01 - Doctrina de Dictámenes PDF

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DOCTRINA DE
DICTAMENES

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AGUAS BONAERENSES

PRESCRIPCIN DE CRDITOS POR PRESTACIN DEL SERVICIO SANITARIO.

5100-2683/05 Alcance 1 Resolucin
OCABA 54/05
Dictamen N117.257 4
SECRETARIA LETRADA I

Por las presentes actuaciones Aguas Bonaerenses Sociedad Annima
(ABSA), Concesionario del Servicio Pblico de Provisin de Agua
Potable y Desages Cloacales de la Zona I se presenta por intermedio de
apoderada, interponiendo recurso de revocatoria con apelacin en
subsidio contra la Resolucin 54/05 dictada por el Organismo de Control
del Agua de Buenos Aires (OCABA), con fecha 21 de diciembre de 2005.

Por dicho acto administrativo se indica al Concesionario ABSA que
deber arbitrar todos los mecanismos necesarios a los fines de evitar la
prescripcin de los crditos originados por la prestacin del servicio
sanitario de fecha anterior al da 7 de marzo del ao 2002 (artculo 1).

Por el artculo 2 se reitera que los importes percibidos en virtud de la
actuacin ejercida a partir de lo dispuesto en el artculo 1, debern ser
depositados a nombre del OCABA en la cuenta corriente que all se
menciona abierta en la Casa Matriz del Banco de la Provincia de Buenos
Aires.

Por su parte, la apoderada de ABSA S.A. plantea la nulidad de la
Resolucin 54/05 por resultar su objeto jurdico y materialmente
imposible, argumentando que carece de legitimacin para interrumpir o
suspender la prescripcin ... pues no ostenta la calidad de acreedor de
la misma, ya que en ese momento no era la prestataria del servicio,
correspondiendo dicha calidad a Azurix... concesionaria que prestaba el
servicio en dicho momento... . Alega falta de sustrato material del acto
atacado en virtud de las razones que expresa en el punto IV.2 de la
impugnacin; solicita la suspensin de los efectos de la resolucin con
fundamento en el artculo 98 del Decreto-Ley 7647/70 y hace reserva del
caso federal.

Los agravios planteados fueron oportunamente ponderados por la
Gerencia de Normas del OCABA, concluyendo que la cuestin medular a
dilucidar ...se refiere a saber con certeza quien es el sujeto titular de los
crditos que se derivaron en la falta de pago de las facturas del servicio

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que en su momento prest la ex Concesionaria Azurix Buenos Aires S.A.
...si ...es la Provincia de Buenos Aires o la ex prestadora ...y/o en su caso
el Sndico del Concurso que tramita esta ltima....
En ese sentido aclara que ...dichos crditos estn hoy indisponibles
para Azurix ...dado el litigio que mantiene con la Provincia de Buenos
Aires en la Suprema Corte de Justicia en el marco de la interpretacin de
las normas contractuales, como as tampoco Azurix podr ofrecer como
activo los crditos que le han sido reconocidos por prestacin del
servicio hasta el ...siete ...de Marzo del Ao Dos Mil Dos....

En funcin de lo expuesto y en el entendimiento que ...la titularidad de
los crditos en una u otra de las partes antes sealadas determinar la
suerte del recurso planteado..., indica que hasta tanto se esclarezca
dicha cuestin ...corresponde suspender los trminos de la Resolucin
N 54/05 por darse los supuestos que contempla el a rtculo 98 del
Decreto Ley 7647/70....

Al respecto cabe recordar que este Organismo Asesor ha tenido
oportunidad de expedirse en relacin al tema en consulta al analizar el
Decreto 508/02 y la Resolucin ORAB 58/02, sosteniendo que los
crditos provenientes del cobro de los servicios anteriores al da 7 de
marzo de 2002 no han sido indebidamente apropiados por la Provincia;
antes bien se encuentran indisponibles y depositados en una cuenta
bancaria especial destinada a compensar los crditos y las deudas
resultantes de la rescisin de la anterior concesin del servicio sanitario.
Para una mejor ilustracin se adjunta copia del dictamen recado en el
expediente N 2430-714/03, al cual se remite en honor a la brevedad.

Ms all de ello, cabe abocarse en esta oportunidad a la cuestin
introducida por ABSA SA en el recurso en anlisis, referida -
fundamentalmente- a la legitimacin para poner en marcha ...los
mecanismos necesarios a los fines de evitar la prescripcin de los
crditos originados producto de la prestacin del servicio sanitario de
fecha anterior al da siete (7) de Marzo del Ao Dos Mil Dos ... -de
conformidad a lo indicado en el artculo 1de la Resolucin 54/05-.

En ese orden, y sin perjuicio que -como dictaminara este Organismo
Asesor en el aludido dictamen que se agrega al presente- la Provincia de
Buenos Aires no discute la titularidad de los crditos referenciados, lo
cierto es que conforme surge de las constancias de actuaciones
judiciales agregadas (autos Azurix Buenos Aires S.A. s/ Concurso
Preventivo en trmite por ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo
Comercial), en la sentencia del 6/04/05 se habra consignado: ...La
Excma. Cmara ...resguarda el statu quo que emana del decreto 508/02
impidiendo la incorporacin efectiva...de un activo que ya ha sido
reconocido (Resolucin 58/02) pero resulta indisponible por las normas

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locales que rigen la contratacin...; estableciendo asimismo el
decisorio que ...si existen medidas que obstaculicen (a la concursada)
la percepcin de esos fondos, deber efectuar los planteos que estime
pertinentes, por la va y ante quien corresponda, segn las reglas
comunes de la competencia....

Sentencia que presentado por el apoderado fiscal en los autos
referenciados en contestacin al traslado del recurso extraordinario
interpuesto por Azurix Buenos Aires S.A. encuentra ...sustento en lo
resuelto en el incidente de determinacin de activo, en donde a travs de
sentencia firme dictada por la Cmara y con intervencin de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin...se determin la preeminencia de la
normativa provincial y la necesaria oposicin al planteo de la
concursada, quien pretende apropiarse de fondos indisponibles....

En consecuencia, y en la medida que de los antecedentes referenciados
se desprende prima facie que en el aludido decisorio emitido por la
Excma. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, Sala E, en
autos Azurix Buenos Aires S.A. s/ Concurso Preventivo con fecha 6 de
abril de 2005, as como en el similar anterior dictado en el incidente de
determinacin del activo, en fecha 30/06/03, bajo el 68.000/02 se estara
reconociendo la legitimacin de la Provincia para procurar el cobro de
los crditos de Azurix Buenos Aires S.A. contra sus usuarios, anteriores
al 7/03/02, con el destino especfico previsto en el artculo 5de la
Resolucin 508/02, esta Asesora General de Gobierno considera que
correspondera verificar el estado procesal de las causas judiciales
referidas, por parte del seor Fiscal de Estado, en punto a la legitimacin
para procurar el cobro de los crditos de Azurix Buenos Aires S.A.
anteriores al 7 de marzo de 2002.

En ese orden, deber tenerse presente la advertencia realizada por el
citado Organismo de la Constitucin en punto a que en virtud de ...su
trascendencia patrimonial, el perjuicio que se generara por la eventual
prescripcin de las acciones de cobro..., resulta necesario ...se genere
una solucin de este aspecto conflictivo para no perjudicar estos crdito
que resultan por el momento indisponibles para la concursada y
supeditados a la suerte final en la SCBA en el marco de las normas
contractuales....

Por ltimo, este Organismo Asesor es de opinin -compartiendo los
fundamentos de la Gerencia de Normas del citado Organismo de
Control- que procedera suspender los efectos de la resolucin atacada,
en los trminos del artculo 98 inc. 2del Decreto -Ley 7647/70. Ello, a
travs del dictado del pertinente acto administrativo.

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AUTORIDAD DEL AGUA

MULTAS. PRESCRIPCIN.

2436-3158/06 Ley 5965
Dictamen N124.314 - 7

Por las presentes actuaciones la Autoridad del Agua consulta con
relacin al cmputo de los plazos de prescripcin para perseguir el
cobro de las multas aplicadas en procedimientos seguidos por
infracciones a la Ley 5965 y su Reglamentacin.

En principio cabe resaltar que la norma citada, Ley de Proteccin a las
Fuentes de Provisin y a los Cursos y Cuerpos Receptores de Agua y a
la Atmsfera, prev en su artculo 8 que los infractores a la misma
sern pasibles de multas, graduadas de acuerdo con la importancia de la
contravencin, no contemplando plazos de prescripcin liberatoria de
dichas sanciones.

Al respecto, este Organismo Asesor tiene dicho que las sanciones
previstas en el citado cuerpo legal, impuestas en ejercicio del poder de
polica, revisten sustrato penal (Sebastin Soler, Tratado, T II, pginas.
442 y siguientes), razn por la cual ante la ausencia de una norma
expresa que contemple el instituto de la prescripcin en la Ley 5965 y su
reglamentacin, corresponde aplicar subsidiariamente las disposiciones
del Cdigo Penal.

En igual lnea de pensamiento, Hctor J. Escola, en su obra Compendio
de Derecho Administrativo, expresa: La extincin de las sanciones, al
igual que la de la accin contravencional, conviene que est prevista en
el ordenamiento normativo sancionado respecto de las contravenciones.
Si as no ocurriera, no cabe sino aplicar las normas propias del derecho
penal, en cuanto sea posible, pues es obvio que si una causal
determinada produce la extincin de una pena, con mayor razn habr
de producir semejante efecto respecto de una simple sancin
contravencional (Op. cit., Tomo II, pgina 951).

En tal sentido, sin perjuicio que la consulta estara dirigida
especficamente respecto del plazo y cmputo de prescripcin de la
pena de multa, esta Asesora General de Gobierno considera necesario
destacar la diferencia entre esa prescripcin y la prescripcin de la
accin penal.

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As, en la citada en ltimo trmino, la renuncia opera sobre el derecho de
perseguir la imposicin de una sancin, mientras que en la prescripcin
de la pena, esa renuncia recae sobre el derecho de ejecutar las penas ya
impuestas por las distintas dependencias.

Sentado ello y en lo que se refiere estrictamente a la prescripcin de la
pena de multa, el artculo 65, inciso 4 del Cdigo Penal establece: Las
penas se prescriben en los trminos siguientes: ... 4. La de multa, a los
dos aos.; plazo que comenzar a correr desde la medianoche del da
en que haya adquirido firmeza el acto administrativo que la impuso
(conf. doctrina artculo 66).

En cuanto a la prescripcin de la accin contravencional, el artculo 62,
inciso 5 del mismo cuerpo legal dispone: La accin penal se
prescribir durante el tiempo fijado a continuacin: ... 5. A los dos aos,
cuando se tratare de hechos reprimidos con multa.. En este caso, dicho
plazo comenzar a correr a partir del da siguiente al de la comisin de la
infraccin (conf. doctrina artculo 63).

En los trminos que anteceden, este Organismo Asesor deja expuesta
su opinin sobre la materia trada en consulta.

CODIGO FISCAL

AGENTES DE PERCEPCIN. COMPAA DE GAS.
INFRACCIN LEY 8474. NOTIFICACIN. PRESCRIPCIN.

2403-2821/04

Vuelven las presentes actuaciones, por las cuales se sustancia el
procedimiento de determinacin de oficio previsto en el artculo 102 del
Cdigo Fiscal de la Provincia de Buenos Aires (Ley 10.397 y sus
modificatorias, T.O. Resolucin 120/04) y la iniciacin del pertinente
sumario por presunta infraccin al artculo 54 del mismo plexo legal, a la
firma Compaa Gas, en su carcter de agente de percepcin del
gravamen establecido por la Ley 8474 y sus modificatorias.

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Dicho procedimiento fue ordenado por Disposicin 2365/04 la que es
notificada el 10 de febrero de 2005 mediante cdula, dndose el
pertinente traslado a fin que la empresa formule el descargo y ofrezca
las pruebas que hagan a su derecho de defensa.

I. Entrando en el anlisis del descargo efectuado, cabe precisar que el
mismo deviene procedente desde el punto de vista formal, toda vez que
ha sido interpuesto en forma tempornea, en virtud de lo dispuesto en el
segundo prrafo del artculo 69 del Decreto-Ley 7647/70, incorporado por
Ley 13162.

Ahora bien, en relacin al aspecto sustancial, en forma preliminar la
firma de mencin opone la excepcin de prescripcin de los perodos
correspondientes al ao 1999, argumentando que a la fecha de la
notificacin del procedimiento instaurado no se ha dado ninguna causal
de interrupcin ni de suspensin de la misma, quedando prescriptas, en
consecuencia, al da 1de enero de 2005, las acci ones respecto del ao
1999.

Por otra parte, la firma de mencin opone la nulidad absoluta de la
referida Disposicin 2365/04, por entender que la misma carece de
requisitos esenciales para su validez como acto de inicio del
procedimiento de determinacin de oficio que establece el artculo 102
del Cdigo Fiscal vigente. A su vez, hace reserva del Caso Federal.

En relacin a ello, pone de manifiesto que la disposicin aludida ...no
enumera las causas de la determinacin ... y ...no especifica las
normas aplicables -a excepcin de las referidas al Cdigo Fiscal- que
imponga o faculte a la Administracin a la determinacin que se imputa
..., advirtiendo que ello refleja ... la falta de motivacin y por ende la
violacin a la defensa en juicio y a la tutela jurisdiccional efectiva.

Reputa asimismo de inconstitucionales a los Decretos 2634/96 y 5174/98,
que considera modificatorios de la Ley 8474, argumentando que los
mismos cambian el responsable de percepcin y el hecho imponible
establecido por la ley citada, siendo violatorio ello del principio de
legalidad, atribuyndose el Poder Ejecutivo facultades propias e
indelegables del Poder Legislativo, como ser la determinacin del hecho
imponible y los responsables del mismo.

Opone asimismo la ineficacia de la publicacin del Decreto 5174/98 en la
forma en que sido realizada en el Boletn Oficial con fecha 2/2/99, por
entender que la publicacin sinttica o extractada de un decreto
reglamentario no puede considerarse la publicacin que se exige
como requisito sine qua non para la obligatoriedad de las normas, en la
medida que no se ha previsto su publicacin por otro medio.

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II. Ahora bien, de la documentacin glosada en autos surge que la firma,
bajo una nueva denominacin social se encuentra en concurso
preventivo, en trmite por ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia
en lo Comercial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.

El rea Administracin de Finanzas informa que al realizar los clculos
de las sumas adeudadas a fin de solicitar la verificacin del crdito en el
mencionado concurso, se advirti un error en los montos fijados en la
citada Disposicin, razn por la cual propicia la modificacin de su
artculo 2, indicando el perodo y monto correspon diente.

A tales efectos, se dicta la Disposicin 1961/05 procedindose a su
notificacin, corrindose el pertinente traslado para que formule nuevo
descargo.

Se glosa fotocopia certificada de la carta documento remitida por la
encartada a la Direccin Provincial de Energa en la que textualmente
expresa que Se desconocen los montos informados, la base imponible
y las alcuotas, no consintiendo los mismos..

III. Llamada a dictaminar esta Asesora General de Gobierno, en relacin
al descargo formulado contra la Disposicin 2365/04, corresponde
puntualizar, en cuanto al planteo de inconstitucionalidad de los Decretos
2634/96 y 5174/98, que conforme a nuestra organizacin jurdico-
institucional, no compete a los organismos administrativos pronunciarse
sobre tal materia, que ha sido reservada en forma exclusiva y excluyente
al Poder Judicial (conf. Artculo 161 inc. 1de la Constitucin Provincial;
artculo 683 y siguientes. del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Provincia de Buenos Aires; Doctrina artculo 12 Cdigo Fiscal -Ley
10.397 y modif., T.O. por Resolucin 173/99 del Ministerio de Economa-).

Por otra parte, en atencin al planteo de ineficacia de los efectos de la
publicacin del Decreto 5174/98 en el Boletn Oficial, cabe advertir que
en relacin a ello se ha expedido este Organismo Asesor mediante
dictamen obrante en expediente 2403-1251/01, a cuya lectura se remite
en honor a la brevedad, en el cual se ha sostenido que la obligacin de
cumplir con la carga fiscal impuesta por el citado Decreto a la Compaa
de Gas, en su calidad de agente de percepcin, se torn exigible a partir
de la fecha de la comunicacin fehaciente cursada a dicha empresa
mediante carta documento de fecha 21/9/99.

Ahora bien, en relacin a la carta documento se expide la Asesora de
Contralor y Desarrollo Institucional, considerando que de acuerdo a los
antecedentes agregados en autos, los trminos de la presentacin
responden a la notificacin de la Disposicin 1961/05.

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En este estado, este Organismo Asesor se ve precisado a sealar que la
presentacin en estudio -en esta etapa- carece de todo recaudo formal
que permita relacionarla con la causa que tramita por el presente, toda
vez que no se indica nmero de expediente, acto administrativo a que se
dirige, y no se acredita personera.

No obstante ello, y teniendo en consideracin lo aseverado por la
Dependencia preopinante en cuanto a que responde a la Disposicin
1961/04, cabe observar que del texto del pretendido descargo no surge
ningn elemento que pueda variar el contenido del acto, toda vez que las
expresiones vertidas en el mismo carecen de todo fundamento.

IV. En funcin de todo lo expuesto, y toda vez que la Disposicin 2365/04
aparece suficientemente motivada, no existe vicio en la causa, por
cuanto la situacin se encuentra perfectamente contemplada en la
normativa del Cdigo Fiscal vigente; y el procedimiento en
consecuencia se ajust a derecho, lo mismo que su objeto, corresponde
desestimar el descargo y proceder el dictado del pertinente acto
administrativo determinativo de oficio, en virtud de los perodos que
adeuda la firma Compaa Gas, de acuerdo a lo establecido en el artculo
102 del Cdigo Fiscal vigente, ordenando el cierre del sumario con
aplicacin de las sanciones propiciadas por el rea Administracin y
Finanzas, a cuyo efecto debern tenerse presentes los perodos que se
encontraren prescriptos.

En punto a ello, y atento la situacin en que se encontrara la sumariada
-concurso preventivo- corresponder dar intervencin al seor Fiscal de
Estado a efectos que realice la verificacin de la deuda con la premura
que el caso requiere.

Por ltimo, deber intimarse al letrado interviniente a que acompae el
correspondiente adelanto previsional que establece el artculo 13 de la
Ley 6716 y sus modificatorias (T.O. Decreto 4771/95), bajo
apercibimiento de comunicar tal circunstancia a la Caja de Previsin
Social para Abogados de la Provincia de Buenos Aires.

AGENTES DE PERCEPCIN. COOPERATIVA ELCTRICA.
IMPUESTO AL SERVICIO DE ELECTRICIDAD. PAGO FUERA DE TRMINO.

2403-1143/05
Dictamen N 124.281 7

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I. Vuelven a dictamen las presentes actuaciones por las cuales se
orden la sustanciacin del sumario que determina el artculo 60 del
Cdigo Fiscal (Ley 10.397, T.O 2004) a la Cooperativa Elctrica y de
Servicios en su carcter de agente de percepcin de los gravmenes
creados por los Decretos-Leyes 7290/67 y 9038/78, por presunta
infraccin a las obligaciones fiscales por los perodos que se detallan en
la Disposicin 368/06, emanada de la Direccin Provincial de Energa.

Notificada la presunta infractora mediante Carta Documento, a fin que
alegue en su defensa y proponga o entregue las pruebas que hagan a su
derecho, se presenta -a travs de quien invoca la condicin de
apoderado.

Entrando en el anlisis del descargo efectuado, cabe sealar que el
mismo resulta admisible desde el punto de vista formal, por haber sido
presentado en tiempo y forma.

En cuanto al fondo de la cuestin, se expide el Departamento Relaciones
Tributarias, propiciando el cierre del sumario con aplicacin de la multa
propuesta por el rea de Administracin y Finanzas, con fundamento en
que los argumentos vertidos por la citada Cooperativa carecen de
sustento para revertir la decisin adoptada en la mentada Disposicin,
habida cuenta que la entidad reconoce que ha realizado los pagos fuera
de trmino, debido a la contingencia de un litigio en la que sali
perdidosa y que le caus una profunda alteracin financiera.

II. Conforme lo actuado -y atento lo sealado por las Dependencias
precitadas- esta Asesora General de Gobierno considera que puede
dictarse el pertinente acto administrativo por el cual se disponga el
cierre del sumario con aplicacin de las sanciones correspondientes.

En ese orden, y reformulando el criterio vertido en dictmenes anteriores
(vgr.: dict. 119518, emitido en expediente 2403-1601/02, entre otros), este
Organismo Asesor, en un nuevo anlisis de la cuestin, considera que
resulta de aplicacin en la especie el rgimen sancionatorio previsto en
los Decretos-Leyes 7290/67 y 9038/78.

En efecto, la normativa citada en primer trmino, luego de establecer la
obligacin de los agentes de retencin del impuesto al servicio de
electricidad de depositar ...dentro del trmino de treinta das los
importes que se recauden durante el mes anterior por aplicacin de la
presente ley... (conf. artculo 8); determina la penalidad aplic able en
caso de incumplimiento (conf. artculo 11), previendo -para el supuesto

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particular en anlisis- ...una multa de hasta diez (10) veces los fondos
no ingresados. (conf. artculo 11, ltimo apartado).

A su vez, dichas disposiciones -entre otras- rigen a los efectos de la
percepcin del adicional creado por el Decreto-Ley 9038/78, en virtud de
lo prescripto por su artculo 5. Ello, amen de la penalidad que el mismo
establece en la hiptesis puntual del artculo 13.

En razn de lo expuesto, esta Asesora General de Gobierno es de
opinin que corresponde a la autoridad de aplicacin imponer las
sanciones contempladas en las normas precitadas.

No obsta a la conclusin arribada en el presente, el carcter ms
benigno del rgimen sancionatorio instituido en el Cdigo Fiscal -Ley
10.397, T.O 2004- , toda vez que -conforme autorizada doctrina- la regla
que establece la aplicacin subsidiaria de los principios generales del
Cdigo Penal consagrada en el artculo 4de dicho cuerpo normativo
...no tiene imperio en el crculo en el cual se encuentran la represin
reservada a las provincias, crculo en el cual se encuentra la represin a
las infracciones de las leyes tributarias provinciales... (Hctor B.
Villegas, Derecho Penal Tributario, pgina. 79 y sig.).

En sentido similar, se ha sostenido: ...El artculo 4del Cdigo Penal no
establece unprincipio general en el sentido del artculo 6del Cdigo
Fiscal...De modo que dicha regla no excede el mbito del derecho penal
y, en consecuencia, no es aplicable al rgimen provincial del Cdigo
Fiscal... (del voto del Juez Doctor Ghione en la causa B-48.493 del
3/11/87).

Sin perjuicio de lo expuesto debera intimarse a la interesada a fin que
acompae documentacin -en original o copia certificada- de donde
surja acreditada la personera que invoca quien suscribe el descargo.
Ello as, atento que el poder acompaado, no ha sido otorgado por la
Cooperativa Elctrica y de Servicios.

Por ltimo, deber intimarse al letrado que firma la aludida defensa, para
que acompae el correspondiente adelanto previsional que establece el
artculo 13 de la Ley 6716 y sus modificatorias (T.O. Decreto 4771/95),
bajo apercibimiento, si no lo hiciere, de comunicar tal circunstancia a la
Caja de Previsin Social para Abogados de la Provincia de Buenos
Aires.

AGENTES DE PERCEPCIN. COOPERATIVA ELCTRICA.

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INFRACCIN ARTCULO 54 INCISO B). ERROR INVOLUNTARIO.

2403-1215/06 Ley 8474

Vienen a dictamen las presentes actuaciones por las cuales se orden la
sustanciacin de sumario a la Cooperativa de Provisin de Obras y
Servicios Pblicos, por estimarse que la misma estara incursa en la
infraccin tipificada en el artculo 54 inc. b) del Cdigo Fiscal -Ley 10397
y sus modificatorias, T.O. Resolucin 120/04 del Ministerio de Economa-
en su carcter de agente de percepcin del gravamen creado por Ley
8474.

Notificada la presunta infractora mediante Carta Documento a fin que
alegue en su defensa y proponga o entregue las pruebas que hagan a su
derecho, se presenta por idntico medio, manifestando que la diferencia
ingresada surge como consecuencia de un error involuntario que, a su
juicio, no provoc perjuicio econmico a la Direccin, dado que en el
mes de febrero/05 corresponda depositar $ 63,25 y se depositaron $
3.447,03 y en marzo/05 corresponda depositar $2.854,07 y se
depositaron $ 66,27. En consecuencia, segn alega, solicit
telefnicamente la imputacin del saldo a su favor de febrero al perodo
fiscal siguiente y, ante la negativa recibida, opt por depositar
posteriormente la diferencia con ms los intereses correspondientes.

Toma la intervencin de su competencia el Departamento relaciones
Tributarias, indicando que: ...el error no se encontrara entre las
causales que podran eximir a la interesada del ilcito fiscal consumado
ya que el elemento de la voluntad viciado sera la intencin y esta
carecera de virtualidad para configurar la defraudacin prevista en el
artculo 54 del Cdigo Fiscal.

Entrando en el anlisis del descargo efectuado, cabe precisar que el
mismo resulta admisible desde el punto de vista formal, por haber sido
efectuado dentro del plazo legal establecido.

En cuanto al fondo de la cuestin, es dable destacar que el Cdigo
Fiscal vigente establece en el artculo 54 inciso b), en relacin a los
agentes de percepcin, que los mismos incurrirn en defraudacin fiscal
y sern pasibles de multa, cuando ...mantengan en su poder impuestos
percibidos ...despus de haber vencido los plazos en que debieron
ingresarlos al Fisco.

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Sobre el particular, corresponde destacar que si bien es cierto que la
defraudacin fiscal queda consumada respecto de los agentes de
percepcin o de retencin por el hecho de mantener en su poder
impuestos percibidos o retenidos despus de haber vencido los plazos
en que debieron ingresarlos al Fisco, no lo es menos que del caso en
anlisis se desprende que el agente ha tenido voluntad de cumplir con
su obligacin, toda vez que al advertir el error en que incurriera procur
subsanarlo, abonando tambin los intereses que el monto reclamado
devengara hasta ese momento.

En ese orden, el hecho que depositara un excedente de fondos en un
perodo anterior a la supuesta infraccin tambin estara demostrando la
ausencia de conducta maliciosa y el incurrimiento en un error
involuntario.

En virtud de todo lo expuesto, y en la medida que la autoridad de
aplicacin verifique y determine la veracidad y autenticidad de lo
manifestado por la Cooperativa imputada, correspondera proceder al
cierre del sumario sin aplicacin de sanciones, dictando al efecto el acto
administrativo correspondiente.

Ello no obsta al reconocimiento de los intereses que igualmente
corresponde aditar por el ingreso fuera de trmino en las cuentas
fiscales y que, de acuerdo con lo afirmado por la citada entidad, habran
sido satisfechos por su parte, lo cual constituye una circunstancia
fctica que deber verificar la propia Reparticin.

Por ltimo, deber resolverse la situacin respecto de las sumas
ingresadas en ms por la Cooperativa, en los trminos de lo prescripto
por el artculo 94 del Cdigo Fiscal Ley 10.397 (T.O. por Resolucin
120/04 del Ministerio de Economa y modif.).

CONTRATACIONES

COMPULSA DE PRECIOS.
DESISTIMIENTO DE LA OFERENTE.

2914-10386/06

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Dictamen N79.876 2
SECRETARIA LETRADA II

Por las presentes actuaciones se da cuenta de las supuestas
irregularidades en las que habra incurrido una firma, en la compulsa de
precios llevada a cabo a fin de proveer un corset ortopdico.

De las constancias obrantes en autos, surge que la empresa citada se
present junto con otras firmas como oferente, desistiendo de su oferta
por error involuntario en la cotizacin.

Analizado lo actuado, se advierte en punto a la cuestin acerca de la que
se ha requerido dictamen que la firma efecto su desistimiento con
fecha 03/04/2006, esto es, el mismo da en el que se realiz la apertura de
las ofertas, resultando preadjudicataria mediante el despacho emitido
por la Comisin de Preadjudicaciones con fecha 04/04/06. En
consecuencia, la cuestin radica en determinar si corresponde
considerar a la firma como proponente.

Al respecto, es dable advertir que mientras se encuentre pendiente el
plazo de presentacin, el proponente puede ampliar, modificar, retirar, o
subsanar su oferta, ya que cualquiera de esas actividades guarda
estricta correspondencia con la libertad que rige en la presentacin de
las ofertas (conf. Fiorini Mata Licitacin Pblica, Ed. Abeledo Perrot,
Bs. As. 1972, pgina 122, con cita del Dictamen de la PTN t. 67, pgina
59).

En ese orden, tanto las sanciones por incumplimiento que establece el
artculo 74 apartado 1 del Reglamento de Contrataciones como las
registrales que se rigen por el artculo 102 de dicho cuerpo, presuponen
que se ha desarrollado el acto de apertura, toda vez que es a partir de
ese momento cuando comienza a correr el plazo de mantenimiento de la
garanta y los oferentes adquieren la calidad de proponentes.

Desde ese marco de anlisis, de las constancias agregadas a las
presentes actuaciones no surge si la desestimacin de la oferta se
produjo o no antes de dicho acto, debido a que en el sello de entrada
inserto en la nota, no se ha registrado la hora de su presentacin. En
razn de ello, y ante la duda acerca del momento en que se produjo el
desestimiento, habr de estarse a favor del administrado y considerar
que la desestimacin lo ha sido en trmino, salvo prueba en contrario.

Se advierte, pues, que no ha existido entonces una conducta
reprochable por parte de la firma, por lo que esta Asesora General de

15
Gobierno dictamina que no corresponde aplicar ninguna de las
sanciones previstas en el Reglamento de Contrataciones.

DEUDA PBLICA

BONO DE CONSOLIDACIN LEY 12.836.
RESCATE ANTICIPADO: SUSCRIPTORES ORIGINALES.

2300-1418/06 Ley 13436

I. Por las presentes actuaciones, se solicita el rescate anticipado del
importe de los Bonos de Consolidacin Ley 12.836 por un monto de $
39.000,00, de conformidad a lo establecido en la Ley 13.436.

II. Al respecto corresponde abordar en primer lugar el anlisis de la
normativa involucrada en la peticin de marras.

En tal sentido, es de ver que la citada Ley 13.436 (B.O. 19/01/06), que
modific entre otros el artculo 16 de la Ley 12.836, implement un
mecanismo de pago de las obligaciones consolidadas a opcin del
acreedor, en efectivo, ... en moneda de curso legal conforme los
criterios que establezca la normativa aplicable y los procedimientos y
condiciones que determine la reglamentacin. .

Por su parte, el artculo 8 del mismo cuerpo legal autoriz ... al Poder
Ejecutivo a implementar un procedimiento de rescate anticipado y a
valor tcnico de los Bonos de Consolidacin emitidos en el marco de la
Ley 12.836 al que podrn acceder voluntariamente todos aquellos que, a
la fecha de entrada en vigencia de la presente Ley, fueren suscriptores
originales de los mismos.

A su turno, el Decreto 577/06 (B.O. 11/04/06), reglamentario de la
mencionada Ley 13.436, regula en forma minuciosa el procedimiento
para el pago en efectivo de las obligaciones consolidadas. En lo que al
reclamo de autos interesa, el artculo 10 define como suscriptores
originales de Bonos de Consolidacin en los trminos del Artculo 8de
la Ley 13.436 ... a quienes: 1. hayan prestado oportunamente
conformidad, por si o por medio de su representante, a la acreditacin

16
de Bonos de Consolidacin en cancelacin de una Obligacin
Consolidada; 2. en virtud de ello, hayan recibido tales ttulos
directamente del Estado Provincial; y 3. a la fecha de entrada en vigencia
de la Ley 13.436 mantenan en su poder los Bonos de Consolidacin
oportunamente acreditados por el Estado Provincial. ....

III. Sentado ello, corresponde analizar ahora si el reclamante de autos
reviste las condiciones requeridas por la normativa de aplicacin
mencionada ut supra.

En tal sentido, de las manifestaciones vertidas por el propio
peticionante, as como tambin de la documentacin que acompaa y de
la informacin vertida por esa Direccin, se desprenden las siguientes
circunstancias:

En la cuenta comitente registrada al nombre del letrado requirente en la
Caja de Valores, se encuentra depositada la suma de $ 87.900,00 a tenor
de los siguientes conceptos:

a) saldo inicial de $ 48.900,00 en virtud del crdito por honorarios
judiciales que se le regulara.

b) Dos depsitos de $ 29.500,00 ... correspondientes a la transferencia
por pago de la cuota litis del matrimonio ... (20 % de lo percibido); y

c) un retiro de $ 20.000,00.

De la suma all depositada, el interesado slo pudo rescatar la suma de $
48.900,00 sus honorarios-, mientras que el resto no pudo ser rescatado
en virtud de haberse considerado que no era suscriptor original.

En su intervencin, esa Direccin Provincial de Poltica de
Financiamiento y Crdito Pblico, autoridad de aplicacin de la
normativa en estudio, opina que el reclamante de autos ... no se
encuentra legitimado para presentarse al procedimiento de rescate por
un monto mayor ....

IV. Sobre el particular esta Asesora General de Gobierno coincide con la
opinin sustentada por la dependencia preopinante.

En efecto es el propio manifestante quien seala que el monto cuyo
rescate solicita en esta instancia ($ 39.000,00) tiene origen en una
porcin del porcentaje que pactara con sus clientes (20 %), y que
percibiera en Bonos a raz de la transferencia que de las cuentas de los
mismos se hiciera en su favor.

17
Es decir que el reclamante no es suscriptor original de los Bonos de
Consolidacin que representan el monto cuyo rescate solicita en esta
instancia, no encuadrando en consecuencia en las disposiciones del
artculo 10 del Decreto 577/06. Los suscriptores originales de dichos
ttulos son sus clientes.

Por las consideraciones vertidas precedentemente, esta Asesora
General de Gobierno es de opinin que corresponde denegar el reclamo
incoado, a cuyo efecto correspondera dictar el pertinente acto
administrativo que as lo disponga.

BONO DE CONSOLIDACIN LEY 12.836.
RESCATE ANTICIPADO: SUSCRIPTORES ORIGINALES. PROCEDENCIA.

2300-1403/06

I. Por las presentes actuaciones los profesionales Abogados solicitan el
rescate anticipado del importe de los Bonos de Consolidacin Ley
12.836 por un importe de $ 15.365,15 cada uno de ellos, fundamentado
revestir el carcter de suscriptores originales de los importes sealados
.

II. Al respecto corresponde abordar en primer lugar el anlisis de la
normativa involucrada en la peticin de marras.

En tal sentido, es de ver que la Ley 13.436 (B.O. 19/01/06), que modific
entre otros el artculo 16 de la Ley 12.836, implement un mecanismo de
pago de las obligaciones consolidadas a opcin del acreedor, en
efectivo, ... en moneda de curso legal conforme los criterios que
establezca la normativa aplicable y los procedimientos y condiciones
que determine la reglamentacin. .

Por su parte, el artculo 8 del mismo cuerpo legal autoriz ... al Poder
Ejecutivo a implementar un procedimiento de rescate anticipado y a
valor tcnico de los Bonos de Consolidacin emitidos en el marco de la
Ley 12.836 al que podrn acceder voluntariamente todos aquellos que, a
la fecha de entrada en vigencia de la presente Ley, fueren suscriptores
originales de los mismos.

18
A su turno, el Decreto 577/06 (B.O. 11/04/06), reglamentario de la citada
Ley 13.436, regula en forma minuciosa el procedimiento para el pago en
efectivo de las obligaciones consolidadas. En lo que al reclamo de autos
interesa, el artculo 10 define como suscriptores originales de Bonos
de Consolidacin en los trminos del Artculo 8de la Ley 13.436 ... a
quienes: 1. hayan prestado oportunamente conformidad, por si o por
medio de su representante, a la acreditacin de Bonos de Consolidacin
en cancelacin de una Obligacin Consolidada; 2. en virtud de ello,
hayan recibido tales ttulos directamente del Estado Provincial; y 3. a la
fecha de entrada en vigencia de la Ley 13.436 mantenan en su poder los
Bonos de Consolidacin oportunamente acreditados por el Estado
Provincial. ....

III. Sentado ello, corresponde analizar en esta instancia si los
reclamantes de autos revisten las condiciones requeridas por la
normativa de aplicacin mencionada ut supra.

En tal sentido, de las manifestaciones vertidas por los propios
peticionantes, se desprenden las siguientes circunstancias:

Los reclamantes suscribieron en agosto de 1996 un pacto de cuota litis
por el 20 % de las sumas que en cualquier concepto obtuviera a su favor,
en actuaciones judiciales, acuerdo que fue presentado en juicio y tenido
por reconocido por el juzgador.

Que en carcter de apoderados intervinieron conjuntamente hasta el
dictado de la sentencia de primera instancia luego de la cual les fue
revocado el poder-, confirmada por la Sala Segunda de la Cmara
Primera de Apelacin, mediante la cual se conden a la Provincia de
Buenos Aires a indemnizar al actor en virtud de un hecho acaecido en
marzo de 1995.

Por resolucin del da 15 de mayo de 2002, el juzgado orden notificar al
Fisco que, en oportunidad de proceder al pago de la condena recada en
sentencia, deberan encontrarse pagos o debidamente garantizados los
honorarios y aportes respecto de los letrados intervinientes. Asimismo,
dispuso tambin que deba retener el 20 % del pago al actor y
depositarlo en la cuenta de autos, an en el caso de cancelarse dicha
obligacin en forma extrajudicial .

No obstante lo decidido, el Fisco habra pagado la totalidad de la
indemnizacin en Bonos de Consolidacin, mediante depsito en una
cuenta de titularidad del actor, no habiendo cumplimentado con lo
dispuesto por el magistrado interviniente en cuanto a retener y depositar
el monto que corresponda a los letrados reclamantes en virtud del
convenio de honorarios antes referenciado.

19

Con posterioridad, previa resolucin del juzgador y a pedido de los
interesados, dicha cuestin fue subsanada mediante la pertinente
transferencia de los bonos de consolidacin en sus respectivas cuentas.

La Direccin Provincial de Poltica de Financiamiento y Crdito Pblico
de ese Ministerio, autoridad de aplicacin de la normativa en estudio,
opina que los reclamantes de autos reuniran la condicin prevista en el
apartado 2 del artculo 10 del Decreto 577/06 a los fines de poder
participar en el procedimiento de rescate de los bonos de consolidacin,
y solicita la intervencin de este Organismo Asesor.

IV. Sobre el particular esta Asesora General de Gobierno coincide con la
opinin sustentada por la dependencia preopinante.

En efecto de las copias certificadas de las piezas extradas de los autos
judiciales se desprende la veracidad de las manifestaciones vertidas por
los letrados peticionantes. Concretamente, surge de las mismas, que el
Fisco Provincial no cumple con la obligacin que el sentenciante le
impusiera en torno a retener y depositar en favor de ellos (entregar
directamente), el 20 % de la condena judicial que se estipulara en el
convenio de honorarios suscripto oportunamente.

Si bien dicha cuestin se solucion con una transferencia posterior de
los Bonos de Consolidacin a las cuentas a nombre de los interesados,
dicha circunstancia no puede impedir en modo alguno que los mismos
sean considerados suscriptores originales de los citados ttulo
pblicos, en los trminos de la normativa mencionada (artculo 10 del
Decreto 577/06).

Por tal motivo, esta Asesora General de Gobierno es de opinin que
nada obsta para hacer lugar a la pretensin incoada, razn por la cual
correspondera instrumentarse el procedimiento regulado en el Decreto
577/06, debindose tener presente a tales efecto los formularios
suscriptos por los interesados.

En la forma que antecede, este Organismo Asesor deja expuesta su
opinin sobre la cuestin sometida a estudio.

DOMINIO

ALUVIONAL. ACRECENTAMIENTOS EN PLAYAS O RIBERAS DE ROS O DE MAR.

20

2335-15159/00
SECRETARIA LETRADA III

Las presentes actuaciones se relacionan con la presentacin efectuada
por quien invoca el carcter de socio comanditado de Estancia..., por
la que se informa acerca de un supuesto acrecentamiento aluvional en
uno de los lmites correspondientes de su propiedad, a la vez que
solicita se le otorgue la posesin.

Refiere, en tal sentido, que ocupa la misma desde hace 20 aos
aproximadamente, y que el acceso a la misma tendra como finalidad -
una vez confirmada su existencia por mensura - compensar la erosin
que habra sufrido un terreno de su propiedad identificado como Parcela
1031 CD de la seccin mencionada, a cuyo efecto acompaa croquis de
ubicacin.

El Departamento de Geologa de la Direccin Provincial de Minera,
concluye que tal como se observa en las fotografas areas la parcela
lindante con el Arroyo de Los Cueros en su desembocadura con el Ro
Paran presenta un acrecentamiento que se considera de origen
aluvional debido a la conformacin morfolgica....

Por su parte, la Direccin Provincial para el Desarrollo del Delta
Bonaerense consulta, en funcin de lo sealado por las dependencias
preopinantes, acerca de la procedencia de confeccionar el respectivo
plano de mensura.

Liminarmente, cabe sealar que el anlisis de la procedencia de la
referida operacin implica la necesaria y previa determinacin de la
condicin jurdica del bien en cuestin, atento el origen que en autos se
manifiesta.

Al respecto el artculo 2572 del Cdigo Civil establece son accesorios
de los terrenos colindantes con la ribera de los ros, los
acrecentamientos de tierra que reciben paulatina e insensiblemente por
efecto de la corriente de las aguas, y pertenecen a los dueos de las
heredades ribereas. Siendo en las costas del mar o de ros navegables,
pertenecen al Estado. Por lo que el aluvin ser pblico o privado,
segn la condicin jurdica de la heredad a la cual acceda.

Y, en tal sentido, respecto de los terrenos que se formen en las playas y
riberas de los ros o del mar, cabe sealar que tratndose de un ro

21
navegable, todo aluvin formado sobre el mismo pertenece al Estado, en
este caso a la Provincia de Buenos Aires (conf. artculo cit., 2339, 2340 y
2344 del Cdigo Civil).

Por el artculo 2340, quedan comprendidos entre los bienes pblicos
3) Los ros, sus cauces, 4) Las playas del mar y las riberas internas
de los ros, entendindose por tales la extensin de las tierras que las
aguas baan o desocupan durante las altas mareas normales o las
crecidas medias ordinarias.

A su vez, por el artculo 2339, tambin pertenecen al dominio pblico del
Estado Provincial, todas las playas del litoral martimo o fluvial, de sus
ros limtrofes y de los que discurren en su territorio.

Ahora bien, la fijacin de los lmites de las cosas pblicas -y a la vez su
deslinde respecto de los bienes del dominio privado- constituye un acto
administrativo llamado acto de delimitacin, que consiste en sealar en
el terreno los lmites del curso de agua, es decir determinar hasta dnde
llegan las ms altas aguas en su estado normal o en sus crecidas
ordinarias (artculo 2340, inc. 4) y trazar la lnea que separa el dominio
pblico del privado (lnea de ribera).

Tal acto est basado en una verificacin emprica y no es constitutivo de
dominio pblico alguno, sino que declara la existencia de un dominio
previamente establecido por la ley de fondo; y lo que sobrepase tal lnea
de ribera pertenecer al dominio privado del Estado Provincial (artculos
2340, 2572 del Cdigo Civil y 18 del Cdigo de Aguas).

En mrito a lo expuesto, dado el origen del bien cuya mensura se
pretende, esta Asesora General de Gobierno es de opinin que deber
previamente darse la correspondiente intervencin a la Autoridad del
Agua (artculos 3 y 4 Ley 12.257).

EMERGENCIA ADMINISTRATIVA

QUITA SALARIAL. SUSPENSIN DEL PAGO DEL SUELDO ANUAL
COMPLEMENTARIO. RECLAMO.

5300-178/06

22
SECRETARIA LETRADA IV

Vienen a dictamen las presentes actuaciones mediante las cuales los
cuatro vocales y el presidente del Honorable Tribunal de Cuentas
solicitan el reintegro de los descuentos efectuados a sus haberes por el
lapso comprendido entre julio de 2001 y diciembre de 2003 en el marco
de la Ley 12.727 y la restitucin del sueldo anual complementario
correspondiente a los aos 2002 y 2003.

Entre los argumentos expuestos afirman los causantes que tanto el
artculo 30 de la ley 12.874 como el artculo 28 de la Ley 13.002 no le son
aplicables, toda vez que los integrantes de ese Tribunal gozan de
estabilidad en el cargo.

Ha tomado intervencin la Direccin Provincial de Personal de la
Provincia.

Analizando la cuestin planteada en primer lugar cabe decir en relacin
a la quita salarial que la misma ha sido efectuada siguiendo los
lineamientos de la Ley 12.727, no correspondiendo en consecuencia su
devolucin, sin perjuicio de ello el Poder Ejecutivo ha dictado el Decreto
2698/05 por el cual se autoriz la restitucin a los agentes y beneficiarios
del sistema previsional de la Administracin Pblica Provincial de la
reduccin de haberes efectuada a partir del 23 de julio de 2003 y hasta el
31 de diciembre de ese ao como consecuencia de la aplicacin del
artculo 15 de la citada Ley 12.727.

Habida cuenta de ello y en la medida que la situacin de los
peticionantes se encuadre en el Decreto 2698/05 nada obsta para
proceder a la devolucin de las diferencias salariales por el perodo
comprendido entre el 23 de julio y 31 de diciembre de 2003.

En relacin a la devolucin del sueldo anual complementario cabe
recordar que los artculos 28 de la Ley 12.874 y 30 de la Ley 13.002
establecan que el S.A.C no se devengar a favor de los funcionarios
de los Poderes Ejecutivo y Legislativo, incluidos aquellos cuya
designacin requiera acuerdo de la Honorable Cmara de Senadores y/o
de la Honorable Cmara de Diputados que revisten como personal
permanente sin estabilidad.

Al respecto este Organismo Asesor tuvo oportunidad de expedirse en
idntica peticin efectuada por seores vocales del Tribunal Fiscal de
Apelacin de la Provincia en expediente n2309-29 75/05, donde en
funcin de la sentencia dictada por la Suprema Corte de Justicia de la

23
Provincia de Buenos Aires en los autos caratulados Folino, Luis
Adalberto y otros c/ Provincia de Buenos Aires Amparo Causa B 64884
de fecha 6 de julio de 2005, se entendi que corresponda el pago del
S.A.C. a los peticionantes atento que su situacin de revista encuadra en
la de personal permanente con estabilidad y por lo tanto fuera de las
restricciones del artculo 30 de la Ley 12.874.

En ese contexto y siendo la situacin de revista de los aqu
peticionantes similar a los integrantes del Tribunal Fiscal de Apelacin,
especficamente en relacin a su condicin de personal permanente con
estabilidad, atento lo normado por el artculo 159 de la Constitucin
Provincial y artculo 6 de la Ley 10.869, esta Ase sora General de
Gobierno estima ajustado a derecho abonar el sueldo anual
complementario relativo al segundo semestre del ao 2002 y el
pertinente al ao 2003 a los reclamantes.

EMPLEADO PUBLICO PROVINCIAL

CONCURSO DE COBERTURA DE VACANTES.
IMPUGNACIN.
CONTROVERSIAS. MBITO DE APLICACIN.
LEGISLACIN APLICABLE.

2400-1425/05
Dictamen N124.363 7

Vienen a dictamen las presentes actuaciones que dan cuenta del
reclamo interpuesto por un agente, en el que solicita se decrete la
nulidad del concurso llevado a cabo para cubrir la jefatura del
Departamento de Estudios Ambientales dependiente de la Direccin
Tcnica de la Direccin Provincial de Saneamiento y Obras

24
Hidrulicas del Ministerio.

La razn del requerimiento se centra en que en la conformacin
del jurado de Evaluacin se encuentra el Delegado General del
gremio ATE, con quien manifiesta tener enemistad por lo que
recus su inclusin en el jurado.

De los antecedentes obrantes en autos se destaca el escrito
impugnatorio del miembro del jurado cuestionado, en tanto que
obra Acta de fecha 25 de octubre de 2005 en la cual el comit de
Seleccin del concurso concluye que la impugnacin realizada
escapa al mbito de ingerencia del Jurado, estimando que la misma
debera canalizarse orgnicamente dentro de la agrupacin gremial
involucrada.

Cabe tambin sealar que la intervencin de la Direccin Provincial
de Personal de la Provincia en la cual se explicita que siendo los
citados Delegados de una misma entidad Gremial debera ser en
ese mbito debatida y resuelta la cuestin planteada. Asimismo y
coincidiendo con lo expuesto por la Delegacin de Personal,
estima que deber rechazarse la peticin y dictarse el acto
administrativo denegatorio.

Abordando el exmen de la cuestin trada, este Organismo Asesor
estima menester realizar las siguientes consideraciones:

Del estudio del expediente surge que se inst un concurso para
cubrir una vacante en un Departamento de la Direccin Provincial de
Saneamiento y Obras Hidrulicas dependiente del Ministerio,
regido por un Reglamento confeccionado en la rbita de esa
cartera, desprendindose por ello que estamos ante un
procedimiento administrativo.

Esta caracterizacin como tambin el mbito de aplicacin de
dicho Reglamento, hace que toda impugnacin o controversia
suscitada, deba resolverse en el mbito del Ministerio de
Infraestructura, Vivienda y Servicios Pblicos.

Como consecuencia de ello, se puede concluir que si bien el
impugnante como el impugnado son Delegados de una misma entidad
Gremial -ente pblico no estatal- tambin debe merituarse que el
reclamante es agente pblico con pretensiones de ingresar en una
vacante llamada a concurso, y que el impugnado aparte de ejercer su
funcin dentro del gremio, representa al mismo integrando un jurado
para cubrir un cargo dentro de la estructura Ministerial, por lo que
estando ante un procedimiento instado en la rbita de competencia del

25
Ministerio, es ste el que debe expedirse sobre si corresponde o no
admitir la impugnacin.

Zanjeada dicha problemtica en relacin a la competencia,
seguidamente debe analizarse si es admisible y procedente la
impugnacin presentada.

En ese sentido corresponde dilucidar si est o no prevista en el marco
del Reglamento lo atinente a las impugnaciones y en su caso, si puede
aplicarse por analoga otra norma.

De la lectura del texto normativo aludido se observa que no surge
disposicin alguna sobre la materia, aadindose sobre el particular
que la Delegacin de Personal ante el Ministerio pondera que la
peticin resulta inadmisible a la luz de lo normado por los Artculos
5 y 13.

Al respecto, cabe sealar que si bien es cierto que el artculo 5
expresa que: "La sola presentacin de los aspirantes implica la
aceptacin de todas las clusulas y condiciones contempladas en el
presente Reglamento... y el artculo 13 no prev la impugnacin de
los miembros del Comit de Seleccin, ello no implica que no pueda
procederse a su instrumentacin adoptando para el caso otra norma,
de derecho pblico o privado - en forma analgica - conforme
argumento del artculo 16 de nuestro Cdigo Civil.

Ahora bien, sentado ello corresponde determinar cual es la norma jurdica
aplicable al supuesto planteado en los presentes obrados.

En tal sentido y no previendo el Reglamento de seleccin, ni la Ley
10.430 T.O. Decreto 1869/96 la situacin que se trata, debemos
remitirnos al derecho privado.

Por lo dems si bien en el artculo 33 de la Ley precitada establece que
"...todo agente podr impugnar y/o solicitar la revisin de los actos
de los concursos para la cobertura de vacantes; nada prescribe
sobre el procedimiento a utilizar en caso de impugnacin del
jurado.

A tenor de lo expuesto en los prrafo precedentes cabe destacar
que las normas de derecho privado podran aplicarse en forma
analgica al derecho pblico, segn autorizada jurisprudencia de la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en cuanto se ha sostenido
que "...las reglas de los artculos 1037 y ss. del Cdigo Civil acerca de
las nulidades de los actos jurdicos, por representar una construccin
jurdica basada en la justicia se extiendan al derecho administrativo... "

26
(Los Lagos S.A, CSJN, 1941, Fallo 190/192).

Posteriormente el mismo Tribunal agreg la aplicabilidad de las
normas aludidas al derecho administrativo "...con las
discriminaciones impuestas por la naturaleza propia de lo que
constituye la sustancia de esta ltima disciplina" (Sosa, Mara
Anglica y Basso, Mara c/ Provincia de Buenos Aires y
Municipalidad de Junn, CSJN, 1987, Fallo: 310:1578).

En igual sentido la doctrina entiende que ...si bien nuestra Ley -se
refiere al Decreto Ley 7647/70- no posee una disposicin similar a la
del artculo 111 del RLNP, entendemos indiscutible que todas
aquellas cuestiones no resueltas expresamente en su texto, deben
resolverse por aplicacin analgica - o supletoria en su caso - del
Cdigo Procesal Civil y Comercial... (conforme Carlos A. Botassi
"Procedimiento Administrativo de la Provincia de Buenos Aires, Ley
7647 y Ordenanza General 267. Comentadas, Anotadas y
Concordadas". Ed. L.E.P. 1988, p.35)

Como se puede apreciar, nada obstara en este supuesto para la
aplicacin analgica de las normas de derecho privado.

En ese orden, se advierte que el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Provincia en el Ttulo I, Captulo III "Recusacin y Excusacin" contempla
la recusacin de los magistrados, previendo la recusacin con y sin
causas para los jueces de la Suprema Corte de Justicia y de las Cmaras
de Apelaciones.

Habida cuenta de ello y tratndose el Comit de Seleccin de un ente
colegiado debera estarse a lo prescripto para los Tribunales aludidos y
restringir la posibilidad impugnatoria nicamente a la que se efecta con
expresin de causa, tal la prevista en el artculo 17 de la norma ritual en
cuyo inciso 10), estipula como causa de recusacin tener contra el
recusante enemistad, odio o resentimiento, que se manifieste por hechos
conocidos, causal sta que ha sido aducida por el presentante.

Atento a ello, analgicamente, podr aplicarse dicho precepto a la
cuestin debatida, resolviendo los restantes integrantes del Comit
Seleccionador la impugnacin conforme la prueba acompaada o en su
defecto diligenciar la sealada por el recusante, determinando adems si
se encuentra mrito suficiente para tener por acreditada la enemistad que
se denuncia.

Por lo expuesto, esta Asesora General de Gobierno entiende que debera
tratarse la impugnacin deducida por el agente en los trminos
planteados precedentemente, esto es, a la luz del Ttulo I, Captulo III del

27
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires.

EXPROPIACIONES

ERROR EN LA IDENTIFICACIN CATASTRAL DEL BIEN.

2100-23686/03

Las presentes actuaciones se relacionan con el error que consigna la
Ley 13.075 en la identificacin del inmueble ubicado en la localidad de
Sarand, partido de Avellaneda, que lo declara de utilidad pblica y
sujeto a expropiacin, para adjudicarlo en propiedad, a ttulo oneroso y
por venta directa a sus ocupantes, con cargo de construccin de
vivienda permanente propia (artculos 1 y 2).

La aludida Ley identifica el inmueble catastralmente como
Circunscripcin I, Seccin J, Fraccin I, Parcela 44, inscripto en la
Matrcula 39040 y la titularidad a nombre de los seores R.A.B., H.E.G.,
A.A.L. y J.S.P..

El Departamento Registraciones y Publicidad Area II de la Direccin
Provincial del Registro de la Propiedad advierte el error incurrido y
solicita se precise el dominio en el cual debe tomarse nota de la Ley
13.075 dado que la Matrcula 39.040 (4) tiene como nomenclatura
catastral la Circunscripcin I, Seccin J, Fraccin I, Parcela 45a y consta
a nombre de los citados titulares, mientras que la Matrcula 39020 (4)
tiene como nomenclatura catastral la Circunscripcin I, Seccin J,
Fraccin I, Parcela 44 y tiene como titular al seor J.S.P. Anexa copia de
los asientos registrales respectivos.

Por su parte, Fiscala de Estado da cuenta que los seores R.A.B. y
H.E.G. iniciaron demanda reclamando la expropiacin inversa y el pago
de indemnizacin en autos R.A.B. y Otro c/ Gobierno de la Provincia s/
Expropiacin inversa, de trmite ante el Juzgado en lo Contencioso
Administrativo N 1 del Departamento Judicial Lomas de Zamora, que ha
sido contestada y que se ha pedido la declaracin del asunto como de
puro derecho, peticin que al 3/10/05 no ha sido resuelta. Acompaa
copia de la demanda y contestacin de respectiva.

28

Por ltimo, la entonces Direccin Provincial de Tierras y Urbanismo
informa sobre la imposibilidad de determinar fehacientemente la
ocupacin exacta de la parcela involucrada, en virtud de encontrase
ubicada en un contexto conformado por ocupaciones irregulares
localizadas en la franja lindera al Acceso Sudeste.

En mrito a lo expuesto, se advierte que el error incurrido torna de
cumplimiento imposible para el Poder Ejecutivo la Ley 13.075.

Consecuentemente, esta Asesora General de Gobierno es de opinin
que, en la instancia, procede poner en conocimiento del Poder
Legislativo dicha circunstancia para que se sancione una ley que
consigne correctamente la fraccin de tierra a que alude la ley que se
trata, teniendo en cuenta para ello la situacin descripta por la entonces
Direccin de Regularizacin Urbana y Dominial.

En otro orden, se seala que corresponde poner en conocimiento del
seor Fiscal de Estado el error advertido en relacin a la identificacin
del bien, acompaando al efecto copia de las matrculas respectivas.

FALTAS AGRARIAS

MULTAS. PROCEDIMIENTO RECURSIVO.

2590-3397/05 Decreto Ley 8785/77
Dictamen N13.492 - 1 Ley 11477

I. Vuelven las presentes actuaciones en las que se instruye el sumario
previsto en el Decreto Ley 8785/77 a una firma armadora y al patrn de la
embarcacin.

II. En autos obra la Disposicin D.P.A.P. por la cual se los sancion a la
firma con multa por infraccin a la normativa que en su artculo 1 se
detallan.

La firma infraccionada, interpone recurso de reposicin y apelacin en
subsidio en los trminos del artculo 42 de la Ley Provincial de Pesca
11.477.

29

III. Sobre el particular, liminarmente se advierte que si bien el mismo ha
sido presentado en trmino, circunstancia que surge de confrontar las
fechas de notificacin del aludido acto sancionatorio 30-12-05 con la de
las referidas presentaciones 27-01-06, los recurrentes no han dado
cumplimiento con el requisito previo consistente en el depsito del
importe correspondiente a la multa impuesta, recaudo que se erige en
condicin de admisibilidad de la va recursiva intentada de acuerdo a lo
establecido en el artculo referido.

Sin perjuicio de ello con relacin al planteo de inconstitucionalidad al
que refiere en su libelo recursivo es dable destacar que, conforme el
consagrado principio republicano de divisin de poderes (artculo 1 de
la Constitucin Nacional), la interpretacin y/o valoracin constitucional
de las leyes, excede de las atribuciones que son propias a la
administracin, siendo materia exclusiva y excluyente del Poder
Judicial, por lo que no corresponde su tratamiento en esta instancia.

En lo que respecta al ofrecimiento de embargo en garanta del bien que
denuncia en el captulo III de la queja, corresponde destacar que el
aludido requisito de admisibilidad de la va recursiva, no persigue el
cobro anticipado de la multa impuesta ni su aseguramiento por va
cautelar, siendo tan solo condicin de admisibilidad del recurso exigido
por la ley en la etapa impugnatoria del acto administrativo, no resultando
por tanto viable su sustitucin por garantas como la ofrecida.

En efecto, el procedimiento cautelar, sin perjuicio de las atribuciones
conferidas al seor Fiscal de Estado, se encuentra sujeto al proceso
judicial de apremio previsto para el cobro compulsivo de la multa
impuesta, una vez que sta haya adquirido firmeza, oportunidad en que
la sancin pecuniaria resultante se convierte en crdito lquido y exigible
y, por lo tanto, susceptible de ser garantizado con las medidas
cautelares pertinentes.

IV. En atencin a lo expuesto, este Organismo Asesor estima que no
habindose cumplimentado con el aludido recaudo de admisibilidad
corresponde, sin otra sustanciacin, desestimar el recurso intentado,
dictndose al efecto el acto administrativo que as lo disponga. Dicho
acto deber notificarse de modo fehaciente (conf. artculos 65 y
siguientes. del Decreto Ley 7647/70).

Oportunamente, certificado que sea que el infractor ha incumplido con la
sancin pecuniaria impuesta, deber darse intervencin al seor Fiscal
de Estado para que promueva las acciones legales pertinentes.

30
No surgiendo de autos constancia de pago de la multa impuesta y con
fundamento en el artculo 4del Decreto Ley 8785/7 7, procede perseguir
el cobro a travs de la va de apremio.

A tal fin y en virtud de lo dispuesto por el artculo 1, inc. 1) del Decreto
5000/89, puede el seor Ministro, dictar el acto administrativo que de
intervencin al seor Fiscal de Estado, para que promueva las acciones
legales pertinentes.

FARMACIAS

PODER DE POLICA SOBRE ESTABLECIMIENTOS DE UTILIDAD NACIONAL.

2900-62543/03

Vuelven a consideracin de este Organismo Asesor las presentes
actuaciones por las que la Subsecretara de Control Sanitario -
Despacho Farmacia- consulta acerca de la conducta a seguir en relacin
a la situacin planteada respecto de la farmacia de propiedad de la
Direccin de Salud y Accin Social de la Armada.

En su anterior intervencin, este Organismo Asesor consider que,
teniendo en cuenta las potestades provinciales para ejercer el poder de
polica en establecimientos de utilidad nacional, prescriptas en el
artculo 75 inc. 30 de la Constitucin Nacional, y previamente a plantear
una cuestin de competencia por ante la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, correspondera a la autoridad de contralor, solicitar informe a la
autoridad nacional en punto a los fundamentos que han dado sustento al
ejercicio de la competencia de la Direccin de Registro, Fiscalizacin y
Sanidad de Fronteras.

En oportunidad de evacuar la consulta efectuada se acompaa dictamen
emitido por la Direccin General de Asuntos Jurdicos del Ministerio de
Salud y Ambiente de la Nacin. Del anlisis del mismo se destaca lo
sealado por la Procuracin del Tesoro de la Nacin, quien
oportunamente expresara que ...para suprimir la jurisdiccin local no
basta con invocar la condicin de establecimiento de utilidad nacional
sino que adems, es necesario probar que su ejercicio resulta
incompatible con lo afectado o inherente a esa utilidad (conf. Fallos

31
311:123),...la existencia concreta de la compatibilidad de las normas
locales y los fines especficos del establecimiento de utilidad nacional,
constituye una cuestin de orden fctico que corresponde que sea
debidamente acreditada. La valoracin de los hechos y la determinacin
del menoscabo o impedimento de los fines especficos de un
establecimiento de utilidad nacional constituye una funcin ajena a la
competencia estrictamente jurdica de la Procuracin del Tesoro(conf.
dictamen 206:364, 207:578, 224:162).

En virtud de ello, solicitado informe al Ministerio de Defensa dicho
rgano seal que ... aplicarle una normativa local a los objetivos de
creacin de la Direccin de Salud y Accin Social de la Armada
constituye una interferencia no compatible con los superiores fines del
Estado Nacional en cuanto a disponer de las herramientas ms aptas en
orden a la Defensa Nacional..., sealando que la farmacia que nos
ocupa solo dara servicios a quienes sean afiliados de la Obra Social de
la Armada.

Sobre el particular cabe recordar que el artculo 75 inc. 30 de la
Constitucin Nacional prescribe que Corresponde al Congreso (...)
Ejercer una legislacin exclusiva en el territorio de la Capital de la
Nacin y dictar la legislacin necesaria para el cumplimiento de los fines
especficos de los establecimientos de utilidad nacional en el territorio
de la Repblica. Las autoridades provinciales y municipales conservarn
los poderes de polica e imposicin sobre estos establecimientos, en
tanto no interfieran en el cumplimiento de aquellos fines.

En ese orden, este Organismo Asesor considera que lo informado por el
Ministerio de Defensa, en el marco de su competencia, se refiere
puntualmente a los fines especficos del establecimiento de utilidad
nacional, sealndose adems que la farmacia en cuestin ...solo dara
servicios a quienes sean afiliados de la Obra Social de la Armada.

No obstante ello, cabe poner de resalto -como lo ha sostenido
reiteradamente esta Asesora General de Gobierno- la competencia de la
Provincia de Buenos Aires en materia de ejercicio del poder de polica y
contralor sanitario en aquellas zonas cedidas o adquiridas por el
gobierno federal para la instalacin de establecimientos de utilidad
nacional (conf. Dictamen recado en expte. N 2900-59683/03).

En mrito a lo expuesto, este Organismo Asesor es de opinin que
correspondera al Ministerio implementar el mecanismo idneo tendiente
a compatibilizar y coordinar con las autoridades nacionales competentes
en materia sanitaria la fiscalizacin y contralor de la farmacia
perteneciente a la Obra Social de la Armada, en el marco de la
legislacin provincial vigente.

32

En los trminos que anteceden esta Asesora General de Gobierno deja
expuesta su opinin.

IMPUESTOS

BANCO DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES.
SUBASTA DE INMUEBLES. TRANSFERENCIA. COBRO DE TRIBUTOS.

5300-449/06

I. Por los presentes actuados se solicita a esta Asesora General de
Gobierno opinin sobre la juridicidad y legitimidad de las subastas de
inmuebles que realiza el Banco de la Provincia de Buenos Aires (en
adelante BAPRO) segn su Carta Orgnica, teniendo en cuenta la
jurisprudencia citada en autos.

Asimismo, se requiere dictamen sobre si el derecho real de hipoteca
prevalece sobre deudas por contribuciones y/o tasas provinciales y
municipales; y, en su caso, si a pedido de la citada entidad bancaria la
Provincia y/o las Municipalidades estn obligadas a liberar la
escrituracin de inmuebles a favor del adjudicatario cuando los fondos
obtenidos no alcancen a cubrir la deuda hipotecaria o solo ella.

II. En lo referente a la juridicidad y legitimidad del procedimiento de
subasta previsto en la Carta Orgnica del BAPRO (artculos 63, ss. y
conc. del Decreto Ley 9.434/79 y modif.), cabe sealar, con carcter
liminar, que no corresponde al Poder Ejecutivo y a sus reparticiones y
organismos ponderar o cuestionar la constitucionalidad, por cuanto
mientras se trate de derecho vigente slo cabe su aplicacin, dejando
tales planteos sustanciales a interesados y/o agraviados.

33
No obstante ello, debe resaltarse que esta Asesora General de Gobierno
ya se ha expedido al respecto remarcado entre otras consideraciones-
que se trata de un procedimiento instituido por ley (en sentido formal y
material); y que, con relacin a las subastas administrativas, reconoce
singular analoga con cuerpos legales de la Nacin (v.gr., Leyes 12.962,
24.441, 22.232, entre otras), lo cual ha sido oportunamente ameritado por
la Corte Federal (conf. CSJN Fallos 305:783, entre otros).

Lo expuesto precedentemente no se ve alterado por lo resuelto por la
Suprema Corte Provincial y Cmara de Apelaciones en lo Contencioso
Administrativo de La Plata, desde que esta Asesora General de
Gobierno en el mencionado dictamen ha citado jurisprudencia de la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin que contradice tal postura,
destacando que el BAPRO puede ...vender por s y ante s los bienes
hipotecados con sujecin a los preceptos de su ley y reglamento...,
configurando ello ...una seguridad insustituible para los intereses de la
institucin, que no deben ser perturbados con las complicaciones y
dilaciones de los procedimientos judiciales... (conf. doctr. CSJN Fallos
249:393, 268:171).

De cualquier forma, ha de remarcarse que, ms all de la cuestionada
juridicidad y legitimidad del procedimiento previsto en los artculos 63,
ss. y conc. del Decreto-Ley 9.434/79 y modif., no corresponde a los
Poderes de Estado y/o sus organismos dudar acerca de su aplicabilidad
con sustento en su posible inconstitucionalidad.

III. En lo referente a si el derecho real de hipoteca prevalece sobre las
deudas por contribuciones y/o tasas provinciales y municipales, este
Organismo Asesor entiende que ello es manifiesto, toda vez que,
especficamente y conforme a lo establecido en los artculos 3.149,
3.151, 3.875, 3.876, 3.878, 3.924, 3.925, 3.927, 3.934 y conc. del Cdigo
Civil, el acreedor hipotecario tiene un privilegio particular sobre el
inmueble objeto de la hipoteca respecto de cualquier otra deuda.

Conforme a ello, la prevalencia de los crditos viene impuesta no por lo
que disponga la Carta Orgnica del BAPRO u otras normas provinciales,
sino por el Cdigo Civil en orden a que las Provincias han delegado en el
Gobierno Federal la regulacin de privilegios sobre crditos (conf.
artculo 75 inc. 12 de la Constitucin Nacional).

Por las razones expuestas, a criterio de esta Asesora General de
Gobierno, la Municipalidad (o, en su caso, la Provincia) se encuentra
obligada a liberar la escrituracin de inmuebles a favor del adjudicatario
cuando los fondos obtenidos slo alcancen a cubrir la deuda
hipotecaria, toda vez que el crdito fiscal de la Municipalidad slo tiene
un ...privilegio sobre la generalidad de los bienes del deudor, sean

34
muebles o inmuebles... (conf. artculo 3.879 inc. 2 del citado Cdigo
Civil).

A mayor abundamiento es de advertir que la obligacin de pago de
tributos municipales (tasas retributivas de servicios comunales y
derechos) slo crea un vnculo entre la persona obligada y el Fisco
municipal, por lo que la deuda fiscal no puede trasladarse o extenderse
al adjudicatario del inmueble por subasta.

Este ltimo aspecto es relevante, ya que la cuestin no trata ni
compromete recursos municipales por la imposibilidad de la Comuna
para procurar el cobro de deuda fiscal contra el nuevo propietario del
inmueble subastado, en orden a que toda deuda fiscal es una deuda
personal a cargo del contribuyente obligado (en el caso, el deudor
hipotecario ejecutado). Consecuentemente, dicha obligacin no reviste
carcter real toda vez que el vnculo y la obligacin tributaria no vincula
al Fisco y el inmueble en cuestin, ms all que las normas fiscales e
impositivas locales dispongan que este ltimo ser la base imponible
sobre la que se determinar el tributo .

En suma, el consentimiento comunal para realizar las transferencias de
inmuebles subastados (sea la subasta judicial o administrativa) no
importa resignar bienes o crditos de la Municipalidad, desde que nada
obsta que procure el cobro de la deuda fiscal sobre cualquiera (la
generalidad) de los bienes del obligado tributario (conf. artculo 3.879
inc. 2, C.C.).

RESGUARDO DE LOS CRDITOS FISCALES. SECUESTRO DE BIENES.

2306-168953/06

Por las presentes actuaciones la Direccin Adjunta Legal y Tcnica
Tributaria consulta a este Organismo Asesor con respecto a la potestad
que detenta la Direccin Provincial de Rentas para disponer medidas
cautelares con anterioridad al inicio del juicio de apremio y con
prescindencia de la intervencin judicial, otorgada por la Ley 13.405 en
su artculo 13 bis y la procedencia para que la misma disponga el
secuestro de un yate en resguardo del cobro de las sumas adeudadas
por el Impuesto a las Embarcaciones Deportivas y de Recreacin.

35
En ese sentido seala que dicha atribucin ha sido otorgada como un
instrumento ms a los fines de resguardar los crditos fiscales exigibles,
en atencin a la importancia que reviste para el Estado la necesidad de
recaudar los tributos.

Al respecto, el artculo 13 bis de la Ley 13.405, modificatoria del Cdigo
Fiscal (T.O. 2004), establece que Con anterioridad al inicio del juicio de
apremio, la Direccin Provincial de Rentas estar facultada para
disponer, conforme al procedimiento que determine mediante
reglamentacin, en resguardo de las sumas adeudadas por los
contribuyentes o responsables, como medida cautelar, entre otras,
alguna de las siguientes ..., disponiendo la caducidad de pleno derecho
de dichas medidas si no se iniciase la ejecucin fiscal dentro de los 60
das hbiles judiciales siguientes al de su traba.

Por su parte el artculo 95 del mismo cuerpo legal dispone que las
sumas que adeudan los contribuyentes o responsables tienen habilitada
la va de apremio an sin previa intimacin para el pago.

El artculo 4 del citado cdigo establece la aplicacin supletoria para los
casos no previstos en el mismo de las ... disposiciones de la Ley de
Procedimiento Administrativo, los Cdigos de Procedimiento de la
Provincia en lo Contencioso Administrativo, en lo Civil y Comercial ....

Atento a ello, cabe observar que el artculo 221 del Cdigo Procesal Civil
y Comercial de la Provincia prev el secuestro entre las medidas
cautelares, que procede cuando el embargo no asegure por s solo el
derecho invocado, siempre que se presenten instrumentos que hagan
verosmil el derecho, como asimismo cuando resulte indispensable
proveer a la guarda o conservacin de cosas para asegurar el resultado
de la litis.

Se advierte que la enumeracin del artculo 143 bis de la referida ley es
enunciativa de las medidas cautelares que puede disponer la Direccin
Provincial de Rentas, toda vez que, al remitir a las all enumeradas,
formula la salvedad expresa de que stas corresponden entre otras.

De all que resulta jurdicamente viable interpretar que tambin el
secuestro es una medida cautelar procedente, en cuya virtud se
desapodera a una persona de un bien sobre el cual se litiga o se ha de
litigar, el que recae sobre cosas ciertas y determinadas acerca de las
cuales existe o ha de promoverse una controversia judicial (conf. Lino
Enrique Palacio, Manual de Derecho Procesal Civil, Lexis Nexis Abeledo-
Perrot, 2004, pginas 786/788).

36
En consecuencia, esta Asesora General de Gobierno considera que
podra la autoridad de aplicacin, conforme las atribuciones conferidas
por la normativa sealada, adoptar las medidas cautelares que estime
procedentes, con el fin de resguardar el inters fiscal comprometido
(conf. artculo 8 Cdigo Fiscal).

Como recaudo se deja constancia que se halla vigente lo dispuesto por
el artculo 15 del Decreto-Ley 8019/73 (T.O. Decreto 8524/86).

INCUMBENCIAS PROFESIONALES

AGENTES DE PROPAGANDA MDICA.

2900-23040/06

Las presentes actuaciones se relacionan con la solicitud de
matriculacin como agente de propaganda mdica solicitada por un
graduado del Instituto Superior de Formacin Profesional de la Provincia
de Formosa, segn ttulo adjunto.

La Direccin de Fiscalizacin Sanitaria rechaz dicha peticin, habiendo
el solicitante insistido con su requerimiento por los motivos all
expuestos.

Se ha cumplimentado con el requerimiento efectuado por este
Organismo Asesor, habindose adjuntado copias del Decreto 547/02 y
de la Resolucin Ministerial 1285.

De los considerandos de dichas normas se desprende que la Direccin
de Fiscalizacin Sanitaria considero, en base a los informes recabados
de la Direccin Nacional de Gestin Universitaria, que no corresponda
otorgar la matricula de Agente de Propaganda Mdica, a los egresados
del mencionado Instituto Superior de Formacin Profesional de la
Provincia de Formosa, por cuanto ste careca de reconocimiento oficial
y validez nacional, dado que se trata de una entidad privada no
incorporada a la enseanza oficial y por lo tanto su funcionamiento se
encuadra dentro de la educacin no formal.

37
Dicha decisin de la Autoridad de Aplicacin, fue confirmada por el Sr.
Gobernador por Decreto 547/02, por el cual se rechaz el recurso
jerrquico interpuesto por el Director del Instituto en cuestin.

No obstante ello, como medida de excepcin se autoriz la matricula a
los egresados de dicha entidad educativa, que hubieren iniciado el curso
con antelacin a la notificacin de la medida al Instituto, es decir antes
del 24 de Agosto de 2000, con fundamento en que la apariencia de
oficialidad adquirida por los certificados sumada a la regular
matriculacin que realizaba el Ministerio, no poda perjudicar a los
alumnos que de buena fe haban realizado los cursos y no podran
acceder a la matricula; clausurndose el perodo de matriculacin con
fecha 31 de marzo de 2005.

Analizada la peticin efectuada en autos este Organismo Asesor
considera que la misma no puede ser atendida favorablemente en virtud
de la expiracin del plazo de matriculacin fijado por la Resolucin
1285/05 y habida cuenta el carcter excepcional y nico que tuvo la
medida tomada por el Ministerio al permitir la inscripcin en la matricula
de los egresados del Instituto Superior de Formacin Profesional de la
Provincia de Formosa, excepcionalidad sta que impone su vigencia
acotada en el tiempo.

Por lo expuesto, corresponde que se dicte el pertinente acto
administrativo que rechace la solicitud efectuada para obtener la
inscripcin como Agente de Propaganda Mdica.

LICENCIATURA EN CIENCIAS DE LA EDUCACIN.

2900-21364/06 Ley 4.534

Por las presentes actuaciones una Licenciada en Ciencias de la
Educacin, solicita la matriculacin en el mbito del Ministerio de Salud.

De las constancias obrantes en autos surge que la licenciada obtuvo un
ttulo de Licenciada en Ciencias de la Educacin en la Especialidad
Psicopedagoga, otorgado por la Facultad de Filosofa, Ciencias de la
Educacin y Humanidades de la Universidad de Morn.

38

Al tomar intervencin la Direccin de Fiscalizacin Sanitaria,
Departamento Ejercicio de las Profesiones y la Direccin de
Capacitacin de Tcnicos de la Salud entienden que no correspondera
acceder a lo solicitado en tanto que el ttulo la habilita para
desempearse en el rea de educacin y no el de salud, resultando
asimismo que su especialidad no se encuentra contemplada dentro de
los Auxiliares de la medicina, Ley 4.534.

Del Anexo de la Resolucin Nacional 2785/85 que se acompaa se
detallan las incumbencias de los ttulos de Licenciada en Ciencias de la
Educacin, Licenciada en Pedagoga, Profesor en Pedagoga, de las que
se destacan por ejemplo: planificar, conducir y evaluar procesos de
enseanza-aprendizaje para la educacin formal, no informal e informal,
presencial y a distancia; disear, dirigir, ejecutar y evaluar planes,
programas y proyectos de investigacin educativa; administrar y
organizar unidades y servicios educativos y pedaggicos; etc,
concluyndose as que las mismas estn estrechamente vinculadas al
mbito educativo.

Asimismo, resulta necesario poner de resalto que la Ley 4.534 Del
ejercicio profesional del arte de curar en su artculo 1 reza: El ejercicio
de la medicina, farmacia, odontologa, bioqumica, obstetricia,
veterinaria, bacteriologa y dems ramas del arte de curar queda sujeto a
lo que prescribe la presente ley y a los reglamentos que dicte el Poder
Ejecutivo, con intervencin de la Direccin General de Higiene, a quin
corresponde velar por su cumplimiento. Agregndose en relacin a los
auxiliares de la medicina, en su artculo 84: Las nurses, enfermeros,
diplomados en primeros auxilios y dems personas egresadas de las
escuelas correspondientes, debidamente autorizados visarn igualmente
su diploma, en la Direccin General de Higiene, y slo podrn ejercer su
oficio, bajo la indicacin y control de un mdico.

Por lo expuesto, no encontrndose incluida en la Ley 4.534 la profesin
de la Licenciada como rama del arte de curar, esta Asesora General de
Gobierno entiende que no corresponde al Departamento Ejercicio de las
Profesiones registrar su ttulo.

INSTITUTO CULTURAL

LOCACIONES DE OBRA. INCOMPATIBILIDADES.

39

2160-10228/06

Por estos obrados se consulta sobre el sistema de incompatibilidades
que afectaran los contratos de locacin de obra celebrados en los
trminos del artculo 26 inciso 3) apartado h) de la Ley de Contabilidad.

Particularmente la consulta se refiere a la situacin que se presenta
cuando los particulares contratantes son a su vez representadas en los
trminos del artculo 14 y siguientes del Decreto Ley 7647/70 por
personas que ocupan algn cargo en la Administracin Pblica. Como
as tambin si resultara procedente aplicarles a los mandatarios las
causales que se vinculan con la imposibilidad para ser contratistas, o
con algn otro rgimen de prohibiciones, ya que se intentaran evitar
situaciones poco transparentes.

Se estima pertinente al respecto efectuar una breve resea doctrinaria
de los temas vinculados con la problemtica en tratamiento.

Al respecto, liminarmente cabe destacar que para abordar la cuestin se
debe analizar la figura jurdica central, que es el contrato administrativo.

Vale recordar que el mismo, se sustenta en la expresin de la voluntad
de la Administracin o de una persona de Derecho Pblico y un
particular, o administrado.

En la formacin de los contratos administrativos es posible distinguir
dos etapas diferentes, la primera relativa al orden interno de la
Administracin Pblica que es la que se refiere a la formacin de la
voluntad administrativa, es decir a la decisin de contratar en si misma y
a la forma y condiciones de esa contratacin, la segunda en cambio
atae al conjunto de las relaciones de la Administracin con los
particulares y se vincula con la formacin del contrato y las modalidades
de seleccin del cocontratante en particular, que llevarn finalmente a la
declaracin de voluntad que constituir el contrato.

Ahora bien, a diferencia de lo que ocurre en la contratacin privada
donde el contratante es elegido segn las leyes del mercado, en la
contratacin administrativa, en cambio, en frecuente que el
ordenamiento jurdico positivo obligue a observar ciertas normas o
procedimientos de seleccin. Esto tiene una doble finalidad: 1) Asegurar
la eficiencia en el cumplimiento del contrato y 2) evitar toda sospecha de

40
inmoralidad en la respectiva negociacin (Marienhoff Miguel, Tratado de
Derecho Administrativo, pg. 155).

Este procedimiento de seleccin tiende a que la Administracin Pblica
contrate con la persona ms idnea, y a tales fines existen diversos
mtodos de seleccin del cocontratante particular, determinados por el
ordenamiento jurdico en forma de actos, hechos y reglamentos que
deber llevar a cabo segn cual sea el contrato que se proponga
celebrar.

Sentadas dichas premisas, corresponde abordar especficamente el
punto III) de la consulta en tratamiento, para la cual se analizar cada
situacin en particular.

A) El primer caso es el del empleado pblico que reviste la condicin de
artista. En este caso, con arreglo a lo dispuesto por el Decreto 1268/04
puede celebrar contratos de locacin de obra directamente con el
Instituto Cultural de la Provincia de Buenos Aires o quien haga sus
veces, en tanto se cumplan con los requisitos previstos en el artculo 1)
del citado decreto.

B) Situacin diversa se plantea en el supuesto que el agente que reviste
en los cuadros de la Administracin Pblica, asuma la representacin
del artista, a quien alcanzaran los deberes y prohibiciones
contemplados en los artculos 78 y 79 de la Ley 10.430 -TO Decreto
1869/96-.

En efecto, el primero de ellos en su inciso m) establece que es deber de
los agentes excusarse de intervenir en todo aquello en que su
actuacin pueda originar interpretacin de parcialidad, y el artculo 79
establece en su inciso d) como prohibicin, la de asociarse, dirigir,
administrar, asesorar, patrocinar, o representar a personas fsicas o
jurdicas que cuestionen o exploten concesiones o privilegios en la
administracin provincial..., y en el inciso k) la de patrocinar trmites o
gestiones administrativas o judiciales referentes a asuntos de terceros
que se encuentren o no oficialmente a su cargo.

De todo ello puede inferirse que no sera viable, a los efectos de cumplir
con las normas antecedentemente detalladas y en aras de velar por la
transparencia de los actos pblicos, propiciar por parte del Instituto
Cultural, la celebracin de contratos en los cuales ejerza la
representacin del artista un agente de la Administracin Pblica.

C) Para el supuesto de las personas Jurdicas que ejerzan la
representacin de artistas, y a los fines de evaluar si resulta de
aplicacin el criterio sostenido, se deber examinar si se encuentran

41
conformadas por agentes de la Administracin Pblica, debiendo
requerirse a esos efectos copia del estatuto, nmina de las autoridades
vigentes y de su personal, y situacin fiscal o impositiva en su caso.

D) Ahora bien, esta situacin resultara morigerada para las personas
jurdicas sin fines de lucro, en virtud de lo prescripto por el artculo 79
inc d) in fine del citado cuerpo normativo.

E) Una ltima consideracin merecen los agentes pblicos jubilados que
representan artistas ya que si bien el Decreto 3244/02 en su artculo 3
prohiba la contratacin de personas en esas condiciones, teniendo en
cuenta que el fundamento de la prohibicin alcanzaba a quienes deban
ejercitar la obra y no a sus representantes, se estima que no habra
inconveniente en aceptar dicha intervencin.

A mayor abundamiento, se seala que a partir de la sancin del Decreto
920/05 se excepto a las contrataciones artsticas de la prohibicin
contemplada en el artculo 3) del Decreto 3244/02, de manera que los
artistas jubilados pueden volver a celebrar contratos con el Instituto
Cultural.

En el sentido que antecede este Organismo Asesor deja expuesta su
opinin sobre la cuestin sometida a su consideracin.

LOCACIONES DE OBRAS ARTSTICAS. REQUISITOS. MENORES.

2160-10420/06

Vienen a dictamen las presentes actuaciones en las que se consulta
acerca de la edad a partir de la cual los menores pueden celebrar
contratos de locacin de obra con el Instituto Cultural de la Provincia de
Buenos Aires, para la realizacin de actividades artsticas y, para el caso
de que sean representados por un tercero, quien debera otorgar el
poder a dichos efectos.

Las normas que determinan los atributos de la capacidad de las
personas son de orden pblico y es por ello que las reglas establecidas
por la ley no son modificables, salvo en aquellos casos de excepcin
tambin previstos por ley.

42
El fundamento de la incapacidad de hecho es impuesto con el fin de
proteger a la persona que el legislador considera inepta para el comercio
jurdico; es decir que no ha logrado suficiente madurez para
desenvolverse por si misma y a propio riesgo.

Al respecto el Dr. Atilio Alterini destaca que el fundamento es
salvaguardar ciertas insuficiencias del sujeto que no tiene la necesaria
madurez psicolgica. Obedece a razones circunstanciales que impiden
el normal ejercicio por s de las facultades que el Derecho concede. La
ley formula, as, una consideracin abstracta, pues no toma en cuenta la
voluntad psicolgica del sujeto, sino la voluntad jurdica que le imputa.
As el nio genio ser igualmente incapaz de hecho en tanto no llegue a
la edad en que se lo reputa mayor (Atilio Alterini, Derecho Privado,
Primer Curso, Ed. Cthedra, Bs. As. p.144).

El Cdigo Civil establece que los menores impberes (hasta los 14 aos)
son incapaces absolutos de hecho y no pueden, por si mismos,
administrar sus bienes, disponer de ellos ni celebrar contratos, estando
a cargo de sus representantes legales la realizacin de todos esos actos
y el ejercicio de todos sus derechos (conf. artculos 54 inc. 2 y 127); en
tanto los menores adultos (de 14 a 21 aos) tienen los derechos que la
Ley establece.

En ese orden el artculo 19 de la Ley 12.268 especficamente contempla
como requisito de admisibilidad la edad mnima de 16 aos para los
agrupamientos artsticos, por lo que a partir de esta edad se encuentran
en condiciones de celebrar contratos de locacin de obra con la
reparticin preopinante, con el consentimiento de sus representantes
hasta que cumplan la edad de 18 aos y sin ella a partir de all.

Cabe agregar que los menores de edad que hayan obtenido ttulo
habilitante para el ejercicio de una profesin, se encuentran facultados
por la ley para desempearse en ella sin consentimiento de sus
representantes, aunque an no hubieran llegado a la edad de 18 aos
(conf. doctrina artculo 128 tercer prrafo del Cdigo Civil).

Para el caso en que para el desarrollo de una actividad artstica el menor
fuere representado por un tercero, el correspondiente mandato deber
ser otorgado por los representantes legales del menor si este se
encontrara entre los 16 y 18 aos de edad y por el propio menor adulto si
superara esa edad o antes de ello si hubiera obtenido ttulo habilitante
(conf. artculos 1894 y 1895 del Cdigo Civil).

43

IOMA

IRREGULARIDADES. PRESCRIPCIN DE LA ACCIN SANCIONATORIA.

2914-15396/03

I. Las presentes actuaciones se relacionan con el sumario instruido a un
profesional por la presunta comisin de las conductas tipificadas en el
artculo 7, inciso h), apartados 3 k), g) e i) del Decreto 7881/84,
reglamentario de la Ley 6982 (T.O.1987).

Dicho proceso culmin con el dictado de la Resolucin 038/05, la cual
absolvi al profesional de marras; a la vez que orden el inicio de
acciones sumariales a los afiliados que cita por efectuar dos
testimonios relativos a los mismos interrogantes con contradictorias
exposiciones, ... ya que podra haberse configurado la falta prevista en el
artculo 7 inc. h) ap. 5 c) 6 c y/o e) del Decreto 7881/84, obligando al
IOMA a ejercer el poder disciplinario de rigor. Dicho acto administrativo
que se encuentra firme y consentido-, fue dictado sin la intervencin
previa de este Organismo Asesor, por lo que el mismo recae bajo la
exclusiva responsabilidad de los funcionarios intervinientes.

De conformidad a lo ordenado, la instruccin actuante resuelve imputar
a los afiliados por la comisin de las faltas del artculo 7, inciso h),
apartados 5 c), 6 c) y e) del Decreto 7881/84, y otorga traslado para que
formulen su descargo, quienes as lo hacen, al tiempo que plantean la
prescripcin de la accin.

Por su parte, la Direccin de Relaciones Jurdicas, atento la defensa de
prescripcin interpuesta, solicita la intervencin de esta Asesora
General de Gobierno.

II. Analizado lo actuado, se advierte que la accin disciplinaria no se
encuentra extinguida por prescripcin, como lo pretenden los
imputados.

44
En tal sentido, cabe sealar que de conformidad con el artculo 7
apartado 9) del Decreto 7881/84, El poder sancionatorio del Instituto se
extingue, en todos los supuestos de irregularidades, a los tres (3)
aos.... La prescripcin de la accin empieza a correr desde la comisin
de la irregularidad, o desde que la misma ces de cometerse en caso de
accin continua.

La comisin de una nueva falta, los actos o diligencias que tiendan a
poner y/o mantener en movimiento este poder de polica, interrumpen la
prescripcin con los efectos propios de sta (apart. cit. 2 prr.).

De las constancias obrantes en autos surge que el IOMA ha mantenido
activa la voluntad de ejercer su potestad disciplinaria, habiendo
producido dentro del lapso previsto por la norma citada, diversos actos
y diligencias tendientes a impulsar el procedimiento sumarial,
interrumpiendo de este modo la prescripcin, (crit. A.G.G., entre otros,
expte. N 2914-8666/99 y 2914-20870/03).

III. Dicho ello, y sin perjuicio de la instancia procedimental en que se
encuentra el referido sumario, a fin de evitar dispendio de actividad
administrativa -y en orden a la celeridad y eficacia del trmite-
corresponde, atento las particulares caractersticas que reviste la
cuestin, su anlisis desde el punto de vista sustancial.

En efecto, se endilga a los afiliados tres conductas reprochables,
consistentes en: a) Omisin de denunciar cualquier acto de inconducta o
irregularidad de que tenga conocimiento, cometido por prestador y/o
afiliado, en las relaciones con el IOMA; b) la connivencia dolosa con el
servicio prestador; y c) realizar maniobras, adulterar documentacin,
intervenir directamente o participar en actos que causen o intenten
causar perjuicio a la Obra Social, en beneficio para s, para el servicio
prestador o terceras personas.

Respecto de la primera de ellas, es dable sealar que, ms all de no
surgir que los imputados hayan sido remisos a colaborar en la
investigacin de los hechos endilgados oportunamente al profesional
actuante, deber tenerse en cuenta la predisposicin a cooperar en
dichas actuaciones sumariales, por cuanto se han presentado toda vez
que la Instruccin los ha requerido. Por otra parte, mal puede
enrostrrseles la omisin de denunciar una presunta irregularidad,
cuando la misma no ha sido acreditada en la investigacin sumarial.

Acreditacin sta respecto de la cual un somero anlisis del expediente
basta para crear conviccin que ha sido conformada con base en
declaraciones efectuadas por los afiliados mediante un mecanismo de
presin y, en tal sentido, la continuacin del sumario fundado en tales

45
cargos no lleva ms que a provocar un efecto no deseable -desde el
punto de vista del poder disciplinario que le cabe a ese Instituto frente al
ejercicio abusivo de parte de los prestadores- consistente en la omisin
de su denuncia.

En lo que atae a la segunda imputacin, reiterando los fundamentos
vertidos anteriormente (y conforme lo expresaran ambos afiliados en
sus descargos) no puede reprocharse la complicidad de una
irregularidad que no ha sido acreditada, y de la cual el profesional
actuante ha sido absuelto. Si de la investigacin que concluyera con el
dictado de la Resolucin 038/05 no ha surgido cabalmente la
acreditacin de la misma, no puede colegirse de la misma prueba
producida conducta irregular por parte de los encartados. Si no hubo
acto irregular por parte del prestador, mal puede haber connivencia
dolosa con el mismo.

Por ltimo, en referencia a la ltima de las imputaciones, para que se
tipifique la misma, debi haberse causado perjuicio a la Obra Social. Del
anlisis de la prueba producida en autos, no surge tal circunstancia. En
todo caso, de haberse producido el pago al prestador, circunstancia no
acreditada en los presentes, dicho perjuicio lo hubieran sufrido los
afiliados. De las conductas desplegadas por los encartados no surge
que hayan realizado maniobras, adulteraran documentos, o que
intervinieran en actos que causen o intenten causar perjuicio a ese
Instituto, en beneficio para s, para el prestador o terceras personas.

Por las consideraciones expuestas, esta Asesora General de Gobierno
es de opinin que el Honorable Directorio deber emitir el acto
administrativo por medio del cual se revoque la orden de sumario
impartida por el artculo 2 de la Resolucin 038/05, y ordene el archivo
de las actuaciones.

JUBILACIONES

APLICACIN A LOS PASIVOS DE LOS TOPES SALARIALES.

21557-39598/06 Decreto 5/00

46
Vienen las presentes actuaciones mediante las cuales la Direccin
Provincial de Prestaciones y Recursos del I.P.S. consulta sobre la
aplicabilidad a los pasivos de los topes salariales establecidos por los
artculos 8 y 9 del Decreto 5/00.

La Direccin General de Administracin estima que los artculos 8 y 9
del citado Decreto 5/00 no seran aplicables en la determinacin de
haberes a los beneficiarios de ese Organismo.

Por su parte la Direccin Computacin y Organizacin plantea la
situacin originada en la liquidacin de haberes de beneficiarios que
superan el tope salarial en funcin del ltimo aumento dispuesto por
Decreto 528/06 al no prever el mismo si se modifica o no el tope
impuesto por Decreto 5/00.

Sobre la aplicacin a los pasivos del tope salarial impuesto
oportunamente por el citado Decreto 5/00 esta Asesora General de
Gobierno tuvo oportunidad de expedirse en dictamen recado en
expediente N2350-162805/04
1
cuya copia se adjunta al presente.

No obstante ello por Decreto 528/06 el seor Gobernador en el marco de
la poltica salarial instrumentada por el Gobierno Provincial ha
actualizado a partir del 1de marzo de 2006 el sue ldo bsico y los gastos
de representacin para el Personal Jerarquizado Superior y para el
Personal sin Estabilidad de la Ley 10.430 (T.O. Decreto 1869/96).

En este nuevo contexto normativo en el cual el seor Gobernador ha
fijado una nueva pauta salarial, el tope impuesto en su momento por los
artculos 8 y 9 del Decreto 5/00 ha quedado desactualizado; por ello a
criterio de este Organismo Asesor correspondera la adecuacin del
mismo de acuerdo a los nuevos valores fijados o bien su eliminacin a
travs del acto administrativo pertinente.

JUBILACIN PARA LEGISLADORES. JUBILACIN EXTRAORDINARIA PARA
LEGISLADORES. PROCEDENCIA.

21557-31505/05 Ley 5.675
Dictamen N30.699 6 Ley 8.320

Vienen las presentes actuaciones a dictamen de esta Asesora General

1
Ver precedente publicado en Revista Doctrina de Dictmenes, Jurisprudencia y Legislacin N 78, pg. 80

47
de Gobierno por las cuales su titular, consulta sobre la posibilidad de
acceder al beneficio jubilatorio de conformidad a las previsiones de la
Ley 8.320, y eventualmente con sujecin a lo normado por Ley 5.675.

La primera de las normas mencionadas declara obligatoriamente
comprendido en sus disposiciones a los legisladores de ambas cmaras
legislativas (artculo 1), estableciendo en el resto de su articulado, los
requisitos necesarios para obtener la prestacin pretendida, los que en
principio conforme las constancias agregadas al expediente, no resultan
reunidas por su titular.

En lo que hace a la aplicacin de la Ley 5.675, T.O. por Decreto 1082/95,
cabe sealar que por el artculo 6 se concede a los ex -legisladores de la
Provincia una jubilacin o retiro de carcter extraordinario, cuyo monto
se fija en el equivalente al 50% del importe que fije el presupuesto
legislativo para los que estn en ejercicio.

Ello as, se certifica el desempeo del peticionante como Diputado
Convencional Constituyente en la Honorable Convencin Constituyente
de la Provincia de Buenos Aires por el lapso 16/05/94 al 23/09/94,
habindose efectuado los aportes de ley a ese Instituto de Previsin
Social.

En virtud de lo expuesto, y considerando que el cargo de Diputado
Convencional que desempeara resulta asimilable al de legislador, de
conformidad a lo dispuesto por el artculo 8 de la Ley 11.488, estima este
Organismo Asesor que la situacin del nombrado encuadra en las
disposiciones de la Ley 5.675, T.O. ao 1995, por lo que corresponde se
giren estos obrados al Instituto de Previsin Social a fin de proseguir
con el trmite incoado.

RETRIBUCIN POR EGRESO.
CLCULO DE LA LIQUIDACIN. CONCEPTOS INCLUIDOS.

5300-67/06

Vienen a dictamen las presentes actuaciones por las que el seor
Director General de Administracin del Honorable Tribunal de Cuentas
consulta sobre el procedimiento para determinar el clculo de la
liquidacin que establece la Ley 13.355 y su Decreto Reglamentario

48
1859/05, en aquellos casos que el beneficiario perciba por su jerarqua
funcional gastos de representacin y si dicho concepto forma parte o
no del sueldo bsico.

Ha tomado intervencin Direccin Provincial de Personal de la Provincia.

Al respecto cabe recordar que el artculo 1 de la Ley 13.355 dispone:
Establcese para el personal de la Administracin Pblica Provincial
comprendido en los regmenes de las Leyes 10.328, 10.384, 10.430,
10.579 y 12.268, y sus modificatorias, una retribucin sin cargo de
reintegro equivalente a seis (6) sueldos bsicos ms antigedad, sin
ningn tipo de descuento la que ser otorgada a partir del cese del
agente cuando este no tenga carcter de sancin disciplinaria .

Por su parte el Decreto 1859/05 reglamentario de la Ley 13.355 dispone
en su artculo 1 que para la liquidacin del beneficio ...se tomar el
ltimo sueldo bsico ms la antigedad.

A mayor abundamiento cabe decir que los gastos de representacin son
una compensacin mensual que por la ndole de sus funciones se
acuerda a distintos funcionarios y que se encuentra regulada en el
artculo 27 de la Ley 10.430 (T.O. Decreto 1869/96).

Atento ello, la pretensin formulada por los agentes del Honorable
Tribunal de Cuentas, de incluir dentro del concepto de sueldo bsico los
gastos de representacin no puede prosperar por no estar dicha
posibilidad contemplada normativamente.

LICITACIONES

PBLICA. FRACASO.
JUSTIPRECIO. PREVISIN PRESUPUESTARIA.

2900-14814/05

Vienen a dictamen las presentes actuaciones por las cuales tramita la
Licitacin Publica tendiente a contratar el servicio de Limpieza General y

49
mantenimiento con destino al Hospital por el trmino de diez (10) meses
con opcin a una prorroga de igual periodo.

Analizando lo actuado, esta Accesoria General de Gobierno estima que
correspondera el dictado del acto que apruebe la Licitacin en
tratamiento y declare fracasada la misma, autorizndose un nuevo
llamado a licitacin.

No obstante lo expresado, se juzga oportuno sealar que, en principio,
no resulta congruente que en el procedimiento de licitacin llevado a
cabo se rechace esta oferta por inconveniente al inters fiscal, por
superar en un cincuenta y dos por ciento (52%) los precios testigos
fijados en octubre de 2005, pero en actuaciones paralelas se propicia su
contratacin directa por el mismo precio y trminos que los exigidos en
esta licitacin.

Si bien no escapa a la consideracin de este Organismo Asesor que se
trata de servicios cuya cobertura no puede ser discontinua, las razones
de urgencia no habilitan para contratar a un precio que se estima
inconveniente al inters fiscal.

En esa direccin, debe considerarse que el concurso de slo dos (2)
oferentes en el acto licitatorio, aparece insuficiente frente al listado de
proveedores que ilustra el informe obrante en autos.

De manera que podra inferirse que: a) el precio obtenido en la subasta
es producto de una falta de concurrencia y no encuentra justificacin en
ninguna causa de carcter econmico, b) no existe inters por parte de
los proveedores en cotizar un servicio cuyo justiprecio est un
cincuenta por ciento (50%) ms bajo del esperado.

Los interrogantes sealados surgen a propsito de haber intervenido
esta Asesora General de Gobierno en otros procedimientos licitatorios
que guardan analoga con el caso aqu tratado, y ameritan la necesidad
de revisar por parte de esa Administracin, tanto el justiprecio que se
realiza al tiempo de efectuar la previsin presupuestaria como su
eventual proyeccin, y al mismo tiempo indagar acerca de las razones
que determinan la escasa concurrencia a los llamados a concursos de
precios.

MEDIO AMBIENTE

50
AGUAS ARGENTINAS. ESTUDIO DE IMPACTO AMBIENTAL.
OBRAS DE EXPANSIN.

4035-33859/04 Alcance 3

I. Dan cuenta las presentes actuaciones del procedimiento de
aprobacin del Estudio de Impacto Ambiental presentado por la
concesionaria del servicio pblico correspondiente a las Obras de
Expansin del Servicio de Agua Potable en barrios de bajos
comprendidas dentro de las obras acordadas para el Fideicomiso,
aprobado por Disposicin 54/03 de la SSRH.

A esos efectos se adjunta el mentado estudio (EIA) y sus Anexos
expidindose favorablemente el Departamento de Evaluacin Ambiental,
Direccin Evaluacin de Impacto Ambiental.

Dicha gestin culmin con el dictado de la Resolucin 3957/05, a travs
de la cual por su artculo 1 se declara ambiental mente apto el proyecto
presentado por la firma, consistente en las referidas obras de expansin
del servicio de agua potable dentro del marco de lo estatuido por la Ley
11.723.

Asimismo, se deja establecido que dicha declaracin, queda
condicionada al estricto cumplimiento de los requisitos planteados por
la Direccin de Evaluacin de Impacto Ambiental, que como Anexo I
forma parte de la misma (artculo 2de la citada Resolucin).

Por ltimo en su artculo 3 dicho acto resolutivo dispone que la
interesada deber abonar la tasa regulada en la Resolucin 592/98
artculo 1Punto 4.

La Firma fue notificada del referido acto administrativo e intimada para
que en el plazo de diez das proceda a retirar el mismo y a abonar la tasa
de $ 1.183,50 liquidada en concepto de anlisis y evaluacin del EIA.

Con fecha 13/01/06 la empresa se presenta manifestando su rechazo a la
pretensin de cobro de la tasa establecida por la Resolucin 592/98
artculo 1 punto 4 de la Secretara de Poltica Ambiental, que modificara
el anexo 1 del Decreto PEP 4677/97 y liquidada en concepto de anlisis y
evaluacin de impacto ambiental de estudios no comprendidos en
procedimientos en los cuales se expida la Certificacin ambiental de la
Ley 11.459 por el monto de $ 1.183,50.

51

Luego de destacar que ...es una Concesin Nacional de Servicio
Pblico, regida por el Marco Regulatorio aprobado por Decreto PEN
999/92 y por el contrato de Concesin, aprobado por el Decreto PEN
787/93, describe las actividades asignadas al servicio y que delimitan su
objeto y seala que el Contrato de Concesin determina el orden de
prelacin de las normas aplicables al mismo, siendo las leyes nacionales
23.696 y normas reglamentarias y la Ley 13.577 y modificatorias, mas las
normas y documentacin citadas, las cuales establecen el sometimiento
de la misma a la jurisdiccin nacional.

Precisa al respecto, que si bien la Concesin se desarrolla en un rea
territorial en donde concurren distintas jurisdicciones, todas aquellas
cuestiones que se vinculen a su desenvolvimiento, se deben resolver
segn las normas aplicables a la Concesin, es decir las leyes
nacionales.

Puntualiza que ello se funda en la delegacin especifica realizada por
cada municipalidad y por la Provincia de Buenos Aires en la oportunidad
de su adhesin al Rgimen Nacional instituido por Ley 13.577 con
carcter de Ley-Convenio, as como lo establecido en el convenio
tripartito que constituy al Ente Regulador de los Servicios y que fuera
aprobado por decretos de las respectivas jurisdicciones.

Expresa que resulta pertinente aclarar que la concesionaria remiti al
municipio de Esteban Echeverra el estudio de Impacto Ambiental en
cumplimiento de la Resolucin ETOSS 85/01.

Por lo expuesto considera que no le resulta aplicable el Decreto
Provincial 4677/98 de servicios y aranceles y concluye solicitando a la
Secretara que deje sin efecto su pretensin de cobro de la referida tasa.

En ese estado, la Direccin de Relaciones Institucionales, Direccin
Provincial de Gestin Jurdica de la Secretara de Poltica Ambiental,
atento la presentacin efectuada por Aguas Argentinas S.A. solicita la
intervencin de este Organismo Asesor a fin de dictaminar al respecto.

II. Analizado el aspecto formal de la presentacin, corresponde asignar a
la misma el carcter de recurso de revocatoria por aplicacin del
principio de formalismo moderado a favor del administrado establecido
en el artculo 88 del Decreto Ley 7647/70 y como tal resulta tempornea,
conforme surge de confrontar la constancia de notificacin 30/12/05 y la
del sello fechador inserto al pie del escrito, 13/01/06, ello en aplicacin
del Decreto 3004/05.

52
III. En cuanto al fondo de la cuestin planteada, cabe reiterar el criterio
vertido en expedientes en los que se tratara la materia en anlisis, en el
sentido que de conformidad a lo normado por los artculos 41- tercer
prrafo-, 121 y 122 de la Constitucin Nacional, artculo 28 de la
Constitucin Provincial, artculo 32 de la Ley 13.175, y artculos 1, 10, 11,
12, 13, 20 y concordantes de la Ley 11.723, ... corresponde a esa
Secretara de Poltica Ambiental, en el marco de las facultades que le
han sido conferidas a travs de dichas normas constitucionales y
legales, en su carcter de autoridad de aplicacin ambiental provincial,
intervenir en las cuestiones relacionadas con el tratamiento y
resolucin de la declaracin de impacto ambiental en los proyectos
como el que se da cuenta en estos actuados....

En el mismo sentido, este Organismo Asesor tiene dicho que ...si bien
la Ley 11.723 prev que la declaracin de impacto ambiental puede ser
expedida por autoridad municipal, tal delegacin se encuentra
supeditada a las categoras que establezca la reglamentacin, de
acuerdo a la enumeracin enunciativa incorporada en el Anexo II de la
misma (artculo 10). Habida cuenta que la Ley 11.723 an no ha sido
reglamentada por el Poder Ejecutivo, tal previsin carece de
operatividad por el momento, sin perjuicio de recordar -a mero titulo
enunciativo- los dems requisitos y condicionamientos que imponen,
entre otros, los artculos 13 y 77 del mismo ordenamiento legal. (conf.
criterio expedientes 4075-165/99; 2145-12649/99
2
; entre otros).

IV. Por otra parte, cabe sealar que a travs del Decreto 4677/97 se
estableci una nmina de servicios y escala de aranceles en sustitucin
de los previstos en el similar anterior Decreto 2943/86, determinndose -
por su artculo 1- que el nuevo listado ... regir a partir de la vigencia
del mismo, respecto de las materias en que la Secretara de Poltica
Ambiental ha sido designada como autoridad de aplicacin. Asimismo,
a travs del mismo decreto se faculta a la Secretara ...a resolver la
adecuacin de los valores de los servicios arancelados y a incorporar
aquellos servicios que por evolucin cientfica o tecnolgica, desarrollo
de su capacidad operativa para su ejecucin o actualizacin de los
procedimientos reglamentarios hagan aconsejable su introduccin.

En el marco de esas atribuciones la Secretara de Poltica Ambiental,
mediante Resolucin 592 del 18 de noviembre de 1998 (B.O. 3/12/98)
estableci un nuevo listado de servicios y valores para la determinacin
de aranceles, en sustitucin del contemplado en el Decreto 4677/97. As,
entre los nuevos servicios arancelados fij el que fuera cuestionado por
la firma de referencia, a saber, ...4. Evaluacin Ambiental. Por anlisis y
evaluacin de impacto ambiental de estudios no comprendidos en

2

53
procedimientos en los cuales se expida la Certificacin de Aptitud
Ambiental de la Ley 11.459, $1.183, 50....

V. De las normas sealadas supra surge la procedencia del cobro del
arancel fijado en el punto 4 de la mencionada resolucin en los
supuestos all indicados; sin que obste para su aplicacin a la empresa
concesionaria la circunstancia que esgrime en punto a que resulta
prestataria del servicio pblico de agua potable y desages cloacales en
el rea regulada por Decreto del P.E.N. 999/92, de conformidad a lo
establecido en el contrato de concesin aprobado por Decreto del P.E.N.
787/93; situacin sta que resulta ajena a la materia en tratamiento y no
la exime del cumplimiento de las normas medioambientales vigentes en
jurisdiccin provincial.

Tal postura, por lo dems, se encuentra consagrada explcitamente por
la Constitucin, al prescribir en el artculo 75 que: Corresponde al
Congreso: ...30) Ejercer una legislacin exclusiva en el territorio de la
Nacin y dictar la legislacin necesaria para el cumplimiento de los fines
especficos de los establecimientos de utilidad nacional en el territorio
de la Repblica. Las autoridades provinciales y municipales conservarn
los poderes de polica e imposicin sobre estos establecimientos, en
cuanto no interfieran en el cumplimiento de aquellos fines.

En razn de lo expuesto, esta Asesora General de Gobierno es de
opinin que, siendo el poder de polica de acuerdo a las normas
constitucionales (artculos 5, 75 inc. 30, 121, 122 Constitucin Nacional)
eminentemente local, la actividad desplegada en jurisdiccin provincial
por la recurrente, se encuentra sometida al contralor de la autoridad de
aplicacin ambiental provincial y, por ende, alcanzada por las normas
impugnadas. Ello, con la nica limitacin establecida en la parte final de
la clusula constitucional citada precedentemente.

VI. En consecuencia de ello, esta Asesora General de Gobierno es de
opinin que corresponde a esa Autoridad de Aplicacin dictar el
pertinente acto administrativo que rechace el recurso de revocatoria
presentado por la firma concesionaria, debiendo notificarse a la
interesada dicho acto de conformidad a lo prescrito por los artculos 62
y ccdts. del Decreto Ley 7647/70.

Asimismo, en la medida que la nombrada no abone la tasa impuesta de
conformidad a lo establecido en el artculo 1, punto 4, del Anexo I, del
Decreto 4677/97 -Listado de servicios y valores para la determinacin de
aranceles- sustituido por la Resolucin 592/98, deber efectivizarse el
apercibimiento in fine y -consecuentemente- dar intervencin al seor
Fiscal de Estado, a fin de procurar el cobro de la misma por va de
apremio.

54

AUTORIDAD DEL AGUA.
RESIDUOS ESPECIALES.
VUELCO DE EFLUENTES LQUIDOS. ACONTECIMIENTOS IMPREVISTOS.

2145-1681/05 Alcance 2

Dan cuenta estas actuaciones de las actas de inspeccin labradas el 18
de enero del corriente, a una firma dedicada a la refinacin de petrleo.

De la lectura del instrumento mencionado surge que con motivo del
acontecimiento meteorolgico, acaecido dos das antes de realizarse la
inspeccin, se produjo la inundacin de varias calles aledaas al
establecimiento y el consiguiente rebalse de algunos canales pluviales
internos, provocndose derrame de lquido contaminado. Si bien al
momento de llevarse a cabo la diligencia referida no se encontraron
restos de manchas del hidrocarburo en las salidas de los canales
pluviales, se le imputa a la firma no haber puesto en conocimiento de la
Secretara Poltica Ambiental el incidente mencionado, segn la
disposicin contenida en el artculo 2 de la Resol ucin 1200/00,
sealndose en cambio que el hecho fue impuesto a travs de la
Comuna respectiva.

Con fecha 24 de enero del corriente, se presenta la empresa imputada,
planteando una serie de consideraciones en torno a la aplicabilidad de la
Resolucin 1200/00, as como su inconstitucionalidad, requiriendo la
Direccin Provincial de Gestin Jurdica la intervencin de este
Organismo.

Para analizar la cuestin planteada, debe dejarse sentado que la nica
imputacin que se le formula consiste en haber desodo el artculo 2del
cuerpo legal citado, que establece que las empresas que se encuentran
radicadas en la Provincia, bajo la fiscalizacin de la Secretara de
Poltica Ambiental, estarn obligadas a notificar a dicha Reparticin los
hechos imprevisibles que causaren o pudieren causar la alteracin,
intranquilidad o sospecha sobre la afectacin a la seguridad, la salud o
el ambiente.

Como consecuencia de ello, quedaran descartadas en esta oportunidad
todas las cuestiones de competencia que introduce el descargo en

55
anlisis, relativas a la condicin que le corresponde a la Autoridad del
Agua, para investigar la cuestin suscitada respecto de los efluentes
lquidos. Ello sin perjuicio de sealar como lo pone de manifiesto la
actuacin - que la responsabilidad de la Secretara se mantiene inclume
con relacin a los residuos especiales, segn la Ley 11.720.

Dicho ello, procede analizar el planteo formulado en torno a la naturaleza
de la Resolucin 1200/00. Al respecto, el empresario argumenta que el
aludido cuerpo legal no tiene la caracterstica de una norma
contravencional o de faltas, por carecer de uno de los elementos
esenciales, cual es la sancin que le corresponde al sujeto que incurre
en la figura descripta. De esta manera, sostiene, el presunto infractor no
puede saber desde el principio cul ser la consecuencia jurdica que le
corresponder si se probara que ha incurrido en una situacin prevista
por dicha legislacin, conculcndose el derecho de defensa. Siguiendo
con este orden de ideas, plantea la inconstitucionalidad de la Resolucin
1200/00, materia sobre la que se requiere la opinin de este Organismo.

Sobre el particular, ms all de sealar que la decisin de
inconstitucionalidad de una norma constituye un tema reservado
estrictamente a la rbita judicial, esto es, no es una materia que pueda
ser resuelta en el mbito administrativo, corresponde sostener que la
ausencia de penas contenidas en el articulado en examen le priva al
mismo de su calidad de hacerlo aplicable como sancionatorio. Ello as
en funcin que aun probado el hecho de no haber comunicado el
acontecimiento imprevisible -el que al menos no se encuentra negado en
el descargo- para hacer efectiva una pena no prevista, debe acudirse a
un remedio analgico imposible de ser adoptado en materia
contravencional.

En razn de lo expuesto, este Organismo entiende que aunque el hecho
imputado se encuentre reconocido por la empresaria, no corresponde
sancionar a la empresa, acogindose entonces la postura esgrimida en
la defensa.

Las circunstancias mencionadas en los prrafos precedentes obligan a
este Organismo a sugerir la necesidad de reformar la Resolucin
1200/00, para evitar situaciones como las configuradas en el presente
caso y tornarla indudablemente sancionatoria.

En otro orden, puede recordarse que la tesitura expuesta no excluye la
posibilidad de realizar las inspecciones que sean necesarias, a fin de
verificar si el particular ha adoptado todos los recaudos
correspondientes para evitar que, en supuestos de acontecimientos
imprevisibles como el mencionado en el presente, puedan producirse las
consecuencias que se han derivado en el presente. O, en su caso,

56
intimarlo en tal sentido.

AUTORIDAD DEL AGUA.
VUELCO DE EFLUENTES LQUIDOS. COMPETENCIA.

2145-17264/04

I. Vienen las presentes actuaciones con motivo de la clausura preventiva
total de la firma, con establecimiento dedicado a Aditivos de Alimentos
para Mascotas, de acuerdo al artculo 92 del Decreto 1741/96,
Reglamentario de la Ley 11.459.

II. Surge de lo actuado que por actas de inspeccin de fecha 20/2/04, el
personal de fiscalizacin de esa Secretara detect que esa empresa no
se encontraba volcando efluentes lquidos, debido a problemas en la
planta de tratamiento de los mismos siendo tratados externamente.

Asimismo, en virtud del resultado de los anlisis de las muestras -
extradas el 13 de enero de 2004, y Acta de cadena de custodia - donde
los parmetros fsico qumicos superaron los lmites establecidos en la
Resolucin 336/03, a travs del Acta de fecha 21/02/04, se procedi a la
clausura preventiva total del establecimiento debido al grave riesgo para
la salud de la poblacin y/o el medio ambiente procedindose a la
colocacin de fajas de clausura y precintos conforme lo referido en el
Acta citada.

Posteriormente, la clausura fue convalidada en forma parcial mediante
Resolucin 283/04 emanada del entonces Subsecretario de Poltica
Ambiental, hacindose efectiva sobre el sistema de tratamientos de
efluentes y consecuentemente sobre el vuelco de los mismos al curso
de agua conforme surge de los considerandos de la misma.

Notificada la infractora del referido acto administrativo con fecha
01/03/04 interpone recurso de Apelacin contra el mismo.

La recurrente se agravia por cuanto entiende que ...la empresa
trabajaba en perfectas condiciones y no evacuaba efluentes..,
manifestando asimismo que ....la determinacin de la clausura entraa
una decisin que limita el derecho constitucional a ejercer el libre
comercio y toda industria lcita..., y solicitando se deje sin efecto la
medida decretada, todo ello con carcter de pronto despacho.

57

Por su parte, cabe sealar, que luce en autos agregada acta de
inspeccin de fecha 26 de Febrero de 2004.

Tambin, se efectuaron otras dos inspecciones el 7 de julio de 2004 y el
30 de marzo de 2005 de las que surge, entre otras observaciones, que
los efluentes lquidos son tratados mediante un sistema de
sedimentacin de barros activados pasando por una cmara
desengrasadora y derivados a un tanque sedimentador cuyos barros y
grasas sobrenadantes pasan al sector playa de barros y los lquidos a
una cmara de aireacin

Adems, se informa que no se visualiza vuelco alguno al zanjn frentista
de la Ruta 25, ni lquidos en la ltima etapa de vuelcos, destacndose
que la citada etapa se encuentra bloqueada con bolsas negras de
polietileno, sujetas por una serie de precintos azules, colocados por la
Municipalidad, adjuntndose copias de los retiros de efluentes lquidos
realizados.

Obra asimismo un exhaustivo y pormenorizado informe la Direccin de
Relaciones Institucionales, Direccin Provincial de Gestin Jurdica,
solicitando a este Organismo Asesor tenga a bien dictaminar al respecto

III. Analizado el aspecto formal del recurso se advierte que el mismo
resulta temporneo, dado que fue presentado dentro de los tres das de
anoticiado -artculo 94 del Decreto 1741/96-. Ello surge de cotejar la
fecha de notificacin de la Resolucin impugnada (1/03/04) y el sello
fechador inserto en la copia del escrito recursivo (04/03/04).

Asimismo, cabe sealar, que dicha impugnacin deber considerarse
como recurso de revocatoria (conf. artculo 94, Decreto 1741/96), en
virtud del principio de formalismo moderado consagrado en el artculo
88 del Decreto-Ley 7647/70. Sentado ello, cabe abocarse al aspecto
material del mismo.

En lo que hace a la faz sustancial, informa la Direccin de Relaciones
Institucionales que la clausura impuesta se encuentra fundada en los
resultados de la fiscalizacin que se realiz en el establecimiento, donde
se verific el grave peligro de dao inminente que podra haber afectado
la salud de la poblacin y/o el medio ambiente de haberse encontrado en
funcionamiento la planta de tratamiento de efluentes lquidos, no
constituyendo bice para la adopcin de tal medida el hecho de que
circunstancialmente al momento de efectivizacin de la clausura, la
empresa no se encontrara volcando dichos efluentes, atento el carcter
preventivo de la medida adoptada.

58
Asimismo, la citada Direccin seala que la firma no present elementos
de prueba tendientes a justificar el correcto funcionamiento de la planta
en cuestin, exhibiendo copias de las facturas que acreditan el
tratamiento externo de los efluentes, admitiendo la existencia de
problemas en la planta de desechos lquidos los que eran
transitoriamente tratados en forma externa.

En ese sentido, en los Considerandos del acto impugnado se citan
antecedentes jurisprudenciales con relacin al caso que establecen:
Basta la certeza y la actualidad de los riesgos que se cierren sobre la
salud de los vecinos aunque no estn probadas lesiones actuales a su
integridad psicofsica, para que la tutela a la salud de los mismos y del
ambiente que los circunda y en el que se desenvuelven sus vidas, se
haga efectiva debiendo la autoridad jurisdiccional desplegar tcnicas
preventivas destinadas a evitar que el dao temido que preanuncia el
riesgo se torne real. Se trata de evitar que el dao temido se torne cierto,
efectivo o irreparable. (causa Almada c/ Copetro S.A.).

Finalmente, seala la aludida Direccin que al convalidar la clausura la
autoridad de aplicacin obr en el ejercicio razonable del poder de
polica ambiental que le es propio conforme lo dispuesto por la
normativa vigente (artculo 41-tercer prrafo- 121 y 122 de la
Constitucin Nacional y artculo 28 de la Constitucin de la Provincia de
Buenos Aires).

En ese orden, estmase que la actuacin de los poderes pblicos debe
orientarse a la satisfaccin de objetivos sociales y la consecucin del
inters pblico. Como lo seala Botassi, el deber principal del Estado es
cuidar del entorno humano, valindose para el logro de su cometido de
herramientas tales como la actividad de fomento y el poder de polica y
la funcin de polica (ver Carlos Botassi Poder de Polica Ambiental).

IV. En funcin de lo expuesto, este Organismo Asesor estima que sobre
la base de las argumentaciones tcnicas y legales precitadas
corresponde dictar el pertinente acto administrativo que resuelva el
recurso de revocatoria interpuesto (conf. artculo 94, decreto 1741/96).

Asimismo, en el supuesto que se rechace la impugnacin, proceder en
su caso la elevacin al Poder Ejecutivo para el tratamiento del recurso
jerrquico que lleva implcito el de revocatoria (conf. artculos 91, 92 y
100 del Decreto-Ley 7647/70).

V. No obstante lo expuesto, esta Asesora General de Gobierno advierte
que de acuerdo a lo establecido en los incs. 7, 9, 22 y 23 del artculo 23
de la Ley 13.175, le corresponde al Ministerio de Infraestructura,

59
Vivienda y Servicios Pblicos aprobar y fiscalizar -entre otros- los
efluentes y participar de los temas que hacen al saneamiento hdrico.

En este esquema, el citado Ministerio ejerce sus funciones a travs de la
Autoridad del Agua, en su carcter de autoridad de aplicacin de la Ley
5965 de proteccin de las fuentes de provisin y a los cursos y cuerpos
receptores de agua y a la atmsfera (conf. artculos 104, y cctes. de la
Ley 12.257).

En el marco de dichas normas y en ejercicio del poder de polica que le
es propio compete a esa autoridad inspeccionar todas las instalaciones
de depuracin de efluentes descargados por los establecimientos sitos
en jurisdiccin de la Provincia y, en su caso, aplicar las sanciones que
correspondan tendientes a proteger y reducir el impacto de dicho
efluente lquido en el medio ambiente.

En ese mbito, y en virtud de lo establecido por la Ley 5965, su Decreto
Reglamentario 2009/60, modificado por similar 3970/90, y la Resolucin
389/98, emanada de la ex Administracin General de Obras Sanitarias de
la Provincia de Buenos Aires- el Directorio de la Autoridad del Agua
dict la Resolucin 336/03, cuya infraccin constituira el fundamento de
la medida cautelar dispuesta por la Secretara de Poltica Ambiental.

A mayor abundamiento se destaca que, en concordancia con lo
preceptuado por el artculo 10 de la reglamentacin aprobada por
Decreto 2009/60 -modificada por su similar 3970/90- el propio Decreto
1741/96, reglamentario de la Ley 11.459, reconoce la existencia y
vigencia de un organismo competente en el tema de efluentes
industriales lquidos, cuando exige como requisito para el otorgamiento
del certificado de aptitud ambiental a industrias a instalarse:
...Constancia de inicio de trmite para la obtencin del permiso de
vuelco de efluentes lquidos industriales expedido por el organismo con
competencia... (artculo 14, inc. 4 ); y para establecimientos
preexistentes: ... Constancia de permiso de vuelco de efluentes lquidos
industriales o del inicio de su trmite, expedido por el organismo
competente... (artculo 110, inciso 3 ).

En virtud de lo precedentemente expuesto, y tal como viene sosteniendo
este Organismo Asesor ante situaciones que se planteara similar
disyuntiva, resultara conveniente la elaboracin de convenios o
implementacin de tareas conjuntas por parte de ambas reparticiones
provinciales en aras de obtener una mejor coordinacin de aqullas
incumbencias que enmarcan la competencia asignada en la materia.

60
VI. En los trminos que anteceden, esta Asesora General de Gobierno
deja expuesta su opinin acerca de la cuestin sometida a
consideracin.

SANCIN. EXTINCIN POR FALLECIMIENTO.

2145-50/00

I. Vuelven las presentes actuaciones con motivo de la inspeccin
realizada con fecha 26/11/99 al establecimiento industrial de la firma,
cuyo rubro es restauracin de tambores, por infraccin a los artculos 8,
12 y 25 inciso c) de la Ley 11.720 y el Decreto 806/97, en razn de no
acreditar la declaracin jurada de Residuos Especiales y destino final de
los mismos.

II. Con posterioridad a la vista del seor Fiscal de Estado se procedi a
diligenciar los pertinentes oficios a la Direccin Provincial de Personas
Jurdicas y al seor Juez Federal con competencia en lo electoral a fin
de verificar antecedentes y datos filiatorios del infractor.

III. Analizado lo actuado, y en funcin de la consulta realizada, este
Organismo Asesor estima ineludible formular algunas apreciaciones en
torno al carcter que cabe asignar a la multa impuesta, desentraando
su naturaleza jurdica, en aras de clarificar la situacin suscitada, y mas
all de los plazos de prescripcin que eventualmente hubieren
transcurrido.

Liminarmente, corresponde destacar que resultan de aplicacin al caso
las Disposiciones del Cdigo Penal, ante la ausencia de una norma que
contemple la situacin en el rgimen especfico.

Al respecto nuestra doctrina sostiene que el razonamiento por analoga
como exigencia de la razn tiene una amplia aplicacin en el derecho y
en todas las ciencias. ...Aplicada al derecho la analoga lgica y
estimada como justa la racionalidad que la funda y caracteriza, tiene en
materia de interpretacin lato sensu de la ley, la gran misin de ayudar a
formar la norma general que rige ciertos casos no contemplados por las
leyes vigentes... (Caso Administrativo No Previsto, Juan F. Linares).

61

Sentado ello, cabe poner de resalto que el artculo 59 inciso 10 del
Cdigo Penal si bien no alude a la pena o a la sancin en s, prev la
muerte del imputado como extintiva de la accin penal. Tal efecto
devendra igualmente aplicable a la pena por aplicacin de los principios
generales que gobiernan la materia (Fontn Balestra, Carlos. Derecho
Penal Introduccin y Parte General, pg. 643).

A dicha conclusin cabe arribar, toda vez que si bien en el sub
examine se trata de una sancin impuesta en la rbita de la
Administracin Pblica, la misma es de obvia sustancia penal y por otra
parte es evidente que el criterio adoptado tiende a favorecer al imputado.

.... En materia de multa administrativa, ante el silencio de las normas a
su respecto, y dado el carcter penal de la multa impuesta como
sancin disciplinaria administrativa (vanse los nmeros 1059, in fine, y
1064, punto 5), es aplicable el rgimen de la multa penal. En tal orden de
ideas, corresponde distinguir entre la extincin de la accin para aplicar
la multa y extincin de la multa ya aplicada, o sea, en este caso,
extincin de la sancin o pena ....

... Sobre las bases que anteceden, en el supuesto de fallecimiento del
multado, es aplicable a la responsabilidad por el pago de una multa
administrativa sancin disciplinaria, en la especie-, la solucin a que
llega la autorizada doctrina del derecho penal acerca de las multas de
esta ndole. En tal orden de ideas, escribe Soler: Si el autor del delito
muere antes que la sentencia haya pasado en autoridad de cosa juzgada,
queda extinguida la accin penal; si muere despus, y la multa no ha
sido pagada o no lo ha sido totalmente, tal obligacin queda extinguida,
y no afecta a los herederos, segn se desprende de la disposicin del
artculo 70 del Cdigo Penal, que autoriza la ejecucin de los bienes
propios del condenado, an despus de muerto, para el pago de las
indemnizaciones pecuniarias inherentes a la pena. La multa no tiene ese
carcter. Por otra parte, para que la multa se transforme en un crdito
comn sera preciso una disposicin especfica, ya que es evidente que,
al hacerse efectiva contra los herederos, pierde su carcter de pena,
pues no puede ser convertida en arresto. El fin del Estado, al imponer
una multa, no es el de aumentar sus rentas o crearse una fuente de
recursos, sino reprimir un delito en la persona de su autor (conf.
Marienhoff, Miguel S., Tratado de Derecho Administrativo, T. III).

En tal orden de ideas, y respecto de la naturaleza y carcter que cabe
asignar a la multa, se ha referido que la misma consiste en la
obligacin de pagar una suma de dinero es una verdadera pena, cuyo
fin es herir al delincuente en su patrimonio; en consecuencia al igual que
las dems penas es personal. Es inaceptable el pago de la multa por un

62
tercero; no hay solidaridad entre varios obligados, ni puede heredarse la
obligacin de pagarla. Si el autor del delito muere antes de que la
sentencia haya pasado es autoridad de cosa juzgada, queda extinguida
la accin penal; si muere despus, y la multa no ha sido pagada, o no lo
ha sido totalmente, tal obligacin queda extinguida, y no afecta a los
herederos (Sebastin Soler, Derecho Penal Argentino, T. II, Ed.
Tea, Bs. As., 1988, pgs. 445/446. En idntico sentido, R.C. Nuez,
Derecho Penal Argentino, Parte General, T. II, editorial. Bibliogrfica
Argentina Bs. As., 1960).

IV. En funcin de lo expuesto, y haciendo suya la doctrina referenciada
precedentemente, esta Asesora General de Gobierno es de opinin que
habindose producido el fallecimiento del nico responsable de la
empresa unipersonal en fecha 11 de enero de 2004 correspondera tener
por extinguida la sancin pecuniaria impuesta por Resolucin 740/00.

MINERIA

TRABAJO MINERO. IMPEDIMENTO O SUSPENSIN POR RAZONES DE SEGURIDAD
PBLICA. POLICA MINERA.

21600-8306/06
Dictamen N13.531 1

Vuelven las presentes actuaciones relacionadas con la situacin
planteada en una cantera ubicada en el partido de Pilar.

Con posterioridad a la intervencin de este Organismo Asesor y la
Direccin Provincial de Minera produce el informe circunstanciado
solicitado, en el que se pone de manifiesto que esa Autoridad Minera
slo tiene conocimiento de las causas judiciales promovidas por el
propietario de un predio, por los antecedentes obrantes en autos, toda
vez que no ha sido citada en ninguna de ellas, y que, el 11 de julio de
2005, se orden a la empresa y a cualquiera otra que se encontrase

63
desarrollando actividades en la cantera, el inmediato cese de actividades
con los alcances que indica, medida que se encuentra vigente.

Asimismo, agrega que como en ningn momento ces en la actividad,
comunic los hechos denunciados y verificados a Fiscala de Estado y a
la Municipalidad para que se adopten las medidas legales conducentes
al efectivo cese de actividades dispuesto, habida cuenta la gravedad de
la situacin y la posibilidad de daos para el ambiente y la poblacin.

No obstante, informa que se inspeccion la cantera, el 22 de febrero de
2006, constatando ...que no hay actividad extractiva, que cuatro
mquinas se encuentran con las fajas de clausura colocadas y que la
bomba de achique est funcionando....

Por ltimo, da cuenta que los taludes situados en cercanas del
gasoducto existente en el predio han sido extrados en su parte inferior,
que la empresa deber restituir la parte mencionada y tambin en la
totalidad del permetro, instalar alambrado olmpico sobre la avenida y
corregir en el sector donde un grupo de rboles han quedado con las
races expuestas, dicho inconveniente, mediante taludes adecuados.

Al respecto, el artculo 17 del Cdigo de Minera establece Los trabajos
de las minas no pueden ser impedidos ni suspendidos, sino cuando as
lo exija la seguridad pblica, la conservacin de las pertenencias y la
salud o existencia de los trabajadores.

En su comentario a dicha norma, el doctor Edmundo F. Catalano
sostiene ...los nicos casos en que la autoridad puede impedir o
suspender los trabajos pertenecen a la esfera administrativa y
constituyen el objetivo propio de la polica minera. Ellos son los que fija
taxativamente el artculo 17: la seguridad pblica, o sea la proteccin de
las personas y los bienes de la superficie; la conservacin de las
pertenencias, es decir, la preservacin de la mina contra una explotacin
abusiva o peligrosa y la salud y existencia de los trabajadores, o sea la
prevencin contra las condiciones insalubres o inseguras del trabajo
minero (Obra Cdigo de Minera Comentado, edit. Zavala, ao 1999,
pg. 97).

En tal sentido, en el comentario al artculo 233 del Cdigo citado dice
Debe sealarse que la infraccin a las reglas de polica y seguridad del
trabajo minero y de preservacin del ambiente, puede dar lugar a la
aplicacin de multas e, incluso, a la suspensin de las labores... (opus
cit., pg. 363).

Analizado lo actuado, esta Asesora General de Gobierno es de opinin
que corresponde a la Autoridad Minera en ejercicio del poder de polica

64
controlar que el cese de actividad dispuesto en la Cantera sea
efectivamente cumplido, teniendo especialmente en cuenta la gravedad
de la situacin verificada, hasta tanto se diriman en sede judicial las
causas promovidas por el propietario (conf. artculos 17, 204, 233 y
ccdts. del Cdigo de Minera y artculo 21 inc. 10 de la Ley 13.175).

En otro orden, se previene que, con la premura que el caso requiere,
debern arbitrarse las medidas necesarias tendientes a concretar la
ejecucin de las obras indicadas en la cantera restitucin de taludes e
instalacin del alambrado olmpico- intimando de modo fehaciente a la
firma y/o quien corresponda para que en plazo perentorio de
cumplimiento a lo ordenado bajo apercibimiento de realizarlas esa
Reparticin a su costo y cargo y aplicar multa, y en caso de verificarse el
incumplimiento, hacer efectivo el apercibimiento dispuesto.

OBRAS PUBLICAS

PAGO DE INTERESES MORATORIOS.

2419-5026/02

I) Vuelven las presentes actuaciones por las cuales tramita el pago de
intereses moratorios reclamados por la UTE, contratista de la obra
Desages Cloacales.
En esta instancia, se solicita dictamen de este Organismo Asesor ante la
oposicin formulada por el Fiscal de Estado contra la Resolucin 88
de fecha 19 de diciembre de 2005 (v. expte. 2419-5374/04), por la cual se
autoriz el pago a la mencionada contratista de la suma de $199.000,00
en concepto de intereses por la mora en el pago de los trabajos
extracontractuales efectuados en dicha obra.

II) En cuanto al aspecto formal de la oposicin formulada, el Fiscal de
Estado entiende que la misma debe ser sustanciada como recurso de
revocatoria en los trminos del artculo 89 del Decreto Ley 7647/70, y
alega en torno a la temporaneidad de la misma.

Al respecto, es dable puntualizar que la oposicin que normativamente
se encuentra prevista de modo general en el ordenamiento provincial

65
como habilitante de un procedimiento administrativo especial con
posterioridad al dictado del acto definitivo, es la observacin que puede
formular la Contadura General de la Provincia en virtud de lo estipulado
por el artculo 62 y concordantes de la Ley de Contabilidad. En nuestro
mbito, slo excepcional y expresamente se ha previsto que el Fiscal
pueda deducir impugnacin en sede administrativa en materia
previsional, donde se lo habilita para oponerse a los actos del IPS y de la
Caja de Retiro, Jubilaciones y Pensiones de la Polica (artculos 63
Decreto-Ley 9650/80 y 6 inc. 1 del Decreto-Ley 9538/80); y en materia
tributaria contra decisiones de la DPR recadas en demandas de
repeticin y recursos de reconsideracin (artculos 76, 80 y 94 de la Ley
10.397). En el resto de los casos, debe necesariamente iniciar las
acciones judiciales correspondientes (conf. artculo 41 del Decreto Ley
7543/69 T.O. 1987).

Con ese piso de marcha, cabe concluir entonces que la notificacin al
Fiscal de Estado es al slo efecto de que tome conocimiento de los
trminos en que la resolucin ha sido en definitiva dictada, y,
eventualmente, inicie la accin judicial contencioso administrativa o de
inconstitucionalidad, sin que pueda pretender interpretarse que deba
previamente agotar la va administrativa, habida cuenta que dicha
pretensin no ha sido prevista como uno de los supuestos en que ello
resulta obligatorio (conf. arg. artculos 166 de la Constitucin de la
Provincia de Bs. As., 41 del Decreto Ley citado y 12 del Cdigo
Contencioso-Administrativo).

As pues, slo dispone, una vez emitido el acto, de la posibilidad de
formular su oposicin, extremo que ocasiona, nicamente, que la
Administracin se vea imposibilitada de ejecutar la resolucin dictada
mientras no haya transcurrido desde su notificacin un plazo de treinta
das hbiles (conf. artculo 41 cit).

Lo hasta aqu expuesto resulta por s suficiente para declarar
improponible y de suyo improcedente la oposicin formulada por el
Fiscal de Estado, calificada errneamente como recurso de
revocatoria.

Sin perjuicio de ello, en atencin a la magnitud de los intereses fiscales
comprometidos, y en virtud de la competencia legalmente atribuida a
esta Asesora General de Gobierno, la cual tiene a su cargo el
asesoramiento del Poder Ejecutivo y la misin de dictaminar sobre la
interpretacin de las normas jurdicas y su correcta aplicacin,
corresponde que en esta nueva instancia se efecte un reexamen de la
cuestin planteada a raz de la doctrina legal emanada de recientes
pronunciamientos de la Suprema Corte de Justicia Provincial, y se
expida acerca de su alcance respecto de estas actuaciones (conf.

66
artculos 1 y 2.1 del Decreto-Ley 8019/73 T.O. 1986). Es que el dictamen
del Asesor General de Gobierno que obligatoriamente debe solicitarse
luego de sustanciadas las actuaciones y antes del dictado del acto final
(conf. artculo 56 del Decreto-Ley 7647/70) no empece a que acaecidas
nuevas circunstancias de hecho o de derecho, la autoridad
administrativa con competencia solicite uno nuevo, de estimarlo
oportuno y conveniente.

En ese orden de ideas, cabe destacarse que dicho temperamento se
adopta tomando en consideracin que la mentada doctrina legal resulta
por va indirecta de cumplimiento obligatorio el mbito local, pues as
lo consagra la ley al erigir su violacin o errnea aplicacin en una de
las causales de procedencia del recurso extraordinario de inaplicabilidad
de ley o doctrina legal conf. artculo 279 del CPCC (conf. Camps,
Carlos A. Jurisprudencia obligatoria y doctrina legal en la Corte
bonaerense, Semanario Lexis Nexis on-line del 30 de junio de 2004).

III) En consecuencia, corresponde realizar, en prieta sntesis y a modo de
prolegmeno, un recuento de los hechos a fin de clarificar la solucin
legal aplicable al caso.

La ejecucin extracontractual de los trabajos cuyo reconocimiento tardo
derivara en el presente reclamo, se origin en las inundaciones
producidas en la zona de la obra ante el exceso de precipitaciones
pluviales y el aumento del caudal de agua que llegaba a la Laguna
ubicada aledaa al lugar de emplazamiento previsto contractualmente
para la construccin de la Planta de Tratamiento.

La utilidad y necesidad de dichas labores fue reconocida a travs del
dictado de la Resolucin 63 de fecha 19 de diciembre de 2003, por la cual
se autoriz a realizar a favor de la UTE de referencia el pago de
$246.488,18 en concepto de resarcimiento econmico debido a que el
mismo por razones presupuestarias no fue efectivizado en ejercicios
anteriores.

En ese marco, la mencionada empresa solicita el reconocimiento y pago
de los intereses que pudieran corresponderle, previa reserva efectuada
en autos.

IV) Con relacin a la cuestin en esos trminos planteada, cabe poner de
resalto que la situacin del proveedor estatal cuyo vnculo ha sido
anudado en correspondencia con el ordenamiento jurdico vigente (...)
no es identificable, sin ms, con la de aquel que no lo ha hecho
observando tales cnones (conf. doctr. Causa B. 55.399, La Jirafa Azul
S.A., sent. del 14-XII-05; in re doctr. Dictamen AGG expte N 2406-
1367/05), pues ante la falta de formalizacin de la contratacin, el

67
reconocimiento de derechos pecuniarios frente a la Administracin
requiere un detenido examen, lo cual apareja una tramitacin
encaminada a acreditar la prestacin del servicio o la entrega del bien y,
de establecerse su necesidad pblica, a la autorizacin del pago por la
prestacin recibida, con previa intervencin de los organismos de
control y asesoramiento provincial a los fines de expedirse sobre la
viabilidad del legtimo abono, para que la Tesorera General disponga
el correspondiente pago (cfr. doctr. causa B. 66.693, Recovering,
sent. de 6-VII-2005).

Cabe recordar que en el marco de dicha doctrina este Organismo ha
tenido oportunidad de pronunciarse en situaciones anlogas al presente,
dictaminndose que no corresponde el reconocimiento de los intereses
moratorios aplicando lo normado por el artculo 45 y ccntes. de la Ley
6021 a quien realiz trabajos para los cuales no se encontraba
legalmente autorizado (conf. doctr AGG expte N 2406-1367/05 cit),
afirmndose en ese sentido que su reconocimiento slo ser admisible
dentro de los treinta das de dictado el acto que reconoce las tareas
realizadas.

A mayor abundamiento, debe agregarse que para el reconocimiento de
los intereses que con ese alcance se devenguen no se tomar en
consideracin la tasa fijada para el descuento de certificados de obras
pblicas, sino que, por tratarse de una obra efectuada sin amparo
contractual, los mismos debern ser liquidados aplicando la tasa pasiva
del Banco de la Provincia de Buenos Aires, por resultar ese modo de
calcularlos una indemnizacin acorde a la obligacin que eventualmente
se incumpla.

Cabe adicionar a los argumentos expuestos en el antecedente precitado,
que no obsta para as concluir la conducta en que ha incurrido la
Administracin en el presente trmite, ante una tramitacin que ha
insumido poco ms de cinco aos hasta su efectivo reconocimiento y
pago (arg. artculos 7, 48, 49, 50, 71, 103 y concs. del Decreto-Ley
7647/70). Ello as, toda vez que vencido el plazo que tena la
Administracin para decidir acerca de la solicitud presentada, el
contratista se encontraba habilitado para solicitar pronto despacho, y
transcurridos treinta das desde esta reclamacin, pudo presumir la
existencia de una resolucin denegatoria, encontrndose de ese modo
habilitado para ocurrir ante los tribunales competentes (conf. artculo 79
del Decreto-Ley cit).

En ese orden de ideas, no cabe sino interpretar que tal disposicin
normativa exige del administrado una intervencin activa, al obligarlo a
requerir el pronto despacho frente a la inactividad de la Administracin
como condicin para que se opere el silencio. Es que si bien es cierto

68
que la Administracin tiene la obligacin de expedirse ante toda peticin
de los administrados, no lo es menos que debe requerirse de stos
ltimos un mnimo de diligencia a fin de salvaguardar sus derechos
(confr. doctr. Odol SAIC c/ Estado Nacional s/ daos y perjuicios,
Fallos 304:652 , sentencia del 11 de mayo de 1982).

Consecuentemente, corresponde sostener que la contratista debe cargar
con las consecuencias que su omisin pudo haber causado en su
patrimonio, pues, adems de no haber instado el procedimiento a fin de
lograr una denegacin tcita de su peticin, tampoco hizo uso de la
accin contencioso administrativa ante la Suprema Corte, o bien de la
accin de amparo por mora que es posible incoar desde la entrada en
vigencia del nuevo Cdigo Contencioso administrativo (conf. artculo 76
de la Ley 12.008 y modificatorias).

V) Finalmente, no puede dejar de hacerse alusin al defecto detectado
en el procedimiento, al no haber emitido el Fiscal de Estado la vista
exigida con carcter previo al dictado del acto (conf. artculos 38 del
Decreto-Ley 7543/6956 y 57 del Decreto-Ley 7647/70). Sobre el particular,
y no obstante que dicha intervencin constituye un recaudo de validez
esencial del acto (conf. causa B. 50241, sent. del 26-IV-88, entre otras),
esta Asesora General de Gobierno entiende que el escrito rene las
condiciones intrnsecas y extrnsecas que particularizan a dicho acto,
por lo que cabe concluir que se ha operado con relacin al elemento
forma un saneamiento del vicio que originalmente afect al acto
administrativo, posibilidad sta que ha sido reconocida por el propio
Fiscal en la vista recada (conf. Lamoglia, Carlos M. Actualidad en
Fiscala de Estado, LNBA 2006-3-357).

VI) Sin perjuicio de lo que antecede, corresponder que la autoridad con
competencia ordene la sustanciacin del pertinente sumario
administrativo a fin de deslindar las responsabilidades que
correspondan tanto respecto de los funcionarios que propiciaron la
contratacin con apartamiento de las disposiciones legales vigentes,
como tambin de aquellos encargados del trmite y que ocasionaron el
incumplimiento de los plazos legalmente impuestos (conf. artculo 80 del
Decreto-Ley 7647/70).

VII) En virtud de todo lo precedentemente expuesto, se dictamina que sin
perjuicio de la subsanacin operada con la intervencin ex post del
Fiscal de Estado, subsiste un vicio que afecta a la causa y el objeto de la
Resolucin 88/05, por lo que deber procederse a su anulacin oficiosa
por razones de ilegitimidad (conf. artculo 113 del Decreto-Ley 7647/70),
y dictarse un nuevo acto que reconozca solamente aquellos intereses
que correspondan desde el dictado de la Resolucin 63 de fecha 19 de
diciembre de 2003 hasta el momento de su efectivo pago, ordenando

69
asimismo el inicio de las actuaciones sumariales correspondientes.

PENSIONES

CONVIVIENTE HOMOSEXUAL.

21557-30821/05

Vienen las presentes actuaciones a dictamen de esta Asesora General
de Gobierno por las que el causante solicita beneficio pensionario
invocando su carcter de conviviente.

Sobre el particular corresponde sealar que el artculo 34 del Decreto-
Ley 9650/80 T.O. 1994 dispone en su inciso 1) que tendr derecho a
pensin la conviviente o el conviviente, en el mismo grado y orden y con
las mismas modalidades que la viuda o el viudo que hubiese convivido
pblicamente en aparente matrimonio durante un plazo de 2 5 aos -
segn el caso- inmediatamente anteriores al fallecimiento del causante.

Resulta imperioso poner de relieve en esta instancia el concepto de
concubinato, como asimismo establecer que debe entenderse por
aparente matrimonio a los fines de determinar si la situacin planteada
en autos resulta comprendida en la legislacin vigente en la materia.

La Suprema Corte de Justicia ha sealado reiteradamente que: ...El
concubinato consiste en la unin de un hombre y una mujer en estado
conyugal aparente o de hecho... (causas B- 53.471, B- 54.507, B- 55.705,
B- 56.936, entre otras).

Si el matrimonio es la unin de derecho permanente y estable entre un
hombre y una mujer con el fin de establecer una familia, al concubinato
se lo ha considerado como la unin de hecho entre un hombre y una
mujer (ver fallos citados en el prrafo precedente), que sin estar
casados, conviven como si lo estuvieran (en aparente matrimonio),
existiendo entre ambas realidades, semejanzas y diferencias.

Ahora bien, la cuestin a plantearse resulta de preguntar si se puede
equiparar el conviviente homosexual al concubino/a, o en otras palabras,

70
si puede equipararse el concubinato, con su apariencia de matrimonio, a
la unin de hecho de una pareja homosexual.

En este sentido resulta sustancial hacer referencia a la diferencia
existente entre el concubinato y la unin homosexual. As en nuestro
derecho, el concubinato es definido como la unin libre de un hombre y
una mujer que mantienen una comunidad de habitacin y de vida similar
a la que existe entre los cnyuges. La unin homosexual, es la unin de
dos personas del mismo sexo que mantienen una comunidad estable de
habitacin y de vida. De esto, se desprende que la distincin de sexo es
un requisito necesario para concluir la existencia de un aparente
matrimonio, no siendo suficiente el trato mutuo.

Es decir, que para cumplir con la aludida apariencia, referida por la
norma no vasta la sola convivencia y el trato mutuo, sino que esta
circunstancia debe darse entre un hombre y una mujer, a semejanza de
lo que ocurre en el matrimonio.

Nuestro ordenamiento nacional no reconoce jurdicamente a las uniones
de hecho homosexuales. As lo ha sostenido la Corte Suprema de
Justicia: ...La pblica defensa de la homosexualidad resulta reida con
razonable valoraciones, apreciaciones y distinciones morales y jurdicas
y en definitiva con el bien comn... (LL 1991-E-703), sin perjuicio de lo
cual lo sealado debe interpretarse en absoluta armona con el principio
contemplado en el artculo 19 de la Constitucin Nacional que establece
que las acciones privadas que no ofendan al orden ni a la moral pblica
estn reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los magistrados,
concluyendo con una actividad negativa por parte del Estado de no
perseguir y juzgar la misma, pero nunca una actividad positiva como
sera el reconocimiento pblico de un status jurdico matrimonial o
cuasimatrimonial.

Tampoco es vlido admitir que negar la extensin del beneficio al
conviviente homosexual resulte violatorio del principio de igualdad ante
la ley (artculo 16 Constitucin Provincial) y menos que ello consista en
una discriminacin injusta por razn del sexo, puesto que dicho
principio impone dispensar un trato igual entre iguales en igualdad de
circunstancia, lo que no ocurre en el caso particular.

Por lo expuesto es opinin de esta Asesora General de Gobierno que la
situacin del peticionante no se encuentra contemplada en la legislacin
previsional vigente (artculo 34 Decreto-Ley 9650/80, T.O. 1994), por lo
que no puede ese Instituto de Previsin Social otorgar un beneficio no
previsto en el ordenamiento, debiendo dictar el pertinente acto
administrativo denegando la pensin solicitada por el causante.

71

72
PUERTOS

TRABAJOS ADICIONALES EN OBRA DE DRAGADO. REAJUSTE DEL CANON.
REMOCIN DE LNEA DE ALTA TENSIN.

21600-2455/05 Alcance 26

I. Vuelven estas actuaciones, por las que tramita la aprobacin de
trabajos adicionales en la obra: Dragado- Puerto Dock Sud.

En su anterior intervencin, esta Asesora General de Gobierno
consider reunidos los recaudos exigidos por los artculos 7 y 33 de la
Ley 6021, propiciando el dictado del acto administrativo aprobatorio del
adicional en trmite.

La documentacin glosada a posteriori, a instancias del Sr. Fiscal de
Estado, no resulta idnea para variar el criterio del prealudido dictamen,
el que debe tenerse por ratificado en la instancia.

II. Empero, y sin perjuicio de la aprobacin del adicional de obra, los
requerimientos del funcionario de la Constitucin, tendientes a tener por
acreditada la necesidad del mismo, arroja luz sobre distintas situaciones
que requieren un tratamiento particularizado.

Vemos as, que sobre el espacio areo de la traza del Canal Sud se
encuentra una lnea de alta tensin operada por una firma Distribuidora
de Energa Elctrica, cuyo glibo produce una interferencia (en principio,
de seguridad) al paso de embarcaciones de gran porte.

En consecuencia, los trabajos adicionales consistieron en rectificar la
traza del canal -en aproximadamente 800 metros- para que no
coincidiera con la parte mas baja de la LAT.

III. Adentrndonos a la primera de las cuestiones suscitadas, es vlido
preguntarse si teniendo en cuenta la preexistencia de la LAT y
conociendo la altura de los buques habilitados a ingresar por su calado
las obras que constituyen el adicional no debieron ser previstas y, en
consecuencia, formar parte del proyecto de obra bsica. Tal interrogante
debe ser respondido por la reparticin licitante, debiendo la Sra. Ministro

73
analizar la procedencia de iniciar las actuaciones tendientes a deslindar
las eventuales responsabilidades del caso.

IV. El segundo aspecto a considerar es el relacionado con la firma,
concesionaria de la terminal de contenedores del Puerto de Dock Sud.

En tal sentido, es de ver que la obra bsica de dragado fue ejecutada a
fin de cumplimentar lo establecido por el artculo 11, ltimo prrafo, del
contrato de concesin, que obliga al concedente a mantener la va
navegable con una profundidad de treinta y dos pies.

Empero, la mayor capacidad operativa de la terminal portuaria slo se
logra mediante la ejecucin de los trabajos adicionales, por lo que
resulta equitativo requerir a la concesionaria un aporte para sufragar el
mayor costo irrogado. Ello sin perjuicio de un eventual ajuste del canon,
derivado de la aplicacin del artculo 6, ap. 6.2 del contrato de
concesin referenciado.

V. Obran en autos respuestas del titular de la LAT que genera el
problema a distintos requerimientos de la autoridad portuaria provincial.
Bsicamente, all se indican las distintas soluciones tcnicas para evitar
la interferencia, siendo una de ellas provisoria (tensado de la lnea) y las
restantes definitivas. En todos los casos se advierte que los costos de
remocin deben ser soportados por la Provincia, amparndose en las
previsiones del artculo 21 del contrato de concesin respectivo.

Obra asimismo copia del aludido contrato de concesin (T.O. Resolucin
170/92),cuyo artculo 21, ante ltimo prrafo reza: ....Todos los gastos
de remocin, retiro, traslado....de cables o instalaciones que fuere
menester realizar,.....debern serle reintegrados a la distribuidora por la
autoridad, empresa, usuario o vecino que haya requerido la realizacin
de los trabajos.

Luce la Disposicin 1016/78 de la ex Direccin Nacional de
Construcciones Portuarias y Vas Navegables, por las que se aclaran las
condiciones de la autorizacin acordada (a la ex SEGBA) para la
construccin de la LAT sobre el Canal Sud.

All se indica claramente que la misma: ....no afecta por el momento a la
navegacin, al comercio ni al rgimen hidrulico de los lugares citados,
con ajuste a las siguientes condiciones: a- Esta declaratoria reviste
carcter precario y puede ser dejada sin efecto sin que ello d derecho a
reclamo ni indemnizacin alguna si por circunstancias ocurridas con
posterioridad resultaren afectadas las actividades enunciadas.

74
La disposicin citada constituye, sin duda, un permiso de ocupacin del
dominio pblico otorgado por autoridad competente; y de su lectura
resulta claramente que el mismo es precario, revocable y no da derecho
a resarcimiento alguno al beneficiario. Dichas caractersticas en modo
alguno han podido ser alteradas por las regulaciones del contrato de
concesin, producindose la transmisin de los derechos y obligaciones
a los sucesores singulares de las partes.

Ello implica, necesariamente, que la actual concesionaria no posee un
derecho mejor ni ms extenso que el originariamente otorgado a SEGBA
S.A.; pudindosele requerir a su costa- la ejecucin de todas las tareas
necesarias para dejar expedita la va navegable, incluyendo la remocin
de la lnea de alta tensin.

VI. Finalmente, resta determinar cual es la autoridad competente para
requerir la ejecucin de las tareas indicadas en prrafo precedente, bajo
apercibimiento de disponer la caducidad de la autorizacin otorgada por
Disposicin 1016/78.

La Ley Nacional de Puertos 24.093, en lo pertinente expresa: Artculo
20: El responsable de cada puerto, cualquiera sea su titular y
clasificacin de ste, tendr a su cargo el mantenimiento y mejora de las
obras y servicios esenciales, tales como profundidades y sealizacin
de los accesos y espejos de agua, instalaciones de amarre seguro,
remolque y practicaje. La referida responsabilidad deber ejercerse en
un todo de acuerdo a las normas vigentes emitidas en funcin del poder
de polica que ejerce el Estado nacional en estas materias.... Artculo
21: Todos los puertos comprendidos en la presente ley estn sometidos
a los controles de las autoridades nacionales competentes ...

Sentado ello, cabe recordar que el Puerto de Dock Sud fue transferido a
la Provincia de Buenos Aires por convenio de fecha 4 de mayo de 1993,
ratificado por ley 11.535.

Dicha transferencia se inscribe en el contexto econmico institucional
del proceso de provincializacin de los puertos nacionales. El mismo
principia -y tiene como marco referencial- con el dictado de la Ley de
Reforma del Estado 23.696, con el claro propsito de transferir a las
jurisdicciones provinciales aquellas tareas y servicios que puedan ser
vlidamente prestadas por estas, propendiendo a la efectiva
descentralizacin, eficiencia operativa y economa de costos.

Tal descentralizacin, adunada a las disposiciones desregulatorias de
las actividades portuarias, est llamada a constituirse en el pivote
dinamizador de la actividad, teniendo en cuenta el claro sesgo

75
exportador impreso a la economa nacional, encontrndose signada por
la impronta de la eficiencia y la competitividad.

En lo que atae especficamente al tema trado, el artculo 2 del convenio
de transferencia crea grupos de trabajo interjurisdiccionales, los que
debern informar, entre otras cuestiones: 4.Relevamiento de contratos,
concesiones, arrendamientos y otros convenios existentes en los
Puertos cuya administracin y explotacin se transfiere, como tambin
detalle de los derechos y obligaciones provenientes de los mismos y
que por todo concepto tenga la A.G.P.S.E.(en liquidacin) a la fecha de
presentacin del informe (artculo 3, ap.4).

Por su parte, el artculo 10 reza: Convenios. La Provincia asumir las
obligaciones y derechos de la A.G.P.S.E.(en liquidacin) en los
contratos, concesiones, arrendamientos, y otros convenios que afecten
a los puertos, en tanto y en cuanto, los mismos se encuentren
expresamente incluidos en el informe que los grupos de trabajo deben
presentar, de conformidad a lo dispuesto en el artculo tercero del
presente convenio.

De tal forma, si la autorizacin otorgada por Disposicin 1016/78 se
encuentra incluida en el informe del respectivo Grupo de Trabajo, la
autoridad portuaria provincial resulta competente para resolver la
problemtica planteada. Caso contrario, deber requerir tal solucin de
la Subsecretara de Puertos y Vas Navegables (artculo 22 del Decreto
P.E.N. 769/93).

VII. Concluyendo, a criterio de esta Asesora General de Gobierno,
corresponde:

1) Aprobar el adicional de obra tramitado.

2) Analizar la procedencia de iniciar las acciones tendientes a deslindar
las eventuales responsabilidades del caso.

3) Sin perjuicio del pertinente reajuste del canon, requerir a la firma
portuaria su participacin en los costos de los trabajos adicionales.

4) Despejada la incgnita planteada en el apartado VI precedente,
intimar a la firma concesionaria elctrica para que en plazo perentorio
presente proyectos para modificar o remover a su exclusivo costo- la
LAT que interfiere la va navegable, bajo apercibimiento de disponer la
caducidad del permiso otorgado por disposicin 1016/78.

5) Eventualmente, requerir idntica intimacin por parte de la autoridad
portuaria nacional.

76

REGISTRO DE LAS PERSONAS

INSCRIPCIN CON DOBLE APELLIDO PATERNO.

2209-94605/05

Vienen las presentes actuaciones a consideracin de esta Asesora
General de Gobierno, relacionadas con la solicitud formulada por los
peticionantes persiguiendo la autorizacin para inscribir a su hija con el
doble apellido paterno.

Se acompaa la partida de nacimiento del padre, en cumplimiento de lo
dispuesto por el artculo 118 del Decreto 1360/72.

La Subdireccin Registracin al tomar la intervencin que le compete
entiende que ...el doble apellido del padre que figura en la Partida de
Nacimiento del peticionante, resulta no ser el apellido compuesto en los
trminos que prev el artculo 118 del Decreto 1.360/72 toda vez que
...fue registrado con el apellido paterno, aditndosele el materno, el
que no puede transmitir....

Llamada a dictaminar, esta Asesora General de Gobierno estima que la
cuestin central a dilucidar es si la legislacin aplicable ha receptado
las diferencias entre lo que la doctrina ha dado en llamar doble
apellido y apellido compuesto.

En tal sentido, Adolfo Pliner en su obra El nombre de las Personas,
Ed. Astrea , edicin 1989, pg. 173 y siguientes al definir al apellido
compuesto manifiesta que el mismo se verifica... cuando este
elemento del nombre est constituido por dos o ms vocablos
indisolublemente unidos, cuyo portador no puede separar sin
modificar su nombre.

El aludido autor sigue diciendo que ...se llama doble apellido al
formado por la adjuncin del apellido materno a veces optativo- al
paterno, formando una denominacin completa que corresponde a su
doble filiacin....

77

Ahora bien, el artculo 4 de la Ley 18.248 prescribe que Los hijos
matrimoniales llevarn el primer apellido del padre. A pedido de los
progenitores podr inscribirse el apellido compuesto del padre o
agregarse el de la madre. Si el interesado deseara llevar el apellido
compuesto del padre o el materno, podr solicitarlo ante el Registro del
estado Civil desde los dieciocho aos. Una vez adicionado, el apellido
no podr suprimirse.

La norma transcripta no distingue entre apellido compuesto y doble
apellido, tal como s lo hace la mayora de la doctrina nacional (por
ejemplo, adems del autor ya citado, Julio Cesar Rivera en su obra El
nombre en los derechos civil y comercial. Ed. Astrea, edicin1977,
pg. 40 y siguientes ).

El referido autor seala al comentar la norma prealudida que la misma
...confunde ambos conceptos al disponer que a pedido de los
progenitores podr inscribirse el apellido compuesto del padre o
agregarse el de la madre. Es indudable que de acuerdo a lo que
venimos diciendo si se trata de apellido compuesto no es que puede
sino que debe inscribrselo, pues de lo contrario se realizara una
alteracin del apellido fuera de las vas legales. En cambio, es verdad
que puede agregarse el apellido materno, formndose as un doble
apellido.

En dicho marco, es de ver que el legislador al redactar el ya aludido
artculo 4 de la Ley 18.248 ha dado mayor importancia a la potestad que
poseen los padres del menor o la de ste cuando alcanza la edad de 18
aos a elegir la composicin de su apellido, que a la composicin
misma.

En efecto, de no ser as, nunca podra haberse establecido tal derecho
en forma potestativa, toda vez que el apellido compuesto paterno no
permitira otra solucin, al decir de la doctrina, que transmitirse
ntegramente.

Lo expuesto, lleva claramente a la conclusin que la ley no distingue
entre apellido compuesto y apellido doble, con lo cual cobra virtualidad
el principio ubi lex non distinguit, nec nos distinguire debemus.

Sentado ello, cabe analizar el alcance del artculo 118 del Decreto
1360/72 que disciplina que Para ejercer el derecho de usar el apellido
compuesto del padre, deber probarse el mismo mediante la
presentacin de la partida de nacimiento del padre.

78
Sobre el particular, no puede sino concluirse que dicha norma refuerza
los argumentos que se vienen sosteniendo. Mal podra otorgarse la
facultad para hacer algo a lo cual se est obligado, de manera tal que
una sana interpretacin de la referida estipulacin legal impone
concluir que la obligacin de presentar la partida de nacimiento del
padre, es a los efectos de corroborar con la certeza necesaria la
composicin de su apellido, sin importar el origen de tal composicin
en el sentido de si ste es doble o compuesto en trminos doctrinarios.

Por las razones precedentemente expuestas, esta Asesora General de
Gobierno estima que puede el Seor Director, dictar el pertinente acto
administrativo que recepte el pedido de referencia, ordenando inscribir
a la menor en cuestin con el doble apellido paterno.

SERVICIO PENITENCIARIO

RECLAMO DEL INSTITUTO DE PREVISIN SOCIAL POR APORTES PATRONALES.

2918-85654/76

Vienen a dictamen las presentes actuaciones por medio de las cuales el
Instituto de Previsin Social reclama al Servicio Penitenciario
Bonaerense el depsito de $20.671,67 en concepto de aportes
patronales.

Dicha deuda surge del reconocimiento de servicios fictos previstos en la
Ley 11.207, practicados a favor de un Adjutor (S.E.), para cuyo fin se
dict la Resolucin 408.350/97.

79
La Direccin de Auditoria General se expide entendiendo que, con
sostn en lo previsto por el artculo 2 de la Ley 11.207, no le corresponde
al Servicio Penitenciario el pago de la suma determinada por ese
Instituto en concepto de aportes, ya que no se trata de contribuciones
patronales sino de lo que cada interesado deber oblar para lograr el
cmputo del perodo.

Conteste con tal tesitura se manifiesta la Direccin Provincial de
Personal de la Provincia, en el marco de su competencia.

En este estado arriban los obrados a consideracin y dictamen de esta
Asesora General de Gobierno, quien adelanta opinin en sentido
contrario a la postura sostenida por las reas preopinantes.

En tal sentido obsrvese que la Ley 11.207 precepta que el personal del
Servicio Penitenciario y de Polica de la Provincia de Buenos Aires que
hubiere sido declarado prescindible, por aplicacin de los Decretos-
Leyes 8595/76 y 8596/76, tendr derecho a computar como trabajado el
perodo comprendido entre la fecha de su cese efectivo y la sancin de
dicho plexo legal, a los exclusivos efectos del cmputo para la
liquidacin del adicional por antigedad y del tiempo requerido para la
obtencin de los beneficios previsionales o de retiro (artculos 1 y 2).

Asimismo, el citado artculo 2 establece que: ... A tales fines, los
aportes respectivos debern ser efectivizados por el interesado,
debidamente actualizados...., extremo que, en opinin de este mbito
Consultivo, no conlleva tomar a cargo las contribuciones patronales.

Ello as, toda vez que la tlesis del marco legal en anlisis ha sido
revertir una situacin injusta generada por la aplicacin de regmenes de
prescindibilidad dictados en el ltimo Gobierno de facto, tal como
expresa con meridiana claridad el considerando primero del Decreto
716/92, promulgatorio de la mentada ley, a lo que cabe adunar
fundamentalmente- que el cmputo del perodo en cuestin es
considerado como laborado efectivamente, implicando una continuidad
temporal reconocida por el actual estado de derecho.

Y es esa presuncin de continuidad laboral la que traslada la
obligacin de abonar la contribucin patronal al Servicio Penitenciario,
puesto que de no haber acaecido la baja del particular por aplicacin del
artculo 1 del Decreto-Ley 8596/76 se presume su desempeo
continuado en la misma dependencia donde revistaba al momento de su
cese (conf. dictamen recado en expediente n2350- 092498/01 Alcance
2).

80
En virtud de lo expuesto esta Asesora General de Gobierno concluye
que el cargo deudor dispuesto en el artculo 3 de la Resolucin
408350/97 resulta ajustado a derecho.

SUMARIO ADMINISTRATIVO. DISPONIBILIDAD PREVENTIVA.
SUSPENSIN DEL JUICIO A PRUEBA.

21211-191885/02 Alcance 1

Vienen a dictamen de este Organismo Asesor las presentes actuaciones
mediante las cuales se sustancia sumario administrativo a un agente del
Servicio Penitenciario Bonaerense, por infraccin al artculo 93inciso 9
del Decreto-Ley 9578/80.

El sumario en estudio se instruy a raz del informe que realiza el
Alcaide Mayor (E.G.) quien manifiesta que mediante una comunicacin
telefnica proveniente de la Comisara 9de La Pla ta, toma conocimiento
que el agente se encuentra detenido, por el delito de tentativa de robo de
automotor.

Obra en autos Resolucin por medio de la cual el seor Jefe del Servicio
Penitenciario, declara la disponibilidad preventiva con goce parcial de
haberes.

Por su parte el Juzgado de Garantas informa que con relacin a la
Investigacin Penal Preparatoria N130.489 seguida contra el agente
sumariado, se le ha dictado la prisin preventiva.

Se agrega la Resolucin 1956/05, por medio de la cual se dispuso que se
deje de liquidar los haberes en forma total al agente en cuestin, la que
fuera notificada segn constancias obrantes en el expediente.

Se agrega asimismo sentencia recada en la causa antes mencionada
por la que se resuelve declarar la suspensin del juicio a prueba por el
trmino de dos aos.

La Direccin de Asuntos Jurdicos y Derechos Humanos, conforme la
sentencia dictada, propone cerrar provisoriamente las actuaciones
sumariales hasta tanto se cumpla el perodo de dos aos impuesto por
la decisin judicial.

81

Por su parte la Direccin Provincial de Poltica Penitenciaria y
Readaptacin Social, sostiene que si bien la suspensin del juicio a
prueba implica un beneficio para el imputado, no importa la absolucin o
sobreseimiento, asimismo el ofrecimiento de reparar el dao a la parte
damnificada, esta reconociendo su participacin y responsabilidad en el
hecho, razn por la cual la infraccin cometida se encuentra tipificada en
el artculo 93 inciso 9) del Decreto-Ley 9578/80.

Conforme lo expuesto por la Comisin de Asuntos Jurdicos y Derechos
Humanos, el seor Jefe del Servicio Penitenciario dicta la Resolucin
5194/05, por medio de la cual dispone el levantamiento de la
disponibilidad preventiva del agente y cierra provisoriamente las
presentes actuaciones hasta tanto se cumpla el perodo de dos aos
impuesto por la sentencia dictada por el Tribunal en lo Criminal N4 del
Departamento Judicial La Plata.

De lo expuesto, esta Asesora General de Gobierno, considera que en el
caso planteado, el hecho de haber sido beneficiado el imputado con la
suspensin del juicio a prueba no importa la absolucin o
sobreseimiento, destacando que conforme lo establece el artculo 76
quater in fine del Cdigo Penal, el beneficio procesal citado no obstar
a la aplicacin de las sanciones contravencionales, disciplinarias o
administrativas que pudieran corresponder..., por lo cual teniendo
presente lo dispuesto por el artculo 86 del Decreto-Ley 9578/80, en el
que se sostiene que el personal con proceso judicial ser juzgado
disciplinariamente por el Jefe del Servicio Penitenciario y que el
pronunciamiento administrativo es independiente del judicial en casos
de absolucin o sobreseimiento, correspondera que se dicte el acto
administrativo por medio del cual se revoque la Resolucin 5194/05,
debiendo seguirse con el sumario administrativo en estudio.

SERVICIOS PUBLICOS

AGUAS BONAERENSES.
DEUDA POR LA PRESTACIN DEL SERVICIO.

2430-1680/06

82

Vuelven las presentes actuaciones por las que tramita el reclamo
administrativo realizado por una usuaria ante Aguas Bonaerenses S.A.
(ABSA) en una primera instancia y a posteriori ante ese Organismo de
Control, manifestando disconformidad con la facturacin por la
prestacin del servicio al inmueble sito en la localidad de Carlos
Casares emitida por el citado Concesionario.

La presentante manifiesta que ha heredado el inmueble precitado, que
dicho bien fue usurpado y que recin tuvo conocimiento de la deuda
que se le reclama por la prestacin del servicio de agua potable
cuando viaj a la localidad de Carlos Casares, luego de obtenida la
inscripcin de la declaratoria de herederos a su favor y que el consumo
exorbitante se produce por una rotura interna en un cao principal de
alimentacin en el inmueble precitado; circunstancia que desconoca.

Al respecto alega que ABSA tena a su alcance mecanismos para evitar
el derroche de agua producido y que omiti tomar las medidas
necesarias tendientes a cuidar el uso del suministro de agua.

Por ello, solicita una nueva liquidacin de los perodos de exorbitante
consumo ( bimestres con vencimientos del 11/02/2004 al 11/04/2005), a
valores mnimos de facturacin, por entender que a partir de la primer
fecha ABSA deba haber procedido a la reduccin del servicio al
mnimo indispensable, ya que el consumo de agua cuyo cobro se
reclama es imposible de realizar por un inmueble destinado a vivienda.

Se expide el rea Normas y Reglamentos quien luego de analizar las
manifestaciones de la usuaria, entiende que la deuda originada por la
facturacin del inmueble en cuestin, debe recaer en cabeza de la
misma por los motivos y razones que all expone.

Considerando ahora la cuestin de fondo cabe destacar, conforme lo
prescribe el artculo 11 de la Resolucin 29/02-Reglamento del Usuario
Responsabilidades del Concesionario y del Usuario: El Concesionario
es responsable, de conformidad con el contrato de concesin, de
mantener y renovar las instalaciones civiles y electromecnicas y
extender, renovar y/o reacondicionar las redes externas de distribucin
de Agua Potable y de Desages Cloacales hasta la conexin
domiciliaria inclusive, a los inmuebles comprendidos en el rea
Servida.... En tanto que el usuario es responsable a partir del lmite
de la conexin domiciliaria hacia el interior del inmueble, de la correcta
construccin y mantenimiento de las instalaciones sanitarias ....

Por tal motivo, dado que la presentante no ha cuestionado el
funcionamiento del medidor existente en el inmueble, y ya que era

83
responsable de evitar las prdidas en las instalaciones internas de la
finca-que son las que originan segn dichos de la precitada, la deuda
en cuestin cuya existencia reconoce, conforme lo prescribe el artculo
49 incisos a) y b) del Marco Regulatorio Provincial para la prestacin
de los servicios de agua potable y desages cloacales, Decreto 878/03,
ratificado por artculo 33 de la Ley 13.154 -Obligaciones del Usuario-,
esta Asesora General de Gobierno estima que su reclamo no puede
prosperar.

No obstante ello, cabe advertir que el artculo 34 del Decreto 878/03
dispone Consumo Racional de Agua: El manejo y consumo de agua
potable deber tender a un aprovechamiento racional, por parte de las
Entidades Prestadoras como por parte de los Usuarios del servicio,
administrando cuidadosamente el agua y evitando su derroche. De
acuerdo a ello el Concesionario deber extremar el cuidado en la
utilizacin del recurso, tendiendo a que su manejo y aprovechamiento
responda a pautas racionales, dando cumplimiento a todas las
obligaciones que establece el Marco Regulatorio y su reglamentacin,
a fin de evitar perjuicios a los usuarios en situaciones particulares
como las que se da cuenta en estos actuados.

Ello as por cuanto el Concesionario se encuentra obligado a
Establecer y hacer cumplir las normas relativas a instalaciones
sanitarias internas, conexiones domiciliarias y medidores de aguas...
(artculo 35 inc. q) del Decreto 878/03), teniendo conferidas para
cumplir con dichos fines la atribucin de Inspeccionar las
conexiones e instalaciones internas de los Usuarios a fin de constatar
el cumplimiento de las disposiciones establecidas sobre el particular
en el presente Marco Regulatorio y dems reglamentacin vigente.
(artculo 36 inc. b) mismo Decreto).

En consecuencia corresponde que el Organismo de Control de Agua
de Buenos Aires se expida en concreto, sobre la responsabilidad que
pudo caberle a la empresa ABSA con relacin al cuestionamiento
formulado por la peticionante en autos, en el sentido de si la
Concesionaria debi haber tomado los recaudos necesarios para la
proteccin del uso racional del agua, evitando el dispendio de la misma
y los perjuicios a los usuarios.

Por ltimo cabe observar que el Organismo de Control solo se refiere a
la facultad para proceder al corte del servicio que posee el
Concesionario por cuestiones econmicas teniendo presente para ello
que el artculo 60 del Decreto 878/03 mencionado como fundamento
de la citada intervencin-, al caso analizado solo le resultara aplicable
el inc. e), que se refiere al corte del servicio Por falta de pago de las
facturas correspondiente a la prestacin del servicio.

84

DE PREVISIN DE AGUA POTABLE Y DESAGES CLOACALES.
VUELCO DE EFLUENTES DE PLANTA DEPURADORA.
MULTA.

2430-146/01

Vienen a dictamen las presentes actuaciones que tratan del descargo y
el recurso de revocatoria deducido por la Empresa Concesionaria del
Servicio Pblico de Provisin de Agua Potable y Desages Cloacales
contra la Resolucin 32/03.

Por el aludido acto administrativo, el Organismo Regulador de Aguas
Bonaerenses (ORAB) resolvi determinar que la concesionaria ... ha
incumplido con las previsiones del artculo 3.13 del contrato de
concesin respecto de los efluentes de la planta depuradora de Bella
Vista, partido de San Miguel como asimismo de las normas contenidas
en los artculos 7.4, 3.2, 3.3, 3.4 y concordantes del contrato de
concesin y en la Ley 11.820 (artculo 1).

En base a ese incumplimiento -en el mismo acto- determin la
aplicacin de la sancin de multa prevista en el artculo 13.2.5.2.
inciso e) del Contrato de Concesin (artculo 2); intima al
Concesionario a cesar en el incumplimiento (artculo 3); y le da
traslado por el trmino de diez das para que presente su descargo,
bajo apercibimiento de aplicar la sancin prevista en el artculo 2
(artculo 4).

Todo ello con fundamento en la circunstancia de haberse comprobado
que la aludida planta no se opera en condiciones normales, presenta
estado de abandono y no adecua el vuelco de los efluentes a los
parmetros de calidad previsto en el contrato de concesin.

Entrando a analizar el recurso se advierte que el argumento del
Concesionario referido a que la Autoridad administrativa no ha
cumplido con las pautas de procedimiento establecidas por las
Resoluciones 1/00 y 21/01, en el sentido de que no se le otorg el plazo
de 10 das para producir el descargo que se crea con derecho, no
resulta atendible, toda vez que en el artculo 4 de la Resolucin
atacada se le otorgan los citados das para presentar su descargo.

85
Considerando ahora la cuestin de la toma de posesin de la planta
depuradora cloacal de Bella Vista, del informe producido por el rea
Tcnica surge que la empresa se encontraba realizando trabajos en la
misma, consistente en el vaciado de las instalaciones y desmontando
el puente barredor de uno de los sedimentadores, con lo que queda
demostrado que la Concesionaria se encontraba en posesin
inmediata de la planta y en operaciones sobre la misma.

Asimismo dicha rea corrobor que la planta depuradora continua
fuera de servicio, con lo cual los lquidos cloacales que ingresan son
evacuados por medio de un by pass por bombeo y volcados sin
tratamiento al ro Reconquista.

Por lo dems y como ya se hiciera referencia en el dictamen anterior, el
rea Normas y Regulacin Econmica afirma que la planta depuradora
ha sido transferida en los trminos del artculo 43-II de la Ley 11.820,
toda vez que formaba parte de los bienes de AGOSBA; al tiempo que
refiere que la ampliacin de la planta a cargo de la UNIREC no alter tal
tenencia.

El Director Presidente del OCABA informa el estado de situacin de la
planta de tratamiento, indicando que las obras de rehabilitacin y
ampliacin de la misma han dado inicio el da 20 de septiembre de
2005, lo cual se le notific a la Concesionaria a fin de realizar acciones
en forma conjunta.

Por todo lo expuesto esta Asesora General de Gobierno considera que
el acto impugnado ha sido dictado con arreglo a las normas legales
aplicables, por lo que corresponde rechazar por improcedente el recurso
interpuesto por lo que no existe bice legal alguno para que el Directorio
del Organismo Controlador del Agua de Buenos Aires dicte a esos
efectos el pertinente acto administrativo que as lo disponga.

SERVIDUMBRE DE ELECTRODUCTO

INDEMNIZACIN. PRESCRIPCIN. DOCTRINA DE LA SUPREMA CORTE DE
JUSTICIA.

2403-459/05

86
I. Por las presentes actuaciones se solicita el pago de indemnizacin por
constitucin de servidumbre de electroducto originada en la ejecucin
de las obras L.A.T. 132 Kv. Dolores Chascoms y L.M.T. 33 Kv.
Dolores Chascoms, en un inmueble de propiedad de los
peticionantes.

Surge de lo actuado que las aludidas obras fueron ejecutadas entre los
aos 1960-1965 y 1978-1979 respectivamente, no contando con
documentacin que permita determinar la fecha de recepcin de las
mismas.

II. En el tratamiento de casos anlogos, esta Asesora General de
Gobierno ha sostenido que dado que entre la fecha de realizacin de
las obras y de la peticin que se trata, ha transcurrido en exceso el plazo
previsto por el artculo 4023 del Cdigo Civil -y en la medida que no
existan reclamos anteriores susceptibles de interrumpir los efectos del
transcurso del tiempo- corresponda oponer la prescripcin operada al
pago que se reclama (crit. A.G.G. en exptes. N 2403-3870/98
3
, 2403-
1416/02, 2406-6947/97
4
, entre otros).

Tal criterio fue sostenido sin perjuicio de la sentencia dictada por la
Suprema Corte de Justicia en la causa Charles S.A. c/ Fisco de la
Provincia de Buenos Aires s/ expropiacin inversa, Ac. 77.720, dado
que dicho pronunciamiento careca de la razonable reiteracin que
permitiera tenerlo por consolidado.

Empero, a posteriori nuevos pronunciamientos del Superior Tribunal
provincial, permiten concluir que se ha producido la requerida
consolidacin de la doctrina jurisprudencial mencionada.

En efecto, en la causa Ac.82.155, caratulada Amszynovsky, Yolanda
Juana y otros c/ Fisco de la Provincia de Buenos Aires. Expropiacin
inversa se analiza la evolucin de los pronunciamientos de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin al respecto, concluyndose que la
misma se pronunci por unanimidad- sobre la inaplicabilidad del
instituto de la prescripcin a los juicios de expropiacin inversa( causa
Garden, Jacobo Aarn y otros c/ Municipalidad de la ciudad de Buenos
Aires s/ Expropiacin inversa del 1/7/1997). Dicho criterio resulta
reiterado al fallarse en la causa Ac.89.426, caratulada Pealba, Pedro
Benito y otros c/ Fisco De la Provincia de Buenos Aires .Expropiacin
inversa.

3
4

87
III. En mrito a ello, ajustando su criterio a la jurisprudencia de la
Suprema Corte Provincial en la materia, esta Asesora General de
Gobierno entiende que corresponde hacer lugar a la peticin impetrada.

TRANSITO

LICENCIAS DE CONDUCTOR.
EXPEDICIN DE ANTECEDENTES.

2209-106595/06

Vienen las presentes actuaciones a consideracin de esta Asesora
General de Gobierno, relacionadas con la nota remitida al Departamento
de Licencias de Conductor del Registro Provincial por la Direccin de
Trnsito de la Municipalidad, mediante la cual da cuenta del trmite para
obtener la licencia de conducir, iniciado por el causante.

Liminarmente y a los efectos de encuadrar en debida forma la situacin
de marras, corresponde con carcter previo y a ttulo aclaratorio,
efectuar una serie de precisiones normativas.

As, cabe sealar que la Ley 11.768 (B.O. 18 y 19/01/1996) modific
diversas disposiciones del Cdigo de Trnsito de la Provincia (Ley
11.430-T.O. por Decreto 690/03-) entre las que se encuentran los actuales
artculos 38 y 41 (anteriores artculos 39 y 42).

En lo sustancial, por medio de esta modificacin legal, se
recategorizaron las distintas clases de licencia de conducir (clases A a
G), produciendo as una desactualizacin de las categoras
discriminadas en el Decreto Reglamentario 2719/94, que prev licencias
de conducir en 9 clases y subclases.

En el caso puntual de consulta, no surge qu clase de licencia de las
previstas en el artculo 38 de la Ley 11.430 pretende el peticionante, slo
elevndose el caso para su evaluacin en orden a establecer su
procedencia.

88
Sin perjuicio de ello, cabe apuntar en tarea compaginadora y aclaratoria,
que por la modificacin normativa operada, las otroras licencias clases
5 y 7 reguladas en la reglamentacin (Decreto 2719/94) se
corresponden con la licencia clase D, mientras que la licencia clase
6 con la clase E.

Tal precisin adquiere particular trascendencia, pues, en orden a lo
dispuesto en el segundo prrafo del citado artculo 41 del Cdigo de
Trnsito (segn Ley 11.768) que establece que ...Para otorgar las
licencias de clases D y E... se requerirn al Registro Nacional de
Reincidencia y Estadstica Criminal y Carcelaria los antecedentes del
solicitante, por un lado y a lo dispuesto en el artculo 42, primera parte,
inciso 4 del Decreto 2719/94, que expresamente prescribe para su
otorgamiento la inexistencia de antecedentes criminales slo para la
licencia de clase 5, por otro, cuadra concluir que la Municipalidad slo
tendra cierta discrecionalidad para la concesin de las licencias de
clase D cuando el informe del Registro consigne que el peticionante
posee antecedentes criminales.

En tal orden de ideas, se concluye, ms all de las situaciones que a
simple vista pudieran presentarse como inequitativas, que el Municipio
est obligado al rechazo de las solicitudes de licencias clase D cuando
el informe expedido por el Registro Nacional de Reincidencia surja que
el peticionante posee antecedentes criminales.

Sentado ello, se observa glosado en autos el informe expedido por el
citado Organismo Nacional respecto del causante, acompaando
constancias de los antecedentes judiciales que obran en dicha
Reparticin.

Del anlisis de la referida documentacin y en el marco del principio de
inocencia consagrado en el artculo 18 de la Constitucin Nacional, no
puede colegirse que los antecedentes all consignados constituyan los
requeridos por el artculo 41 de la Ley 11.430 y artculo 42, primera parte,
inc. 4 del Decreto 2719/94.

En consecuencia y en el marco de todas las consideraciones
preexpuestas, esta Asesora General de Gobierno estima en relacin a la
consulta formulada, que el caso de autos no encuadra en las previsiones
de la normativa prealudida, razn por la cual nada obstara al
otorgamiento de la licencia de conducir en la categora profesional que
corresponda.

Sin perjuicio de lo expuesto, deber tenerse en cuenta que de la
documentacin obrante se advierte que con fecha 24 de septiembre de
1997, el Juzgado Nacional en lo Correccional N 4 de la Ciudad de

89
Buenos Aires, en el marco de la causa N 16750, habra decretado la
rebelda del interesado y ordenado su captura por la presunta comisin
del delito de lesiones (artculo 94 Cdigo Penal).

TRANSPORTE

DE PASAJEROS. INFRACCIN. MULTA.
PRESCRIPCIN DE LA ACCIN.

2417-10785/04

Dan cuenta las presentes actuaciones del recurso de revocatoria con
jerrquico en subsidio interpuesto por el apoderado de la firma de
transporte, contra la Disposicin por la que se le aplica una multa de $
632,00 por infraccin al artculo 235 del Decreto 6864/58, Reglamentario
del Decreto-Ley 16.378/57, modificado por Ley 10.456.

En el caso, no cumplir medidas y disposiciones emanadas de las
autoridades de la Direccin Provincial del Transporte u otras
debidamente acreditadas para la fiscalizacin de los servicios, al no
transportar en forma gratuita a los titulares de las credenciales
otorgadas por la mencionada Reparticin artculo 22de la Ley 10.592 y
Decreto Reglamentario 1149/90.

Conforme surge de las actuaciones, el tramite se inicia con la denuncia
de fecha 06/07/04 efectuada telefnicamente y no ratificada por un
particular, quien manifiesta que no se le ha permitido viajar desde la
ciudad de La Plata hacia la localidad de Mar del Plata cuando requiri el
servicio sino que se la hizo esperar hasta el da siguiente.

Obra informe de los funcionarios de la Reparticin, quienes informan lo
manifestado por una empleada de la empresa denunciada, quien expres
que las personas poseedoras de carnet de discapacitado solo pueden
viajar desde La Plata hacia Mar del Plata los das viernes en el horario de
las 5:00 hs. siempre y cuando los asientos 3 y 4 estuviesen
desocupados.

En lo que hace al aspecto formal del recurso cabe sealar que resulta
admisible, conforme lo establecido por los artculos 89 y 91 de la Ley de
procedimiento Administrativo.

90
Sustancialmente el recurrente opone en primer termino la prescripcin
de la accin en los trminos del artculo 186 de la L.O.T.P., al tiempo que
sostiene que el acto atacado deviene infundado al basarse en una
denuncia telefnica que no ha sido ratificada, considerndolo a su vez
ilegal e injusto, tomando como apoyo de sus argumentos el criterio
sostenido por este Organismo Asesor en diversos antecedentes que
menciona.

Entrando al anlisis de la pieza recursiva elevada a estudio, en cuanto al
primero de los planteos, se seala que el artculo 186 del Decreto
6864/58 reglamentario de la Ley Orgnica del Transporte de Pasajeros,
establece que la prescripcin de la accin se produce al ao de cometer
la falta y la de la sancin al ao del dictado de la resolucin que la
aplica, interrumpindose por la comisin de una nueva falta o por la
secuela del proceso.

En tal sentido, del estudio del expediente surge que el procedimiento
sancionatorio ha merecido impulso por parte de la Administracin, lo
que desplaza la prescripcin alegada en tanto la secuela del proceso se
halla configurada. Ello as toda vez que el efecto suspensivo ...del
recurso de la prescripcin es atribuible a todo el procedimiento en
cuanto sucesin de actos y hechos...toda la secuela del procedimiento
mantiene suspendido el plazo de prescripcin...de manera que mientras
este suscitndose el expediente administrativo no corre la prescripcin
extintiva de la accin. (Botassi, C.A.: Procedimiento Administrativo de
la Provincia de Buenos Aires, Librera Editorial Platense SRL La Plata,
1994, pg. 139).

Por su parte el Departamento de Apoyo Administrativo y Control de
Gestin ha rebatido dicho cuestionamiento.

Ahora bien, con respecto al segundo de los planteos esgrimidos, este
Organismo Asesor ha expuesto su opinin acerca de la improcedencia
de dar continuidad a gestiones que no guarden las formalidades que,
respecto de las denuncia, disponen el artculo 82 de la Ley de
Procedimiento Administrativo Decreto-Ley 7647/70.

No obstante ello, cabe destacar que cuando de la actividad
administrativa a que da lugar la denuncia, la autoridad de contralor
constata la existencia de una falta, sta no puede desconocerse en razn
del vicio original, porque de ser as la Direccin de Transporte estara
renunciando a una funcin que le es propia e incumpliendo su
obligacin de verificar la observancia de la normativa que le compete.

Consecuentemente, en el presente caso, se advierte la inobservancia
legal de la prestataria, no resultando de la denuncia efectuada, sino de la

91
propia actividad fiscalizadora de la autoridad de aplicacin, la veracidad
del hecho que se le imputa.

Sin perjuicio de todo lo expuesto, no puede esta Asesora General de
Gobierno dejar de sealar que en la actuacin ha existido una notoria
demora en la tramitacin del presente recomendando una mayor
diligencia al respecto, como as tambin la necesidad de que los
inspectores actuantes inviten a firmar a quien produce la informacin, en
el caso empleada, o dejar constancia de que se neg a firmar en su caso.

Todo ello a fin de dar mayor claridad, transparencia y certeza a los
procedimientos que se instauran.

En funcin de lo expuesto, esta Asesora General de Gobierno
considera que no se han aportado fundamentos valederos que permitan
conmover el criterio adoptado en la Disposicin atacada, en virtud de lo
cual la revocatoria intentada no puede prosperar, por lo que
corresponde dictar el acto administrativo que as lo resuelva, y ordene la
elevacin de las actuaciones al Superior a efectos de la sustanciacin
del jerrquico en subsidio ( artculo 91 del Decreto Ley 7647/70).

URBANISMO

CLUB DE CAMPO. MODIFICACIN DEL ESTADO CONSTRUCTIVO.
FACULTADES DE LA DIRECCIN PROVINCIAL DE CATASTRO TERRITORIAL.

2335-7158/05 Decreto 2489/63

Vuelven las presentes actuaciones, en las que se ha requerido la opinin
de este Organismo Asesor respecto a la problemtica suscitada con
motivo del procedimiento de actualizacin del estado constructivo -en el
marco del Decreto 2489/63 y modificatorio 947/04- de las unidades que
componen los Clubes de Campo, afectadas al rgimen de la Ley 13.512.

Preliminarmente, es de sealar que no obstante lo solicitado en el
sentido que previo al anlisis de la cuestin tomaran intervencin la
Direccin Provincial del Registro de la Propiedad Inmueble y la
Subsecretara de Urbanismo y Vivienda dependiente del Ministerio de

92
Infraestructura, Vivienda y Servicios Pblicos; la Direccin de
Valuaciones Catastrales entiende que no sera necesaria la consulta a
otras dependencias en virtud que la Direccin Provincial de Catastro
Territorial es el nico Organismo, juntamente con los Municipios, quien
tiene competencia en la materia sometida a consulta.

Conforme a ello, se emitir el dictamen requerido con los elementos
reunidos en autos, no sin dejar de destacar que conforme a la
modificacin que introduce al Decreto 2489/63 su similar 947/04, la
Direccin Provincial de Catastro Territorial y la Direccin Provincial del
Registro de la Propiedad se encuentran facultadas para reglamentar, en
el mbito de su competencia, el trmite administrativo y el contenido de
la documentacin requerida, como asimismo para disponer sobre los
requisitos de aprobacin, registracin y tramitacin que se relacionen
con las normas contenidas en el presente Decreto (artculo 13).

Con tal salvedad y luego de analizar los trminos del pormenorizado
informe, se advierte que el meollo de la cuestin consiste en dilucidar si
la referida Direccin Provincial de Catastro Territorial se encuentra
facultada, mediante el dictado de una Disposicin, para autorizar la
presentacin del titular de dominio de la respectiva unidad, quien bajo
su responsabilidad asuma tener facultades suficientes para la
actualizacin del proyecto definitivo de su unidad funcional

Se seala, al respecto, que si bien la modificacin introducida por el
citado Decreto 947/04 ha sido beneficiosa en orden a concretar tales
actualizaciones, excluira entre sus posibilidades a los titulares que no
cuenten con la autorizacin expresa del resto de los consorcistas.

Ello habida cuenta que, de conformidad al rgimen normativo de
aplicacin (Ley 13.512), el inc. c) del artculo 6 bis del Decreto 2489/63
requiere acreditar legitimacin y facultades suficientes para solicitar la
modificacin del estado constructivo

Aspecto ste ltimo que habra generado innumerables dificultades,
pues requiere de la necesaria intervencin de la totalidad de los
copropietarios cuando no se ha previsto en el Reglamento de
Copropiedad y Administracin la delegacin de facultades u
otorgamiento de poderes (artculo 7 ley citada); impidiendo, en definitiva,
la concrecin de la actualizacin con las consecuencias que de ello se
deriva, tales como la desactualizacin entre el estado de hecho de los
inmuebles y la publicidad emanada de los organismos oficiales.

Al respecto, cabe liminarmente sealar que los emprendimientos en
cuestin constituyen complejos urbansticos cuyas caractersticas
especiales, en particular las relativas a la vinculacin de las parcelas que

93
lo conforman con las reas de utilizacin comn, ha llevado a optar
atento el vaco legislativo por diferentes regmenes normativos, siendo
el contenido por la Ley 13.512 el utilizado ms habitualmente.

En tal orden, seala la doctrina que Esa aplicacin constituye en
realidad una interpretacin forzada de la Ley 13.512, ya que segn su
artculo 1 la misma se aplica a los distintos pisos de un edificio o
distintos departamentos de un mismo piso o departamentos de un
edificio de una sola planta. Y que: La experiencia muestra los
inconvenientes que plantea esa sujecin a un rgimen pensado para una
realidad distinta.., apuntndose, entre otras, b) Modalidades
especiales de deliberacin y mayoras para la adopcin de decisiones
por los consorcistas. Y c)La Edificacin por etapas y las
modificaciones que efecta cada copropietario (reformas, ampliaciones,
etc.) o la misma edificacin original con apartamento de las previsiones
del plano de afectacin, exigen sucesivas modificaciones de dicho plano
y consiguientes adecuaciones del reglamento de copropiedad. (Scotti,
Complejos Urbansticos Residenciales o Urbanizaciones Especiales El
Derecho, T. 119, pgina 748).

Tan es as que la norma en anlisis, en la modificacin introducida por el
Decreto 947/04, regula precisamente aspectos de aquellos que han
optado por este sistema, teniendo en cuenta que los Reglamentos de
Copropiedad y Administracin contienen, desde su origen, clusulas
relativas a la inevitable actualizacin, o modificacin de los proyectos de
los edificios privativos, de su estado constructivo y se encuentran
previstos los porcentajes en el condominio de las partes comunes,
eliminando la necesidad de su actualizacin (considerando sptimo dec.
cit.).

Constituyendo sta situacin, es decir la determinacin previa de los
porcentajes en el condominio de las partes comunes en la instancia de
otorgarse el reglamento de Copropiedad y Administracin, la que
habilitara a requerir solamente a verificar y/o acreditar la asuncin de
responsabilidad por parte del interesado, en orden a contar con las
facultades necesarias para la gestin en anlisis.

Se ha dicho al respecto que cuando se trata de tales
emprendimientos, para el clculo de esos porcentajes se toma como
referencia la superficie que ocupa la unidad respecto del predio, sin
considerar ni la de la edificacin presunta, consignada en el plano de
subdivisin originariamente aprobado, ni la que en definitiva se
construya, por lo que el porcentual que se obtiene ser definitivo para
cada una de ellas y no podr sufrir en el futuro ninguna variacin. Esta
falta de alteracin en los porcentuales de cada unidad sobre los bienes
comunes, torna innecesaria la concurrencia de quienes deberan prestar

94
su conformidad en caso contrario. (Jorge Cause/Jos L. Rodrguez
lvarez Urbanizaciones Privadas Decreto 947/2004, Revista Notarial
949, pginas 655/671).

En consecuencia, teniendo en cuenta que, de conformidad a lo
dispuesto por la Ley 10.707 y sus modificatorias, la Direccin
consultante tiene a su cargo el cumplimiento de la misma y el ejercicio
de la autoridad de aplicacin en materia valuatoria, a cuyo fin debe
realizar, controlar y mantener actualizado el Catastro Territorial,
ejerciendo el Poder de Polica inmobiliario catastral, no habra obstculo
legal para viabilizar la propuesta en las condiciones que se ha reseado
precedentemente, en cuyo caso el respectivo proyecto de decreto
deber someterse a consideracin de este Organismo Asesor.

De la forma indicada se evacua la consulta formulada.

MODIFICACIN DE ZONIFICACIN POR USO.

4119-9193/04

Vuelven las presentes actuaciones relacionadas con la aprobacin por
parte del Poder Ejecutivo, en los trminos del artculo 83 del Decreto-Ley
8912/77, de la propuesta efectuada por una Municipalidad, mediante
Ordenanza obrante en autos.

Tal como se researa en la anterior intervencin, por la referida
propuesta se modifica el uso para la Zonificacin R1 de las calles
aludidas en el artculo 1, autorizndose la habilitacin de comercios
segn lo dispuesto por el Cdigo de Ordenamiento Urbano (artculo
6.5.1.3.) y nuevas construcciones destinadas a Playa de estacionamiento
para automviles livianos y garage cubierto para vehculos livianos o
edificio para automotores (artculo 2).

Resultando de autos, as como de lo informado por el propio Municipio,
la existencia de una accin judicial en orden a un bien involucrado por la
misma y respecto de la cual habra recado una medida de no innovar,
que se encuentra firme.

Razn por la cual, a efectos de evaluar la incidencia que pudiera tener
sobre la modificacin, este Organismo Asesor solicit el agregado de las

95
resoluciones judiciales aludidas, aspecto que se cumplimenta,
informndose adems, que respecto de las actuaciones principales no
se ha dictado sentencia a la fecha.

Cabe, asimismo, sealar que la Direccin de Gestin Urbana -
dependiente de la Direccin Provincial de Ordenamiento Urbano y
Territorial- ha efectuado el anlisis de la propuesta, consignando entre
otros aspectos que la misma tiende a mejorar el funcionamiento de
un rea adyacente actualmente conflictiva por la combinacin de usos
comerciales y habitacionales de alta densidad, con insuficientes sitios
de estacionamiento vehicular, y que la propuesta no constituye un caso
de excepcin a la legislacin vigente dado que est elaborada con
carcter general para una zona determinada.

Efectuada tal resea, corresponde el anlisis de la situacin planteada,
respecto de la cual esta Asesora General de Gobierno se ve impedida,
en la instancia, de aconsejar la continuidad de la gestin incoada.

Efectivamente, si bien de conformidad a lo dispuesto por el artculo 70
del Decreto-Ley 8912/77, la responsabilidad primaria del ordenamiento
territorial recae sobre el Municipio, no es menos cierto que las normas
que en tal sentido se dicten se encuentran sujetas a un rgimen
excepcional de contralor o compatibilizacin que surge de la referida
norma (artculos 73 y 83), lo que no implica una mengua de tal
competencia pues ello tiende a establecer principios jurdicos que
garanticen las modalidades propias del derecho urbanstico y el
principio de igualdad ante la ley, evitando excepciones a normas
generales sin el cumplimiento de los esenciales requisitos de legalidad y
razonabilidad.

Son, precisamente, estos ltimos aspectos los que adquieren relevancia
a los fines del anlisis que se pretende, en la medida en que la
promocin y posterior acogida de la accin judicial citada, con
fundamento en la modificacin que se propicia, podra evidenciar un
apartamiento de tales principios de generalidad y razonabilidad.

Razones que ameritan considerar la postergacin de la gestin que se
propicia a lo que en definitiva se resuelva en sede judicial.

VIVIENDAS

CANCELACIN DEL PRECIO. ESCRITURACIN.

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LOCACIN.

2416-4143/96 Alcance 45

Vienen a dictamen las presentes actuaciones relacionadas con la
situacin planteada con una vivienda del Conjunto Habitacional de la
localidad de Isidro Casanova, partido de La Matanza.

Del informe de autos surge que se encuentra ocupada por quienes
manifiestan que la alquilan desde hace aproximadamente tres aos,
acompaando en copia simple- contrato de locacin celebrado con el
adjudicatario el 14 de abril de 2001 situacin reconocida por ste.

En ese estado, el Departamento de Adjudicatarios y Ocupaciones
impulsa la desadjudicacin del inmueble, en razn de la falta de
ocupacin efectiva y permanente por parte del adjudicatario.

El Departamento Financiero informa que la deuda en concepto de
servicios de amortizacin de la vivienda fue cancelada con fecha 30 de
noviembre de 1987.

Llamada a dictaminar, esta Asesora General de Gobierno es de opinin
que el accionar del adjudicatario no importa transgresin a la normativa
vigente en la medida en que la cancelacin del precio por el
adjudicatario producida en el ao 1987- torna asimilable su situacin a
la del titular de dominio.

En mrito a lo expuesto, teniendo en cuenta lo informado in fine,
corresponde intimar al adjudicatario para que en el trmino perentorio
que al efecto se fije- concurra para suscribir la escritura traslativa de
dominio del bien. Ello bajo apercibimiento de dar intervencin al Sr.
Fiscal de Estado, para que demande judicialmente dicha escrituracin.

CONJUNTO HABITACIONAL.
PRESTACIN DEL SERVICIO DEL SISTEMA SANITARIO.
RECUPERO DE GASTOS. NOTIFICACIONES.

2416-8950/89 Alcance 480

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I. Vuelven las presentes actuaciones, con motivo de los planteos
formulados por adjudicatarios del Conjunto Habitacional de un partido,
en las que solicitan que se declare nula la Resolucin mediante la cual
se reconoci a favor de la Cooperativa de Vivienda Luz y Fuerza Ltda., la
prestacin del servicio, operacin y mantenimiento del sistema sanitario
del Conjunto Habitacional, prestado durante los meses de enero,
febrero, marzo y 25 das del mes de abril de 2002 y autoriz el pago de $
71.913,25 por tales conceptos (artculo 1). Dejand o establecido que,
efectivizado dicho pago deba instarse el recupero de dicha suma, de
quienes resulten adjudicatarios, titulares y/u ocupantes de las viviendas
que deben afrontar el pago de las expensas comunes (artculo 3).

Obran en autos notificaciones del referido acto, a los presidentes de las
manzanas que conforman el Complejo Habitacional y constancias de la
notificacin personal a distintos adjudicatarios y/u ocupantes del
Complejo.

III. En los planteos deducidos los presentantes aducen que tales
notificaciones son nulas y alegan vicios formales, sealando en tal
sentido, que "...se omiti acompaar los dictmenes de Asesora
General de Gobierno, Contadura General de la Provincia y vista del
seor Fiscal de Estado, pese a que la propia resolucin se remiti a ellos
para decidir...

Agregando, para que la notificacin sea vlida, ...no slo se debi
transcribir ntegramente la resolucin, sino tambin la enunciacin de
completa y fiel de los medios de impugnacin. Es decir que una
notificacin vlida debi adems informarme de los recursos existentes,
plazos para interponerlos y su cmputo, efectos de su interposicin,
etc....

Asimismo, plantean la nulidad de la Resolucin -objeto de la notificacin
cuestionada-, segn las consideraciones que exponen y que, segn la
suerte del planteo nulitivo de la notificacin deducido, deber ser
abordado en su caso como recurso de revocatoria, segn el principio de
informalismo moderado aplicable al procedimiento administrativo
(artculo 88 del Decreto-Ley 7647/70).

IV. Respecto a la nulidad de las notificaciones, cuya declaracin
solicitan los presentantes, se observa que los vicios que invocan no son
tales, en la medida que fueron practicadas conforme lo establece la
norma de procedimiento aplicable al caso (artculos 62 y sgtes. del
Decreto-Ley cit.), y los recaudos que se reputan incumplidos no
constituyen exigencias establecidas en la ley para que la notificacin
resulte vlida y surta los efectos legales correspondientes, entre ellos, el

98
cmputo del plazo de carcter perentorio-, para deducir los planteos
recursivos establecidos.

Por otra parte, de los mismos planteos nulitivos surge el efectivo
conocimiento del contenido del acto por los presentantes, ello sin
perjuicio que, segn las constancias glosadas, las notificaciones se
efectivizaron mediante entrega de copia del acto que se trata,
cumplindose entonces con las prescripciones legales aplicables en el
caso.

Por consecuencia, descartada la existencia de vicios en las
notificaciones, cabe analizar si los dems planteos, dirigidos contra el
contenido del acto, fueron deducidos dentro del plazo legal,
considerando que, segn se anticipara, corresponde sustanciarlos como
recursos de revocatoria en los trminos del artculo 89 del Decreto-Ley
citado (artculo 88 mismo cuerpo).

Desde esa ptica, se advierte que han sido deducidos fuera de trmino,
habida cuenta las fechas de las notificaciones del acto impugnado y la
de presentacin de los recursos, motivo por el cual corresponde
declararlos inadmisibles (artculo 89 del Decreto Ley 7647/70).

En otro orden, los agravios formulados no importan una denuncia de
ilegitimidad, de acuerdo a lo dispuesto del artculo 74 del mismo Cuerpo
Legal, toda vez que el acto impugnado ha sido dictado por autoridad
competente, en ejercicio de facultades que les son propias y con arreglo
a la normativa vigente.

En mrito a lo expuesto, esta Asesora General de Gobierno es de
opinin que puede el seor Administrador General dictar el acto
administrativo que rechace los planteos de nulidad de la notificacin
efectuados por los recurrentes y se rechace por extemporneo los
recursos de revocatoria interpuestos, notificndolo de modo fehaciente
(conf. artculos 62 y subs.).

DEUDA EN CONCEPTO DE SERVICIOS DE AMORTIZACIN.

2416-15017/04

I. Vuelven las presentes actuaciones por las que se da cuenta del
reclamo efectuado por adjudicatarios del Conjunto Habitacional,

99
realizado a travs de la Cooperativa de Vivienda, Consumo, Crdito y
Provisin de Servicios Sociales Ltda.

La cuestin que se plantea se relaciona con la deuda existente en
concepto de servicios de amortizacin de las viviendas, que los
presentantes desconocen por entender que han abonado la totalidad del
precio convenido con la Cooperativa, razn por la cual solicitan que ese
Instituto de la Vivienda se abstenga de continuar con la emisin y envo
de las chequeras de pago.

II. Dicho emprendimiento fue financiado por ese Instituto mediante
Convenio, en el marco de lo dispuesto por el Decreto Provincial 3201/70
y Resoluciones I.V.B.A. 1784/92 y 2511/95 y Acta de Redeterminacin de
Precios del ao 2003.

Posteriormente se suscribi con la referida entidad el Convenio, por el
que se rescindieron los acuerdos referidos en el prrafo anterior en el
estado de avance financiero en que se encuentran, equivalente a 42
viviendas ejecutadas de 72 convenidas (Artculos Primero y
Segundo).

Se estableci, asimismo, la suma a reintegrar por parte de los
adjudicatarios, de conformidad a los importes entregados a la
Cooperativa (Artculo Tercero).

Por su parte el Departamento Financiero manifiesta, que las sumas
abonadas con carcter previo a la fecha de entrega de las viviendas
tienen origen en una relacin financiera entre los adjudicatarios y la
Cooperativa y que los importes que ese I.V.B.A. pretende recuperar son
los que surgen de los convenios oportunamente suscriptos para la
realizacin del emprendimiento.

III. Analizado lo actuado, cabe liminarmente advertir que no surge la
intervencin previa de este Organismo Asesor en la instancia de
suscribirse y aprobarse los acuerdos en cuestin, razn por la cual los
mismos son exclusiva responsabilidad de los funcionarios
intervinientes.

Sin perjuicio de lo cual, se observa que las sumas cuyo cobro se
persigue se fundan en los convenios por los cuales ese Instituto de la
Vivienda financi la concrecin del emprendimiento, los cuales han sido
suscriptos de conformidad con la normativa aplicable.

Previndose, por el Artculo 4 del Convenio, que ...el aporte financiero
ser reintegrado por los preadjudicatarios y en hasta (15) aos....

100
Por otro lado, se ha procedido a la adjudicacin de parte de las
viviendas, en funcin de la nmina de beneficiarios aportados por la
Cooperativa.

De lo hasta aqu reseado, no surgen elementos que ameriten
considerar la ilegitimidad de la pretensin de recupero de las sumas
aportadas por ese Instituto de la Vivienda. Recupero que, en su caso y
ms all de las relaciones que los asociados hayan establecido con la
Cooperativa, se extienden solidariamente a esta ltima.

En consecuencia, en la medida que las cuotas de amortizacin emitidas
correspondan al porcentaje de viviendas que financi y adjudic ese
Instituto, lo que deber verificarse, a tenor del Convenio, esta Asesora
General de Gobierno es de opinin que nada obsta a continuar con la
percepcin de las mismas e intimar a los adjudicatarios -en caso de falta
de pago- para que se pongan al da o bien formalicen un convenio de
pago, bajo apercibimiento de dejar sin efecto la adjudicacin dispuesta
(conf. artculos 5, 6 y 7 inc. a) Resolucin 534/84).

Finalmente, considerando la documentacin agregada, corresponde
verificar si se ha operado la transferencia de dominio de los predios
involucrados a ese I.V.B.A, glosando al efecto la correspondiente
certificacin y, en caso contrario, extremar los recaudos tendientes a
ello.

ESCRITURACIN. RECUPERO DE UNIDADES FUNCIONALES DEL BANCO
HIPOTECARIO.
OPERATORIA PROVINCIAS.

2416-11827/03 Alcance 1 Resolucin
IVBA 2462/03

I. Por las presentes actuaciones se solicita dictamen en relacin a s
procede la escrituracin de la vivienda identificada como departamento
A, piso Segundo, torre Tercera, del Complejo Habitacional de la ciudad
de Mar del Plata, partido de General Pueyrredn.

Surge de lo actuado que el 11 de Febrero de 2004 se design a la
causante cuidadora de la aludida vivienda a los efectos de
preservar la unidad de ocupaciones irregulares, con la obligacin de

101
abonar las expensas comunes y los gastos de la unidad a partir de esa
fecha y autorizndola a gestionar los servicios de luz y gas de la misma.

Con posterioridad, y con el objeto de verificar su capacidad de pago de
los servicios de amortizacin, se le solicit la documentacin respectiva.

Obra planilla en la que consta como precio de venta la suma de $
103.250,00, agregndose detalle de financiacin.

II.Sobre el particular, liminarmente se advierte que el procedimiento de
adjudicacin en venta a la actual cuidadora del inmueble se insta en el
marco de la Resolucin 2462/03, conforme lo ponen de manifiesto las
distintas reas intervinientes.

Resolucin que, como expresa su artculo 1, aprueb a ...la metodologa
para el inicio del recupero de las unidades funcionales que no cuenten
con el financiamiento del BHSA, de acuerdo al artculo 5 inciso A de la
Resolucin 1720/96 Financiamiento integral con Recursos del Fondo
Provincial de la Vivienda en la forma y condiciones que surjan del Plan
Solidaridad .

Ello as por cuanto, el aludido acto se origin en la necesidad de
reconvenir la ex-operatoria Provincias, en la medida en que si bien ese
Instituto resolvi la situacin con el Banco Hipotecario Nacional al
adherirse a la reconvencin de la deuda pblica provincial (Decreto
P.E.N. 1579/02 y Resolucin 539/02)- restaba resolver la relacin
existente entre el adquirente y la Entidad Bancaria.

Situacin que torn necesario asumir el rol del Banco Hipotecario en la
operatoria Provincias de financiar los crditos individuales a otorgar a
los adjudicatarios en las condiciones fijadas en las denominadas pre-
ventas, calificar los deudores y ejercer el control y recupero de los
crditos otorgados-, saneando la situacin creada con los adquirentes
de unidades habitacionales con pre-venta pero sin financiamiento, que
no tienen las unidades habitacionales escrituradas.

A cuyo efecto, la Resolucin 2462/03 estableci los parmetros y el
encuadre que torna viable la escrituracin de las unidades
habitacionales a sus adquirentes; y el recupero de los fondos invertidos,
previa cancelacin de los instrumentos que en tal caso se hubiesen
suscripto con los adquirentes y suscripcin de aquellos que
correspondan a la operatoria a instrumentar.

Todo ello conforme lo dictaminado por esta Asesora General de
Gobierno en el expediente N 2416-9625/02.

102
III. De los presupuestos de hecho y derecho del caso en anlisis resulta,
sin hesitacin, que su encuadre en la Resolucin 2462/03 deviene
improcedente, en la medida en que no estamos en presencia de una
adquirente de una unidad habitacional con Pre-Venta pero sin
financiamento-, sino slo ante una cuidadora de una vivienda, a quien se
le pretende adjudicar en venta la misma.

En otro orden, aparece evidente que el caso trado no resulta nico, sino
que existen muchos casos similares, circunstancia que amerita un
relevamiento y la articulacin de una solucin global de los mismos.

En tal sentido, se sugiere el dictado de una norma reglamentaria que
permita la adjudicacin de viviendas cuya situacin no encuadre
como la presente en las previsiones de la Resolucin 2462/03.

Dicha reglamentacin, que deber ser previamente sometida a
consideracin de los organismos de asesoramiento y control, deber
inspirarse en las prescripciones de la Ley General de Vivienda y permitir
un tratamiento objetivo de las distintas situaciones que encuadren en la
misma.

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