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PODER J UDI CI AL DEL PERU

CORTE SUPERI OR DE J USTI CI A


l_II'H,'1
Sede Al zamcr a Val dez
Esq. Abancay y Cet ~en~eSI Ngee50ade Sep~~~ent e
Cent r o de Di st r i buci on Gener al
02/ 10/ 2014 16=10: 3C
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Expedi ent e : 35816- 2014- 0- 1801- J R- CI - 07
J u; , ~qadCl ~' : T \ J UZGADO CDI \ I Ei T 1T UC 1DNAL.
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EspBci al i st a~MUNOZ CARRANZA, MAURI L. A
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MI NI STERI D ECOI \ I OMI A YFI NAI \ I ZAS DFI CI NA GENERAL DE SERVI
ARBI ZU GONZALES, J UL. I O CESAR
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ZAMUDI O BRI ONES, I SMAEL GUSTAVO
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Llber
Centro de
. Informacin Abierta
Sumi!la: Interpongo
Demanda de Habeas Data
Cuaderno: Principal
Escrito: 1
[ - - : .
SEOR J UEZ DEL J U~!3AqO'ESPECIALlZADO EN LO CONSTITUCIONALDE LA CORTE
SUPERIOR DE J USTICIAI!>E LIMA: .
J ULIO CSAR ARBIZU GONZALES, identificado con DNI N 10137940, con domicilio
procesal en el J r. Colina W 113 Oficina 302 - Barranco, ante usted me presento
respetuosamente para:
1. Petitorio
Al amparo de lo .dispuesto en el artculo 62
0
del Cdigo Procesal Constitucional (en adelante
CPC) y 200
0
inciso 3de la Constitucin,interponer demanda de Hbeas Data contra la
decisin de la Sra. Teresa Martinez Zavaleta, Directora General de la Oficina General de
Servicios al Usuario del Ministerio de Economa y Finanzas (MEF), quien deneg mi solicitud
de acceso a la informacin pblica consistente en:
"Los correos electrnicos que haya recibido el Ministro de Economa y Finanzas, Luis Miguel
Castilla, -de parte de representantes de compaas o gremios empresariales (todos los que
figuren en los correos electrnicos)-a su cuenta de correo electrnico oficial o a las que le
haya creado el Ministerio de Economa y Finanzas para funciones oficiales, desde el 28 de
julio del 2011 ala fecha, con las respectivas respuestas del Ministro."
En vista de la vulneracin a mi derecho fundamental de acceso a la informacin pblica,
solicito que a travs de la presente demanda su despacho disponga que el MEF me entregue
la informacin requerida.
2. Cumplimiento de los requisitos de procedencia de la demanda
a) Conforme al inciso 3) del artculo 200
0
de la Constitucin, as como a los artculos 2 y 61
del Cdigo Procesal Constitucional (en adelante CPC), el proceso de habeas data procede
en defensa del derecho fundamental de acceso a la informacin pblica, como el que se
ha vulnerado en el presente caso.
b) A su vez, el artculo 62 del CPC, establece un requisito especial para el caso de la
demanda de hbeas data, consistente en la exigencia de que el demandante haya
reclamado previamente la satisfaccin de su derecho a travs de documento de fecha
cierta y que el demandado no lo haya satisfecho o no haya contestado la solicitud. De
acuerdo a la propia norma, a parte de dicho requisito, tIno ser necesario agotar la va
administrativa que pudiera existir".
e) En el presente caso, se ha cumplido plenamente con dicho requisito toda vez que, tal y
como consta en el anexo 2 de la presente demanda, e! MEF, con fecha 29 de agosto del
2014, resolvi no hacerme entrega de los correos electrnicos solicitados, a travs del
oficio W 2087-2014-EF/45.01
d) Conforme a los artculos 65 y 44
0
del CPC, el plazo de prescripcin para la interposicin
de la demanda de hbeas data, es de O das hbiles contados a partir del momento en
1
.
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Informacin Abierta
que se produjo la afectacin. Por ende, en el presente caso, dado que la negativa del
funcionario del Ministerio de Economa de atender la solicitud de informacin me fue
notificada el 29 de agosto del 2014, en el presente caso el referido plazo de prescripcin
no se encuentra vencido.
3. Fundamentos
-Con fecha 12 de Agosto del presente ao,interpuse una solicitudde acceso a la informacin
pblica ante el MEF solicitando que se me entregaran en soporte electrnico los correos
electrnicos que hubiese recibido el Ministro de Economa y Finanzas Luis Miguel Casti1la, de
parte de representantes de compaas o gremios empresariales (todos los que figuren en los
correos electrnicos) - asucuenta de correo electrnico oficial o alas que le hubiese creado
el MEF para funciones oficiales,desde el 28 de jujjo del 2011 al 12 de agosto del 2014, con
las respectivas respuestas del Ministro (vase anexo 1).
- El 29 de Agosto del 2014 el MEF respondi a mi solicitud denegndola, basndose para ello
en los argumentos que contiene el Informe W 1011-2014-EF/42-01 (vase anexo 2), los
cuaies paso a resumir y contestar:
-El informe W1 011-2014-EF/42-01 sostiene que los correos electrnicos solicitados no son
"informacin", porque sta sera un concepto jurdico con un contenido especfico dentro del
cual solo est incluida: a)la informacin en J a que constan las razones que llevaron al
gobernante a adoptar una decisin determinada a travs de un acto oficial b) la que fue
solventada con recursos pblicos e) la contenida en documentos ocales referida al uso de
recursos pblicos.
-Este argumento omite tener en cuenta que el concepto de "informacin pblica" se encuentra
legalmente definido en la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (LTAIP), arto
3, el cual seala que toda informacin que posea el Estado se presume pblica", salvo
las excepciones previstas en esa misma ley. En consecuencia, no corresponde intentar
restringir el ejercicio de un derecho fundamental ah donde la misma ley no contempla
mayores limitaciones que las que ella establece taxativamente.
-El Tribunal Constitucional, en esta lnea, ya ha precisado que los factores determinantes para
establecer qu informacin cafitica como pblica son la posesin y el uso de la rnlsrna/:
(.. .) lo realmente trascendental. a efectos de que puedaconsderarse como
informacin pblica no es sufinanciacn, sino la posesin y el uso que le
imponen los rganos pblicos en la adopcin de decisiones administrativas,
salvo, Claro est, que la informacin haya sido declarada por ley como sujeta a
reserva (. . .)
-En e! caso de los correos electrnicos solicitados, es claro que los mismos son posedos por
entidades pblicas (en este caso el MEF) y usados para discutir temas de inters pblico
"Artculo 3 de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica: (. . . )
1. Toda informacin que posea el Estado se presume pblica, salvo las excepciones expresamente
~revstas por e!artculo 15de lapresente Ley. (... )
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N 02579-2013-HDITC, FJ 12.
2
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. .. Info rmacin Abierta
tambin, po r lo cual cumplen co n las do s co ndicio nes establecidas po r el Tribunal
Co nstitucio nal para ser calificado s co mo info rmacin pblica.
-El info rme W 1011-2014-EF/42-01 so stiene que existe una reso lucin jefatural dei INEI en la
que se define al co rreo electrnico co mo una herramienta de intercambio de info rmacin
o ficial entre perso nas" y po r ende, al ser una herramienta de info rmacin (y no ta info rmacin
en si misma) no po dra ser co nsiderado co mo info rmacin pblica po rque no es un
do cumento , a meno s que haya servdo de sustento para una decisin administrativa, en cuyo
caso co nstar en el expediente respectivo .
Al respecto , es impo rtante reco rdar que la LTAIP establece claramente en su arto 10 que la
o bligacin de las entidades pblicas de entregar la info rmacin aplica siempre que esta se
encuentre en cualquier tipo de so po rte o fo rmato , induyendo el digital:
Articulo 10de la Ley de Transparencia y Acceso a la lnfo rmacin Pblica:Las
entidades de la Administracin Pblica tienen la obligacin de proveer fa
informacin requerida si se refiere a la contenida en documentos: escritos,
fotografias, grabaciones, soporte magntico o dgital, o en cualquier otro
formato, siempre que haya sido creada u obtenida por ella o que se
encuentre en su posesin o bajo su control. (... )
Del mismo mo do , y si se quieren buscar referencias legales para definir lo que debe
entenderse po r do cumento , el Cdigo Pro cesal Civil establece que:
Articulo .234 del Cdigo Pro cesal Civ.if.- Son documentos los escritos pblicos
o privados, los impresos, fotocopias, facsmil o fax, planos, cuadros, dibujos,
fotografas, radiografas, cintas cinematogrficas, microformas tanto en la
modalidad de microfilm como en la modalidad de soportes nformtcos, y otras
reproducciones deaudioo viaeo.Je telemtica en general y dems objetos que
recojan, contengan o representen algn hecho, o una actividad humana o su
resultado.
Siendo esto as, no co nstituye ninguna razn vlida para denegar la entrega de lo s co rreo s el
alegar que sto s "no so n do cumento s materia de archivo ", o que o tra entidad lo s haya definido
co mo "herramientas de co municacin".
-Oue no sean do cumento s materia de archivo segn reglas internas del MEFo que
co nstituyan herramientas de co municacin para el INElno impide que sean entregado s
po rque lo nico que la Ley de Transparencia y Acceso a la Info rmacin Pblica requiere
para eUo es que lo s mismo s co nsten en algn fo rmato -el que sea- y que la entidad
requerida lo s tenga en su po der. No se puedenagregar requisito s adicio nales a lo s
establecido s en fa ley, meno s aun amparndo se en directivas que, po r el rango legal inferio r
que tienen, no pueden restringir el ejercicio de un derecho fundamental.
-El info rme W 1011-2014-EF/42-01indica que lo s co rreo s electrnico s so licitado s califican
co mo "info rmacin co nfidencial", co nfo rme al art1r de la LTAJ P, dado que co nstituiran
co nsejo s, reco mendacio nes u o pinio nes pro ducidas co mo parte de un pro ceso dellberativo
previo a la to ma de una decisin de go bierno .
3
.)
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.. .. Informacin Abierta
Ante este argumento, es importante recalcar que la informacin pblica no est contenida
dentro del mbito de laprohibicn de acceso a la infonnacin, conforme al texto
expreso de la misma
3
:
Artculo 17
0
de la Ley de Transparencfay Acceso a fatnformacin Pblica: El
derecho de acceso alainformacin pblica no podr ser ejercido respecto de lo
siguiente:
1. La informaCin que contenga consejos, recomendaciones u opinionesproducidas
. como parte del proceso deliberativo yconsuJtivo previo a la toma de una decisin
degobemo, salvo que dicha informacin sea publica. Una vez tomada la
decisin, esta excepcin cesa si la entidad de la-Administracin Pblica opta por
hacer referenCa en forma expresa a esos consejos, recomendaciones u opiniones.
{destacado aadido).
Al cursar una solicitud de acceso a la informacin referida a los correos reclbdos por un
ministro, el objeto de mi peticin eran, evidentemente los correos que constituyesen
informacin pblica por su ccntenrdo.Aqueos.en los que se debatiesen cuestiones de
inters naconal referidas a las polticas pblicas vinculadas a los sectores empresariales
respectivos, por poner un ejemplo.
De cualquier modo,si hubiese correos electrnicos incursos en la excepcion, lo que
correspondera seria simplemente filtrar los mismos y excluir aquellos que estn incursos en la
excepcin, entregando todos los dems. En' ningn caso puede denegarse el pedido
completo.
2.4 El informe N 1011-2014-EF/42-01 seala, por ltimo, que los correos electrnicos
solicitados no pueden entregarse porque se encuentran protegidos porel contenido el derecho
fundamental al. secreto de las comunicaciones.
Este argumento, nuevamente, es equivocado. Como la propia norma constitucional lo
establece expresamente, est claro que el dispositivo mencionado aplica nicamente para las
comunicaciones ydocumentos prvados'': .
Artculo 2inciso 10de la Constitucin: Toda persona tiene derecho a: ( ... )
10. Al secreto ya fa inviolabilidad de sus comunicaciones ydocumentos privados."
(...)
La doctrina,en igual sentido, ya se ha pronunciado sobre este particular, sealando que las
cuentas de correos institucionales que sean de propiedad de entidades pblicas y asignadas
al cumplimiento de funciones instituciona1es no estn protegidas por el secreto de las
comunicaciones, siempre que la informacin solicitada est referida clara y directamente al
ejercicio de funciones pblicas a cargodefuncionarjos o servidores pblicos. ABAD
YUPANQUI,por ejemplo, indica que:
3Articulo 1:7.,de faLey de Transparencia y Acceso a lainformacin Pblica: El derecho de
acceso ala informaCin pblica no podr serejetoido respecto de lo siguiente:
1. La informacin que contenga consejos, recomendaciones u opiniones producides como parte del
proceso deliberafivo yconsultivo previo ala toma deuna decisin de gobierno, salvo que dicha
informacin sea pblica (._.) (destacado aadido).
4 Artculo 2 inciso 1(}O de la Constitucin: Toda persona tiene derecho a; (... )
1O.Alsecreto ye lainviolabilidad de sus comunicaciones ydocumentos privados. ( ... )
4
(.
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- - _ Informacin Abierta
"La Oficina de Logstica de un Ministerio remite una orden de servicios por correo
elactrnicodisponiendo la contratacin de una consultara; al amparada Ia Ley-oei
Procedimiento Administrativo Gene-mI {artculo 2(}. 1.2.)- Dicha orden de servicios
estarprotegda por e' secreto<ie/as-COm' . micacones y no oeoe serent-regada? La
respuesta es negativa. Sin embargo, el tema no es tan simple. Hay que
considerar algunos supuestos quepermitan Ja entrega de la informacin.
Debera tratarse de la cuenta de un correo iastltucionel. Es decir, asignada por la
entidad pblica aun funcionario o servidor pblico. No nos reierimos.e cuentes
ptivedes: Se trata de una cuenta de propiedad de una entidad pblica y
asignada al cumpHmento ~_ fines institu.cioltales.
La infonnacn solicitada deberiaestarreferida clara y directamente al
ejercicio de funciones pblicas a cargo de funcionarios o servidores
pblicos. Ente actualidad; el envio de memorndums, oficios, cartas, etc., no slo
se hace en forma fsica, o por via poStal. En muchas ocasiones el correo etectrorco
reemplaza a tajes vtes < le comunicacin. Esta sustitucin no convierte e la
nformacinen confidencia"s,(destacado aadido}
Ahora bien, yo no ~e solicitado en ningn momento documentos privados del ministro
.castiJ Ia,sioo ms bien aqueflosquehaya recibido de r-epresentantes de compaas o gremios
empresarIaJ esa su cuenta de correo oficial, relacionados, evidentemente con temas de
.inters _pblico vinculados a _lossec1ores en-los que se desenvuelvan dichas-compaas
-ogremios. Si hubiesen comunicaciones relativas a temas privados del ministro, es obvio que
ellas no tienen por qu estar incluidas en mi pedido ni tendran que ser consideradas parte de
la solcitud, sino que deberan ser filtradas antes de procederse a la entrega.
Por otro lado, creo que es sumamente importante destacar que esta problemtica ya ha sido
discutida en otras partes del mundo yque es importante recordar los pronunciamientos que,
en su -momento, emitieron las entidades admfnistrativas encargadas de velar por el respeto al
derecho de acceso a la informacin pbHcaenChile, Mex4ce yen El Salvador.
Del mismo modo, es -indispensable tener en cuenta lo establecido sobre el particular en pases
conuna.tarqatradicinen accesoatainformacln pfiblica,como Estados, Canada, Reino
Unido, Suecia yNoruega antes-de .emifir un falto sobre -esta materia.
Paso a exponer brevemente cules son estas consideraciones.
4. Precedentes Administrativos a nivel de Derecho Comparado
En ,el caso chileno, ;ex1stenalgunos -:precedentesfmportantes 'en los que la autoridad
adminstrativaencargada de resolverlos pedidos de acceso a la informacnpblca (que en
ese pas se denomina Consejo para la Transparencia) fall a favor de entregar les correos
electrnicos de funcionarios del Estado relaconadosa temas de inters pblico,
5 ABAD YUPANQUl, Samuer.Los correos electrniCos de los ministros deben ser de acceso
pblico? Disponibieen: http://enfoquederecho .com/los-correos-electro nicos-de-Ios-m inistros-
deben-ser-de-acceso-publico/, revisado el 9~g.2014.a las 10:55 a.m.
5
.
t.iber Centro de
. . . . . . Informacin Abierta
Uno de los ms relevantes es el que recay en la Decisin deAmparoC406-11
6
. En dicho
caso, el requtrente, que era el alcalde de lalocalldad de Melipitla,hab'asolicitadoaccedera
los correos electrnicos cursados entre el Ministerio del lnteriorch. !eno 'lila Gobernacin
Provincial de Metipffta, y viceversa
Todo estos e-mails, por supuesto, solo se solicitaban en lo relativo a los fondos entregados y
transferidos por dchoMinisterio a la Gobemacin Pmvincial aludida como consecuencia de la
emergencia suscitada a raz del terremoto del 27 de febrero de 2010, as como tambin
respecto de las rendiciones de gastos efectuadas por dicha Gobernacin Provmciat al
Ministerio del lnteoor, ya las eventuales rdenes de devolucn que hiciera dicho Ministerio a
la Gobernacin Provincial; respecto de los mismos fondos inclicados previamente.
El Consejo para la transparencia decidi aceptar la solicitud de acceder a los e-mails de los
funcionaros, ron fa siguiente argumentacin:
5) Que, conforme a 10 antes expuesto, atendida lamateria respecto de la cuel
versatian los correos electrnicos solicitados y los trminos en que fueron stos
requerioos-.((slo en lo relativo ypertnente ateinformacin que por este acto se
saJioita~__ 7 segn reza la solictud-, tales correos deben considerarse, en
principio, documentos pblicos. pues de acuerdo al principio de apertura o
transparencia, consagrado en la letra e) del ertictno 11deja Ley de Transparencia,
la informacin en poder de losrganosdeJa Administracin detEstado sepresume
pblca,a menos que est sujeta aalguna causal legar de secreto o reserva, entre
las que se encuentra que su publicidad afecte los derechos de las personas,
parlicularmente tratndose de su seguridad o la esfera de su vida privada, segn lo
.dispuesto enet-etticatc 21 N 2ee,fa Ley de Transparencm.Cabe seafarqueen
este caso se trata, adems, de infol1l1adn elaborada con presupuesto pblico, al
tenor del artoS' de la Ley de Transparencia.
6) Que, en base alo entetior, ysiguiendo losctiterios expresados por este Consejo
en fadecisn RoTC83-10,de 22 de }11nf06e201O, como fambinen iesdecisiones
recadas en los amparos Ro! C640-1D, G124-11 Y C377.c.11,debe estimarse que
la solicitud planteada en/a especie por el Alcalde 00_ la Municpalidad de
Melipilfa se refiere, exclusivamente, a la peticin de los correos electrnicos
institucionales envteao yrecibidos por servidores pbUcos respecto de los
fondos transferidos por el Ministerio del Interior adicho municipio, ylas
correspondientes rendiciones de . gastos y rdenes dedevoJucin,con
ocasin del terremoto dJ 27de febrero del ao pasado, d modo que los
mismos .guardan relacin directa con el ejercicio de J as funconespblicas de
dichos servidores.
Que, en consecuencia, tsies comunicaciones e/ectrncasno pueden
estimarse que revisten el carcter de "prvadas", en los trminos der artculo
19 N 5 de la Constitucin Poltica de faRepbca pues Stas versan sobre
materasvinculadas con el ejercicio de funciones y atribuciones de los
rganos intervinientes, especialmente referidas afa tresterencie de fondos
pblicos,y/a supervjgiJam:ia ~specro de su corracra inversin, actividades
que deben enmarcarse dentro de las exigencias consagradas en /a LeyN" 18.575,
Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado,
especialmente el deber de 'osrganos de! Estado de "velar por la eficiente e
6Conseto para la Transparencia. Decisin Amparo Rol G4D6,. 11 , del 12 de agostodeI2011.
6
(e
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Centro de
.. Informacin Abierta
idnea admnistracin aetos medios pblicos y por el debido cumplmiento de la
funcin pblica'" y el de ucumplirsus cometidosroordinadamente. ypropender a la
unidad de accin; ... ", pes cuyo cumplimiento contribuyen los correos electrnicos
como forma o mecanismo de comuntcecion eficaz entre 'tos distintos agentes
pblicos.
Consecuentemente con lo dicho, la divulgacin o camuniceckm de la
informacin- contenitie en taJes correos, obrando en poder del rgano
recJamado,nopuedesuponer .una afectacin a los derechos de dichos
iuncionerios, en.Iosttminos .expresadosenelarfrculo 21 N" 2 de la Ley de
Transparencia; todo to cual conduce a desechar las alegaciones formuladas en
'. tomo -sune eventual afectacin aJosderechosconsagrados en losnumera/es4",
5" y2'S de! arffculo19de 18 CanStftUC;OOPoltica de 18Repblica respecto de los
tuncionenos oue han intervenido como emisores o receptores de las
comunicaciones' e1ectrnicasrequedas
7
.
La niisma entidad chilena. ,en el caso que corresponde a laOecisinde Amparo C83':'10
8
,
tuvo un pronunciamiento muy -srnilar. En aquella ocasin se trataba de la.ciudadana' Carolina
Araos Barraza, quien haba solicitado copia de los correos eJ ectrnicosenviados por la
Gerent~ oeuna jmpr~nta privada al correo, de un funcionaodel Servicio EJ ectora~Chileno
{SERVEL), los-cuales contendran unrec~amore5:pect{)dettrabajoreali:ado parla Srta. Araos
Barrazacuandotrabajabaparadicha,entidad.
El Consejo para la Transparencia chHeno acogi la peticin y-orden alos funcionarios del
'SERVELentregar os.cosreos electrnicos, ,alegando que:
10) Que ./0 solicitado por/a reclamante es tecopie 00una ceneeovieae por una
pettieoisr; en su cafrdad de Gerente de: Ventas de la empresa NCR Chile Litie.,
dirigida a. la c8slladel rorreoeJectronicoinstifilcion:a1 de un funcionario de dicho
rgano de le Administracin de! Estado, en la.c:uals,e .refiere, exclusivamente, a
las labores efectuadas por uno de los funcionarios de dicho servicio, en el
ejercicio de sus funciones, y l ta~,cons:ecuencas de estas labores en la
ejecucin de los co.mpromisos convenidos e.ntrela empresa NCR Chile Ltda.
.
yeISERVEL.
11) Que la comunicacin solicitada no .:puede esti.marse "privada", en/os
trminos deJarlcuJo 19I V " ,5de JaConstitcin PoJtica dela RepbJica,pues
sta versa, exclusivemente, sobre materas objeto .dela relacin juridice que
mantiene el particular con la Adminstracin del ~tado acerca de las
consecuencies en la ejecucnde un contrato regdopor las normas de
contratacin pblica -que tiene en/a transparencia uno de sus principios
fundamental~.y producto defdesempeooactvdadesde unfilnconario
pblico, actuando en dicha calidad;' en ellas no se expone antecedente
alguno acerca de laintimidad;O lavida privada del emisor de/mensaje; yha
sido formulada en el contexto de lacosmmicecion cotidiana y expedita que
debe sostener un particular con-te Administracin del Estado, cuando sta es
su contraparte en una relacin jurdica, no pudierido sino ser de
conocimiento del particular e/carcter pblico de/destinatario :y de; medio
7lbidem. numerales 5y6.
aConsejo para la Transparencia, Decisin de Amparo Rol C46-11, del 22 de junio del 2010.
9bidem, numerales 10 y 11,
7
(ff
r.mer Centro de
. Informacin Abierta
utilizado. Consecuentemente, la divulgacin de la informacin no supone una
afectacin alos derechos del tercero involucrado, en los trminos del artculo 21de
la Ley de Transparencia. (destacado aadido)
Otro pronunciamiento interesante, emitido por la misma entidad, es el que corresponde a la
Decisin de Amparo C377_11
10
En esa ocasin, el Sr. Carlos Insunza Rojas solicit al
Servicio de Impuestos Internos (Sil), la entrega de todos los actos administrativos, actos de
gobierno, antecedentes documentales que respaldan la aplicacin de descuentos a los
funcionarios del Sil en las liquidaciones de sueldo de enero de 2011 por su participacin en
las movilizaciones enmarcadas en la Negociacin del Reajuste General de los meses de
noviembre y diciembre de 2010.
Entre los antecedentes documentales solicitados, el Sr. Inzunza pidi tambin los correos
electrnicos remitidos por funcionarios de otros niveles de gobierno a los del Servicio de
Impuestos Internos para encargarles la realizacin de los descuentos mencionados.
El Consejo para la Transparencia, una vez ms, acogi la peticin de entregar copia de los
correos, con la siguiente argumentacin:
9) Que, en cuanto a los correos electrnicos que quedan comprendidos dentro de
lo solicitado, cabe sealar que anteriormente este Consejo, en las decisiones
recadas en los amparos Roles C83-10 yC640-10, ha establecido que los correos
electrnicos emitidos y recibidos por funcionarios pblicos, a travs de sus
casillas de correos institucionales, y en cabal ejercicio y desempeo de sus
funciones pblicas, no constituyen formas de comunicacin privada, razn
por la cual, obrando en poder del rgano reclamado, constituyen informacin
de carcter pblica, cuya divulgacin, comunicacin o conocimiento no
afecta los derechos de los sujetos que intervienen en dichas
comunicaciones, 10que ha conllevado desechar las alegaciones formuladas
en torno a una eventual afectacin a los derechos consagrados en los
numerales 4, 5 Y 26 del articulo 19de la Constitucin Poltica de la
Repblica. Que, no obstante ello, este Consejo ha reconocido que el
razonamiento anterior puede ser morigerado en caso que tales correos expongan
algn antecedente acerca de la intimidad ofa vida privada de su emisor o receptor,
que no diga relacin con el desempeo de sus funciones pblicas. Que, sobre el
particular, cabe hacer presente que, si bien este Consejo no ha tenido a la vista los
correos electrnicos en cuestin, por lo que no ha podido observar su contenido
para aplicar, si procediere, el principio de divisibi/idad, a partir de los dichos del
rgano reclamado puede presumirse que dichos correos slo dicen exclusiva
relacin con materias vinculadas al ejercicio de sus funciones por parte de los
funcionarios que los han remitido y a quienes aque!Jos se refieren, pues se han
remitido en el marco del procedimiento destinado a aplicar los descuentos al
personal respectivo, refirindose s610a estasmaterias,por lo cual se estimaquedichos
correosdebenser deconocimientopblico11.
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Ahora bien, no solamente en Chile existe una marcada lnea de pronunciamientos
administrativos tendientes a entregar la informacin que consta en los correos electrnicos
:~Consejo para la Transparencia, Decisin de Amparo Rol C377-11, del 29 de julio de12011.
Ibidem, numeral 9.
8
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Llber
Centro de
; Informacin Abierta
institucionales O creados para tal fin a los funcionarios pblicos. En Mxico, la entidad
equivalente del Consejo para la Transparencia Chileno, que recibe el nombre de Instituto
Federal de Acceso a la Informacin Pblica, ha generado tambin toda una lnea de
precedentes similares, que conviene repasar.
De los que componen esta lnea de precedentes, uno de los casos ms importantes es el que
corresponde al Expediente 1836/09
12
, y que se produjo con ocasin de la peticin efectuada
por el Sr. Martn Gonzalez, quien solicitaba a la Administracin Portuaria Integral de la
localidad de Dos Bocas (Api Dos Bocas) "todos y cada uno de los correo electrnicos
enviados y recibidos en las direcciones electrnicas de los mandos medios y superiores de la
Administracin, durante 2006,2007,2008 Y 2009". Cuando el caso pas a su competencia, el
Instituto Federal indic lo siguiente:
Ahora bien, antes de entrar al anlisis respecto a la procedencia de la declaracin
de inexistencia de los correos electrnicos solicitados por el ahora recurrente, es
conveniente sealar que es criterio de este Instituto que las comunicaciones
enviadas y recibidas a travs de correos electrnicos por servidores
pblicos, en ejercicio de sus atribuciones, constituyen documentos e
informacin en trminos de las fracciones 11Iy V de! articulo 3de la LFTAIPG,
por lo que ante una solicitud de acceso a la informacin, en donde se
requieran correos electrnicos, la misma deber atenderse en trminos del
procedimiento previsto en el Ttulo 11de dicho ordenamiento legal
13

En este mismo orden de cosas, puede citarse tambin la resolucin administrativa recada en
el Expediente N 5476/09
14
. En este caso, el solicitante peda los correos electrnicos
enviados y recibidos por el Sr. Alfonso Carballo a su cuenta institucional entre abril y
noviembre del ao 2009. Carballo era un funcionario de la Comisin Federal de Mejora
Regulatoria de Mxico.
El Instituto Federal ampar la peticin realizada, sealando lo siguiente con respecto al tema
que nos ocupa:
En atencin a las definiciones y a los objetivos previstos en fa LFTAIPG, los
correos electrnicos de los servidores pblicos son documentos susceptibles de
acceso en los trminos de la LFTA!PG, ya que registran el ejercicio de sus
facultades o actividades; se encuentran en medos electrnicos o nformticos, y
contienen informacin que los sujetos obligados generaron, adquirieron,
transformaron oconservaron por cualquier ttulo.
Por otro lado, es importante destacar que la prctica internacional, de acuerdo con
las experiencia de pases con larga tradicin en materia de acceso a la
informacin, tales como Canad, Suecia, Noruega, Estados Unidos de Amrica,
entre otros, considera como documentos susceptibles de acceso, los correos
electrnicos generados, recibidos otransmitidos por servidores pblicos durante la
gestin administrativa, siempre que los mismos registren funciones, actividades y
12 Instituto Federal de Acceso a la Informacin Pblica, Expediente 1836/09, resolucin del 17 de
junio de! 2009.
13lbidem, considerando cuarto, p. 15.
14 Instituto Federal de Acceso a la Informacin Pblica, Expediente 5476/09, resolucin de! 20 de
enero del 2010.
9
@ )
LI
'ber Centro de
. Informacin Abierta
decisiones; sin embargo, no en todos los casos se garantiza el acceso total o
indiscriminado al contenido de los mismos, ya que stos pueden no estar
relacionados con la gestin gubernamental, o contener informacin clasificada
como reservada o confidencial.
En el caso que nos ocupa, el recurrente solicit los correos electrnicos enviados y
recibidos dela cuenta institucional de Alfonso Carballo Prez, Coordinador General
de Mejora Regulatora Sectorial en la COFEMER. En razn dela naturaleza de su
cargo y al considerar que el desempeo de sus labores lo realiza en el marco del
servicio pblico, es posible advertir que, generalmente, los servidores pblicos
reciben en sus cuentas electrnicas, entre otros, peticiones ciudadanos sobre
diversos temas; opiniones sobre hechos de la vida nacional; invitaciones y
participaciones en eventos inherentes a su cargo y asuntos gubernamentales. As,
estos correos electrnicos versan sobre informacin en el marco de la LFTAIPG,
pues estn relacionados con actividades llevadas a cabo por funcionarios
pblicos
1s
.
Cabe precisar que la LFTAIPG es la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la lnformacin
Pblica Gubernamental Mexicana, la cual define a los documentos del modo siguiente:
Artculo 3 de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacin
Pblica Gubernamental: Para los efectos deesta Ley se entender por: (... )
1 1 1 . Documentos: Los expedientes, reportes, estudios, actas, resoluciones, oficios,
correspondencia, acuerdos, directivas, directrices, circulares, contratos, convenios,
instructivos, notas, memorandos, estadsticas o bien, cualquier otro registro que
documente el ejercicio de las facultades o la actividad de los sujetos obligados y
sus servidores pblicos, sin importar su fuente o fecha de elaboracin. Los
documentos podrn estar en cualquier medio, sea escrito, impreso, sonoro,
visual, electrnico, informtico u tiotoqrco; (destacado aadido) (... )
Ntese que la norma mexicana hace referencia a que los documentos que son materia del
acceso a la informacin pblica pueden estar contenidos en medios electrnicos, informticos,
o en cualquier otro de manera anloga a la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin
Pblica Peruana, segn la cual la informacin puede estar contenida en soporte digita! o en
cualquier otro:
Artculo 1 0 del TUOde la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin
Pblica.-
Las entidades de la Administracin Pblica tienen la obligacin de proveer la
informacin requerida si se refiere a la contenida en documentos escritos,
fotografas, grabaciones, soporte magntico o digital1 o en cualquier otro
formato, siempre que haya sido creada u obtenida por ella o que se encuentre en
su posesin o bajo su control.
En este sentido, puede afirmarse que existe consenso en que los correos electrnicos de los
funcionarios pblicos son documentos electrnicos, inforrnticos, digitales o, en todo caso, se
encuentran incluidos en la clusula abierta de la norma ("cualquier otro formato").
1 5 Ibidem, considerando quinto, p. 28.
1 0
@ )
t.iber Centro de
. Informacin Abierta
Otro pronunciamiento en el que puede encontrarse una autorizacin expresa para acceder a
los correos electrnicos de funcionarios pblicos amparndose en el derecho de acceso a la
informacin pblica es el que corresponde al Expediente W 3069/08
16
y otros acumulados.
En ese caso, el peticionario haba solicitado los correos electrnicos enviados y recibidos a la
cuenta institucional de un funcionario del Colegio de Mexico A.C en diversas fechas. El
Colegio de Mexico es una institucin pblica de carcter acadmico.
En su pronunciamiento, el Instituto Federal de Acceso a la Informacin Pblica indic que:
Cuerto. Antes de entrar al anlisis respecto a la procedencia de la declaracin de
inexistencia de los correos electrnicos solicitados por el ahora recurrente, es
conveniente sealar que es criterio de este Instituto que las comunicaciones
enviadas y recibidas a travs de correos electrnicos por servidores pblicos, en
ejercicio de sus atribuciones, constituyen documentos e informacin en trminos de
las fracciones 11Iy V del artculo 3 de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a
la Informacin Pblica Gubernamental, por lo que ante una solicitud de acceso ala
informacin, en donde se requieran correos electrnicos, la misma deber
atenderse en trminos del procedimiento previsto en el Titulo 11 de la Ley de la
Materia 17.
Como puede apreciarse, nuevamente qued en claro que en ese pas la autoridad encargada
de velar por el respeto al Derecho de Acceso a la Informacin Pblica tiene una tendencia
claramente orientada a pennitir el acceso a los correos electrnicos oficiales enviados a
cuentas institucionales estatales, por constituir los mismos documentos pblicos.
El Salvador
En El Salvador, la autoridad anloga al Consejo para la Transparencia Chileno y el Instituto
Federal para el Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental Mexicano se llama El
Instituto de Acceso a la Informacin Pblica.
Esta entidad tambin tuvo ocasin de pronunciarse con relacin a una peticin de correos
electrnicos de funcionarios estatales. El ciudadano J os Burgos Viale solicit, en noviembre
del 2013, copia de los correos electrnicos intercambiados desde las cuentas oficiales del
rgano J udicial entre el seor Salomn Padilla, ex presidente de la Corte Suprema de
J usticia, y el seor David Orestes Ortez Quintanar, ex gerente de asuntos jurdicos del rgano
J udicial durante el perodo comprendido entre el 1 y el 15 de octubre de 2013.
Ante la denegatoria de la Corte Suprema de J usticia de El Salvador, el peticionario se diriqi al
Instituto de Acceso a la lntormacln Pblica, el cual fall en primera instancia amparando la
solicitud, indicando que:
(. . .)tratndose de comunicaciones realizadas a travs de los cana/es oficia/es,
establecidos como herramientas para el desarrollo de sus funciones y no para su
uso personal, stas no deberan =en puridad- contener ms elementos que los
estrictamente relacionados con el ejercicio de la funcin pblica, esdecir que no se
trata de cuentas privadas, alas que debe brindrsele toda la proteccin en aras de
16 Instituto Federal de Acceso a la Informacin Pblica, Expediente W 3069/08, resolucin de! 23
de septiembre de! 2008.
17 lbidem, considerando cuarto, p. 17.
11
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. Informacin Abierta
salvaguardar la intimidad de sus titulares, sino todo lo contrario, aunque las
cuentas de correo electrnico hayan sido asignadas a determinados servidores
pblicos, estas no les pertenecen, y son susceptibles de ser auditadas por la
ciudadana en el ejercicio de un derecho fundamental.
En todo caso, debe considerarse que, la labor de los servidores pblicos,
implica la publicidad de los actos que se ejecuten, de tal forma que se
minimicen las reas exentas decontrol democrtico dentro del ejercicio de la
funcin pblica, y aunque la condicin personal de servidor pblico, no implica,
automticamente, una suspensin de los derechos que la Constitucin garantiza a
toda persona, al realizarse la ponderacin de intereses entre el derecho al acceso
a la informacin ysu derecho a la intimidad, este Instituto busca su armonizacin o
saludable equilibrio mediante una interpretacin constitucional que garantice el
balance entre tales derechos -balancing test-, reconociendo que esta labor debe
efectuarse con criterio restrictivo y en cada caso concreto.
(..)
En tal sentido, entendindose que los correos electrnicos intercambiados
entre el ex presidente y el ex Gerente de Asuntos Jurdicos 'de la CSJ, se
realizaron en el marco del ejercicio de sus funciones, haciendo us de una
plataforma tecnolgica establecida y mantenida a travs de fondos de los
contribuventes, su contenido debe ser pblico, y por lo tanto objeto del
derecho al acceso a la informacin, siempre que no se compruebe que
concurra causa legal para declarar su reserva o clasificar/os como
confidenciales; si los correos electrnicos que se requieren exponen algn dato
acerca de la intimidad ola vida privada de su emisor, su receptor o un tercero, ono
se relacionan con el ejercicio de funciones pblicas, debe aplicarse lo dispuesto en
el Art. 30 de la LAIP, siendo obligacin de la entidad que tos posea, realizar
versiones pblicas de los mismos, a fin de divulgar nicamente la
informacin estrictamente pblice'", (destacado aadido)
Como puede apreciarse, otra vez nos encontramos ante un pronunciamiento que permite el
acceso a los correos electrnicos oficiales de los funcionaros pblicos para temas que
resulten de inters pblico.
5. Acceso a la informacin pblica de los correos electrnicos estatales en otros
pases: regulacin y estado de la cuestin.
Conviene tener en cuenta tambin el estado de la cuestin y la regulacin del tema en otros
pases alrededor del mundo, a efectos de confirmar que el acceso a los correos electrnicos
estatales est permitido en diversas partes del mundo.
Para ello, me permito transcribir un fragmento del Informe del instituto Federal de acceso a la
Informacin Pblica Gubernamental Mexicano sobre el tema, titulado "Estudio y
consideraciones sobre la publicidad del correo electrnico de los servidores pblicos 19", en el
cual se aborda esta problemtica alrededor del mundo:
18 Decisin del Instituto de Acceso a la Informacin Pblica de El Salvador correspondiente al
Expediente NUE-2-A-204 (MV) de: 14 de febrero del 2014, numeral VII, pags. 7-9.
19 Instituto Federal de de acceso a la informacin Pblica Gubernamental, "Estudio y
consideraciones sobre la publicidad del correo electrnico de los servidores pblicos". Disponible
en: pags. 7-14.
12
(( E.t})
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. Informacin Abierta
ESTADOS UNIDOS
En 1996 el Freedom of Information Act (FO/A) federal fue reformado con el propsito de
incluir especificamente la informacin electrnica. Adiciona/mente, un Tribunal de Apelacin
de los Estados Unidos en Washington, D.C., decidi que las comunicaciones sustantvas a
travs de correos electrnicos constituan expedientes bajo la Federar Records Act.
Afgunos estados de ese pas han modificado sus leyes con el propsito de considerar los archivos
electrnicos, e incluso los correos electrnicos, como documentos pblicos. Este es el caso de
Florida, estado en el cual/os mensajes de correo electrnico enviados o recibidos por personal de
una agencia estatal, que se encuentran relacionados con fa gestin oficial, se consideran
expedientes pblicos. Tambin el estado de Nueva York permite e/ acceso a los documentos
electrnicos, incluidas las comunicaciones por correo electrnico entre a) servidores pblicos de
distintas agencias de gobierno y b) servidores pblicos de una misma agencia de gobierno.
(. ..)
CANAD
Para facilitar la aplicacin de la Poltica sobre la Gestin de la Informacin Gubernamental, la
Bibioteca y Archivos. de Canad (Bib/iothque et Archives Canada, BAC) redact un documento
titulado "Gestin del correo electrnico en el seno de la administracin federal", donde " las
instituciones deben administrar los mensajes electrnicos oficiales de manera que se
garantice la integridad de la memoria institucionel del Gobierno" , ya que un gran nmero de
decisiones importantes se toma y se documenta solamente en formato electrnico. Esta
informacin podra volverse inaccesible o perderse si no se administran adecuadamente esos
documentos. Lo anterior se basa en la Ley sobre el acceso a la informacin, la Ley sobre la
proteccin de la informacin personal y la poltica gubernamental en matera de seguridad.
De acuerdo con las disposiciones oficiales sobre la materia, en Canad los mensajes
electrnicos, generados, recibidos o transmitidos durante el curso normal de las
operaciones gubernamentales y que reflejan las funciones, las actividades y las decisiones
del Gobierno son " documentos oficiales" ; estos incluyen: los vinculados a las actividades, a
las transacciones y a los procesos de toma de decisin; los que reflejan la posicin o las
actividades de una institucin; aqullos que inician, autorizan o completan una actividad o
transaccin orqenizetive; los que sirven de registro de una decisin o de una intervencion;
los que controlan, apoyan o documentan una prestacin de programa; y los que pueden
proporcionar una prueba con relacin a lo que un funcionaro o institucin realiz. Los
mensajes electrnicos: cuyo contenido sea de carcter personal no constituyen
documentos en los trminos de la legislacin en materia de acceso a la informacin pblica.
En cuanto a los procedimientos de acceso a documentos, el artculo 6 del FOJA canadiense
establece que toda peticin de acceso a la informacin deber presentarse por escrito a la
institucin gubernamental que posee y controla el documento, y que el requirente proporcionar
suficientes detalles para permitir que un empleado experimentado de la institucin realice un
esfuerzo razonable para identificarfo.
REINO UNIDO
El portal electrnico de The National Archives del Reino Unido reconoce que la mayora de los
documentos gubernamentales de ese pas se producen electrnicamente. Una de las instancias
con las cuales The Naciona{ Archives trabaja en estrecha colaboracin es la Oficina del
Comisionado de Informacin (The Informaton Commissoner's Ottice), que expidi, con fecha 26
de febrero de 2007, el documento titulado "Freetiom of Information Act. Awareness Guidance No.
13
($)
t.iber Centro de
.. Informacin Abierta
I 12", con fa finalidad de. introducir en el debate de las prcticas de acceso a la informacin pblica I
"algunos de los conceptos dominantes en el Acta".
I Esta Gua sugiere que los correos electrnicos lnstituckmeles contienen informacin
I generada, recibida o transmitida durante el curso de la gestin y operaciones
gubernamentales y, por tanto, contienen informacin pblica, No obstante, tambin admite la
posibilidad de que ese medio de comunicacin contenga informacin de ndole petsonel. Se
distingue tres tipos de correos electrnicos que pueden crear, recibir o retransmitir los
funcionarios pblicos: los que contienen informacin privada -que no son de inters pblico-; los
que tienen informacin relacionada con el desempeo de la gestin pblica - susceptibles
de ecceso-, y los hbridos -que conjugan informacin privada y gubernamental-. Slo los
correos electrnicos que contienen informacin.
Es importante mencionar que no fue posible localizar una regulacin especfica en materia del trato
del correo electrnico; sin embargo, se localizaron documentos oficia/es en los que reflejan la
postura de Suecia en materia de acceso a la correspondencia de los servidores pblicos. En el
documento titulado Emaifing the Government and ministries, emitido por la Oficina para
Asuntos Administrativos (Off ice for Adminitratives Affairs), se establece que' toda la
correspondencia, ya sea tradicional o electrnica, es considerada como documento oficial y I
debe ser accesible atodo el pblico en general; del documento Public Access to Information
and Secrecy with Swedsh Authorities,se tiene que la correspondencia ymensajes recibidos
por un servidor pblico relacionados con las actividades o actos de autoridad, son
documentos oficiales. (. ..)
NORUEGA
La "Ley del 19 de junio de 1970 No. 69 referente al acceso pblico a los documentos de la
Administracin Pblica" -denominada de manera abreviada como Ley de Libertad de Informacin-
28 instituye el acceso alos documentos de la Administracin Pblica Noruega. De acuerdo con esa
normatividad, "Los documentos de fa Administracin Pblica son de acceso pblico en cuanto no
exista alguna excepcin prevista en la propia normatividad". De manera similar al caso sueco, la
legislacin noruega hace alusin al acceso a documentos -generados, transmitidos o adquiridos-
"finales" o, en ltima instancia, a documentos cuya gestin se dio por concluida en una agencia
administrativa.
Por ministerio de esa Ley, cualquier persona puede solicitar a las agencias administrativas acceso I
a los documentos que reflejan la gestin gubernamental; lo mismo es aplicable para cualquier
clase de registros e, incluso, el supuesto se extiende a la agenda concerniente a las reuniones de
los funcionaras de los condados y municipios. Para hacer ms expedito el procedimiento de
acceso a la informacin, la Ley de Libertad de Informacin establece que las agencias
administrativas deben conservar registros archivsticos de los quehaceres de la funcin pblica. Es
importante destacar que la legislacin noruega en materia de acceso a la informacin es muy
general -conste nicamente de 13erticutos-; por lo cual en el cuerpo de esa normatividad no se
especifica el tratamiento particular aplicable a los correos electrnicos.
No obstante lo entetior, y en virtud de la obligacin de registrar en etcnivos la gestin
gubernamental, en 1995, el anteriormente denominado "Ministerio de la Administracin
Gubernamental" emiti el documento titulado Ei uso del correo electrnico en fa administracin del
Estado; en ste se establece que ese tipo de documentos contiene informacin de acceso pblico
-con excepcin del tipo de intormecion prevista en fa "Ley de Datos Personetes": por tanto, los
correos electrnicos deben registrarse y archivarse. En este sentido, "Los rganos de la
administracin pblica que generen o reciban informacin por va del correo electrnico deben
14
(et
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Centro de
Informacin Abierta
instrumentar un sistema yconjunto de procedimientos para garantizar que ese tipo de documentos '
sean introducidos en registros yarchivos tal como ocurre con el caso de los documentos impresos"
Toda vez que la informacin inscrita en un correo electrnico es pblica, las agencias
gubernamentales de Noruega despliegan, en sus portales electrnicos, la siguiente advertencia:
E-mail and other mail to the ministries is subject to the provisions of the Freedom of Information Act
(Act of 19June 1970 No. 69 relating to public access to documents in the public administration).
This means that others may be able to access the content of your message. Do noi include
personal or other information in your message that you would not wish to become public
knowledge.
Las anteriores consideraciones inciden en que el procedimiento de acceso a los correos
electrnicos sea el mismo que est instituido en el artculo octavo de la Ley de Libertad de
Informacin. En caso de negarse el acceso, el peticionario puede hacer uso del mecanismo de
"apelacin" previsto en artculo noveno de la Ley.
6. Opinin del Instituto Interamericano de Derechos Humanos
Por ltimo, es importante tambin tener en consideracin la opinin que sobre el particular ha
emitido el Instituto Interamericano de Derechos Humanos en su Informe "El estado de la
libertad de expresin en Centroamrica, Mxico y Repblica Dominicana'?":
El Libre Acceso a fa Informacin incluye el acceso, por parte de cualquier persona,
a la documentacin integrada por los expedientes pblicos, minutas de reuniones,
correspondencia, dictmenes tcnicos, estudios cientficos o a cualquier
documentacin financiada por presupuestos pblicos. (resaltado aadido).
Como puede apreciarse, esta institucin tambin considera que la correspondencia entre
funcionarios pblicos debe ser materia del derecho de acceso a la informacin pblica.
POR LO EXPUESTO,
Solicito a usted seor juez admitir a trmite y declarar FUNDADA en su oportunidad, la
presente demanda de Hbeas Data. Adjunto como anexos los siguientes:
20 El Estado de la Libertad de Expresin en Centroamrica, Mxico y Repblica Dominicana.
Instituto Interamericano de Derechos Humanos, San J os Costa Rica, 2005, p. 74. Disponible en:
http:/iidh-
webserver.dh.ecl.cr/multjr;'1~~rFiesmib!~=21eca/l!D1-1/10 2010/1846/Ei estado lib--2illJ 2df,
revisado el 9.9.2014, a las 7:54 prn.
15~ 0.- 0 ...,..- _
(tl )
t.iber Centro de
o o Informacin Abierta
Anexo 1: Copia de la solicitud de acceso a la informacin pblica cursada a! MEF
Anexo 2: Copia de la respuesta del MEF
Anexo 3: Copia de mi DNI
~
ONI W 10137940
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