nal se da: o que fundamenta a obrigao alimentar, o bin-
mio necessidade e possibilidade, e assim para ocorrer extino deve-se
provar a fala da necessidade. A maioridade civil no extingue a necessi-
dade de alimentos.
d. O judicirio ento entende que h necessidade de instruo e que se
que provada a falta da necessidade, no podendo haver a exonerao
em carter liminar. Smula 358 do STJ, os demais tribunais tambm
entendem assim.
e. Antes existiam duas hipteses de priso civil, a priso civil do alimentante
e depositrio inel (a segunda no existe mais pelo STF), assim a nica
possvel a do devedor de alimentos (art. 733, do CPC).
f. Esta priso cabe na execuo de sentena e na deciso que xa alimentos
provisionais.
g. A pessoa deve pagar em trs dias, comprovar o pagamento ou justica o
no pagamento, esta resposta chama-se justicativa.
h. Smula 309 do STF: O dbito alimentar que autoriza a priso civil
do alimentante o que compreende as trs prestaes anteriores ao ajui-
zamento da execuo e as que se vencerem no curso do processo.
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53. Alimentos: obrigao alimentar do estado,
transao e caractersticas gerais
53.1 Apresentao
Neste item veremos se h a hiptese da obrigao de alimentar do estado, se
possvel a transao e as caractersticas gerais.
53.2 Sntese
a. possvel requerer alimentos do estado (ermito, no possui famlia, pa-
rente, nem ningum), sim desde que seja idoso, ou seja, o ermito idoso
(pela presuno de diculdade de trabalho).
b. O estatuto do Idoso traz esta disposio sendo que o idoso pode ter fam-
lia e parentes, desde que estes no possam arcar com a penso. (art. 14).
Devendo requerer no mbito da assistncia social (INSS).
c. Esta ao ser proposta na justia federal e geralmente esta penso
xada em um salrio mnimo.
d. Nos alimentos pode existir transao (concesses mtuas para evitar ou
prevenir um litgio), quando se fala em transao, segundo os doutrina-
dores, esta se refere a direitos patrimoniais disponveis.
e. O prof. Maluf diz que no possvel a transao relacionada a alimen-
tos futuros, porm quanto aos alimentos pretritos pode constituir objeto
de transao valida. Este posicionamento corroborado pelo estatuto do
idoso (art. 13).
f. No se admite a reduo liminar dos alimentos.
g. possvel aplicar aos alimentos a penhora em conta de FGTS (que foi
entendido pelo STJ).
Exerccio
29. Qual o recurso cabvel contra deciso que determina a priso civil do ali-
mentante (como esta deciso interlocutria cvel)?
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54. Alimentos: desconsiderao inversa da
personalidade jurdica e alimentos gravdicos
54.1 Apresentao
Neste item vemos dois importantes institutos a respeito dos alimentos, a des-
considerao da personalidade jurdica e os alimentos gravdicos.
54.2 Sntese
a. possvel que a pessoa jurdica seja condenada a pagar alimentos a al-
gum? Isto ocorre na situao em que um empresrio se esconde por detrs
de uma empresa, onde, por exemplo, este coloca um valor de pr-labore
inferior ao real, cando prejudicada a questo da possibilidade, ocorre tam-
bm a empresa paga seus gastos, moradia, carto corporativo etc.
b. Assim neste caso, ca claro que a empresa esta bancando todas as despe-
sas do devedor, e assim ter que fazer mais uma, sendo assim permitido
que a empresa pague os alimentos.
c. A lei 11.804/08 trata dos alimentos gravdicos. Quem tem legitimidade ativa
a mulher gestante, no em nome do nascituro, somente em prol deste.
d. O objeto destes alimentos vem no art. 2 desta lei, seu objeto cobrir
despesas entre a concepo e o parto, como: alimentao especial, as-
sistncia medica e psicolgica, exames complementares, internaes,
parto, medicamentos e terapias.
e. Quem deve custear estas despesas so do futuro pai e a gestante, devendo
esta despesa ser dividida.
f. Nesta hiptese o termo inicial da concepo e no desde a citao.
g. O termo nal desta hiptese est previsto no art. 6 desta lei que diz:
Art. 6
o
Convencido da existncia de indcios da paternidade, o juiz -
xar alimentos gravdicos que perduraro at o nascimento da criana,
sopesando as necessidades da parte autora e as possibilidades da parte r.
h. Pargrafo nico. Aps o nascimento com vida, os alimentos gravdicos
cam convertidos em penso alimentcia em favor do menor at que
uma das partes solicite a sua reviso.
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i. Caso haja inuncia da culpa nos alimentos (1.694, pargrafo 2 do CC)
ser devido apenas os alimento naturais (ex. lho prdigo, que pede ali-
mentos contra o pai e a me).
55. Proteo da pessoa dos lhos
55.1 Apresentao
Neste item vemos que ambos os pais tem o dever de proteo aos lhos, veremos
ento como isto se materializa.
55.2 Sntese
a. Quem deve cuidar dos lhos menores e incapazes nos casos de separao
so ambos os pais, mesmo que no estejam mais em vida comum.
b. Normalmente em divorcio consensual as partes apresentam o acordo de
guarda escolhido e via de regra o juiz a homologa.
c. Caso no haja acordo o juiz deve escolher dentre as partes pelo princpio
do best interest of the child (melhor interesse da criana), isto no se
refere ao patrimnio dos pais, e sim, sempre, no interesse da criana.
d. Guarda Unilateral: art. 1.583, pargrafo 1 do CC:
aquela atribuda a apenas um dos genitores, ou o homem, ou a
mulher, atribuda ao genitor que tem melhor condio para exerc-la,
lembrando que no se refere condio nanceira, sendo que a edu-
cao, segurana e afeto so fatos determinantes.
e. Guarda compartilhada: art. 1.583, pargrafo1 do CC: responsabiliza-
o conjunta e exerccios de direitos do pai e da me que no vive sob o
mesmo teto, ou seja, ambos exercem o direito e dever relacionados aos
lhos em comum.
f. O lho ira morar em apenas uma casa, da me ou do pai, porm ser
dividido as responsabilidades da criana (ex. escola, lazer, etc.). O juiz
deve dar preferncia a esta guarda.
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g. Guarda alternada: aquela onde h uma alternncia do perodo em que
o lho mora como os pais (ex. um ms com pai e um ms com a me),
no foi adotada no ordenamento jurdico brasileiro.
h. Guarda do Ninho ou Aninhamento ou Nidao: Esta guarda uma
forma moderna de guarda, ocorre que o menor ter sua casa, e os pais
revezam a moradia nesta casa, assim ambos vivem separadamente na
mesma casa, tambm no adotada no Brasil.
i. Guarda exercida por terceiros: atribuda a pessoa que tem a tarefa de
substituir os genitores. Ex. nem o pai nem a me pode exercer a guarda e
assim destinada aos avs.
j. Esta no se confunde isso com o direito de visita presente na lei
12.398/11, esta lei alterou os art. 1.589, pargrafo 1 do CC e o 888,
inciso VII do CPC.
k. Guarda provisria ou temporria: aquela atribuda provisoriamente a
um dos genitores ou terceiro, na pendncia de ao judicial em que tal
questo discutida.
l. Guarda Denitiva: xada em deciso judicial transitada em julgado. (no
perpetua, pois a qualquer momento pode-se ingressar ao juzo para en-
trar como uma ao de modicao de guarda).
m. Guarda de Fato: exercida faticamente por uma pessoa, sem homologao
judicial, porm a consentimento dos pais.
56. Das relaes de parentesco
56.1 Apresentao
Neste item veremos como so as formas de relao de parentesco e tambm
algumas peculiaridades.
56.2 Sntese
a. Parentesco um vinculo jurdico que estabelece direitos e deveres entre
as pessoas.
b. As espcies de parentesco so:
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c. Natural (biolgico ou consanguneo) aquele que as pessoas esto liga-
das por um vinculo de sangue.
d. Parentesco por Anidade estabelecido com os parentes do cnjuge ou
companheiro, ocorre tambm na forma da Unio Estvel.
e. Os parentes que temos so os de linhas reta ou colateral, assim neste
parentesco por anidade se forma somente com os descendentes e as-
cendentes ou irmo do cnjuge ou companheiro, no se amplia para
todos os colaterais.
f. Na linha reta ascendente ou descendente a anidade no se dissolve
com o divorcio, ou dissoluo de Unio estvel. Surge aqui a gura do
padrasto e madrasta, onde o vinculo para sempre, em relao aos alha-
dos, assim impossvel, por exemplo, casamento entre estes mesmo aps a
morte do ex cnjuge ou aps a dissoluo do casamento.
g. Entre cnjuges o que existe vinculo conjugal ou vinculo da unio est-
vel, assim no so considerados parentes.
h. O parentesco Civil aquele estabelecido pelo vinculo da adoo (art.
227, pargrafo 6 da CF), assim h quem entenda que no se pode des-
criminar os lhos adotivos, e assim no haveria esta diviso.
i. O Parentesco de Outras Origens funciona na forma da sociedade scio
afetiva. (pai quem cria, e no quem procria).
j. J na arvore genealgica das pessoas o parentesco pode se das em linha
reta (ascendente ou descendente), lembre-se que a linha reta innita,
existe tambm o parentesco colateral (linha colateral, transversal ou obl-
qua) que vai exclusivamente at o 4 grau (pessoas ligadas ao mesmo
tronco ancestral). (assim o parentesco se divide em duas linhas).
k. A linha colateral pode ser colateral igual (a distancia que separa o tronco
comum a mesma) ou desigual (a distancia que separa o tronco comum
(nmero de geraes) no a mesma.
l. Assim para se chegar ao grau de parentesco entre os colaterais deve-se:
comparar as duas pessoas, observando o ascendente comum mais pr-
ximo e assim se v a distncia entre os parentes.
m. Ex. na hiptese de um tio e um sobrinho o grau de parentesco de 3, j
que se sobe uma vs at o ascendente comum (Pai do tio e av do sobri-
nho) e se desce duas vezes at a gura do sobrinho, assim o parentesco
de 3 grau, sendo uma linha colateral desigual, sendo tambm paren-
tesco consanguneo.
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57. Filiao e reconhecimento de lhos
57.1 Apresentao
Neste item vemos uma questo importante, sobre liao e reconhecimento de
lhos, observando a normatizao e algumas teorias.
57.2 Sntese
a. O art. 1.596 do CC traz informao a respeito da liao.
b. No se pode descriminar os lhos, fora do casamento ou no.
c. Na vigncia do CC16 havia grandes distines entre os lhos, o que no
ocorreu no CC02.
d. O art. 1.597 do CC estabelece algumas presunes de paternidade na
constncia do casamento. (paternidade Pater is Est).
e. Na gravidez por substituio (vulgarmente chamada de barriga de alu-
guel), existe a possibilidade onde no se tem a presuno de quem a
me, esta presuno antigamente era absoluta.
f. Para registrar o nascituro a me s precisa do CNV (certido de nascido
vivo) e a presena do pai, que somente ser excluda nos casos previstos
no art. 1.597 do CC.
g. Fecundao articial homologa aquela onde os gametas usados so
tanto de um cnjuge quando a outro.
h. Fecundao articial heterloga, por defeito no gameta do marido, uti-
liza-se gameta de outro, desde que o marido tenha autorizado.
i. Esta presuno admite prova em contrrio.
j. A prova da impotncia do cnjuge na poca da fecundao afasta a pre-
suno de paternidade.
k. Segundo o art. 1.600 do CC: Art. 1.600. No basta o adultrio da mu-
lher, ainda que confessado, para ilidir a presuno legal da paternidade.
l. Isto muito cobrado em provas de concurso. Ao personalssima e im-
prescritvel, negatria de paternidade, sendo que no basta a consso
materna sobre adultrio para afastar a presuno de paternidade.
m. Reconhecimento dos lhos a partir do art. 1.607 do CC: Art. 1.607. O
lho havido fora do casamento pode ser reconhecido pelos pais, con-
junta ou separadamente.
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n. Assim o reconhecimento de lho voluntrio, na investigao de pater-
nidade tem-se o reconhecimento obrigatrio.
Art. 1.608. Quando a maternidade constar do termo do nascimento do lho, a
me s poder contest-la, provando a falsidade do termo, ou das declaraes
nele contidas.
Art. 1.609. O reconhecimento dos lhos havidos fora do casamento irrevo-
gvel e ser feito:
I. no registro do nascimento;
II. por escritura pblica ou escrito particular, a ser arquivado em cartrio;
III. por testamento, ainda que incidentalmente manifestado;
IV. por manifestao direta e expressa perante o juiz, ainda que o reconhe-
cimento no haja sido o objeto nico e principal do ato que o contm.
V. Pargrafo nico. O reconhecimento pode preceder o nascimento do
lho ou ser posterior ao seu falecimento, se ele deixar descendentes.
f. Segundo o art. 1609 ento, o reconhecimento dos lhos irrevogvel.
g. Mesmo o testamento sendo um ato revogvel, caso haja reconhecimento
de lhos neste, mesmo que incidentalmente, isto ser irrevogvel.
Art. 1.614. O lho maior no pode ser reconhecido sem o seu consentimento,
e o menor pode impugnar o reconhecimento, nos quatro anos que se segui-
rem maioridade, ou emancipao. O lho maior no pode ser reconhecido
sem seu consentimento e o menor tem quatro anos para impugnar este reco-
nhecimento.
1. Sucesso em geral: conceito e classicao
1.1 Apresentao
Nesta unidade temtica iniciaremos o estudo da sucesso, veremos assim seu
conceito e classicao.
1.2 Sntese
a. Vamos comear pelas disposies gerais do direito de sucesso.
b. Conceito: a palavra sucesso vem de sub+cedere, que signica substi-
tuio, sendo que sucesso no signica somente a morte.
Captulo 12
Direito das sucesses
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c. As pessoas ao longo da vida adquiriram direitos e deveres, porm quando ela
morre deve haver uma substituio, tanto nos direitos, quanto nos deveres.
d. A sucesso a titulo universal aquela em que ocorre a transferncia inte-
gral de todo o patrimnio.
e. A sucesso a titulo singular aquela onde no h transferncia de todos os
bens. (quando o testador deixa bens especcos e determinados a algum).
f. A sucesso por determinao legal aquela que decorre da fora da lei,
da determinao da lei. Ex. art. 12 da lei do inquilinato.
g. A sucesso voluntria aquela que ocorre, por exemplo, na compra e
venda, onde o sucessor sucede o direito patrimonial do bem.
h. Sucesso intervivos aquela que ocorre entre pessoas vivas (ex. compra
e venda).
i. Sucesso mortis causa, aquela que decorre da morte do individuo. O pa-
trimnio do decujus precisa de algum para tomar conta, e assim aparece
o instituto da sucesso (art. 5, XXX da CF).
j. O contedo do direito sucessrio : a) sucesso em geral; b) sucesso legi-
tima; c) sucesso testamentria; d) isto se divide no inventrio e partilha.
k. Inicialmente vamos propor algumas distines terminolgicas:
l. Expresso autor da herana: pode ser chamado de inventariado ou decu-
jus ( o morto de que se trata a sucesso).
m. Herdeiro: o sucessor, substituto em razo da morte. Esta terminologia
permite uma vasta classicao.
n. Tipos de herdeiros: Legtimo (esta na ordem da vocao hereditria) e
necessrio ou reservatrio ( aquele que possui reserva no patrimnio de
algum, este herdeiro tem direito e ira gerar uma limitao aos demais
herdeiros, parte indisponvel, disposies gratuitas, caso onerosa no se
indispe esta parte).
o. Pergunta de prova: quem so os herdeiros necessrios? Os previsto no art.
1.845 do CC.
p. O colateral no tem reserva, no herdeiro necessrio. Assim caso a
pessoa s tenha parentes colaterais (estes esto na ordem da vocao he-
reditria), mas ele pode testamentar todo seu patrimnio a outrem.
q. Quando a relao de companheiros, a posio majoritria da doutrina
de que estes no so herdeiros necessrios, por no haver texto expresso
no CC.
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2. Sucesso em geral: conceito de herana e
inventrio, relaes excludas da sucesso
2.1 Apresentao
Continuando o estudo da sucesso em geral, veremos agora mais alguns con-
ceitos, como herana, inventrio etc.
2.2 Sntese
a. Herana possui vrios sinnimos: acervo hereditrio, monte partvel, es-
plio, massa hereditria, patrimnio inventariado etc.
b. Herana a universalidade de bens deixada pelo falecido, esta universali-
dade de bens algo uno, constitui uma universalidade de direito (direitos
e deveres do decujus). Segundo o art. 1.791 do CC a herana indivis-
vel at a partilha.
c. Este pacote (herana), independentemente ao seu contedo conside-
rado bem imvel (art. 80, inciso II do CC).
d. Dentro da herana temos: Bens mveis e imveis; obrigaes e dvidas;
aes e cotas sociais; crditos perante terceiros.
e. A posse pode ser inventariada, para que os herdeiros possam, por exem-
plo, contar o prazo para a usucapio.
f. Direito de propor aes judiciais tambm esto no direito de herana.
g. A ordem da vocao hereditria : vocari (chamar) a ordem que os her-
deiros sero chamados a suceder, art. 1829 do CC. Todas estas pessoas
esto ligadas ao decujus por grau de parentesco ou de unio.
h. Inventrio o procedimento necessrio para se efetuar a partilha de bens
do falecido. A lei 11.441 institui a possibilidade de inventrio extraju-
dicial e por isso deve-se chamar de procedimento, inventrio positivo
(existe bens) e negativo (no existe bens), quem faz este inventrio nega-
tivo aquele que deseja se casar (1.523, inciso I do CC).
i. Caso haja dvidas do falecido, estas devero ser honradas pelos herdeiros,
salvo nas hipteses onde as foras da herana no servem para cumprir
seu dbito.
j. Arrolamento um procedimento mais clere do que o inventrio, no
se pode escolher dentre os procedimentos, estes esto descritos no CPC.
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k. O Alvar Judicial serve para que se possam tomar algumas providncias
em relao aos bens do falecido antes da partilha. Alvar judicial inciden-
tal (pedido no curso do inventrio) e alvar judicial autnomo aquele
pedido sem haver procedimento de inventrio.
l. Esto excludas da sucesso as obrigaes personalssimas (ex. obrigao
de fazer infungvel etc.) e questes no patrimoniais (poder familiar, con-
trato de trabalho, usufruto, penso por morte etc.).
3. Sucesso em geral: momento da abertura
3.1 Apresentao
Neste item, continuando com a sucesso em geral, veremos como ocorre o mo-
mento da abertura da sucesso.
3.2 Sntese
a. O momento da abertura da sucesso se da de duas formas: em relao ao
tempo e em relao ao lugar.
b. Quanto ao tempo da abertura, devemos observar (princpio importants-
simo) o princpio Droa de Saisine, teve origem no cdigo de Napoleo
que dispe que a morte abre a sucesso no que se refere ao tempo, pois
determina a posse e propriedade da herana aos herdeiros.
c. Esta morte pode ser real ou presumida, (art. 6 e 7 do CC), na morte real
abre-se a sucesso denitiva, j no caso de morte presumida teremos a su-
cesso provisria. (art. 22 e seguintes), ambas abrem a sucesso no tempo.
d. Efeitos do princpio: denir a lei aplicvel na sucesso (a lei material a ser
aplicada sempre a vigente no momento do bito, isto para evitar proble-
mas, como por exemplo no caso de unio estvel (lei 8971/94 passou a ser
lei 9278/96 e aps passou a ser representado pelo CC02).
e. possvel aplicao de lei revogada, pelo fenmeno da ultratividade,
apresentada pela LICC, nova Lei de Introduo.
f. A xao da alquota dos tributos, que se dar por conta da smula 112
do STF, j que a alquota a vigente no momento do bito.
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g. A vericao dos herdeiros, para suceder o herdeiro deve estar vivo ou
concebido no momento da abertura da sucesso.
h. A permisso para transmisso de direitos, art. 1.793, cesso de direitos
hereditrios, s pode ser feito depois que a sucesso aberta.
i. Em relao ao lugar da sucesso, deve-se saber que o art. 1.785 do CC
estabelece que a sucesso abre-se no local do ltimo domiclio do fa-
lecido, xando a competncia do juzo sucessrio (ex. arrolamento,
inventrio, alvar, etc.).
j. O art. 1982 admite o inventrio extrajudicial. A lei 8935/94, art. 8 diz que
a escritura pblica pode ser feita em qualquer lugar do pas independente
do domiclio das partes, e assim caso o inventrio seja extrajudicial, no
se segue a regra descrita anteriormente.
4. Sucesso em geral: comorincia e
indivisibilidade da herana
4.1 Apresentao
Neste item veremos mais dois institutos pertinentes a sucesso em geral, a co-
morincia e a indivisibilidade da herana.
4.2 Sntese
a. Comorincia tem relao com a sucesso, e assim devemos observar os
efeitos da comorincia.
b. Pergunta de Prova: Comorincia a morte simultnea de mais de uma
pessoa, quando no se possvel identicar a premorincia? Falso, a
presuno de morte simultnea.
c. Os efeitos da comorincia, dizem que o comoriente no participa da su-
cesso do outro, porque j ser tido como morto. Assim so excludos os
comorientes da sucesso de cada um. A comorincia tem importncia
tambm no direito contratual, ex. Seguro de Morte.
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d. Procedimento vericatrio da comorincia: se existir prova contundente
e segura da comorincia esta ser decidida no inventrio, caso no haja,
devera ser vericado em vias ordinrias em ao prpria.
e. A indivisibilidade da herana esta prevista no art. 1.791, do CC:
Art. 1.791. A herana defere-se como um todo unitrio, ainda que v-
rios sejam os herdeiros.
Pargrafo nico. At a partilha, o direito dos co-herdeiros, quanto
propriedade e posse da herana, ser indivisvel, e regular-se- pelas
normas relativas ao condomnio.
f. Aqui se tem um condomnio de mo comum, onde tudo de todos,
estes direitos e deveres do falecido cam presos em uma coisa s. Assim
existindo mais de um herdeiro temos um condomnio forado.
g. A cesso de direito hereditrios est prevista no art. 1.793 do CC, e assim
caso um herdeiro deseje transferir seu direito de herana, total a sua
cota, mesmo que no seja de 100% a herdeiro ou terceiro. Deve sempre
ser feita por escritura pblica. Caso por instrumento particular nulo.
(art. 1793 do CC)
h. Ento no h a possibilidade da cesso de direitos hereditrios singular,
por exemplo, transferindo (ITBI onerosa) ou ITCMD (gratuita) um de-
terminado bem.
i. Caso a herana, em testamento, possua causa de inalienabilidade, no
pode haver esta cesso.
j. Caso esta transferncia seja onerosa os demais co-herdeiros tm direito de
preferncia, como se segue as regras do condomnio.
5. Sucesso em geral: aceitao da herana
5.1 Apresentao
Neste item, continuando com a sucesso em geral, veremos como ocorre a acei-
tao da herana e seus efeitos.
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5.2 Sntese
a. A Aceitao ou aditio da herana o ato que o herdeiro conrma uma
coisa que j aconteceu: temos a morte que abre a sucesso e posterior-
mente temos o ato de aceitao (que ter efeito retro operante, efeito ex
tunc, porque retroage a data da morte). O perodo entre a abertura da
sucesso e a aceitao chamado de perodo de delao.
b. Pergunta de Prova: Tutor ou curador pode aceitar herana do tutelado
ou curatelado? A resposta esta no art. 1.748, inciso II do CC e 1.781 do
CC, estabelece que o tutor ou curador para aceitar a herana necessita
obrigatoriamente de autorizao judicial.
c. A herana pode ser aceita por mandado, mandatrio (art., 661 do CC
regra geral), sendo que este necessitaria de um mandado especico para
isto.
d. O art. 1.590 do CC16 dizia que a aceitao era ato retratvel o que foi al-
terado pelo art. 1.812 do CC02, que diz que a aceitao ato irretratvel.
e. Caso o bito tenha se dado antes da vigncia do CC02, esta regra
aplicada, sendo que como a aceitao ato inter vivos a aceitao ir-
retratvel.
f. Caso o bito tenha se dado antes da vigncia do CC02 e antes tambm
da aceitao, neste caso, mesmo aps o CC02 ela continua se subordi-
nando ao CC16 e assim ser revogvel.
g. O ato de aceitao tem natureza no receptiva, no precisa de conheci-
mento de ningum para gerar efeitos.
h. A aceitao deve ser incondicional, no se admite condio (art. 1.808
do CC).
i. Caso quem aceitou a herana seja excludo por indignidade ou estiver
vcio no testamento a aceitao se torna inecaz.
j. Vedada tambm a aceitao parcial, pelo art. 1808 do CC.
k. A pessoa pode ter que aceita mais de uma vez, por exemplo, quando
houver sucesso legitima e testamentria.
l. As espcies de aceitao so: expressa (feita por declarao escrita, instru-
mento particular ou publico); tcita (na pratica de ato tpico de herdeiro);
e aceitao direta (pelo prprio herdeiro) ou indireta (terceiro credor do
herdeiro, por exemplo).
m. Assim na maioria das vezes temos a aceitao tcita; aceitao presumida
(art. 1.807 do CC, vericar prazos especcos).
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6. Renncia da herana
6.1 Apresentao
Neste item, continuando o estudo do direito sucessrio, veremos como ocorre a
renncia da herana.
6.2 Sntese
a. Renncia da herana: a anttese da aceitao, oposto desta, se caracte-
riza por um ato de repdio, sendo que o herdeiro no obrigado a aceitar
a herana, podendo escolher o que for melhor.
b. A herana o conjunto de direito e deveres do decujus, assim nem todas
as heranas so interessantes ao sucessor, existem hipteses onde o her-
deiro no aceita a herana, renunciando a esta.
c. Isto ocorre tanto na sucesso legitima quanto na testamentria, sendo
que se a pessoa chamada duas vezes para aceitar (ocorre quando su-
cessor legtimo e testamentrio) sendo que a renncia pode ser somente a
uma delas, ex. aceita sucesso legitime e renncia a testamentria.
d. importante saber que a herana para ser renunciada, esta deve ser obri-
gatoriamente por escritura pblica ou por termo nos autos, sendo assim
uma renuncia formal.
e. O mandatrio pode renunciar desde que este tenha poderes especcos
para isto, obrigatoriamente deve ento ter poderes especiais. Quando a
renncia for pela escritura pblica, esta procurao tambm obrigatoria-
mente deve ser feito por mandado especico.
f. A renncia s ocorre depois de aberta a sucesso, pela regra do Droa de
Saisine.
g. Outra questo importante que ningum sucede herdeiro renunciante,
assim no h direito de representao quando h renncia, assim a parte
do renunciante novamente dividida pelos demais herdeiros.
h. O incapaz para rennciar a herana, depende de autorizao judicial.
Nas provas confundem dizendo sobre a representao nos graus de inca-
pacidade, o que no ocorre.
i. Em relao vnia conjugal no caso de renncia, nos regimes em que
o cdigo trabalha com a vnia, art. 80, inciso II (herana considerada
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bem imvel), 1647, inciso I (alienaes de imvel exige vnia conjugal).
Assim esta questo totalmente controversa, havendo entendimento fa-
vorvel e contrario, assim dicilmente cair em primeira fase.
j. Esta renncia pode ocorrer com efeito de prejudicar os credores do her-
deiro, neste caso, quando prejudicar credor do herdeiro, o art. 1813 do
CC, diz que o credor do herdeiro pode aceitar a herana em seu lugar,
assim neste caso h uma possibilidade de aceitao parcial, j que esta
aceitao se refere somente ao limite do montante da dvida.
k. O herdeiro renunciante tido como inexistente, pois ningum sucede
herdeiro renunciante, caso exista dois herdeiros e uma renncia, haver
herdeiro nico, podendo adjudicar a herana em sua totalidade.
l. Classicao da renncia: renncia abdicativa (ato de repdio, em que o
herdeiro repudia a herana dizendo que no quer receb-la); translativa
ou in favore ( aquela feita em favor de algum, ou seja, o herdeiro renn-
cia porm quer que sua parte vai a outro herdeiro especico).
m. Esta segunda modalidade no mais aceita, pelo instituto de cesso de
direito hereditrios, segundo o art. 1.723 do CC, sendo que esta modali-
dade hoje considerada cesso de direitos hereditrios.
7. Legitimao sucessria
7.1 Apresentao
Neste captulo iniciamos o estudo da legitimao sucessria, suas formas e
peculiaridades.
7.2 Sntese
a. A legitimao sucessria diz respeito a dois fatores; a pessoa esta contem-
plada na ordem da vocao hereditria ou no testamento.
b. A ordem da vocao hereditria a regra sucessria prevista em lei, aqui
se tem os que podem ser herdeiros, sendo a ordem em que os herdeiros
so chamados a suceder (com exceo do companheiro que est legiti-
mado por outro artigo da lei).
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c. O art. 1798 do CC prev expressamente que a pessoa deve ser viva ou ter
sido concebida a poca da abertura da sucesso.
d. Assim pelo princpio Droa de Saisine quando a pessoa falece verica-se
quem so os herdeiros, ou seja, as pessoas que esto vivas.
e. Art. 2 do CC, ter sido concebida, direitos protegidos do nascituro, assim
por ter somente formalidade formal, tem legitimao, porm deve con-
rmar nascendo com vida.
f. Animais no podem ser herdeiros, no Brasil, pois em outros pases isto
pode ocorrer. Art. 1 do CC.
g. Exceo dos direitos a legitimao sucessria, a prole eventual (art.
1799, inciso I do CC), traz este instituto que diz: Art. 1.799. Na sucesso
testamentria podem ainda ser chamados a suceder: I - os lhos, ainda
no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que vivas estas
ao abrir-se a sucesso.
h. Exige-se obrigatoriamente um testamento, indicando lho de algum
que ainda no nasceu, isto s pode ocorrer, claro, que o genitor ou geni-
tora deve estar vivo no momento da abertura da sucesso.
i. O art. 1.800 do CC estabelece o procedimento no caso da prole eventual:
faz inventrio, destacando a parte que caber ao lho no concebido,
que cara por cuidado de um curador, onde geralmente o curador ser o
futuro pai, salvo disposio testamentria diversa.
j. Este artigo estabelece um prazo para que esta criana seja concebida, o
prazo dois anos. Assim os bens reservados cabero aos herdeiros legti-
mos, salvo disposio testamentria em contrario, sendo que o testador
pode dizer que se no prazo de dois anos no seja concebido, este patri-
mnio tenha uma destinao diversa, esta clusula tem que ser expressa,
podendo ele inclusive indicar quem ser o sucessor.
k. Dois anos para a concepo, em uma prova da magistratura se o testador
faz um testamento para prole eventual, caso o futuro genitor adote uma
criana, esta poderia suceder? Segundo Maria Helena Diniz entende
que a adoo no supri a concepo, porm a constituio veda a diferen-
ciao de lhos adotados ou no, assim segundo a corrente majoritria
diz que a adoo supri a concepo.
l. Porm o testador pode fazer distino entre os lhos do outro, ou seja, o
testador pode, expressamente dizer que o lho deve ser biolgico, como
visto em caso de omisso desta causa, a adoo suprira a concepo.
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8. Espcies sucessrias e hipteses de
cabimento da sucesso legtima
8.1 Apresentao
Neste item veremos as espcies sucessrias, bem como o cabimento da suces-
so legtima.
8.2 Sntese
a. Veremos agora as hipteses de transmisso de patrimnio e as regras para
que isto ocorra.
b. As espcies de sucesso so: sucesso legitima; sucesso testamentria.
c. A sucesso legtima, tambm chamada de sucesso legal, j que
aquela que se da de acordo com a regra prevista em lei.
d. Aplica-se a ordem da vocao hereditria e a regra do sucessor compa-
nheiro, que previsto em outro artigo.
e. A sucesso testamentria se da quando a pessoa deixa um testamento
vlido e ecaz (negocio jurdico unilateral).
f. Normalmente ocorre quando a pessoa deseja modicar as regras previs-
tas dentro da legislao, porm esta no pode mudar da forma que bem
entender, j que sofre limitaes previstas basicamente na existncia de
herdeiros necessrios, onde assim no haver liberdade total para testar,
sendo que 50% do patrimnio cam reservado aos herdeiros necessrios,
sendo que a pessoa s pode testamentar diante dos 50%.
g. Os herdeiros necessrios so chamados tambm de herdeiros reservat-
rios e so: descendentes, acedentes e o cnjuge.
h. Assim, quando a pessoa faz um testamento, temos duas formas sucess-
rias, na sucesso da mesma pessoa, que ser chamada de sucesso mista,
assim como vimos uma pessoa (sendo herdeiro necessrio), pode ser cha-
mado duas vezes, para aceirar ou renuncia referente as duas formas.
i. Hiptese de cabimento da sucesso legitima (regra comum): ocorrer
quando a pessoa falece: ab intestato (sem deixar testamento) e quando h
problema ou vcio no testamento.
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j. Restries testamentrias: quando dispe de uma parte maior do que a
limitada aos herdeiros necessrios (assim ocorre sucesso legitima) o
testamento nulo ou anulvel (vrias hipteses presentes na lei).
k. Sendo nulo ou anulvel ter a sucesso legitima: renncia do herdeiro
testamentrio, assim ocorrer a sucesso legtima, salvo se o testador con-
templar um substituto no testamento.
l. pode ocorrer a pr-morte do herdeiro testamentrio (no ser aplicado o
testamento, pela regra vista na unidade anterior da pessoa que deve ser viva.
m. Outro ponto a declarao de indignidade do herdeiro, sendo que salvo
na existncia de um substituto, ocorrera tambm sucesso legtima.
9. Das pessoas contempladas em lei
como herdeiros legtimos
9.1 Apresentao
Neste item, continuando com o estudo dos direitos sucessrios, veremos agora
quem so os herdeiros legtimos, previstos em lei.
9.2 Sntese
a. Os herdeiros legtimos so aqueles que esto na ordem da vocao here-
ditria, acrescida do companheiro que ser tido como herdeiro legtimo.
b. Maria Helena Diniz entende que no legtimo o companheiro, por
no esta na vocao hereditria, sendo um credor da herana, corrente
minoritria.
c. O companheiro no esta na vocao hereditria por uma questo de
tempo, data da criao da lei, sendo que o direito sucessrio do compa-
nheiro realizado de forma diferente.
d. Herdeiro legtimo ento quem tem vinculo de parentesco, casamento
ou de unio estvel, chamado de vinculo de direito de famlia.
e. O parentesco ocorre de duas maneiras: consanguneos (vinculo biol-
gico) e anidade (vinculo afetivo, decorre ou do casamento ou da unio
estvel, parentes do cnjuge ou companheiro).
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f. Assim na ordem da vocao hereditria no consta que o parentesco por
anidade gera direito sucessrio, sendo assim no gera direito sucessrio
o parentesco por anidade.
g. O parentesco por consanguinidade se divide linha reta (ascendente e des-
cendente) e linha colateral (se extingue no 4 grau, assim acima disto no
ter direito sucessrio).
h. Assim a ordem da vocao hereditria, prevista no art. 1829 do CC, nos
traz:
Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte:
I. aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo
se casado este com o falecido no regime da comunho universal, ou no
da separao obrigatria de bens (art. 1.640, pargrafo nico); ou se, no
regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado
bens particulares;
II. aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge;
III. ao cnjuge sobrevivente;
IV. aos colaterais.
e. S seguira para a prxima classe, caso os da ordem atual no existam
mais herdeiros, assim os herdeiros so divididos em classes, da primeira a
quarta, seguindo a ordem descrita.
f. Assim caso uma pessoa morra e deixe o tataraneto e o pai, o primeiro le-
gitimado o tataraneto, como j vimos no existe grau na linha colateral,
e como vimos os descendentes so a primeira classe da ordem da vocao
hereditria.
g. Caso no exista nenhum legitimado a herana est ir para o municpio
ou distrito federal (GDF) e no ao estado, lembre-se disto.
h. Sendo que o CC permita que exista uma concorrncia dos descendentes
com o cnjuge e os ascendentes com o cnjuge, que veremos posterior-
mente.
i. Caso haja mais de um descendente, por exemplo, mais de uma pessoa
em nica classe, assim dentro de uma mesma classe o herdeiro de grau
mais prximo exclui o de grau mais remoto, sendo esta a regra, assim
devemos ver a contagem de grau.
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10. Contagem de grau de parentesco e
as regras da sucesso legtima
10.1 Apresentao
Neste item veremos como ocorre a contagem de grau de parentesco, bem
como algumas regras da sucesso legtima.
10.2 Sntese
a. Esta contagem importante pelo que se refere a sucesso legtima, pela
regra que dentro de uma classe o herdeiro de grau mais prximo exclui o
de grau mais remoto, assim tem-se que observar esta contagem.
b. Existem diversas espcies de parentesco: irmos, sobrinho, pai, tio, primo,
av, av, tio av, etc.
c. Na linha reta, deve-se apenas para descobrir a respeito do descendente,
descer assim encontra-se: lho, neto, bisneto, etc. o mesmo ocorre par
vericar os ascendentes.
d. Assim para se chegar ao grau de parentesco entre os colaterais deve-se:
comparar as duas pessoas, observando o ascendente comum mais pr-
ximo e assim se v a distncia entre os parentes.
e. Ex. na hiptese de um tio e um sobrinho o grau de parentesco de 3, j
que se sobe uma vez at o ascendente comum (Pai do tio e av do sobri-
nho) e se desce duas vezes at a gura do sobrinho, assim o parentesco
de 3 grau.
f. Esta linha colateral pode ser igual ou desigual, caso h diferena entre a
subida e descida, ex. sobrinho, tio, tio av etc.
g. Lembrando que o parentesco considerado somente at o 4 grau.
h. Esta a regra, o herdeiro de grau mais prximo exclui o herdeiro mais
longnquo, sendo que esta regra no completa, pois dentro de uma
mesma classe pode haver mais de um herdeiro com a mesma proximi-
dade, onde pode ocorrer algumas outras hipteses. (ex. dois lhos, onde
um lho dos lhos pr-morto). Assim em uma mesma classe um her-
deiro de grau mais prximo exclui de grau mais remoto, salvo direito de
representao (sendo que o direito de representao uma exceo a
regras (art. 1851 do CC diz a respeito da representao: Art. 1.851. D-se
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o direito de representao, quando a lei chama certos parentes do fale-
cido a suceder em todos os direitos, em que ele sucederia, se vivo fosse.
i. Esta representao no caber em todas as hipteses.
11. Sucesso do descendente
11.1 Apresentao
Neste item, iniciando o estudo da ordem da vocao hereditria, vendo agora
a sucesso do descendente.
11.2 Sntese
a. Lembra-se que o descendente e ascendente concorre com o cnjuge.
b. Regras: S se pode mudar de classe quando a classe anterior esteja esgo-
tada; dentro de uma classe o herdeiro de grau mais prximo exclui o de
grau mais distante, salvo o direito de representao.
c. Lembra-se tambm que no havendo sucesso legitima ou testamentria,
ou seja, no h herdeiro deve-se observar a locao do bem (local do bem),
sendo que este bem deve ir para o Municpio onde o bem se encontra que
pode ser o DF, como municpio, situao anmala, art. 1.844 do CC.
d. Deve-se sempre se cuidar a respeito da representao, assim diante de
um problema, primeiramente deve-se ver de quem a sucesso (descen-
dente, ascendente, etc.), aps deve-se observar se existe representao na
regra ou somente o de grau mais prximo exclui o de grau mais remoto.
e. O cnjuge, como visto, pode concorrer com o descendente, porm este
no se confunde com o cnjuge legitimado na terceira classe e o cnjuge
concorrente.
f. Na sucesso do descendente, existe representao (art. 1.852 do CC). A
sucesso realizada por cabea (quando os descendentes estiverem no
mesmo grau) ou por estipe (graus diferentes, onde h representao).
g. A sucesso do descendente quando for por cabea, a conta ( X falece e
deixa trs lho, sendo na sucesso legitima, assim os sucessores esto em
primeiro grau (cabea), assim ser dividido entre eles (trs lho, cada um
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com um tero, cinco cada um com um quinto). Caso neste exemplo um
dos lho pr-morto, deve-se observar o art. 1.851 que diz: Art. 1.851.
D-se o direito de representao, quando a lei chama certos parentes do
falecido a suceder em todos os direitos, em que ele sucederia, se vivo fosse.
h. Assim a parte do pr-morto novamente dividido entre os representan-
tes, ou seja, caso o pr-morto tivesse direito a h um tero, se fossem trs
representante cada um teria direito a um nono.
i. Caso os trs lhos fossem pr-mortos, cando todos os representantes
em mesmo grau, novamente ocorrera sucesso por cabea (ou sucesso
avoenga, sucesso do av), assim sero divididos entre todos os represen-
tantes. Lembrando que caso haja um dos lhos vivos os demais sero
divididos daquela forma.
12. Sucesso do ascendente
12.1 Apresentao
Neste item, continuando o estudo da ordem da vocao hereditria, veremos
agora a sucesso do ascendente.
12.2 Sntese
a. No havendo nenhum descendente para a sucesso teremos assim a su-
cesso dos ascendentes.
b. Caso uma pessoa falece e deixa como nico parente, o pai vivo, sem tes-
tamento, sendo assim avocada a sucesso legitima o pai levar 100% da
herana, caso deixe o pai e me vivos, assim cada um car com 50%,
caso o pai seja pr-morto, neste caso temos que lembrar da questo sobre a
representao (art. 1.852, porm no h representao na classe dos ascen-
dentes), ento caso o pai seja pr-morto a me recebera 100% da herana.
c. Art. 1.852. O direito de representao d-se na linha reta descendente,
mas nunca na ascendente.
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d. Observa-se que o artigo expressamente traz a palavra nunca, assim
aplica-se a regra de que o herdeiro mais prximo exclui o herdeiro mais
distante, sem a ressalva da representao.
e. A sucesso do ascendente ocorre por linha, linha materna e paterna, ento
caso o decujus tenha um av materno e os avs paternos dividir-se a metade
para a primeira linha e metade para outra, assim, no ltimo exemplo ca
metade para o av materno e outra metade dividida para os avs paternos,
ou seja, um quarto para a av paterna e um quarto para o av paterno.
13. Aspectos gerais da sucesso do cnjuge
13.1 Apresentao
agora os aspectos gerais da sucesso do cnjuge.
13.2 Sntese
a. Como vimos sucesso do cnjuge a terceira classe de sucesso, se-
guindo a vocao hereditria.
b. A emenda constitucional 66 que modicou o art. 226 da CF, dizendo sobre
a possibilidade de no haver separao, porm no h uma converso au-
tomtica da separao para divrcio, mesmo que a jurisprudncia entende
que no existe mais separao, ainda existe vrias pessoas separadas.
c. Sabendo que a separao no exclui o vinculo conjugal, no h possi-
bilidade do cnjuge separado de participar da sucesso do ex-cnjuge,
segundo o art. 1.830 do CC.
Art. 1.830. Somente reconhecido direito sucessrio ao cnjuge sobrevivente
se, ao tempo da morte do outro, no estavam separados judicialmente, nem
separados de fato h mais de dois anos, salvo prova, neste caso, de que essa
convivncia se tornara impossvel sem culpa do sobrevivente.
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d. A Lei 11.441 deniu a separao extrajudicial e assim por esta lei ser mais
nova, o CC deniu o separado judicialmente, porm por ser apenas uma
nomenclatura, o separado extrajudicialmente tambm no est apto para
a sucesso conjugal.
e. O separado de fato, h mais de dois anos, como vimos anteriormente,
desde que tenha culpa (deve ser observado que este tenha que ter culpa
para ser excludo), tambm estar excludo da sucesso, o separado de
fato que no teve culpa no ser excludo da sucesso.
f. Regra diclima, pela apurao de culpa em separao, j que inclusive
os especialistas (psiclogos) dizem que a culpa nos casos de separao
de ambos, mais difcil ainda apurar esta culpa aps a morte. (crtica)
g. Outra diculdade que dentre estes dois anos de prazo pode haver a
formao de uma unio estvel, j que a lei permite esta unio mesmo
com pessoas separadas de fato e neste caso haveria um absurdo de con-
corrncia entre ex-mulher (no ultrapassou o prazo de dois anos) e a
atual companheira.
h. Mesmo com estas criticas e diculdades em prova objetiva a simples se-
parao de fato no exclui a sucesso, devendo observar o prazo e a culpa.
14. Aspectos gerais da sucesso do
cnjuge: direito real de habilitao
14.1 Apresentao
Neste item veremos o instituto do direito real de habitao, relacionado dire-
tamente com a sucesso do cnjuge.
14.2 Sntese
a. O cnjuge possui o direito real de habitao, que previsto no CC, art.
1831, que diz:
Art. 1.831. Ao cnjuge sobrevivente, qualquer que seja o regime de bens, ser
assegurado, sem prejuzo da participao que lhe caiba na herana, o direito
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real de habitao relativamente ao imvel destinado residncia da famlia,
desde que seja o nico daquela natureza a inventariar.
b. O direito real de habitao est na parte do direito das coisas, art. 1.414
do CC: Art. 1.414. Quando o uso consistir no direito de habitar gra-
tuitamente casa alheia, o titular deste direito no a pode alugar, nem
emprestar, mas simplesmente ocup-la com sua famlia.
c. Assim direito real de habitao o direito de residir gratuitamente no
imvel alheio, este direito de uso restrito, j que a habitao de uso
apenas para a moradia.
d. Pode ocorrer por escritura pblica ou por fora de lei, segundo o art.
1.831 do CC.
e. Este direito reside na hiptese de proteo ao cnjuge, para lhe garantir
um direito de moradia, j que na herana os bens do morto podem ser
divididos de vrias formas.
f. Este direito diferente ao direito de propriedade, j que receber a he-
rana e receber o direito real de habitao so coisas diferentes, sendo
que o cnjuge pode adquirir ambos direitos.
g. Requisitos: independe do regime de bens (esta diferena de regime de
bens era feita somente no CC16, porm no CC02 o regime no inter-
fere), s haver direito real se existir um nico bem imvel destinado a
moradia a ser inventariado (no importa a quantidade dos demais bens,
valores moveis, ou at mesmo, por exemplo, lotes de terreno (conside-
rado imvel), sendo assim sempre que h um nico imvel destinado a
moradia existira o direito real de habitao), renncia pode ser por ter-
mos nos autos ou por escritura pblica.
h. O enunciado 271 do CJF traz uma questo sobre o direito real de habita-
o: este enunciado permite que o cnjuge pode renunciar ao direito real
de habitao e aceitar a herana, pois so direitos independentes e assim
no haver uma renncia parcial, o que proibido por lei.
i. O direito real de habitao era estendido ao companheiro pela lei 9278/96,
art. 7, s que o cdigo civil no descreveu esta hiptese, assim a doutrina
majoritria converge ao pensamento que este artigo no foi revogado pelo
CC02 sendo que ser estendido ao cnjuge, o que j disposto em algu-
mas decises jurisprudenciais (seguido pelo enunciado 117 do CJF).
j. O CC16 dizia que o direito real de habitao ocorria at que fosse
cessada a viuvez, porm o CC02 no dispe sobre esta matria, assim
considera-se o direito real de habitao eterno, se extinguindo somente
aps a morte.
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15. Concorrncia do cnjuge com o descendente
15.1 Apresentao
como ocorre a concorrncia do cnjuge com o descendente.
15.2 Sntese
a. Lembramos a Ordem da vocao hereditria: Descendentes, Ascen-
dentes, Cnjuges e Colaterais. Devemos lembrar tambm que os
descendentes e ascendentes podem concorrer com o cnjuge.
b. Assim o cnjuge pode ser sucessor de terceira classe pela vocao da ordem
hereditria, onde caso no haja herdeiro descendente ou ascendente, este
receber 100% da herana, independente do regime de bens (nas provas
a banda tentar impressionar dizendo que h irmo vivo e o regime de
separao total, mesmo assim o cnjuge sucessor recebe a totalidade).
c. J no caso do cnjuge concorrente, dever observar o art. 1.571, inciso
I, do CC que diz que a morte dissolve a sociedade conjugal, e assim
caso ocorra a morte, antes da diviso sucessria dever haver a diviso do
regime de bens do casal, uma espcie de partilha em divrcio.
d. Assim sero divididos os bens do vivo (meao dos bens do casal) e bens
do morto, assim o cnjuge ter sua parte dos bens do vivo na partilha de
bem, e mesmo assim participar da diviso dos bens do morto.
Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte:
I. aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo
se casado este com o falecido no regime da comunho universal, ou no
da separao obrigatria de bens (art. 1.640, pargrafo nico); ou se, no
regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado
bens particulares; (...)
b. Assim o legislador disse quando o cnjuge no concorre com o descen-
dente.
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c. O primeiro problema que no regime da separao obrigatria no ter
a concorrncia (art. 1640, pargrafo 1 do CC), porm com a simples
leitura deste artigo no se entende totalmente se diz respeito a separao
obrigatria de bens, assim nota-se que o legislador errou o artigo a ser
remetido, j que o artigo seria o 1.641 e no o 1640, pargrafo 1 do CC.
d. O segundo problema a utilizao do sinal de pontuao, observe o
art.: o cnjuge concorre com o descendente, salvo se, quando casado na
comunho parcial de bens, separao obrigatria; comunho parcial se
o autor da herana no deixou bens a partilhar. Assim, segundo Maria
Berenice Dias, o ponto e vrgula foi usado para seccionar ideias, e assim
na segunda parte caberia a concorrncia.
e. Este artigo foi contestado por um desembargado (Luiz Felipe Brasil dos
Santos), o uso especco do ponto e virgula de difcil normatizao e
assim pode ser utilizado como simples vrgula, rebatendo o que disse a
Maria Berenice Dias.
16. Concorrncia do cnjuge com o descendente:
hiptese de concorrncia e no concorrncia
16.1 Apresentao
Continuando com a concorrncia entre o cnjuge e o descendente, veremos as
hipteses de concorrncia e no concorrncia.
16.2 Sntese
a. Hipteses de no concorrncia: Comunho Universal de Bens; Separa-
o Obrigatria de Bens; Comunho Parcial se o autor da herana NO
deixou bens particulares.
b. Hipteses de concorrncia: Regime da Participao Final nos Aquestos;
Separao Convencional de Bens (feita por pacto antenupcial); Comu-
nho Parcial se o autor da herana deixou bens particulares;
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c. A possibilidade da separao convencional de bens foi criticada pelo
Prof. Miguel Reale (interpretao autentica, j que ele criou o CC02)
que disse que a separao convencional hiptese de no concorrncia.
d. Porm todo o restante da doutrina unanimemente foi contra Miguel
Reale e assim manteve-se a hiptese de que a separao convencional
sendo possibilidade de concorrncia. O Enunciado 270 do CJF concor-
dou com o que pensa a doutrina majoritria.
e. Assim, o STJ em seu julgado Resp. 992749-MS de 01/12/2009 tentou
modicar esta ideia, dizendo sobre a separao convencional, disse que
no haveria a concorrncia, fundamentando que a separao obrigatria
gnero, e assim engloba a separao legal e a convencional ento no
seria hiptese de concorrncia. Este julgado foi muito criticado pela dou-
trina e no est pacicado por ser o nico neste sentido.
f. Lembrando que a doutrina majoritria disse que o gnero separao e
as espcies so obrigatrias e convencionais.
g. Assim no concurso pblico deve-se responder como sendo hiptese de
concorrncia.
17. Concorrncia do cnjuge com o
descendente: cota destinada ao cnjuge
17.1 Apresentao
Continuando com o estudo da concorrncia do cnjuge com o descendente,
veremos agora como ocorre a diviso nestes casos.
17.2 Sntese
a. A regra do CC, diz que ao concorrer com o descendente o cnjuge re-
cebe cota igual dos descendentes que sucedem por cabea.
b. Relembremos que a hiptese de concorrncia se da nos regimes de: par-
ticipao nal nos aquestos; separao convencional e na comunho
parcial se o morto deixar bens pessoais.
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c. Ex: em um casamento em comunho parcial de bens, teremos os bens
particulares do vivo, sua meao, a parte do morto e sua meao, assim
existindo bens particulares, ocorrer concorrncia, porm o cnjuge
ter direito somente aos bens particulares e no a toda a herana, enten-
dido pelo TJSP.
d. O professor Miguel Reale disse que esta concorrncia seria exclusiva-
mente dos bens particulares.
e. Enunciado 270 do CJF: Concorda que a concorrncia exclusivamente
aos bens particulares e vai alem dizendo que isto ocorrer na participao
nal dos aquestos.
f. Assim a meao do morto ser destinada totalmente aos herdeiros e so-
mente os bens particulares sero divididos com o cnjuge.
g. Caso haja trs lhos, sendo um pr-morto com dois representantes, a
meao ser dividida por trs, cando os lhos com um tero cada e os re-
presentantes (netos) com a diviso do outro um tero, ou seja, um sexto.
h. J os bens particulares (so divididos por quem sucede por cabea) sero
divididos por quatro (trs lho mais o cnjuge, no interfere para esta
conta o caso de um lho ser pr-morto), assim cada um receberia um
quarto e os representantes do pr-morto receberiam um oitavo.
i. O cnjuge tem direito de reserva legal, sendo assim o mnimo que o
cnjuge tem que receber no pode ser menos de um quarto da herana,
com o requisito de ser ascendente dos herdeiros com quem ira concorrer.
j. Caso haja mais de trs lhos, o cnjuge receber um quarto e o restante
ser dividido entre os herdeiros, isto logicamente quando o cnjuge for
ascendente dos concorrentes, caso contrrio o cnjuge dividir por cota
igual dos que sucedem por cabea. (quando no ascendente dos her-
deiros).
k. Se o cnjuge concorrente seja ascendente de alguns dos lhos, e outros
no (liao hibrida), tem-se um discusso doutrinaria.
l. A teoria majoritria entende que no caso de liao hibrida no existe
reserva legal, j que a prpria regra especica dos herdeiros o que sig-
nica de todos.
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18. Concorrncia do cnjuge com o ascendente
18.1 Apresentao
como ocorre a concorrncia do cnjuge com o ascendente.
18.2 Sntese
a. Quando estudamos a concorrncia do cnjuge com o descendente vimos
s hipteses e a quota desta concorrncia, isto importante para o concurso.
b. Na sucesso concorrente com o ascendente, existe uma nica hiptese:
sempre, aqui no se analisam os regimes de bens, assim as hipteses de
concorrncia e no concorrncia utilizada na concorrncia com o des-
cendente aqui no ser utilizada.
c. Aqui deveremos observar ento a cota do cnjuge.
d. Esta pode ser observada no caso de ascendente direito (pai e me) e as-
cendente no direto do morto (avs, bisavs etc.).
e. Quando concorre com ascendente direto do morto, o cnjuge ter direito
a cota igual.
f. Quando concorre com ascendente no direto, o cnjuge ter direito a
metade.
g. Ex. Caso o morto deixe somente o pai vivo (nota-se que no h descen-
dente), haver concorrncia entre o ascendente e o cnjuge e como visto,
o cnjuge ter direito a metade e o pai a metade, caso a me seja viva, o
cnjuge ter direito a um tero, da mesma forma que o pai e a me.
h. Ex. caso o morto, tenha vivo somente os avs maternos e o av materno
(pai e me mortos, e no h descendentes), o cnjuge concorrente e por
serem os ascendentes no diretos, ter direito a 50% ou um meio, e os ou-
tros 50% (um meio so divididos por linha, como vimos, assim cada linha
ter 25% ou um quarto, no caso da linha materna ser dividido entre os
ascendentes (12,5 para cada ou um oitavo para cada) e na linha paterna
o av sobrevivente ter direito a 25% ou um quarto.
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19. Sucesso do colateral
19.1 Apresentao
Neste item veremos a ltima classe da vocao hereditria, ou seja, a sucesso
do colateral.
19.2 Sntese
a. A sucesso do colateral pouco utilizada, pois dicilmente no haver
os demais herdeiros, na ordem da vocao hereditria, j que o colateral
o ltimo da ordem.
b. Lembrando que estes colaterais devem ser no mximo de 4 grau, pois s
at o 4 grau se ter parentesco.
c. A linha colateral chamada tambm de transversal.
d. Aqui observaremos a regra de que o parente mais prximo exclui o de
grau mais remoto, s existe um caso de representao entre colaterais
(para favorecer lhos de irmos do falecido, quando estes concorrem
com os tios, seus e do decujus).
e. Ex. Quando no h descendentes, ascendentes ou cnjuge, e o morto
tem trs irmos, sendo um deles pr-morto, com dois representantes, o
montante ser dividido em partes iguais, um tero para os dois irmos e
um tero dividido entre os representantes (sobrinhos).
f. Ex. Caso o morto tenha somente um tio (parente de 3 grau) e um sobri-
nho (parente de 3 grau), nota-se que ambos os parentes so de mesmo
grau, neste caso o cdigo nos diz (art. 1.843) que diz:
Art. 1.843. Na falta de irmos, herdaro os lhos destes e, no os ha-
vendo, os tios.
1
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Se concorrerem herana somente lhos de irmos falecidos,
herdaro por cabea.
2
o
Se concorrem lhos de irmos bilaterais com lhos de irmos
unilaterais, cada um destes herdar a metade do que herdar cada um
daqueles.
3
o
Se todos forem lhos de irmos bilaterais, ou todos de irmos
unilaterais, herdaro por igual.
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g. Assim se estabelece que concorrendo tio com sobrinho o montante ser
todo do sobrinho, neste caso o cdigo pressupe que o sobrinho tem
maior necessidade desta herana e por isso normatizou a vim de exclui
o tio nestes casos.
h. Outra peculiaridade de que, caso haja irmos (irmos bilatrias, mesmo
pai e me) e irmos (meio irmo ou unilaterais, mesmo pai ou me), o
CC descreveu uma regra: quando h concorrncia de irmo bilateral
com unilateral, os bilaterais recebem o dobro dos unilaterais.
i. Assim a conta ser feita da maneira que cada bilateral ter (2x) e cada
unilateral (1x) e iguala ao valor da herana, e assim resolvera a conta.
20. Sucesso do companheiro
20.1 Apresentao
Neste item, continuando o estudo do direito de sucesso, veremos a sucesso do
companheiro, como e quando esta ocorre.
20.2 Sntese
a. Companheiro herdeiro necessrio? Pelo art. 1.845 do CC o compa-
nheiro no herdeiro necessrio, sendo que a maior parte da doutrina
entende que o companheiro no herdeiro necessrio, assim este pode
ser excludo por qualquer outro da ordem vocacional.
b. O companheiro tem o direito real de habitao, segundo o CC02.
Art. 1.790. A companheira ou o companheiro participar da sucesso
do outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da
unio estvel, nas condies seguintes:
I. se concorrer com lhos comuns, ter direito a uma quota equiva-
lente que por lei for atribuda ao lho;
II. se concorrer com descendentes s do autor da herana, tocar-lhe-
a metade do que couber a cada um daqueles;
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III. se concorrer com outros parentes sucessveis, ter direito a um
tero da herana;
IV. no havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da he-
rana.
e. Quando extinta um Unio estvel se avoca a comunho parcial, sendo
que ser dividido da mesma forma que se faria em vida, sendo que exis-
tir a meao do morto, do vivo e seus bens particulares, contrariamente
a Comunho Parcial o companheiro ter direito a parte da meao do
morto, sendo que os bens particulares sero passados em sua totalidade
aos herdeiros.
f. Primeira condio: se concorrer com lhos comuns ter direito a uma
cota igual. Assim os bens particulares vo para os lhos e o restante ser
dividido de forma igual.
g. Segunda: se concorrer com descendentes apenas do falecido, recebera a
metade do que couber a cada um deles: assim se houver um descendente,
este car com os bens particulares mais (2X da meao) e o Compa-
nheiro ter direito a (1X), mesma regra do irmo bilateral e unilateral.
h. O legislador trouxe somente hipteses puras, sendo que no trouxe a hi-
ptese de liao hbrida, assim a doutrina majoritria entende que neste
caso aplica-se o inciso I, a primeira hiptese, ou seja, diviso igualitria.
i. O problema que o inciso I diz sobre lhos comuns e o inciso II se refere
somente aos descendentes s do morto. Assim sendo o neto comum no
se reete a nenhum dos incisos.
j. O enunciado 266 do CJF entende que no inciso I deve-se ler ao invs de
lhos, descendentes, am de interpretao, posio esta que corrobo-
rada com a tabela IBDEFAM.
k. Inciso III, se concorrer com outros parentes recebera um tero da
herana. Outros parentes se referem a ascendentes e colaterais, indepen-
dente de quais sejam.
l. Julgados do TJRS, SP e TJ, entenderam que est regra inconstitucional,
sendo que j que o cnjuge no concorre com os colaterais, os compa-
nheiros assim tambm no devem concorrer.
m. Inciso IV, o companheiro leva tudo dos bens adquiridos na constncia
do casamento, segundo interpretao do caput, (1.844, do CC diz que
o municpio s ganhar se no existe algum com vinculo de famlia ao
falecido), assim entende-se que o companheiro car inclusive com os
bens particulares.
n. O companheiro no herdeiro necessrio e assim podem ser excludos
por conta do testamento.
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21. A sucesso para o poder pblico
21.1 Apresentao
Neste item, continuando com as formas de sucesses, veremos como ocorre a
sucesso para o Poder Pblico.
21.2 Sntese
a. Como vimos uma sucesso anmala e ocorre na falta de qualquer her-
deiro legtimo ou testamentrio.
b. O municpio e o GDF so quem recebe esta herana e no o Estado
como normalmente consta em provas de concurso, justamente para
confundi-los.
c. Assim observamos a ordem da vocao hereditria: Descendentes (que
pode concorrer com o cnjuge); Ascendentes (concorrem com o cn-
juge); cnjuge (como terceiro na vocao hereditria e); os colaterais. O
Art. 1790 diz sobre o direito sucessrio do companheiro.
d. Assim quando seja inexistentes qualquer das pessoas descritas anterior-
mente, inclusive o companheiro (lembre-se que caso no h nenhum
parente e existe o companheiro, segundo a doutrina e tabela IBDFAM,
majoritria, entende que este recebe a totalidade dos bens (e no so-
mente os adquiridos na constncia da unio estvel, como se entende ao
interpretar a lei 1790, inciso IV c/c caput).
e. Art. 1844
Art. 1.844. No sobrevivendo cnjuge, ou companheiro, nem parente
algum sucessvel, ou tendo eles renunciado a herana, esta se devolve
ao Municpio ou ao Distrito Federal, se localizada nas respectivas cir-
cunscries, ou Unio, quando situada em territrio federal.
f. Uma parte deste artigo inecaz, no que se refere aos territrios federais,
ento por ora inecaz.
g. Art. 1819
Art. 1.819. Falecendo algum sem deixar testamento nem herdeiro
legtimo notoriamente conhecido, os bens da herana, depois de ar-
recadados, caro sob a guarda e administrao de um curador, at
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a sua entrega ao sucessor devidamente habilitado ou declarao de
sua vacncia.
h. Herana jacente aquela que no h herdeiro legtimo ou testamentrio,
esta herana reconhecida por meio do inventrio, iniciado por quem
est na posse ou administrao dos bens (997 CPC), algum interessado
(988 do CPC, ex. credor) ou pelo juiz de ofcio (989 CPC).
i. No inventrio o juiz far a nomeao de um curador, de conana e id-
neo, para acompanhar o inventrio e administrar o patrimnio, aps isso
ocorre o chamado auto circunstanciado ( o documento onde se procede
o arrolamento dos bens, feito pelo escrivo de justia, que comparecer
juntamente com o curador na residncia do decujus). O MP (scal da
lei) e a fazenda pblica (questo tributaria), caso queiram, podem acom-
panhar esta lavratura do auto circunstanciado.
j. s vezes no possvel que o escrivo e curador partcipe desse auto,
assim a autoridade policial poder lavrar este auto com a presena de
duas testemunha (delegado).
k. Caso existam bens em outra comarca, haver necessidade de expedio
de carta precatria, para que o escrivo do local lavre outro auto circuns-
tanciado.
l. Aps sero publicado os editais e aps um ano da publicao do primeiro
edital esta herana deixa de ser jacente e passa a ser vacante (sem dono),
esta vacncia pode ocorre quando os herdeiros renunciam a herana e
no se conhece outros herdeiros (art. 1823, no necessita todo este pro-
cesso de jacncia).
m. Esta vacncia no exclui o direito a crdito dos credores, porm aps a
declarao de vacncia, os colaterais, mesmo que herdeiros, esto exclu-
dos e no podero requerer a herana.
n. Assim os bens sero entregues ao municpio ou ao GDF, esta propriedade
resolvel, pelo termo resolutivo, sendo que existe um prazo para se tornar
plena (art. 1.822) com o prazo de cinco anos, este perodo para esperar
possveis herdeiros, salvo o caso do colateral, como vimos.
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22. Sucesso testamentria: introduo
22.1 Apresentao
Neste item iniciaremos o estudo da sucesso testamentria.
22.2 Sntese
a. Trataremos agora da sucesso testamentria: na prtica ela no to
utilizada como a legtima, porm em concursos, por sua quantidade de
artigos muito cobrada.
b. Sucesso testamentria teve origem no direito romano, leis das XII t-
buas, em Roma o testamente era importantssimo, sendo motivo de
chacota para a famlia, caso a pessoa no deixasse um testamento, este
poderia ser feito oralmente em praa pblica, nas guerras os soldados fa-
riam este testamento verbal ao superior, criado assim testamento militar,
utilizado at hoje.
c. O testamento um negocio jurdico unilateral, conceituado da seguinte
maneira: testemunho justo da nossa mente para produzir efeito aps
nossa morte.
d. Desta forma se v que o testamento no somente militar, o que foi
ensinado pelos romanos, quando o testamente era utilizado em principal
para as relaes com a religio, com o culto religioso da famlia.
e. possvel fazer testamento para reconhecer, paternidade, unio estvel
ou para instituir uma tutela, desejo de se ter um tutor, instituir servido,
instituir bem de famlia, etc. Tudo isto previsto no CC.
f. Negocio jurdico unilateral, no pode ser feito por procurao, por ser
ato personalssimo (art. 1863 veda o chamado testamento conjuntivo, cai
muito em provas).
g. O testamento conjuntivo pode ser simultneo (quando duas ou mais pes-
soas testam beneciando um terceiro (na mesma crtula, ex. marido e
mulher), recproco (quando houver instituies recprocas de herdeiros,
um favorecendo o outro como herdeiro) e correspectivo ( aquele que
permite instituies testamentrias de natureza de agradecimento), lem-
brando que todos no so aceitos pelo ordenamento jurdico.
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h. A morte no extingue a vontade da pessoa natural, por conta da existn-
cia do testamento.
23. Sucesso testamentria:
normas regulamentadoras
23.1 Apresentao
Neste item, continuando o estudo da sucesso testamentria, veremos as nor-
mas regulamentadoras desta.
23.2 Sntese
a. Normas regulamentadoras; normas aplicveis ao testamento da sucesso
de uma pessoa.
b. Para entendermos temos que ver a capacidade testamentria ativa (fazer
testamento) e passiva (ser benecirio de um testamento).
c. A norma para vericar esta capacidade ativa aplica-se a norma vigente
no momento da celebrao do testamento. Ideia de validade do negocio
jurdico.
d. Capacidade posterior tambm no valida testamento, art. 1861 do CC.
e. Para vericar a capacidade passiva observa a lei vigente no momento da
produo do efeito, o testamento produz efeito quando ocorre o bito
do testador, por isto ele pode ser revogado pelo testador a qualquer mo-
mento, j que vlido e legal, mas no ecaz at que ocorra a morte. (a
no ser o testamento que reconhece paternidade, que irrevogvel).
f. Quem tem herdeiro necessrio (descendentes, ascendentes e cnjuge)
pode testar 100% de seu patrimnio? Sim, porque no momento do tes-
tamento ele no produzira efeitos, e assim caso no futuro quando este
produza efeitos pode ser que no existam mais herdeiros necessrios,
assim o testamento vai ser vlido, indo contra a limitao, j que no o
momento de discutir isto, pode ocorrer que ao tempo da morte existam
ainda herdeiros legtimos, assim temos a reduo das disposies testa-
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mentrias e assim ser respeitada a limitao e a pessoa favorecida recebe
o limite (art. 1967 caput do CC).
Exerccio
30. Uma pessoa faz um testamento, dois dias depois da celebrao ela perde com-
pletamente seu discernimento e falece, o testamento vlido ou invlido?
31. Joo, casado, s tem um parente vivo: seu irmo. Em 05/01/03 resolve fazer
um testamento deixando 100% de seus bens para seu irmo, isto possvel?
incapacidade testamentria
24.1 Apresentao
Neste item, continuando o estudo da sucesso testamentria, veremos a ques-
to da incapacidade testamentria.
24.2 Sntese
a. Esta incapacidade deve ser analisada sobre dois prismas, incapacidade
ativa e passiva.
b. A incapacidade testamentria ativa a de quem far o testamento e pas-
siva de quem vai ser herdeiro.
c. Incapacidade testamentria ativa: no pode testar interditos por deci-
ncia mental ou por problema que afete o discernimento (art. 1861);
incapacidade por idade (idade mnima 16 anos, art. 1.860, pargrafo
nico), esta capacidade chamada de especial, diferente da genrica (ca-
pacidade civil), presente na parte geral, no necessita de assistncia para
testar, pois a lei lhe da uma capacidade especial para testar, e como vimos
no testamento no existe assistncia, ou se tem capacidade ou no;
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d. A incapacidade testamentria passiva: existem regras no CC (viva ou
concebida, regra de legitimao sucessria, sendo regra geral para a
sucesso legitima e testamentria, existem outras hipteses na sucesso
testamentria):
e. Art. 1801 do CC:
Art. 1.801. No podem ser nomeados herdeiros nem legatrios:
I. a pessoa que, a rogo, escreveu o testamento, nem o seu cnjuge ou
companheiro, ou os seus ascendentes e irmos;
II. as testemunhas do testamento;
III. o concubino do testador casado, salvo se este, sem culpa sua, esti-
ver separado de fato do cnjuge h mais de cinco anos;
IV. o tabelio, civil ou militar, ou o comandante ou escrivo, perante
quem se zer, assim como o que zer ou aprovar o testamento.
a. Escrever a rogo signica quando uma pessoa no pode escrever de pr-
prio punho o testamento, assim nomeara uma pessoa que a rogo escrevera
o testamento, quem escreve a rogo no pode ser herdeiro, seu cnjuge,
companheiro, descendentes e irmos.
b. Testemunhas do testamento; concubina do testador casado, porm este
concubinato que se refere o legislador o amante, diferente do antigo
concubinato, salvo se este sem culpa sua estiver separado de fato do cn-
juge h mais de cinco anos, mesmo caso da sucesso legitima, diferente
s o prazo; tabelio, que lavra o testamento, ou o escrivo, quem faz ou
quem aprova no pode ser herdeiro, tambm no podero ser herdeiros.
c. Existem pessoas que podero a ser chamada a suceder: prole eventual
(bens para pessoa que no existe, no prazo de 2 anos de concepo),
exceo a regra do art. 1.798do CC.
d. A pessoa jurdica, pode ser herdeira por testamento, mesmo que no exista,
j que no testamento pode ser determinada a criao de uma fundao.
e. Pegadinhas: No existe idade mxima para testar; o cego, o surdo, o
surdo-mudo e o analfabeto podem testar nas formas especiais a estes.
Exerccio
32. O cego pode ser testemunha testamentria?
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revogao do testamento
25.1 Apresentao
Neste item, continuando o estudo da sucesso testamentria, veremos as for-
mas da revogao do testamento.
25.2 Sntese
a. A revogao de um testamento se da com a confeco de um novo tes-
tamento.
b. Pergunta: caso o testamento seja pblico este pode ser revogado por um
particular? Ou o segundo testamento tem que ser da mesma espcie?
Sim, o testamento no necessita ser da mesma forma, j que no existe
hierarquia entre as formas de testamento.
c. Somente a clusula do reconhecimento de lho irrevogvel.
d. Ex. no ano de 2005 a pessoa faz um testamento dizendo que 100% de seus
bens vai para Joo, em 2009 faz outro dizendo que 100% de seus bens iro
para a Maria, assim ocorrera a revogao total por incompatibilidade.
e. Continuando: Mesmo que o segundo testamento entregue a Maria 80%,
devemos aplicar o art. 1.966 do CC, o remanescente de um patrimnio
quando no contemplado ira para sucesso legitima, assim haver a re-
vogao total novamente. Caso no segundo se entregue um objeto X a
Maria, no haver a revogao total, sendo que Joo recebe 100%, salvo
o objeto X que quem recebe ser a Maria, isto por haver compatibilidade
entre os testamentos.
f. Rompimento do testamento (art. 1.973 do CC), no se confunde com a
revogao: a revogao legal do testamento.(a revogao que estudamos
a feita pelo testador), este rompimento ocorre nas hipteses do 1.973 e
1.974 do CC: Art. 1.973. Sobrevindo descendente sucessvel ao testador,
que no o tinha ou no o conhecia quando testou, rompe-se o testamento
em todas as suas disposies, se esse descendente sobreviver ao testador.
g. Art. 1.974. Rompe-se tambm o testamento feito na ignorncia de existi-
rem outros herdeiros necessrios.
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Exerccio
33. Joo fez um testamento em 1988 deixando 100% para Maria (T1), fez outro
em 2002 deixando 100% para o Luiz (T2), Joo em 2005 fez novo testamento
apenas revogando o segundo testamento (T3) (nota-se que no houve dizeres
a respeito do patrimnio). Pode ocorrer repristinao testamentria para apli-
car o primeiro testamento (T1)?
26. Sucesso testamentria: formas
ordinrias de testamento
26.1 Apresentao
Neste item, continuando o estudo da sucesso testamentria, veremos as for-
mas ordinrias de testamento.
26.2 Sntese
a. As formas de testamento so divididas em ordinrias e especiais.
b. As formas ordinrias so as formas comuns e so: pblico, cerrado e par-
ticular.
c. As formas especiais so as chamadas formas extraordinrias: militar, ma-
rtimo e aeronutico.
d. Testamento Pblico: est previsto nos art. 1.864 e seguintes do CC;
aquele lavrado pelo tabelio de notas em cartrio ou fora dele; o ato mais
solene do direito civil (opinio do professor) isto porque tem muitos re-
quisitos para sua legalidade, caso contrario poderemos ter sua invalidade.
e. Requisitos: tem que ser escrito em lngua nacional (porque o ato notarial
s pode ser lavrado em lngua nacional); ser realizado pelo tabelio ou por
seu substituto legal (anteriormente o CC no reconhecia o substituto); a
declarao do testador deve ser verbal, princpio da oralidade, podem ser
utilizadas minutas para lembrete do testador; deve ser lido pelo tabelio ou
testador na presena de duas testemunhas simultaneamente.
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f. No porque o testamento chamado de pblico que este ter publici-
dade e sim por sua forma, requisitos em lei, assim no se fornece certido
de testamento para qualquer pessoa, somente para o testador, ou para
quem tem autorizao judicial, isto at seu falecimento.
g. a forma exigida para o cego, analfabeto e ao surdo (arts. 1.865 e 1.866
do CC).
h. Testamento Cerrado: previsto no art. 1.868 e seguintes do CC, feito sigi-
losamente, cerrado em crtula, onde ser aberto aps a morte, pelo juiz
de direito em audincia solene, sendo que aps feito esta crtula, deve-se
requerer ao tabelio que seja feita um auto de aprovao do testamento
cerrado, isto deve ser feito na presena de duas testemunhas.
i. No se abre a crtula para fazer-se o auto de aprovao e aps este auto o
tabelio ira costurar a crtula e o colar, juntamente com seu selo (para
no haver substituio).
j. Este testamento car com algum de conana do testador, testamen-
teiro, quem recebe a incumbncia de executar o testamento (cargo
remunerado, xada pelo testador, denominada vintena). Esta a nica
forma permitida ao surdo-mudo.
27. Sucesso testamentria: testamento
particular e formas especiais de testamento
27.1 Apresentao
Neste item, continuando o estudo da sucesso testamentria, veremos mais
uma forma ordinria de testamento, o testamento particular, e as formas espe-
ciais de testamento.
27.2 Sntese
a. Testamento Particular ou Holgrafo est descritos nos art. 1.876 e seguin-
tes do CC.
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Art. 1.876. O testamento particular pode ser escrito de prprio punho
ou mediante processo mecnico.
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Se escrito de prprio punho, so requisitos essenciais sua vali-
dade seja lido e assinado por quem o escreveu, na presena de pelo
menos trs testemunhas, que o devem subscrever.
2
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Se elaborado por processo mecnico, no pode conter rasuras ou
espaos em branco, devendo ser assinado pelo testador, depois de o ter
lido na presena de pelo menos trs testemunhas, que o subscrevero.
b. Pode ser feito em qualquer papel, de prprio punho ou processo mec-
nico (computador). Se for de prprio punho deve observar os requisitos:
deve ser lido por quem escreveu na presena de trs testemunhas, deve
ser assinado por quem escreveu e pelas testemunhas. Se for por processo
mecnico no pode ter rasuras, no pode ter espao em branco (nem al-
terao a caneta, por exemplo), deve ser lido pelo testador e na presena
de trs testemunhas, e assinado por todos eles.
c. Morto o testador, este testamento ser publicado em juzo, vericado o
procedimento do CPC, citao dos herdeiros, quem podem contestar
motivadamente. As testemunhas devem comparecer em juzo, caso no
compaream por morte ou ausncia, havendo uma que possa faz-lo ser
conrmado o testamento em juzo.
d. O CC permite que em certas circunstncias especiais, que ser expressa-
mente ser contido no prprio testamento (ex. o testador est infartando
e escreve seu testamento, hiptese de perigo de se perder a vida, cha-
mado de testamento nuncupatvel).
e. O testamento particular pode ser escrito em lngua estrangeira, desde que
as testemunhas o compreendam.
f. Veremos agora as formas especiais de testamento.
Testamento martimo e aeronutico (art. 1.888 e seguintes do CC).
Art. 1.888. Quem estiver em viagem, a bordo de navio nacional, de guerra ou
mercante, pode testar perante o comandante, em presena de duas testemu-
nhas, por forma que corresponda ao testamento pblico ou ao cerrado.
Pargrafo nico. O registro do testamento ser feito no dirio de bordo.
Ser na forma pblica (o comandante o registrara no dirio de bordo da em-
barcao) ou cerrada, isto ocorre sempre perante duas testemunhas, feito em
navio ou em aeronave. Este testamento ca sobre a guarda do comandante,
que ser entregue mediante recibo no dirio de bordo, ao comando.
Caso no morra na viagem ou em 90 dias depois da chegada ao solo, ira ocor-
rer a caducidade do testamento.
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Testamento Militar: art. 1.893 e seguinte:
Art. 1.893. O testamento dos militares e demais pessoas a servio das
Foras Armadas em campanha, dentro do Pas ou fora dele, assim
como em praa sitiada, ou que esteja de comunicaes interrompi-
das, poder fazer-se, no havendo tabelio ou seu substituto legal, ante
duas, ou trs testemunhas, se o testador no puder, ou no souber assi-
nar, caso em que assinar por ele uma delas.
1
o
Se o testador pertencer a corpo ou seo de corpo destacado, o
testamento ser escrito pelo respectivo comandante, ainda que de gra-
duao ou posto inferior.
2
o
Se o testador estiver em tratamento em hospital, o testamento
ser escrito pelo respectivo ocial de sade, ou pelo diretor do esta-
belecimento.
3
o
Se o testador for o ocial mais graduado, o testamento ser escrito
por aquele que o substituir.
Art. 1.894. Se o testador souber escrever, poder fazer o testamento
de seu punho, contanto que o date e assine por extenso, e o apresente
aberto ou cerrado, na presena de duas testemunhas ao auditor, ou ao
ocial de patente, que lhe faa as vezes neste mister.
Pargrafo nico. O auditor, ou o ocial a quem o testamento se apre-
sente notar, em qualquer parte dele, lugar, dia, ms e ano, em que lhe
for apresentado, nota esta que ser assinada por ele e pelas testemunhas.
Art. 1.895. Caduca o testamento militar, desde que, depois dele, o
testador esteja, noventa dias seguidos, em lugar onde possa testar na
forma ordinria, salvo se esse testamento apresentar as solenidades
prescritas no pargrafo nico do artigo antecedente.
Art. 1.896. As pessoas designadas no art. 1.893, estando empenhadas
em combate, ou feridas, podem testar oralmente, conando a sua l-
tima vontade a duas testemunhas.
Pargrafo nico. No ter efeito o testamento se o testador no morrer
na guerra ou convalescer do ferimento.
Se pertencer de corpo ou cesso ser escrito pelo comandante, sendo
destinado ento a quem tem patente mxima, caso quem queira testar
seja de patente mxima, poder ser feito por inferior hierrquico, que
o substituir, caso esteja no hospital ser feito pelo responsvel, pode
fazer de prprio punho, desde que o date e assine, perante o auditor ou
ocial que o testamento ser apresentando.
Tambm caduca caso nos 90 dias seguidos, de estar no local que pode-
ria fazer o testamento na forma ordinria.
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Caso estejam em combate ou ferido, pode ser feito oralmente, frente
a duas testemunhas.
g. Codicilo no se confunde com o testamento: o ato de disposio de
coisa de pequeno valor, ou de funeral. Codicilo no tem forma solene,
no necessita ter testemunha, ou qualquer outro requisito, e so revoga-
dos por outro codicilo, caso haja um testamento posterior, tem que citar
a existncia do codicilo, seno este ser revogado.
28. Sucesso testamentria: das
disposies testamentrias
28.1 Apresentao
Neste item, continuando o estudo da sucesso testamentria, veremos agora o
que pode ser disposto no testamento.
28.2 Sntese
a. O que pode ser contedo do testamento: pelo CC pode ser pura e simples,
ou sobre condio, por motivo. Ex. uma pessoa que salvou o testador, isto
importante para se reconhecer a pessoa certa, ento o testador diz no
prprio testamento no somente o nome da pessoa e sim que ela o salvou.
b. No se pode colocar uma disposio testamentria que a pessoa her-
deira at certa data.
c. Se o testamento confuso, obscuro ou contraditrio deve-se analisar qual
a real vontade do testador.
d. A disposio em favor dos pobres est relativa ao local do domiclio do
testador ao tempo de sua morte, salvo se manifestamente constar no
testamento outra localidade ou instituio, neste caso as instituies par-
ticulares sempre se prevalecem das pblicas.
e. Se o testador nomear dois ou mais herdeiros e no dividir expressamente
seu patrimnio (no indicou o quantum) presumi-se diviso igualitria.
Caso nomeie herdeiros individuais e coletivos sero divididas em cotas
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iguais aos indivduos e aos grupos (ex lhos, entre os lhos ser dividida
sua cota).
f. Se forem determinadas todas as cotas de herdeiros e estas no repre-
sentarem a totalidade da herana, o remanescente sero dos herdeiros
legtimos,observada a ordem da vocao hereditria.
g. Caso o testador expresse a cota para um ou mais herdeiros, e teste em favor
de outros, sem mencionar a cota deste, as cotas expressas sero entregues
e o restante ser dividido igualmente aos que no forem expressas as cotas.
h. Dispondo o testador que no cabe ao herdeiro institudo certo objeto,
este objeto ser dos herdeiros legtimos.
i. A ineccia de uma disposio testamentria, esta ineccia acarreta ine-
ccia das outras que estejam interligadas a esta.
29. Sucesso testamentria: clusulas de
inalienabilidade, incomunicabilidade
e impenhorabilidade e,
invalidade do testamento
29.1 Apresentao
Neste item, continuando o estudo da sucesso testamentria, veremos as clu-
sulas de inalienabilidade, incomunicabilidade e impenhorabilidade e tambm
como ocorre a invalidade do testamento.
29.2 Sntese
a. As Clusulas restritivas de direito: inalienabilidade, incomunicabilidade
e impenhorabilidade.
b. Serve para impedir a alienao do bem (transferncia), proibindo a trans-
ferncia onerosa ou gratuita.
c. Existe para impedir a comunicao do bem com o cnjuge, indepen-
dente do regime de bens adotado.
d. Impede a penhora do bem onde a clusula est gravada.
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e. Estes bens s podem ser gravados caso sejam transferidos a algum nos
casos de doao ou testamento.
f. Carlos Alberto Maluf diz que a clusula de inalienabilidade pode se
subdividir entre absoluta (quando existir a proibio de alienar todos os
bens a quem quer que seja), relativa (caso se indique a pessoa que no
se deve alienar), vitalcia (quando durar at a morte do proprietrio) ou
temporria (se coloca um m para esta inalienabilidade, caso no seja
expressa ser vitalcia)
g. No existem estas clusulas de forma perpetua, cando paras as prximas
geraes.
h. Estas clusulas gravam o patrimnio e no o herdeiro, assim caso este
renuncie, por exemplo, o outro herdeiro tambm receber o patrimnio
com a clusula.
i. Os efeitos da clusula de inalienabilidade (art. 1.911 do CC) a impenho-
rabilidade e incomunicabilidade sero impostas juntamente, o mesmo
no ocorre nas demais clusulas.
j. No caso de desapropriao de bens clausulveis ou pode-se requerer uma
autorizao judicial para se desfazer do bem, porm os demais bens ad-
quiridos com este valor continuam a ter estas clusulas.
Art. 1.848. Salvo se houver justa causa, declarada no testamento, no
pode o testador estabelecer clusula de inalienabilidade, impenhora-
bilidade, e de incomunicabilidade, sobre os bens da legtima.
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No permitido ao testador estabelecer a converso dos bens da
legtima em outros de espcie diversa.
2
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Mediante autorizao judicial e havendo justa causa, podem ser
alienados os bens gravados, convertendo-se o produto em outros bens,
que caro sub-rogados nos nus dos primeiros.
k. A legtima deve sempre ser respeitada, no sendo permitido o testador
invadir os limites da sucesso legitima.
l. Invalidade do testamento: duas sanes, nulidade ou anulabilidade: art.
1.900 do CC diz as hipteses de nulidade:
Art. 1.900. nula a disposio:
I. que institua herdeiro ou legatrio sob a condio captatria de que este dis-
ponha, tambm por testamento, em benefcio do testador, ou de terceiro;
II. que se rera a pessoa incerta, cuja identidade no se possa averiguar;
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III. que favorea a pessoa incerta, cometendo a determinao de sua identi-
dade a terceiro;
IV. que deixe a arbtrio do herdeiro, ou de outrem, xar o valor do legado;
V. que favorea as pessoas a que se referem os arts. 1.801 e 1.802.
f. Art. 1903 e 1909 trata das hipteses de anulabilidade do testamento:
Art. 1.903. O erro na designao da pessoa do herdeiro, do legatrio,
ou da coisa legada anula a disposio, salvo se, pelo contexto do tes-
tamento, por outros documentos, ou por fatos inequvocos, se puder
identicar a pessoa ou coisa a que o testador queria referir-se.
Art. 1.909. So anulveis as disposies testamentrias inquinadas de
erro, dolo ou coao.
Pargrafo nico. Extingue-se em quatro anos o direito de anular a dispo-
sio, contados de quando o interessado tiver conhecimento do vcio.
g. No se invalida em favor de pessoa incerta, desde que seja determinado
que um terceiro escolha, se indicando pessoas possveis (ex. escolha de
Joo da pessoa de tal famlia), ou determina legado a uma pessoa onde
os herdeiros escolher o valor e lho da concubina, quando este lho
tambm for do testador.
indignidade e deserdao
30.1 Apresentao
Neste item, continuando o estudo da sucesso testamentria, veremos as hip-
teses de indignidade e deserdao.
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30.2 Sntese
a. Excluso da sucesso, sendo a morte civil, onde a pessoa viva dada
como morta, relativamente sucesso. Estas situaes ocorrem na indig-
nidade e deserdao.
Note as diferenas:
a. Indignidade: Objetivo: excluir da sucesso herdeiros legtimos (vocao
hereditria mais companheiro ou testamentrios)
b. feita por ao judicial: exige-se porque a pessoa no esta viva e assim
no consegue excluir a pessoa da sucesso, sendo que deve ser motivado,
art. 1814 do CC, sendo que este um rol taxativo, sendo as nicas hip-
teses de indignidade.
c. Para propor a ao judicial de indignidade tem-se o prazo de 4 anos con-
tados da abertura da sucesso.
d. Perdo do ofendido deve ser expresso, para retirar a legitimao da ao
de indignidade.
e. Deserdao: Objetivo: excluir herdeiros necessrios, descendente, ascen-
dente ou cnjuge, o colateral no e herdeiro necessrio e assim no ser
deserdado, art. 1850 do CC
f. feita por testamento (art. 1962 e 1963, rol tambm taxativo, sendo que
este artigo inclui o art. 1814 e so as possveis causas de deserdao).
g. Aqui tambm se tem uma ao judicial para provar o fato que autoriza a
deserdao e tambm tem o prazo de quatro anos, contados da abertura
do testamento (nota-se a diferena). Aqui se faz o perdo com a revoga-
o do testamento.
h. Pode ser que ocorra um fato do art. 1814 e ocorro o perdo, sendo que o
documento deve ser escrito e expressamente diga a respeito do perdo,
caso contrario o herdeiro poder impetrar ao de indignidade.
i. Colar art. 1814
j. Enunciado 116 do CJF, o MP tem legitimidade para propor a ao de
indignidade quando houver interesse pblico, (enunciado para o caso
da Susane Von Richitolfen, vericar).
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substituies testamentrias
31.1 Apresentao
Neste item, continuando o estudo da sucesso testamentria, veremos as hip-
teses de substituio testamentria.
31.2 Sntese
a. O testador deve pensar em um substituto para o testamento, j que pos-
svel que o herdeiro falea antes do testador, devendo o testador refaz-lo,
porm nem sempre isto ocorre e, no existe representao na sucesso
testamentria.
b. Assim o testador deve pensar em um substituto, pois pode ocorrer a
pr-morte do herdeiro, a renncia ou a indignidade do herdeiro no testa-
mento e, assim ter a sucesso legtima e caso o testador queira evit-la,
tem que se pensar em substituto.
As substituies so divididas em:
a. Vulgar ou ordinria: quando o testador substitui o herdeiro testamentrio
por um terceiro, na hiptese do herdeiro no quiser (renncia) ou no
puder receber a herana, neste caso o herdeiro quem no quis ou no
pode aceitar, e o terceiro o substituto e no o herdeiro.
b. Substituio Recproca: quando o substituto um dos herdeiros, neste
caso so necessrios no mnimo dois herdeiros, j que se um no puder
aceitar a herana sua parte vai para o substituto, no caso, o outro herdeiro.
c. Substituio deicomissria ou deicomisso: e aquela que ocorre quando
o testador (deicomitente) favorece uma pessoa (ducirio), que recebera
esta herana com o encargo de repass-la para outra pessoa (deicomiss-
rio), sendo que o quando denido pelo testador.
d. Aqui se tem algumas regras: no deicomisso o deicomissrio no pode
ter sido concebido aps o momento da morte do testador, caso o deico-
missrio seja concebido antes da morte, este receber a nua propriedade
e o ducirio ira usufruir do bem at a transferncia.
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e. Propriedade resolvel, sendo que o ducirio pode ser vendida ou alie-
nada, porm o terceiro que adquiri sabe que a propriedade resolvel
e caso haja resoluo este perder a posse que ser transferida para o
deicomissario, salvo se o testador gravar o bem com clausula de inalie-
bilidade. No se comunicam com o cnjuge tambm.
32. Inventrio extrajudicial
32.1 Apresentao
Neste item, para nalizar o estudo do direito das sucesses, veremos a hiptese
do inventrio extrajudicial e como este ocorre.
32.2 Sntese
a. Tema relativamente novo (desde 2007), inventrio por escritura pblica,
em cartrio trazido pela lei 11.441/07, modicou os art. 982 e 983 do CPC.
O art. 982 do CPC traz os requisitos do inventrio extrajudicial, que so:
a. Concordncia dos herdeiros (no pode haver litgio);
b. No pode ter interessado incapaz na sucesso, esta incapacidade ve-
ricada no momento da realizao da escritura, podendo se valer da
emancipao;
c. Inexistncia de testamento (se discute na doutrina que o testamento que
no tenha valor patrimonial impede este inventrio, em principal se este
for particular, esta situao para discutir-se em fase posterior);
d. Tem que ter advogado (art. 982 trouxe esta necessidade pelo advogado ser
indispensvel para a manuteno da doutrina, presente na CF);
e. Este artigo foi modicado em 2009 para que o Defensor pblico tambm
possa acompanhar este inventrio (desnecessrio, pois o defensor tam-
bm advogado, sendo que sua funo considerada advocacia pblica);
f. Esta mudana de 2009 trouxe a gratuidade destas escrituras para quem
no tem condies para pagar as custas;
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g. No inventrio se paga o ITCMD, que de competncia estadual, o estado
(art. 155 da CF) onde o imvel localizado, se for mvel o ITCMD
pago ao estado onde se realizado o inventrio, sendo que este inventrio
no tem que respeitar o ltimo domiclio do decujus, segundo o art. 8 da
lei 8935/94 (lei especial prevalece sobre a lei geral), livre a escolha do
tabelio, independente do domiclio das partes ou do seus bens).
h. Os herdeiros podem ser representados nesta escritura, dizendo que os
mandado tem que ser especico, sendo que tem que ser feito por escri-
tura pblica, regra.
i. Este inventrio pode ser feito no caso de Unio Estvel, devendo apenas
ser consensual, assim os herdeiros reconhecem esta Unio Estvel.
j. realizado no tabelionato de notas e aps remetidos aos rgos espec-
cos (registro de imveis, DETRAN, Banco, Junta comercial etc.).
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1. No, o ascendente no possui legiti-
mao para vender para descendente,
nem bem mvel e nem imvel, nos
termos do art. 496 do CC. Referida
venda anulvel, pois pode gerar in-
justias quando se fala em distribuio
patrimonial da herana. Ressalte-se
que o CC coloca uma exigncia para
que a venda ocorra (autorizao de
determinadas pessoas), o que demons-
tra que a pessoa no tem capacidade
especial para a celebrao do negcio
jurdico em tela.
2. Falso. Seria absolutamente incapaz
se o discernimento fosse totalmente
Gabarito
retirado, sendo este reduzido no
absolutamente incapaz.
3. Sim, quando a lei expressamente de-
terminar, como o caso dos arts. 180
e 181 do CC. Se o menor contrata e
mais adiante, para eximir-se da obri-
gao invoca sua idade,no poder
faz-lo se dolosamente a ocultou
quando inquirido pela outra parte,
ou se no ato de obrigar-se declarou-
-se maior. No mesmo sentido, o art.
181 do CC prev: Ningum pode
reclamar o que, por uma obrigao
anulada, pagou a um incapaz, se
no provar que reverteu em proveito
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dele a importncia paga. A ideia aqui
proteger o patrimnio do incapaz.
4. Somente o juiz, sendo este caso de
emancipao judicial.
5. No, pois o domiclio do preso aquele
onde ele cumpre sentena e preso tem-
porrio no est cumprindo sentena.
6. Falso, pois se trata de presuno, sem
que possa atestar categoricamente a
morte simultnea.
7. O terrao de cobertura parte
comum, salvo disposio contrria no
Ato de Constituio do condomnio.
8. Sim, o Enunciado 246 do CJF diz que
deve ser reconhecida personalidade
jurdica do condomnio edilcio. O
condomnio edilcio pode at mesmo
ser passvel de penhora, podendo o
elevador ser penhorado.
9. Para o art. 63, 3 da Lei de Condo-
mnio, o condomnio pode adjudicar
uma unidade, podendo alug-la para
abater as despesas do condomnio.
10. A conveno no tem natureza con-
tratual, pois o contrato no vincula ou
prejudica terceiros. Assim, a conveno,
por vincular, tem natureza estatutria.
11. Em regra no se pode proibir o con-
dmino inadimplente de utilizar a
rea comum, porm a jurisprudncia
exibiliza a regra nas hipteses em
que o condmino agrava ainda mais
prejuzo para o condomnio.
12. No se pode proibir famlia nume-
rosa, por isso mesmo j existe medidor
individual. Tambm no se pode proi-
bir visitas aps determinado horrio.
13. Sim, uma clusula lcita.
14. Sim, desde que se verique em es-
tudo se ir gerar dano ao condomnio.
15. Isso se chama direito de alteamento
ou de sobrelevao, e no Brasil no
existe tal direito, uma vez que o teto
do condomnio rea comum.
16. No. Ningum mensurado no
condomnio pelo nmero de vezes
que usa o elevador.
17. Em regra no se podem proibir
animais, porm o condmino no
pode ter animais que prejudiquem
o sossego, a segurana dos outros.
18. No, garagem para veculos.
19. No, aquilo uma propriedade e
no estacionamento. Excepcional-
mente, se houver manobrista,
responsvel.
20. Sim, desde que sejam translcidos
e se adote uma padronizao.
21. O CC diz que no autoriza obra
no subsolo, salvo se for inerente ao
objeto da concesso. O Estatuto
da Cidade diz que sim. O CC fala
que na transferncia da superfcie,
nada poder ser cobrado, como era
cobrado na enteuse. J o Estatuto
da Cidade diz que o direito de super-
fcie pode ser transferido a terceiro
obedecidos os termos do contrato.
22. Nesta questo deve se explicar as
diferenas entre os estado (j expli-
cado) e demonstrar o declnio do
estado liberal em face da constitu-
cionalizao do direito privado.
23. O STJ entende que sim, sendo
pioneira a deciso do REsp.
276.004-SP.
24. o suposto contrato onde as partes
afastam a possibilidade de unio
estvel, declarando somente a von-
tade de namorar. A unio estvel se
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caracteriza pela convivncia publica
duradoura e continua e segundo
a lei 9278/96 no h mais prazo
mnimo para se caracterizar, este
motivo leva a tentativa do contrato
de namoro. Porm este contrato no
tem respaldo na legislao, doutrina
ou jurisprudncia e de acordo com o
dogma, em especial art. 166 do C-
digo Civil este contrato nulo.
25. No se sabe pela diculdade de com-
preenso do que seja a separao
absoluta (podendo sem por ambas ou
no, criao de regime hibrido).
26. No, pois a vnia matria de ordem
pblica por isso no d para dispor
sobre vnia no pacto antenupcial.
27. Sim, sempre ser obrigatrio e no
Edital deve constar que uma con-
verso de Unio Estvel.
28. No.
29. Caber agravo de instrumento (art.
19, pargrafo 3 do CC). J os tribu-
nais, que tambm entendem que o
recurso cabvel o agravo de instru-
mento, julgam normalmente, caso
seja interposto HC, porm para con-
curso deve-se responder agravo de
instrumento.
30. Vlido, pois no momento da cele-
brao ela era capaz, sendo que a
incapacidade posterior no invalida
o testamento.
31. Sim, j que na data o cdigo vigente
era o CC16 que no trazia cnjuge
como herdeiro necessrio, porm
se Joo falea aps 10 dias do tes-
tamento, o cdigo vigente ser o
de 2002, que traz o cnjuge como
herdeiro necessrio e assim haveria
a reduo das disposies testamen-
trias e haveria a limitao do novo
cdigo, por estarmos diante da legiti-
midade passiva.
32. No, pois a testemunha deve ver se
esto presentes todos os requisitos
(art. 228 do CC).
33. Isto no possvel, pois repristinao
deve ser feita de forma expressa no
Brasil (segundo a lei de introduo),
e assim neste caso observar a suces-
so legitima.

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