I. APELA AUTO.

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Dentro del trmino de ley, recurro a su Despacho con el objeto de
INTERPONER APELACIN DE AUTO, materializado en la Resolucin N
Treinta de fecha 30 de setiembre del presente ao, la misma que resuelve
requerir al recurrente para que dentro del trmino de tres das
cumpla con devolver al demandado la suma total sealado en el
reporte de fs. 445 (Informe de Essalud), bajo apercibimiento de ley;
impugnacin que deber ser otorgada y elevada al superior jerrquico,
quien con mayor criterio jurdico la REVOCAR, declarando FUNDADA la
presente apelacin en mrito a los fundamentos que expongo:
II.FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO.-
1.1. NULIDAD DE LA RESOLUCION:
a)El artculo 383 del Cdigo Adjetivo establece que el recurso de
apelacin contiene intrnsecamente el de nulidad, en los casos
que exista vicios referidos a la formalidad de la resolucin
impugnada y si contraviene el Principio de Legalidad, de
tal modo que mediante Resolucin N Treinta de fecha 30 de
setiembre del presente ao, resuelve requerir al recurrente
para que dentro del trmino de tres das cumpla con devolver
al demandado la suma total sealado en el reporte de fs. 445
(Informe de Essalud), bajo apercibimiento de ley; si tenemos en
cuenta el artculo 121 en su primer segundo prrafo:
Mediante los autos el Juez resuelve decisiones que
requieran motivacin para su pronunciamiento, dejando en
claro que mediante decretos se impulsa el desarrollo del
proceso, disponiendo actos procesales de SIMPLE TRMITE.
b)Teniendo en cuenta el prrafo anterior es que, mediante
resolucin nmero treinta (decreto: Dado cuenta......), su
despacho resuelve el pedido del demandado, sustentando en
tres considerandos, la cual no son el contenido de un decreto
sino a simple vista de un auto, de conformidad con el artculo
122 del Cdigo Procesal Civil inciso 3 establece el contenido
de las resoluciones (autos): La mencin sucesiva de los
puntos sobre los que versa la resolucin (auto) con las
consideraciones, en orden numrico correlativo de los
fundamentos de hecho que sustentan la decisin (es decir
debi sustentarse el pedido del demandado de requerir la
devolucin de las asignaciones anticipadas), asimismo se
debi sustentar el derecho (citar normas aplicables a la
decisin)", concordante con el artculo 139 inciso 5 de
nuestra Carta Magna que establece: La motivacin escrita de
las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto
los decretos de mero trmite, con mencin expresa de la
ley aplicable y de los fundamentos de hecho en que se
sustentan.
c)Nuestro supremo Tribunal Constitucional ha sealado que, el
derecho a la Debida Motivacin de las resoluciones judiciales
es una garanta del justiciable frente a la arbitrariedad judicial
y garantiza que las resoluciones judiciales no se encuentran
justifcadas en el mero capricho de los magistrados, sino en
datos objetivos que proporciona el ordenamiento jurdico
o los que se deriven del caso.
d)As tambin, la Corte Suprema sostiene que, el principio de
congruencia est ligado al contenido esencial del derecho a la
motivacin de las resoluciones, pues lo resuelto por el Juez
debe guardar congruencia con las pretensiones de cada parte
procesal, sin cometer desviaciones que supongan modifcacin
o alteracin del debate procesal
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iento diecisiete
1.2. FUNDAMENTOS:
a)El derecho de alimentos es un derecho humano universal que
comprende el sustento, habitacin, vestido, asistencia mdica
entre otros.
b)Para el caso de las necesidades del cnyuge, es preciso sealar
que la obligacin alimentaria entre esposos se sustenta en el
deber de asistencia mutua que consagra el artculo 474 inc. 1
del Cdigo Civil: se deben alimentos los cnyuges, los que
deben ser regulados siguiendo los presupuestos que seala el
artculo 481 del cdigo Civil, que atendiendo al caso, debe
demostrar dentro del proceso su imposibilidad de adquirir
medios para su propia subsistencia, adems de tener en
cuenta la posibilidad econmica del demandado, siendo que se
encontraba acreditado fehacientemente en el proceso que fue
concluido de manera arbitraria, sin tener en cuenta que
antes das antes de realizar la audiencia correspondiente,
present ante su juzgado un escrito, solicitando la
reprogramacin de la misma, a pesar de ello y pensando que
se iba resolver en base al escrito presentando, decidi llevar a
cabo la audiencia declarndolo concluido el proceso por
inasistencia de las partes procesales.
c)Si bien es cierto Seor Juez, la audiencia es inaplazable,
tambin es cierto que en primer lugar antes que se lleve a cabo
la audiencia, su despacho debera haberse pronunciado por mi
escrito solicitando la reprogramacin de la audiencia, la cual
hizo caso omiso, no cumpliendo de esta forma con la exigencia
del artculo 133 del Cdigo Procesal Civil: Tratndose de
escritos y anexos sobre los que deba recaer alguna de las
resoluciones citadas en el artculo 157 Cdigo Adjetivo, lo
cual mi escrito presentado debi ser pronunciado mediante
una resolucin reprogramando la audiencia, en base al anexo
adjuntado (medio probatorio acreditado fehacientemente),
teniendo en cuenta que mi abogado no poda asistir a la
audiencia.
d)Seor Juez, se podra colegir, que mediante la resolucin
treinta, se estara aplicando tcitamente el artculo 676 del
Cdigo Procesal Civil, esto es, Si la sentencia es desfavorable al
demandante, queda ste obligado a la devolucin de la suma
percibida y el inters legal, los que sern liquidados por el
Secretario de Juzgado, si fuere necesario aplicndose lo
dispuesto por el Artculo 567 del mismo Cdigo Adjetivo,
tomando en cuenta el presente artculo, se concluy el proceso
sin la pronunciacin sobre el fondo, la cual no quiere decir que
haya perdido o extinguido su derecho, siendo que an sigue
latente, de conformidad con el 487 del Cdigo Civil, esto es, El
derecho de pedir alimentos es intrasmisible, irrenunciable,
intransigible e incompensable.
e)Siendo de esta manera Seor Juez, me estara perjudicando de
manera econmica, psicolgica adems del perjuicio procesal
al emitir una resolucin que a simple vista es un decreto pero
resuelta aparentemente como un auto.
f)Estando a todo lo expuesto queda este recurso de apelacin, y
es que simplemente se pretende buscar un justo medio,
balanceando los derechos alimentista del cnyuge (que ahora
se me ordena devolver las asignaciones anticipadas) con los
derechos del obligado, rechazando el ejercicio abusivo del
derecho, apaciguando los nimos del demandado que pretende
utilizar una fgura legal (artculo 676 del Cdigo Adjetivo) de
forma errnea (resuelva tcitamente mediante la resolucin
nmero treinta)para perseguir indebidamente al recurrente; y
es que la justicia es eso, y se traduce en la posibilidad de
encontrar un balance, por ello que la dama de la justicia
aparece con una balanza en la mano y una venda en los ojos.
III.FUNDAMENTACIN JURIDICA.-
Constitucin Poltica:
Art. 139, inc. 3), que garantiza mis derechos a un debido proceso y
la tutela jurisdiccional efectiva, vulnerados con la impugnada.
Art. 139, inc. 6), que consagra mi derecho a la pluralidad de
instancias, del cual hago uso.
Cdigo Procesal Civil:
Art. 122, segn el cual las resoluciones deben sustentarse en el
mrito de lo actuado y probado en el proceso, lo cual no ocurre con
la resolucin impugnada.
Art. 364, que regula el objeto del recurso de apelacin.
Art. 365, inciso 2, que regula la procedencia del recurso de
apelacin contra los autos.
Art. 366, que regula la fundamentacin del agravio que debe
contener todo recurso de apelacin.
Art. 368, que regula los efectos del recurso de apelacin.
IV.NATURALEZA DEL AGRAVIO.-
El agravio que me ocasiona es de orden jurdico, econmica y psicolgico:
4.1.JURDICO PROCESAL:
La vulneracin del derecho a la debida motivacin de las
resoluciones judiciales la cual es una garanta del recurrente
frente a la arbitraria decisin de ordenar se le devuelva las
asignaciones anticipadas.
Al no haberse merituado debidamente los medios probatorios del
recurrente en mi escrito solicitando la reprogramacin de
audiencia y llevarse a cabo logrando de esta manera concluyendo
el proceso sin la pronunciacin del fondo logrando de esta
manera vulnerar los principios del debido proceso, legalidad,
igualdad y de congruencia.
4.2.ECONMICO:
Al pretender que se le devuelva al demandado, las asignaciones
anticipadas, siendo que stas, han sido utilizadas en su totalidad
para mi propio sustento de habitacin, vestimenta, salud entre
otros, reconocidos universalmente, as como en nuestra Carta
Magna y dems ordenamientos jurdicos.
4.3.PSICOLGICO:
El artculo 1 de la Constitucin poltica del Per dispone que la
defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad (la
cual el demandado mediante argucias pretenda que se le
devuelva las asignaciones anticipadas) son el fn supremo de la
sociedad y el Estado. En torno a ello, el Tribunal constitucional
ha establecido que: La dignidad de la persona humana es el
presupuesto ontolgico para la existencia y defensa de sus
derechos fundamentales. El principio genrico de respeto a la
dignidad de la persona por el slo hecho de ser tal, contenido en
la Carta Fundamental, es la vocacin irrestricta con la que debe
identifcarse todo Estado Constitucional y Democrtico de
Derecho.
Toda mujer tiene derecho al reconocimiento, goce, ejercicio y
proteccin de todos los derechos humanos las libertades
consagradas por los instrumentos regionales e internacionales
sobre derechos humanos. Estos derechos comprenden, entre
otros: a. el derecho a que se respete su vida; b. el derecho a que
se respete su integridad fsica, psquica y moral; c. el derecho a la
libertad y a la seguridad personales; d. el derecho a no ser
sometida a torturas; e. el derecho a que se respete la dignidad
inherente a su persona y que se proteja a su familia; f. el derecho
a igualdad de proteccin ante la ley y de la ley; g. el derecho a un
recurso sencillo y rpido ante los tribunales competentes, que la
ampare contra actos que violen sus derechos; h. el derecho a
libertad de asociacin; i. el derecho a la libertad de profesar la
religin y las creencias propias dentro de la ley, y j. el derecho a
tener igualdad de acceso a las funciones pblicas de su pas y a
participar en los asuntos pblicos, incluyendo la toma de
decisiones., siendo Seor Juez, que hasta ahora sigo siendo
su esposa, mientras no exista una sentencia de divorcio.
V. PRETENSIN IMPUGNATORIA.-
Es pretensin de esta parte, que el Superior Jerrquico examine la
resolucin apelada, quien con mayor y mejor criterio jurdico la
REVOCARA declarando FUNDADA la presente apelacin, con arreglo a
derecho.