ha observado a menudo, es la accin, lo que el aire libre para la llama, es la libertad de accin para el sentimiento del derecho; prohibirla o restringirla equivale a sofocarlo. RUDOLF O! "#$R"!% En la legislacin comparada se llama proceso de jurisdiccin voluntaria. El Cdigo procesal Civil en la Seccin Sexta con el nombre de Proceso No Contencioso, regula a las solicitudes que se formulen al Jue ! quien despu"s de seguir un procedimiento, declara un derec#o o establece #ec#os jur$dicos, con relevancia jur$dica. %o que caracteria a estos procesos, es que la relacin jur$dica procesal, se establece entre el demandante ! el Estado ! no existe la exigencia al demandado, o sea, la persona recurre al estado en busca de tutela jurisdiccional ! "ste se la presta, sin la existencia o exigencia de un demandado, para que se constitu!a la relacin jur$dica procesal v&lida. En el desarrollo de la presente trabajo, veremos las normas aplicables al proceso de Comprobacin de 'estamento, proceso no contencioso, en cuanto a la jurisdiccin, accin, competencia, sujetos procesales, actividad procesal, postulacin al proceso( este proceso est& contenido en la Seccin Sexta, comiena a partir de la art. )*+, del Cdigo Procesal Civil, con normas especiales, que regulan estos procesos( tiene una aplicacin variada en la tutela jurisdiccional. -s$, se analiara tambi"n la C-S. N, .*/*01223 %45-, en la cual se vera si cumple con los requisitos estipulados para los mismos, ! la importancia de la misma para ello. Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas NDICE NDICE /R$0$!1&("O!............................................................................................... 2 3!D"($............................................................................................................ 4 3!D"($ ........................................................................................................... 4 (&/31ULO "..................................................................................................... 5 /RO($0O0 !O (O!1$!("O0O0......................................................................5 2.6. (&R&(1$R301"(&0................................................................................ 7 (&/"1ULO ""..................................................................................................... 8 1$01&9$!1O.................................................................................................. 8 4.2 D$F"!"(":!........................................................................................... 8 4.4 &!1$($D$!1$0 .................................................................................... 8 4.6 !&1UR&L$;& ,UR3D"(&.......................................................................... < 4.5 /$R0O!&0 =U$ "!1$R"$!$!...............................................................< (&/"1ULO """.................................................................................................. 6< (O9/RO>&(":! D$L 1$01&9$!1O.............................................................6< 6.2 D$F"!"("O!......................................................................................... 6< 6.4 O>,$1O D$L /RO($0O.........................................................................6< 6.6 /U$D$! 1R&9"1&R L& (O9/RO>&(":! D$L 1$01&9$!1O................6< 6.5 L$%"1"9&(":! &(1"&.........................................................................6< 6.7 ,U$; (O9/$1$!1$.............................................................................. 6< 6.8 0OL"("1UD.......................................................................................... 5? 6.@ R$=U"0"1O0 A &!$BO0........................................................................5? 6.C /R$0$!1&(":! A (O!01&1&(":! /R$"&..........................................5? 6.< $9/L&;&9"$!1O (O9/L$9$!1&R"O..................................................52 6.2? 9$D"O0 /RO>&1OR"O0......................................................................52 4 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas 6.22 "9/RO($D$!("& D$ L& (O!1R&D"((":!.........................................54 6.24 &UD"$!("& A R$0OLU(":!................................................................54 6.26 0OL"("1UD R$(#&;&D&....................................................................56 6.25 "!0(R"/(":! D$ 1$01&9$!1O0 $0/$("&L$0....................................56 6.28 ,UR"0/RUD$!("& .............................................................................. 55 (&/"1ULO "................................................................................................. 57 &!DL"0"0 /RD(1"(O...................................................................................... 57 (O9/RO>&("O! D$ 1$01&9$!1O...............................................................57 5.2 (&0&("O!. !E 2585F4??6 L"9&......................................................57 5.4 &!DL"0"0 ............................................................................................. 7? 5.6 9$(&!"(& /RO($0&L .........................................................................74 5.5 R$=U"0"1O0 O FOR9&L"D&D$0...........................................................76 5.7 (O!D"("O! D$ L& &(("O! .................................................................76 5.8 /R$0U/U$01O0 /RO($0&L$0 ............................................................77 5.@ "9/OR1&("& D$L /RO($0O.................................................................77 6 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas CAPTULO I PROCESOS NO CONTENCIOSOS 1. 1 DEFINICIN %os procesos no contenciosos o de jurisdiccin voluntaria son aquellos en los que se ventilan asuntos en que no existe, al menos en teor$a, conflicto de intereses o litigio, vale decir, no #a! sujetos que asuman la calidad, propiamente dic#a, de demandante ! demandado sin que ello obste que, dentro de nuestro sistema, se presente la figura de la oposicin. En tales procesos o procedimientos quienes los promueven solicitan, por lo general, en sede judicial o notarial, que se preste autoriacin para llevar a cabo ciertos actos jur$dicos, o que se #omologuen o aprueben estos, o que se documenten, certifiquen o declaren determinadas situaciones tambi"n de orden jur$dico, o, finalmente se pide que se fijen plaos o se dispongan medidas de proteccin ..
1.2 CONCEPTO Carnelutti considera al proceso no contencioso como aquel en que #a! ausencia de litis 1. 5erl$n sostiene que la jurisdiccin voluntaria o no contenciosa 6es aquella que ejerce el jue, sin conocimiento de causa, entre partes que est&n de acuerdo ! sobre materias, que por su propia naturalea no tienen nada de contenciosas6. Jos" de 7icente ! Caravantes concibe a la jurisdiccin voluntaria como 6%a que ejerce el jue en actos o asuntos que, o por su naturalea o por el estado en que se #allan, no admiten contradiccin de parte, emanando su parte intr$nseca de los mismos interesados, que acuden ante la autoridad judicial, la cual se limita a dar fuera ! valor legal a aquellos actos por medio de su intervencin o de sus providencias, procediendo sin las formalidades esenciales de los juicios6. 2 #inostro*a 9-ngue* &lberto .(omentarios al (digo /rocesal (ivil. %aceta ,ur-dica. 1ercera $dicin. Lima .4??7, /)g.2562 4 (arnelutti, Francisco .0istema del Derecho /rocesal (ivil. 1raduccin del italiano por !iceto &lcal) ;amora . (astillo . santiago 0ent-s 9elendo ,U1$#&, >uenos &ires .2<55 , /)g.22 5 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas %acano denomina jurisdiccin voluntaria a 6la actividad desarrollada con otros propsitos que el de obtener la justa composicin de la litis6. 8ix 9amudio entiende por jurisdiccin voluntaria 6un conjunto de procedimientos a trav"s de los cuales se solicita de trascendencia social en beneficio del o de los participantes, situacin que se mantiene en tanto no cambien las circunstancias del negocio que les dio origen ! mientras no surja una cuestin litigiosa o controvertida6. 3 Para nosotros jurisdiccin voluntaria o no contenciosa es aquella que se ejerce por el jue, a solicitud de una o de varias personas, en los casos especialmente previstos por la le!, que tiene como finalidad cooperar al nacimiento de determinadas relaciones jur$dicas ! que, en consecuencia, las resoluciones que en ella recaen no reconocen derec#os ni imponen prestaciones entre partes6. 1.3. CARACTERSTICAS En el proceso no contencioso no existe controversia, ni dualidad entre las partes. Se trata de actuaciones ante los jueces, para la solemnidad de ciertos actos o para el pronunciamiento de determinadas resoluciones que los tribunales deben dictar. No #a! confrontacin de pretensiones contrarias. Como no #a! litis, no #a! contendientes .Por lo tanto, no existe confrontacin de pretensiones contrarias. 4ntervencin del 5inisterio P:blico en los procesos no contenciosos. ;-rt. )<+, del CPC=. Cuando se #aga referencia al 5inisterio p:blico en los procesos regulados en el t$tulo 4, ser& notificado con las resoluciones que se expidan en el proceso, para los efectos del -rt. 1<2,, inciso 1 de la constitucin ( el 5inisterio P:blico no emite dictamen. %a referencia del Cdigo es la constitucin de .+)+, cu!o art$culo 1<2, inciso 1, dispon$a que corresponde al 5inisterio p:blico> 6velar por la independencia de los rganos judiciales ! por la recta administracin de justicia6. ;*= Elimina una incertidumbre jur$dica. ?ando certea de un documento al final del proceso. 6 @inostroa 5$ngue -lberto .Ab.Cit. P&g..*32 7 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas CAPITULO II TESTAMENTO 2.1 DEFINICIN El testamento por escritura p:blica o en escritura p:blica es el acto jur$dico unilateral por el que el testador expresa su :ltima voluntad ante notario p:blico ! en presencia de los testigos. Buillermo %o#mann, considera que el testamento de escritura p:blica no solo constitu!e el acto jur$dico sino tambi"n el documento que lo contiene. 2.2 ANTECEDENTES En principio en Coma no se admiti la sucesin testamentaria para evitar que ello trastornase econmicamente a la familia del causante. 'ampoco existi en los pueblos anteriores. Ceci"n aparece en la %e! de las D44 'ablas, ! desde ese momento el derec#o de testar #a sido admitido con ma!ores o menores limitaciones seg:n las "pocas ! los pa$ses. %a muerte est& concebida para dejar #uella en los vivos ! por lo tanto todo lo que refiere a los entierros romanos ser&n actos p:blicos, pensados ! meditados previamente. En romano no mor$a sin m&s, eso ser$a demasiado simple, porque ante todo un romano era un ciudadano, formaba parte de un conjunto, de una sociedad, o de un estatus, por ello cada uno de ellos fueran esclavos o aristcratas, dejaba como legado un testamento. Estos rollos eran entregados a las vestales, ! "stas los colocaban en cuadr$culas estanter$as donde eran clasificados previamente, ellas eran las encargadas de custodiarlos ! entregarlos cuando eran requeridos, algunos constaban de escuetos contenidos sobre todo cuando el fallecido no ten$a demasiadas posesiones, otros en cambio constitu!en aut"nticas jo!as no slo por los comentarios personales sin por la extensin de las riqueas. El testamento, una ve se constataba el fallecimiento, era le$do en un acto p:blico ! popular, ma!or cu&nto aumentaba la importancia del fallecido, en "ste no slo se dejaba 8 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas constancia del legado material sin que en muc#as ocasiones el difunto dejaba patente opiniones personales sobre amigos, allegados, parientes, e incluso del mism$simo C"sar, #aci"ndo publico su malestar o alegr$a con grandes alabanas o ma!ores insultos, todo ello report grandes risotadas o grandes desprecios dejando en una situacin incmoda a supuestos amigos del fallecido, !a que "ste no se privaba de #acer revelaciones p:blicas. Paralelamente a la lectura de las opiniones expresadas por el difunto sobre su vida, #ab$a tambi"n la lectura p:blica del legado material que este entregaba. En ciudadano de bien dejaba la #erencia repartida entre sus familia, amigos, ! una parte a sus esclavos que pod$an ser cantidades de dinero o bien, si #ab$a suerte la manumisin del mismo, o lo que es lo mismo, el seFor liberaba al esclavo que le #ab$a servido fielmente durante aFos. -s$ mismo, tambi"n era una costumbre romana el nombrar a una serie de personas alternativas o de reserva, que eran los encargados de recibir una parte de la #erencia si alguno de los beneficiarios renunciaba a la #erencia del difunto. %a celebracin del entierro constitu!e un acto participativo con toda la ciudad, el difunto era trasladado por las calles de la urbs, tras "ste le segu$a toda una comitiva, por un lado la familia ! allegados ! por otra personal pagado, gente como las plaFideras, que #asta #ace mu! poco eran tambi"n parte de los entierros en nuestro pa$s, se encargaban de cubrir de tragedia la comitiva, por otro lado las fasces que no eran sin representaciones gr&ficas de la vida o los momentos representativos o &rboles genealgicos del difunto tambi"n seguian el f"retro #asta el cementerio. 'ambi"n era una costumbre extendida la realiacin de un discurso por parte de alg:n miembro destacado, para dejar patente la influencia del fallecido ! las aptitudes de "ste con su entorno familiar ! social. ?espu"s de la incineracin del cuerpo, los restos eran trasladados al sepulcro, los cementerios romanos estaban justo a las afueras de la ciudad, cuando se traspasaba la puerta de la urbe, las #ileras de tumbas se alaban a cada lado del camino ! sus l&pidas estaban llenas de epitafios inusuales en nuestros tiempos pu"s no #acen referencia a contenidos religiosos sin a aut"nticos p&rrafos de la @ (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas vida, algunos de ellos llegando a ser de alguna manera moralistas o explicativos de la causa de la muerte, Gstos est&n #ec#os para ser le$dos por el viajante, se conoce la aficin de algunos romanos a ir a los cementerios a leer los epitafios de sus conciudadanos difuntos, porqu" as$ es la vida romana, todo de cara a la galer$a, todo para dejar constancia del paso por la vida. %os arquelogos #an #allado cerca de .22.222 epitafios, destaco por ejemplo este en el que se puede leer> 6 No os fi"is de los m"dicos, ellos son los que me #an matado6 o este otro 6Ho por mi parte nunca segu$ los consejos de un filsofo6 -lgunos de ellos, tan variados como l&pidas #a!, #acen referencia al malestar con un esclavo, u otro al que el difunto deja constancia de que #a des#eredado a su #ija, todo tiene cabida> enfrentamientos familiares, pensamientos pol$ticos, etc..., Cespecto a la decoracin de los sarcfagos ! sus elementos, debemos reseFar que la gran ma!or$a estaban grabados con #ermosos dibujos de barcos, carreras de caballos, o simbolismos referentes no a la 5uerte, al 4nfierno o al -verno sin al disfrute de la propia vida, en algunas ocasiones se #an encontrados grabados del ?ios Iaco en referencia a su condicin de ?ios del m&s all& pero no por un sentimiento religioso como en tiempos de apogeo cristiano, de la calidad de muerto se resalta la vida no la muerte. El d$a de difuntos romano que nosotros celebramos el . de Noviembre para ellos discurr$a entre los d$as .3 ! 1. de 8ebrero, entre estas fec#as el romano que #ab$a perdido a un amigo o familiar recorr$a el cementerio dejando sobre las tumbas figuras de terracota, lamparillas ! frascos de vidrio, no era costumbre poner flores tal ! como #acemos en la actualidad puesto que para una mente tan racional como la romana no cab$a sentido a incluir las flores a qui"n no puede olerlas o sentirlas C (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas 2.3 NATURALEZA JURDICA Para algunos juristas la denominacin de esta clase de testamento no significa que sea un acto jur$dico de orden p:blico sino mas bien que se trata mas bien de un acto jur$dico privado cu!a forma se otorga en instrumento p:blico, por lo tanto esta clase de testamento no debiera denominarse p:blico, otra cosa es tanto se otorgue en un documento p:blico. 2.4 PERSONAS QUE INTERVIENEN -= E% 'ES'-?AC> Persona natural capa de otorgarlo( como sabemos el testador es un sujeto de ?erec#o privado que regula intereses de orden Privado, relacionados generalmente con su familia. Cecordemos que el C-ES-N'E, es el que da origen a la Sucesin ! no siempre puede ser 'estador. Ser& causante pero no testador cuando es 4ncapa( en ese caso no procede la Sucesin 'estada sino 4ntestada. I= E% NA'-C4A> Persona natural facultada por le! para dar fe de los -ctos que celebren personas naturales o jur$dicas. C= %AS 'ES'4BAS> Personas naturales cu!a funcin es la de dar fe sobre lo siguiente> JKEE E% A'ACB-N'E ?E% 'ES'-5EN'A ES CE-% H E8EC'47-5EN'E E% 'ES'-?ACL. Por supuesto que estos testigos deben ser capaces ! no tengan impedimento para testificar en materia de testamentos. 2.5 FORMALIDADES DEL TESTAMENTO: Nuestro ordenamiento jur$dico lo regula como lo #ace la ma!or$a de legislaciones de la materia( as$ tenemos que las formalidades est&n previstas en el -rt. /+/ del C.C. de cu!o contenido se tiene el siguiente> < (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas .. EN4?-? ?E% -C'A> En efecto deben estar reunidos el C-ES-N'E, NA'-C4A H 'ES'4BAS( en un solo acto se faccione el testamento, sin embargo puede #acerse uso de lo previsto por el -rt. /+M C.C. de ser el caso. 1. 5-N48ES'-C4NN ?E 7A%EN'-? ?E% 'ES'-?AC( Previsto por el 4nc. 1 del -rt. /+/ C.C. En efecto el testador puede dictar al Notario su testamento o bien le presta un borrador a manera de 5inuta ;que puede ser redactado por un abogado=. 3. CEB4S'CA ?E% 'ES'-5EN'A> Conforme lo prev" el 4nc. 3 del -rt. /+/ del C.C. Este dispositivo tiene la virtud de evitar sustituciones del testamento. *. 84C5- ?E% 'ES'-5EN'A> Kue se efect:a de conformidad con el 4nc. * del -rt. /+/ C.C. Esta previsin es con la finalidad de que no se altere el testamento. <. %EC'EC- ?E% 'ES'-5EN'A> Seg:n 4nc. < -rt. /+/ C.C. /. C-'484C-C4NN> 4nc. / -rt. /+/ C.C. ). CANS'-NC4- ?E %-S 4N?4C-C4ANES ?E% 'ES'-?AC> 4nc. ) -rt. /+/ C.C. M. 84C5- 84N-%> Kue se efect:a al concluirse el testamento. ;Notario, 'estador ! testigos= Se aprecia que las formalidades anotadas no solo corresponde al -cto Jur$dico en s$ sino al documento que lo contiene. 2.6 VENTAJAS DEL TESTAMENTO: .. Su valide esta pr&cticamente asegurada en virtud de que el fedatario, es abogado ! puede orientar al testador en la manifestacin de voluntad. -s$ aconsejar que la masa #ereditaria sea dividida a favor de los #ijos matrimoniales ! extramatrimoniales. 1. Esta clase de testamento ofrece ma!or seguridad jur$dica porque es conservado ! custodiado en caja fuerte cu!a clave slo conoce el Notario. 3. Sus efectos jur$dicos se producen de inmediato, ello significa que apenas se da la muerte del causante desde ese instante mismo surge sus efectos. 2? (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas *. El documento sirve como PCEEI- PCE CANS'4'E4?-. <. Es el medio de expresin de la libertad del testador. /. Puede ser otorgado por cualquier persona ! espec$ficamente otorga por Escritura P:blica. 2.7 DESVENTAJAS: .. Esta expuesto a la infidencia( significa que las personas que intervienen pueden rebelar el contenido del mismo. H por lo tanto puede dar lugar a conflictos familiares. 1. No en todas las partes del pa$s #a! notario P:blico de modo que el testador que domicilia en lugares distantes de centros urbanos dificulta para esta clase de testamento. 2. CLASES DE TESTAMENTOS a= 'ES'-5EN'A CECC-?A> Es el que entrega el testador en forma personal al Notario, en sobre cerrado, con la presencia de dos testigos. b= 'ES'-5EN'A A%NBC-8A> Es cuando el testador lo escribe a puFo ! letra, lo firma ! lo indica la fec#a en que se est& otorgando el testamento. c= 'ES'-5EN'A 54%4'-C> Pueden otorgar testamento militar los miembros de las 8ueras -rmadas ! de las 8ueras Policiales, que en tiempo de guerra est"n dentro o fuera del pa$s, acuartelados o participando en operaciones b"licas( las personas que sirvan o sigan a dic#as fueras( ! los prisioneros de guerra que est"n en poder de las mismas. d= 'ES'-5EN'A 5-CO'45A A -GCEA> Pueden otorgar testamento, durante la navegacin acu&tica, los jefes, oficiales, tripulantes ! cualquier otra persona que se encuentre embarcada en un buque de guerra peruano. 2.! TESTAMENTO CERRADO El testamento cerrado es una clase de testamento, regulado en el Cdigo Civil ! se denomina as$ porque el papel escrito donde el testador a expresado su voluntad, est& en 22 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas un sobre cerrado que lo entrega al Notario en presencia de dos testigos #&biles, ! el Notario extiende un acta, transcribe el contenido del sobre a su registro ! devuelve el sobre al testador. %a comprobacin de testamento cerrado, se produce a la muerte del causante, ! es solicitada de manera escrita por quienes se consideren #erederos forosos, voluntarios o legatarios del causante, o por acreedores del testador o del presunto sucesor, con el objeto de tener conocimiento de la valide ! contenido del testamento, as$ como dar inicio al tr&mite de ejecucin de las cl&usulas del testamento. En suma podemos decir> Kue tambi"n es conocido como testamento cerrado, es el testamento p:blico ! com:n ordinario que otorga una persona ! que, sin estar obligada a dar a conocer el contenido del testamento, entrega por escrito a un notario ! ante los testigos correspondientes para que sea envuelto en un sobre o plica que se cierra ! sella, extendiendo en la superficie del envoltorio el acta del otorgamiento con las firmas de los referidos asistentes. Por otro lado podemos decir que en el testamento cerrado la fe notarial alcana, pues, solamente al acta que consta extendida en el envoltorio( el testamento, encerrado en aqu"l, sigue siendo documento privado. -unque no est& obligado el testador, como sucede en el testamento abierto, a dar a conocer el contenido del testamento, puede #acerlo. Esta forma de testar queda pro#ibida a los ciegos ! a los que no sepan o no puedan leer( de esta manera, se evitan las posibilidades de suplantacin del documento que contiene el testamento. Este puede #aber sido escrito por el propio testador, a mano o a m&quina, o por un tercero. Ena ve extendida el acta notarial, el testador podr& llevarse el testamento en el sobre sellado( la copia de dic#a acta se incorpora al protocolo del notario. El escrito por el testador, o por otra persona en su nombre, ! que, bajo cubierta cerrada ! sellada, que no puede abrirse sin romperse, es autoriado en el sobrescrito por el notario ! los testigos, en forma legal. En la esencia del testamento cerrado, todos los doctrinantes coinciden en afirmar que se caracteria porque los participantes en el otorgamiento, salvo el testador, ninguno conoce las disposiciones que lo integran. -s$ podr$amos definirlo como aqu"l en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de las disposiciones testamentarias, al igual que el notario o escribano. El testamento cerrado, es pues escrito en privado por el testador, o por otra persona a quien dicta, encarga o suministra borrador. Ello no interesa. %o sustancial es que luego lo presente en sobre cerrado al notario ! testigos, para que este funcionario levante un acta de suscripcin, firmada por todos los participantes en el otorgamiento. 5aff$a considera que el testamento cerrado ;llamado 24 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas tambi"n secreto o m$stico=> 6Es el que el testador presenta al escribano, en pliego cerrado, en presencia de testigos, manifestando que "ste contiene su testamento, redact&ndose en su cubierta un acta que #ace constar esa expresin. Es, por la intervencin del escribano, un acto notarial. -dem&s, por la forma de otorgarse es secreto, !a que la voluntad del testador se encierra bajo la cubierta que #a de abrirse a su muerte6. Puig PeFa dice del testamento cerrado lo siguiente> 6Es aquel en que el testador, sin revelar su :ltima voluntad, manifiesta, en presencia del Notario ! los testigos que #an de autenticar el acto, que aqu"lla se #alla contenida en el pliego cerrado ! sellado que al efecto presenta. ?e esta definicin se deducen las consideraciones siguientes> El testamento cerrado est& montado a dos vertientes> -s$ como el testamento olgrafo, en efecto, tiene tan slo un car&cter privado ! el abierto, por el contrario, supone un solo acto p:blico, el testamento cerrado consta o est& integrado por dos fases distintas ! complementarias> una privada, de redaccin del documento de :ltima voluntad por el testador o por otra persona a su ruego, ! otra p:blica, constituida por el otorgamiento propiamente dic#o, en la que intervienen el Notario ! los testigos. 2.1" TESTAMENTO OLOFRAFO Se entiende por testamento olgrafo aquel que se escribe por entero, fec#ado ! firmado de mano por el testador 8AC5-%4?-?ES ESENC4-%ES -rt.)2) Son formalidades esenciales del testamento olgrafo, que sea totalmente escrito, fec#ado ! firmado por el propio testador. Para que produca efectos debe ser protocoliado, previa comprobacin judicial, dentro del plao m&ximo de un aFo contado desde la muerte del testador. Se entiende por testamento olgrafo aquel que se escribe por entero, fec#ado ! firmado de mano por el testador ;5ESS4NEA=.Es interesante observar cmo para este 6tipo6 de testamento no se exige la denominada 6unidad de contexto6. 'al ! como se exige en el testamento por escritura p:blica ;art$culo /+/ inciso ., C.C.= ! en el testamento cerrado ;art$culo /++ inciso *, A.C.=, en la medida de que se puede permitir al testador expresar en diversos momentos los distintos puntos de regulacin destinados a la atribucin de su patrimonio para el momento de la muerte ;condicio Piuris de eficacia=. El testamento olgrafo constitu!e, 26 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas en nuestro entender, un tipo de tercer grado con respecto o negocio jur$dico ;acto jur$dico para nuestro Cdigo= ! al testamento, que junto al contrato, constitu!en las principales especies negciales acogidas por nuestro sistema, reconoci"ndose a nivel doctrinal que el ma!or desarrollo del tipo contractual tiene como asidero el que este constitu!e un referente econmico preciso en el acto de intercambio ;B-%B-NA.p.++=, por lo que se le ubica en un plano inclinado que tiende #acia la dimensin econmico0social ;CE0 CCAN4. p. *M)=. %a contraposicin entre testamentos ! contratos, su antinomia a nivel dogm&tico en el plano da los principios informadores, es el punto de partida para la cr$tica efectuada a la construccin del negocio jur$dico como figura ordenadora de los actos privados vinculatorios. %a forma impuesta est& justificada por Qa importancia social del acto, acerca de la cual se debe llamar la atencin del testador, as$ como por el propsito de garantiar su genuinidad, su espontaneidad, su seriedad ! su ponderacin ;5ES0 S4NEA=. %a tipificacin de los testamentos se #ace tomando en cuenta la forma establecida para su perfeccionamiento, al margen de todos ellos deben tener la forma escrita, por lo que no se puede #ablar de una composicin autnoma de los tipos bajo este punto de vista, !a que solo se atender$a al aspecto de la forma, la que solo constitu!e uno de los elementos estructurales del negocio, cuando "sta es ad0solemnitatem. -lg:n autor #a seFalado quo los tipos testamentarios se distinguen entre s$ no solo por la diversidad de la forma, sino tambi"n por la diversidad del respectivo procedimiento de formacin ;5ESS4NEA=. ?esde esta perspectiva debemos enfatiar que el testamento olgrafo se distingue por incorporar a su estructura t$pica una forma ad0solemnitatem, tambi"n denominada ad0 substantianm, configurativa de la especifica autorregulacin, es decir una forma que es indispensable para identificar el tipo, incidiendo en consecuencia, sobre su propia calificacin. %a caracter$stica principal del testamento olgrafo es que "ste debe ser autgrafo, es decir, redactado por Qa propia mano del testador, lo que exclu!e Qa posibilidad de que pueda efectuarse por alg:n tipo de medio mec&nico ;dactilograf$a, m&quina de escribir, impresoras de computadora, etc.= o por otra persona ;por ejemplo a trav"s de un dictado=, !a que inducen las caracter$sticas individuales reveladoras precisamente de la proveniencia del declarado. %a consecuencia de que eQ testamento sea #etergrafo ! no autgrafo es la nulidad del negocio ;virtual=. %a ran de la 25 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas exigencia de la autograf$a es establecer, en sustitucin de las formalidades colocadas para el testamento por escritura p:blica ! el testamento cerrado, la procedencia del contenido del testamento de la persona del testador, lo que ataFe directamente a la individualiacin de las clausulas insertas en este negocio jur$dico, m&xime cuando se trata de uno do tipo unilateral. %a garant$a ! la atendibilidad de la proveniencia de las disposiciones del mismo testador est&n cifradas aqu$ en la Jgraf$aL, caracteriada en cada #ombre ! que lleva la impronta de su personalidad ;I-CIECA p. 1)*=. El #ec#o de qua se exijan adem&s de la autograf$a, la fec#a la firma, as$ como el nombre del testador, v$a art$culo /+< del Cdigo Civil, son cuestiones que no pueden ser utiliadas para discernir convenientemente la configuracin tipolgica del testamento en tanto ellas son exigidas para todo tipo de testamento, se trate de los ordinarios ;escritura p:blica, cerrado olgrafo= o de los denominados especiales ;militar ! mar$timo=. %a le! impone una carga sobre los interesados en la eficiencia del testamento> efectuar la protocoliacin en un plao que no cebe exceder de un aFo, previa comprobacin judicial. %a comprobacin judicial se realia siguiendo los criterios contenidos en los art$culos M.) ! siguientes del Cdigo Procesal Civil que regulan espec$ficamente este tipo de proceso no contencioso, debiendo seFalar que se le asimila, en varias disposiciones, al denominado testamento cerrado. En este proceso solo se examina el cumplimiento de la forma establecida para el tipo de testamento analiado, por lo que las contradicciones que conciernan a la valide ;eficacia estructural= deR contenido del testamento ser&n declaradas improcedentes ;art$culo M11 C.P.C.=. Posterior a ello, se ordenar& la protocoliacin del expediente ! no solo del testamento olgrafo, significando ello que ser& incorporado al protocolo notarial respectivo, en uno de sus tomos, el mismo que #ace las veces de un mecanismo de oponibilidad. AI%4B-C4ANES ?E PCESEN'-C E% 'ES'-5EN'A A%ABC-8A -rt.)2M %a persona que conserve en su poder un testamento olgrafo, est& obligada a presentarlo al jue competente dentro de los treinta d$as de tener conocimiento de la muerte del testador, bajo responsabilidad por el perjuicio que ocasione con su dilacin, ! no 27 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas obstante lo dispuesto en la parte final del art$culo )2). Este art$culo impone a quien tenga en su poder un testamento olgrafo, la obligacin de presentarlo ante el jue competente, que en este caso recae en el Jugado Especialiado en lo Civil del lugar donde resida el tenedor del documento que lo contiene, seg:n lo dispone el art$culo )<2 del Cdigo Procesal Civil. El plao concedido es de treinta ;32= d$as #&biles, los que se cuentan desde el momento en que el tenedor tenga conocimiento de la muerte del testador. Sobre este punto debe tenerse en consideracin que pueden #acerse funcionar las presunciones establecidas en el Cdigo Civil. -s$ resulta aplicable la presuncin jure del art$culo 12.1 del Cdigo Civil en el sentido de que se presume, sin admitir prueba en contrario, que toda persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones( tambi"n puede resultar aplicable la presuncin establecida en el art$culo .3)* en tanto una comunicacin recepticia, en donde por ejemplo se comunique el fallecimiento del testador, al igual que una oferta precontractual, se consideren conocidas en el momento en que llegan a la direccin del destinatario, pudiendo solo excluirse de los alcances de dic#a presuncin cuando se pruebe que este :ltimo se encontraba sin culpa en la imposibilidad de conocerla, lo que, en nuestro parecer, implica, en t"rminos m&s precisos, la utiliacin del concepto de imposibilidad liberatoria, es decir la concurrencia de una imposibilidad sobreviviente ;caso fortuito, fuera ma!or, etc.= con una ausencia de imputabilidad por el acaecimiento de dic#a imposibilidad. El #ec#o de no presentar dic#o testamento en el plao previsto genera responsabilidad patrimonial por los daFos producidos, por ejemplo, a los #erederos o a los legatarios que Se, #abr$an visto beneficiados de alguna forma con el contenido del testamento olgrafo,0 siempre ! cuando "ste pueda ser considerado v&lido de acuerdo con las exigencias establecidas para su configuracin. El tipo de responsabilidad aplicable evidentemente es de naturalea contractual, obligacional para nuestro Cdigo Civil ;art$culos .3.* ! ss. del Cdigo Civil=, pero no de naturalea negociaS en tanto la obligacin surge a partir de una norma legal ! no a partir de una regulacin de intereses privados. Esta :ltima afirmacin sin embargo no debe ser mal entendida. El #ec#o de que sean aplicables las normas de la responsabilidad contractual, como dije, no es afirmar la existencia de una obligacin nacida de un contrato> solo se #a seFalado la necesidad de aplicar las normas consiguientes en ran a la existencia de una obligacin 28 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas previa que conecta al sujeto pasible de responsabilidad. Evidentemente el plao a#ora seFalado es para la presentacin ! no para la protocoliacin acotada en el art$culo anterior, pues "sta implica la prosecucin de un proceso no contencioso, foque en conjunto no debe exceder del plao de un aFo. CA5PCAI-C4AN JE?4C4-% ?E% 'ES'-5EN'A A%ABC-8A -rt.)2+ Presentado el testamento olgrafo con la copia certificada de la partida de defuncin del testador o declaracin judicial de muerte presunta, el jue, con citacin de los presuntos #erederos, proceder& a la apertura si estuviera cerrado, pondr& su firma entera ! el sello del jugado en cada una de sus p&ginas ! dispondr& lo necesario para la comprobacin de la autenticidad de la letra ! firma del testador mediante el cotejo, de conformidad con las disposiciones del Cdigo de Procedimientos Civiles que fueran aplicables. Slo en caso de faltar elementos para el cotejo, el jue puede disponer que la comprobacin sea #ec#a por tres testigos que conocan la letra ! firma del testador. El art$culo )2+ contiene una disposicin de car&cter eminentemente procesal, que viene a ser complementaria de la norma establecida en el art$culo )2M ;"sta s$ sustantiva= que se refiere a la obligacin de presentar el testamento olgrafo, por parte de quien lo tenga en su poder, dentro del plao de treinta d$as de #aber tomado conocimiento del fallecimiento del testador. El numeral )2+ se ocupa entonces del tr&mite posterior a la presentacin del testamento olgrafo, es decir a la comprobacin ;por v$a judicial= de su autenticidad. No obstante el referido car&cter procesal del art$culo )2+ su inclusin en el Cdigo Civil de .+M* obedeci a que en la "poca de la dacin de dic#o Cdigo se encontraba el vigente el antiguo Cdigo de Procedimientos Civiles .+.1, que no conten$a norma alguna que regulara lo concerniente a la comprobacin de los testamentos olgrafos ;vid. %-N-''-, p. <1=. Sin embargo la opcin del legislador es desde el punto de vista t"cnico desacertado, como #a ocurrido tambi"n en otras partes del Cdigo sustantivo en las que se inclu!en inadecuadamente normas procesales. Con la promulgacin ! entrada en vigencia del Cdigo Procesal Civil de .++1, la materia en cuestin #a quedado regulada puntualmente ;aunque no exenta de cr$ticas=.a tal punto que lo normado por el art$culo )2+ se #alla subsumido en forma $ntegra en los art$culos M.M, M.+ ! M1. del Cdigo adjetivo. Por este motivo se sostiene que el numeral )2+ 2@ (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas #abr$a, pues, quedado impl$citamente derogado ;%A@5-NN, pp. 3)<03))=. %a disposicin del art$culo )2+ que como #emos mencionado se repite en las normas del Cdigo Procesal Civil citadasT alude a la presentacin del testamento olgrafo por medio de una solicitud dirigida al jue que, en concordancia con los art$culos )*+ inc. M= ! M.) ! ss. ?el Cdigo -djetivo, se canaliar& en la v$a de los procesos no contenciosos( por ello est& claro que tal solicitud #a de reunir todas las exigencias de car&cter general ;por ejemplo, los requisitos de la demanda a que se contraen los art$culos *1* ! *1< del cuerpo Procesal=, as$ como las particularmente aplicables a los procesos carentes de contencin. Conforme a lo previsto en el art$culo )AM quien debe presentar la solicitud judicial es :nica ! obviamente la persona que lo tiene en su poder, sea o no #eredero, aunque no sea en realidad el :nico legitimado. Es decir que debe entenderse correctamente lo que dispone el art$culo M.) del Cdigo Procesal cuando menciona que est& legitimado para pedir la comprobacin en general ;no solo= quien tiene en su poder el testamento, sino tambi"n> .= las personas que por su v$nculo familiar con eQ causante ms consideren #erederos forosos o legales. 1= las personas que se consideren instituidos #erederos voluntarios o legatarios( ! 3= las personas que tengan la calidad de acreedores del testador o del presunto sucesor. Sobre este punto conviene precisar que en el caso particular del testamento olgrafo, tal legitimidad no es tan gen"rica como aparenta ser, sino que se #alla restringida :nicamente a la persona que tiene en su poder el testamento olgrafo. No #a! posibilidad de que alguna de las personas mencionadas en los numerales .=, 1= !3= del p&rrafo anterior, aun estando legitimadas para solicitar la comprobacin, en efecto la soliciten si no tienen en su poder el testamento olgrafo. En otras palabras, el proceso no contencioso de comprobacin do testamento olgrafo no puede iniciarse si coet&neamente a la solicitud no se adjunta el documento testamentario, lo que es confirmado por lo dispuesto en el inciso 3= del art$culo M.M del Cdigo Procesal Civil, que exige en calidad de anexo a la solicitud, la presentacin del testamento olgrafo o el sobre cerrado que presuntamente lo contenga. Consecuentemente, la legitimidad de todas las personas antes mencionadas para solicitar la comprobacin, se refiere los casos de los testamentos cerrados, militares, mar$timos ! a"reos. Por otra parte, los requisitos a que contrae el art$culo comentado no 2C (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas son los :nicos que se exigen para efectos de la comprobacin judicial, sino que adem&s de la copia certificada de la partida de defuncin del testador o, en su caso, la declaracin judicial de muerte presunta ;art$culo )2+=, el solicitante debe anexar la certificacin registraU de no figurar inscrito otro testamento, los documentos que servir&n para el motejo o el ofrecimiento de tres a cinco testigos que autenticar&n la letra ! firma del testador en caso que el cotejo ! luego la pericia no sean posible, los documentos quo en general se exigen con la presentacin de toda demanda o solicitud judicial ! por supuesto el testamento olgrafo o el sobre que presuntamente lo contenga( debi"ndose indicar en la solicitud los nombres ! domicilios de los #erederos o legatarios. %a redaccin del art$culo )A+ resulta desafortunada en cuanto a la exigencia de que en caso de estar el testamento olgrafo en sobre cerrado, so realice la apertura con citacin de los presuntos #erederos( pues precisamente si dic#o testamento no est& a la vista, es decir no es posible #aberlo le$do, no #a! forma de saber previamente qui"nes son los #erederos, o que sea el caso que el testamento a:n oculto no institu!a #erederos, sino solo legatarios. Esta deficiencia acusada por %o#mann ;p. 3))= #a sido superada por lo dispuesto en el art$culo M.+ del Cdigo Procesal aQ disponer que en este supuesto se procede a la apertura en presencia :nicamente del solicitante. %a prueba de la autenticidad de la letra ! firma contenidas en el testamento olgrafo se lleva a cabo a trav"s del cotejo, en primer lugar( ! si "ste no es posible, se #ar& mediante pericia. Solo en :ltimo lugar ser& procedente la declaracin de testigos. 8inalmente, de acuerdo a lo seFalado eneQ art$culo M13 del Cdigo Procesal Civil, si el jue considera aut"ntico el testamento olgrafo por #aberse demostrado que la letra ! la firma corresponden al testador, dispondr& la protocoliacin notarial del expediente, debiendo quedar establecido que la resolucin del jue no prejuga lo valide formal del testamento ni la del contenido de las disposiciones testamentarias. 'C-?ECC4AN ?E% 'ES'-5EN'A A%ABC-8A -rt.).2 Si el testamento estuviera escrito en idioma distinto del castellano, el jue nombrar& un traductor oficial. -dem&s, si el testador fuera extranjero, la traduccin ser& #ec#a con citacin del cnsul del pa$s de su nacionalidad, si lo #ubiera. %a versin ser& agregada al texto original, suscrita por el traductor con su firma legaliada por el secretario del 2< (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas jugado. El jue autenticar& tambi"n este documento con su firma entera ! con el sello del jugado. Esta disposicin es aplicable tambi"n en la comprobacin del testamento cerrado. %a exigencia de que o testamento olgrafo pueda ser escrito, incluso sobre cualquier materia apta para recibir la escritura ;papel. telas, paredes, etc.=, no puede suponer que el testamento tenga que estar redactado en el idioma castellano. Puede ser que el testamento se encuentre redactado en un idioma distinto del castellano, idioma oficial del nuestro pa$s junto a las lenguas abor$genes, seg:n el lugar donde "stas predominen, de acuerdo con el art$culo *M de la Constitucin peruana de .++3, ante lo cual es necesario recurrir a un traductor para que traslade el contenido del mismo a nuestro idioma, pues as$ deber& de ser presentado ante el rgano jurisdiccional encargado do su comprobacin ! ante el notario donde quedara finalmente protocoliado, es decir inserto en el protocolo del notario. Es evidente que originalmente el idioma utiliado puede ser cualquier lengua en el mundo conocida, exclu!"ndose las lenguas muertas que #an ca$do en desuso, siendo consecuencia de esto :ltimo que la utiliacin de una lengua desconocida #aga inexistente el testamento sub materia espec$ficamente considerado. No debe confundirse la utiliacin de una lengua muerta o no conocida, con la eventual dificultad de adecuacin del contenido al castellano, pues esto supone una cuestin referida la interpretacin del testamento, entendida como el desentraFamiento del sentido a la interpretacin del testamento, entendida como el desentraFamiento del sentido del negocio, que en este caso concreto requiere de un tratamiento diferenciado en orden a la interpretacin, de acuerdo con el denominado punto de relevancia #ermen"utica que en este caso se centra en el propsito practico particular del agente0causante, a contrario debe orientarse :nicamente por la men testantis ;JAC?-NA I-CE-= o que, en la duda, se #abr& de atenderse, por tanto, a lo que fue la real voluntad del disponente o concedente del beneficio patrimonial ;?-N9=. Es claro que existen cargas para la traduccin ! consiguiente valide del testamento> si se trata de un causante de nacionalidad extranjera se debe efectuar, al menos, la citacin del pa$s de su nacionalidad si es que lo #ubiera. Esto quiere decir que si el cnsul no concurre a la citacin ello no redundar& sobre los efectos del testamento, pues basta que se efect:e la citacin respectiva. 4mportante tambi"n es considerar que ambas versiones, en el idioma original de redaccin, a la versin traducida, deben de 4? (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas ser conjuntamente anexadas legaliando las firmas ante el secretario ;especialista legal= del Jugado competente. 'al regla encuentra tambi"n aplicacin en la comprobacin del testamento cerrado descrita en el art$culo )2+ anteriormente comentado. PCA'ACA%49-C4AN ?E% 'ES'-5EN'A A%ABC-8A -rt.).. Comprobada la autenticidad del testamento ! el cumplimiento de sus requisitos de forma, el jue mandar& protocoliar el expediente. %a norma a#ora examinada es complementaria al art$culo )2+ del Cdigo Civil, e impone la protocoliacin del $ntegro expediente en qu" consiste el proceso no contencioso de comprobacin de testamento, que tiene como finalidad la verificacin del cumplimiento de la forma establecida para el .testamento olgrafo, ! consiguientemente su autenticidad, es decir la proveniencia de lo escriturado del puFo del testador. -qu$ cabe distinguir el #ec#o de que se discuta la valide del contenido del testamento ;cl&usulas testamentarias=, con respecto por ejemplo a las atribuciones patrimoniales a sujetos no0#erederos que excedan de la cuota de libre disposicin, de que se pueda discernir la autenticidad del mismo en los t"rminos acotados, lo que, en nuestra opinin, se subsume dentro de fr3 que gen"ricamente se considera como la forma impuesta para este tipo negociaU, puesto que, dentro de los requerimientos de esta :ltima se encuentra el #ec#o de que la escrituracin del olgrafo provenga indubitablemente del puFo del testador, condicionando la forma de ser del acto en s$ mismo considerado. En esta direccin, el art$culo submateria en nuestro parecer reitera el problema de la verificacin de la autenticidad del testamento, independientemente del que concierne a su forma, tal ve en un af&n de recalcar esta atribucin en el jue competente en concordancia con lo establecido en el art$culo M.) del Cdigo Procesal Civil, que expresamente seFala dic#o criterio reiterativo. En cuanto nos encontramos ante un negocio formal debemos enfatiar que, se entiende de la norma, la protocoliacin debe de verificarse sobre el $ntegro del expediente, cu!a contravencin originar$a un supuesto de nulidad virtual, al ser indispensable ! no estar expresamente sancin 2.11 EL TESTAMENTO MILITAR 42 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas Como sabemos el testamento, es aquel acto por el que una persona dispone sobre el destino que quiere que sigan sus bienes cuando se produca su fallecimiento, es decir, es la manifestacin de voluntad ultima, por la cual se #ace la cesin de los bienes, derec#os !, pero tambi"n de obligaciones, a favor de los #erederos, que como sabemos pueden ser forosos o voluntarios. Sin embargo, existen circunstancias especiales en las cuales el testador no cuenta con todos los medios para formular su testamento en la forma general prevista por la %e!, para ello nuestra legislacin #a encontrado circunstancias especiales, en virtud de las cuales se manifiesta tambi"n la circunstancia excepcional ! para que tengan valide requiere de ciertos requisitos, este es el caso del testamento 5ilitar. Esto quiere decir que en situaciones de guerra se permite que cualquier militar o personal al servicio del ej"rcito, otorgue testamento ante un oficial que tenga al menos la graduacin de Capit&n, o ante el capell&n o m"dico que le asista si el testador se encuentra enfermo, ! #all&ndose en un destacamento, ante el oficial del que depende, aunque sea de grado inferior al de capit&n, en el testamento deben estar seFalados el lugar ! la fec#a en que se #acen, ! contempla las #ostilidades con el extranjero ! la guerra civil. Estos testamentos ser&n remitidos al Cuartel Beneral ! posteriormente al 5inisterio de ?efensa, organismo que a su ve deber& enviarlo al jue de primera instancia del domicilio del testador para que se cite a los #erederos ! dem&s interesados en la sucesin. Estos testamentos caducan en el plao de * meses desde que el testador deje de estar en campaFa. 'ambi"n podr& otorgarse Sde palabraS ante 1 testigos ! quedar& inefica una ve superado el peligro. Si el militar o el asimilado del ejercito #ace su disposicin en el momento de entrar en accin de guerra o estando #erido sobre el campo de batalla N-'EC-%E9- JECO?4C-> 44 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas %a naturalea jur$dica se encuentra enfrascada en el derec#o romano, como sabemos los militares, fueron especialmente tratados bajo las dictaduras de cesar ! precedentes, se llama el testamento in procinctu, ! este se #acia delante del ejercito equipado ! bajo las armas, el jefe de familia soldado que quer$a testar antes de marc#ar al combate, declaraba su voluntad delante de sus compaFeros de armas que representaban la asamblea del pueblo. Este testamento slo se practicaba en tiempo de guerra ! por otra parte para los testamentos, los comicios slo se reun$an en roma ! dos veces por aFo, el ciudadano que sucumb$a en el intervalo sin #aber tomado estas precauciones mor$a intestado, para remediar este #ec#o se pens en el testamento per aest et libram, que fue aplicado por los jurisconsultos, en le cual el patrimonio familia era trasmitido mediante la mancipatio en el cual el padre de familia que no #ubiera podido testar calatis comitis sent$a su prximo fin mancipaba su patrimonio a un amigo encarg&ndole oralmente ejecutar las liberalidades que destinaba a otras personas esto es el testamento per aes et libram, en el cuerpo de normas romano se encontraba de el capitulo de testamentis ordinaris. %a naturalea del testamento se da por la principal ran que en roma era considerado un des#onor morir intestado , esta es la ran por la que los romanos tuvieron en gran consideracin morir testando, ! lo que era m&s des#onroso era no dejar #eredero alguno porque esto a su ve que era indicio de una mala sucesin era el presagio de la bonorum venditio ! de infamia es decir la extincin de los sacra privada, por esa ran se encuentra justificada la preferencia de los romanos por la sucesin testamentaria, el que testa ! elige un #eredero esta m&s seguro de tener uno, ! demuestra previsin ! deseo de conservar intacto su #onor. Si se da de forma oral se le podr$a llamar como testamento nuncupatio que subsiste siempre para los que quieran testar oralmente. 8EN?-5EN'AS %os fundamentos del testamento militar los podemos encontrar en el derec#o romano en el cual se consideraba un des#onor morir intestado por es a ran primero se acepto como valido el testamento oral que era llamado el nuncupatio, pero que despu"s bajo la dictaduraq de cesar se le llamo testamento militar que adquiriria posteriormente la 46 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas calidad de un derec#o permanente que se le otorgaba a los militares que se encontraran en campaFa o durante servicio, a#ora si revisamos nuestro cdigo civil nos podremos dar cuenta que el -rt. ).1 en lo que se refiere a la definicin de el testamento militar encontramos que este esta dirigido a los integrantes de las fueras a"reas , ! de las fueras policiales, que en tiempo de guerra estan dentro o fuera del pa$s, que est"n actuando en actos b"licos , las personas que sirvan a dic#as fueras ! los prisioneros de guerra que est&n en poder de las mismas, los prisioneros tienen el mismo trec#o seg:n las convenciones internacionales. Esto nos demuestra que el fin de este cap$tulo es que los militares tengan oportunidad de testar aunque se encuentren en situaciones adversas pero si tiene que cumplir algunas formalidades a diferencia de la definicin de testamento militar que se tenia en el derec#o romano, por ejemplo debe ser escrito, tiene que estar firmado ! constar con testigos, en el testamento militar se pod$a #acer oralmente !a que se cre$a en la ignorancia del soldado si tomamos en cuenta que estos eran de la plebe, por lo tanto eran ignorantes por lo mismo no se les obligaba que sea escrito. Por otra parte los prisioneros tienen derec#o a testar que #a sido otorgado por los pactos internacionales estos pactos reconocen los derec#os de los prisionero ! formulan algunos par&metros dentro de los cuales estos tienen que ser tratados como son su derec#o a testar, que debe ser respetado por los pa$ses. Entonces podr$amos decir que lo fundamentos para el testamento militar es su car&cter social !a que se permite que se otorgue el testamento aun en caso de guerra ! facilita el derec#o de testar de los que participan en los conflicto, su car&cter jur$dico porque permite que es llene este vaci en el derec#o integr&ndose a la parte de derec#o civil al testamento militar !a que los involucrados son sujetos de derec#o. E% 'ES'-5EN'A 54%4'-C EN %- %EB4S%-C4AN PECE-N- -C'4CE%-?A ?E% CA?4BA C474% ?E .+M* CE8EC4?A -% 'ES'-5EN'A 54%4'-C -. PECSAN-S -E'AC49-?-S -rt$culo ).1,.0 Pueden otorgar testamento militar los miembros de las 8ueras -rmadas ! de las 8ueras Policiales, que en tiempo de guerra est"n dentro o fuera del pa$s, 45 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas acuartelados o participando en operaciones b"licas( las personas que sirvan o sigan a dic#as fueras( ! los prisioneros de guerra que est"n en poder de las mismas. %os prisioneros que se encuentren en poder del enemigo tienen el mismo derec#o, conforme a las Convenciones 4nternacionales. Concordancias> Cd. Proc. Civil> -rt. M.) ! S.S. I. 8AC5-%4?-?ES. PECSAN-S -N'E KE4ENES PEE?E SEC A'ACB-?- -rt$culo ).3,.0 El testamento militar puede ser otorgado ante un oficial, o ante el jefe del destacamento, puesto o comando al que perteneca el testador, aunque dic#o jefe no tenga la clase de oficial, o ante el m"dico o el capell&n que lo asistan, si el testador est& #erido o enfermo, ! en presencia de dos testigos. Son formalidades de este testamento que conste por escrito ! que sea firmado por el testador, por la persona ante la cual es otorgado ! por los testigos. Concordancias> Cd. Civil> -rt. .*2 *=, M.3 C. 'C-54'E -rt$culo ).*,.0 El testamento militar se #ar& llegar, a la brevedad posible ! por conducto regular, al respectivo Cuartel Beneral, donde se dejar& constancia de la clase militar o mando de la persona ante la cual #a sido otorgado. %uego ser& remitido al 5inisterio al que corresponda, que lo enviar& al jue de primera instancia de la capital de la provincia donde el testador tuvo su :ltimo domicilio. Si en las prendas de algunas de las personas a que se refiere el art$culo ).1, ! que #ubiera muerto, se #allara un testamento olgrafo, se le dar& el mismo tr&mite. Concordancias> 47 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas Cod. Civil> -rt. )2), //3 Cod. Proc. Civil> -rt. M1< -N-%4S4S ?E %- 4NS'4'EC4AN 'ES'-5EN'-C4- EN E% CA?4BA C474% ?E .+M*, SE CACCE%-'A @4S'AC4CA. En primer lugar se debe seFalar con relacin a este punto que el Cdigo vigente rescata esta forma de testar del Cdigo de .M<1, pues el de .+3/ no lo preve$a. -s$ lo expresa 5uro Cojo> JEl testamento militar no se encontraba regulado por el Cdigo Civil de .+3/. Su incorporacin al Cdigo Civil vigente fue materia altamente controvertida. -s$ por ejemplo, algunos autores apuntaban por la eliminacin de este tipo de testamento bajo el argumento de que la forma olgrafa puede ser empleada en cualquier caso de emergencia, por un civil o un militar en tiempo de pa o en campaFa. No obstante esto, la necesidad de brindar la posibilidad de otorgar un testamento especial a quienes se encontraran vinculadas con un conflicto b"lico prevaleci en el seno de la Comisin Ceformadora del Cdigo Civil de .+3/, admitiendo la incorporacin del testamento militar en nuestro Cdigo.L Es as$ que se tiene que el testamento militar es Jel acto jur$dico que pueden otorgar determinadas personas en circunstancias especiales. Ceemplaa al testamento en escritura p:blica ! al cerrado. No es as$ al olgrafo que, como se #a visto, se puede otorgar en cualquier ocasin.L Por otro lado se debe expresar que el testamento militar es uno de los testamentos especiales que admite la le! en los supuestos de testamento abierto ! de testamento cerrado. Es aquel que se realia por militares o por personas a ellos asimilados, en tiempo de guerra ! en campaFa. -dem&s, tanto el testamento militar abierto como el testamento militar cerrado admiten una doble modalidad> en forma ordinaria ! en forma extraordinaria. En la forma ordinaria se siguen los mismos requisitos del testamento abierto ordinario pero no se #ace ante Notario sino ante un Aficial que tenga al menos la categor$a de Capit&n, o bien, si el testador estuviera #erido o enfermo, podr& ante el 5"dico o ante el Capell&n que le asista. H en la forma extraordinaria se emplea en circunstancias de m&ximo peligro, por #allarse el testador durante una batalla, combate, asalto o en todo peligro prximo de accin de guerra. Se #ace de palabra ante dos testigos, quienes posteriormente informar&n al funcionario de justicia que siga al ej"rcito. 48 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas Estos testamentos militares, una ve que se #an #ec#o, deben de ser remitidos por el Cuartel Beneral al 5inisterio de ?efensa. Si el testamento fallece, se entrega al testamento al Jue del domicilio del difunto, ! "ste cita a todos los #erederos e interesados en la sucesin. %os #erederos deben entonces solicitar que al testamento se #aga constar en escritura p:blica ! que se protocolice posteriormente en la forma establecida por la le!. 2.12 TESTAMENTO MARTIMO -rt$culo )./.0 Pueden otorgar testamento, durante la navegacin acu&tica, los jefes, oficiales, tripulantes ! cualquier otra persona que se encuentre embarcada en un buque de guerra peruano. El mismo derec#o tienen durante la navegacin, los oficiales, tripulantes, pasajeros ! cualquier otra persona que se encuentre a bordo de un barco mercante de bandera peruana, de traves$a o de cabotaje, o que este dedicado a faenas industriales o a fines cient$ficos. El presente dispositivo se ocupa del testamento de quienes, a bordo de una nave, fuera del lugar de sus actividades ordinarias, necesitan redactar sus disposiciones de :ltima voluntad. El ?r. Cicardo 7alverde 5orante seFala que el fundamento de esta forma especial de testar radica en la situacin de riesgo que supone el viaje por mar ! la imposibilidad que tienen de acudir al notario, quienes por estar embarcados ! navegando no pueden usar las formas ordinarias del testamento por escritura p:blica o el testamento cerrado, a quienes es preciso facilitar la testificacin activa. Contin:a este autor, que pueden utiliar esta forma testamentaria los jefes, oficiales tripulantes, pasajeros que se encuentran a bordo de una nave de traves$a que es la navegacin de altura o por alta mar o en la de cabotaje que es a trav"s de puertos de un mismo litoral, en barcos de la armada, o dedicados al transporte de carga, a fines industriales, como los de pesca de altura, o a fines cient$ficos como el caso del barco peruano 6@umboldt6, que frecuentemente realia viajes al g"lido sur. En tal sentido, continua este autor, que el sentido del art$culo bajo comentario es que, el testamento mar$timo es el que se otorga durante la navegacin acu&tica, motivo por el cual debemos extender su utiliacin a la navegacin fluvial ! lacustre en la cual 4@ (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas podamos aplicar la ratio legis de la norma, teniendo en consideracin sobre la todo la realidad geogr&fica de nuestro pa$s donde contamos por ejemplo con el ri -maonas ! el %ago 'iticaca que permiten otras formas de navegar. Seg:n comentario de Cicardo 7alverde 5orante, menciona lo siguiente> El testamento mar$timo es el acto jur$dico que pueden otorgar los navegantes en un buque durante la traves$a acu&tica. 8ue nombrado en el Cdigo derogado de .+3/ en un solo art$culo como testamento de los navegantes ;8ECCECA, p. 1.<= El presente dispositivo se ocupa del testamento de quienes, a bordo de una nave, fuera del lugar de sus actividades ordinarias, necesitan redactar sus dispos.ciones de :ltima voluntad. En dic#as circunstancias excepcionales, se sustitu!en las formas comunes de testar por la del presente art$culo. El fundamento de esta forma especial de testar radica en la situacin de riesgo que supone el viaje por mar ! la imposibilidad que tienen de acudir al notario, quienes por estar embarcados ! navegando no pueden usar las formas ordinarias del testamento por escritura p:blica o el testamento cerrado, a quienes es preciso facilitar la testificacin activa. Pueden utiliar esta forma testamentaria los jefes, oficiales, tripulantes, pasajeros que se encuentran a bordo de una nave de traves$a que es la navegacin de altura o por alta mar o en la de cabotaje que es a trav"s de puertos de un mismo litoral, en barcos de la armada, o dedicados a transporte de carga, a fines industriales, como los de pesca de altura, o a fines cient$ficos como el caso del barco peruano 6@umboldt6, que frecuentemente realia viajes al g"lido Polo Sur. No tendr$a justificacin el uso del testamento mar$timo durante la estad$a de las naves en puerto, en naves de recreo o en embarcaciones de ba#$a tales como remolques por ejemplo( que permanecen en puerto como embarcaciones auxiliares o de servicio, cu!os tripulantes pueden acudir al notario del puerto ! usar algunas de las formas ordinarias de testamento, es decir en escritura p:blica, el cerrado ! el olgrafo. En tal sentido, el art$culo bajo comentario precisa que testamento mar$timo es el que se otorga durante la navegacin acu&tica, motivo por el cual debemos extender su utiliacin a la navegacin fluvial ! lacustre en la cual podamos aplicar la ratio legis de la norma, teniendo en consideracin sobre todo la realidad geogr&fica de nuestro pa$s 4C (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas donde contamos por ejemplo con el r$o -maonas ! el %ago 'iticaca que permiten otras formas de navegar. Cabe destacar que en la legislacin comparada el art$culo )11 del vigente Cdigo Civil de EspaFa, referido al testamento mar$timo, establece que los testamentos abiertos o cerrados de los que durante un viaje mar$timo va!an a bordo, se otorgar&n en la forma siguiente> Si el buque es de guerra, ante el contador o el que ejera sus funciones, en presencia de dos testigos idneos, que vean ! entiendan al testador. El comandante del buque, o el que #aga sus veces, pondr& adem&s su visto bueno. En los buques mercantes autoriar& el testamento el capit&n, o el que #aga sus veces, con asistencia de dos testigos idneos. En uno ! en otro caso los testigos se elegir&n entre los pasajeros, si los #ubiere, pero uno de ellos por lo menos #a de poder firmar, el cual lo #ar& por si ! por el testador s$ "ste no sabe o no puede #acerla. 8inalmente, cabe destacar que el antecedente legislativo del presente art$culo lo encontramos en los art$culos /)< ! /)) del Cdigo Civil de .M<1( ! en el art$culo /+M del Cdigo Civil de .+3/. -rticulo ).),.0 8ormalidades del testamento mar$timo El testamento mar$timo ser& otorgado ante quien tenga el mando del buque o ante el oficial en quien este delegue la funcin ! en presencia de dos testigos. El testamento del comandante del buque de guerra o del capit&n del barco mercante ser& otorgado ante quien le siga en el mando. Son formalidades de este testamento que conste por escrito ! que sea firmado por el testador, por la persona ante la cual es otorgado ! por los testigos. Se extender&, adem&s, un duplicado con las mismas firmas que el original. El testamento ser& anotado en el diario de bit&cora, de lo cual se dejara constancia en ambos ejemplares con el visto bueno de quien ejerce el mando de la nave, ! se conservara con los documentos de este. %as formalidades que tiene este tipo de testamento, seFala el ?r. 8errero, es 6que conste por escrito ! que sea firmado por el testador, por la persona ante la cual es otorgado ! por los testigos. El art$culo agrega que se extender&, adem&s un duplicado con las 4< (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas mismas firmas puestas en el original, ! que el testamento se anotara en el diario de bit&cora, de lo cual se dejara constancia en ambos ejemplares con el visto bueno de quien ejerce el mando de la nave, debiendo conservarse con los documentos de "ste6. Seg:n el art$culo ).) del Cdigo el testamento mar$timo deber& ser otorgado ante quien tenga el mando del buque o ante el oficial de qui"n "ste delegue la funcin ! en presencia de dos testigos. El art$culo precisa adem&s que, si el testador es el comandante del buque de guerra o el capit&n del barco mercante el testamento ser& otorgado ante quien le siga en el mando. El testamento deber& constar por escrito ! deber& ser firmado por el testador, por la persona ante la cual es otorgado ! por los dos testigos. -simismo, deber& extenderse un duplicado del mismo conteniendo las mismas firmas que aparecan en el original ! tendr& que anotarse en el diario de bit&cora, de lo cual se dejar& constancia en los dos ejemplares del testamento con el visto bueno de quien ejerce el manos de la nave ! se conserva con los documentos de "ste. En cuanto a la persona que debe escribir el testamento, el Cdigo no establece regla alguna. -l respecto, al igual que en el caso del testamento militar, consideramos que el testamento podr& ser escrito por cualquiera de las personas antes mencionadas o por un tercero Seg:n comentario de Cicardo 7alverde 5orante> %as formalidades del testamento mar$timo son las siguientes> ?ebe ser por escrito ?eber ser firmado por el testador. ?ebe ser firmado por dos testigos. ?ebe ser anotado en el cuaderno de bit&cora. -l realiar el an&lisis literal del art$culo ).), inferimos que las formalidades del testamento mar$timo son que conste por escrito ! que sea firmado por el testador, por la persona ante la cual es otorgado ! por los testigos. El art$culo bajo comentario agrega que se extender&, adem&s, un duplicado con las mismas firmas puestas en el original ! que el testamento sea anotado en el cuaderno de 6? (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas bit&cora, de lo cual se dejar& constancia en ambos ejemplares con el visto bueno de quien ejerce el mando de la nave, debiendo conservarse con los documentos de "ste. Es importante destacar que estos :ltimos requisitos no son esenciales para la valide de este testamento, sino medidas usuales en la costumbre mar$tima internacional que tienen por objeto dejar constancia de su otorgamiento ! proteger la conservacin del respectivo documento El testamento mar$timo se caracteria por la disminucin de las solemnidades, #asta el punto de no requerir otras m&s que la intervencin del jefe del buque ! la de dos testigos. El jefe del buque, cu!a funcin sustitu!e la del notario en otros testamentos, es el capit&n o quien ejerce el mando de la nave, sea de guerra o mercante. %os testigos a su ve, conforme a la naturalea ! exigencias del acto en que participan, pueden ser indistintamente elegidos entre los tripulantes o los pasajeros. En cuanto a esta clase de faccin testamentaria, para la que no se seFala forma determinada, puede verificarse en pliego abierto o cerrado. En la primera forma, el testador expresar& directamente su voluntad a fin de que sus disposiciones las consigne el jefe de la nave por escrito en un solo acto, en presencia de dos testigos que conjuntamente que con "l ! el testador suscribir&n el testamento. En cuanto a la segunda forma, el testador entregar& al jefe de la nave el sobre cerrado que contiene el testamento en presencia de dos testigos, manifestando que contiene sus disposiciones de :ltima voluntad. Posteriormente se dejar& sobre la cubierta del testamento constancia del acto, suscrita por las personas que intervienen seg:n lo dispone el art$culo bajo comentario. ?ebemos tener presente que el testamento mar$timo es un acto jur$dico sui g"neris, en el cual el capit&n del barco o su reemplaante #ace las veces de notario. Cabe seFalar que el vigente Cdigo Civil de EspaFa en su art$culo )13 regula que el testamento del contador del buque de guerra ! el del capit&n del mercante ser&n autoriados por quien deba sustituirlos en el cargo. 62 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas -simismo, los testamentos abiertos #ec#os en alta mar ser&n custodiados por el comandante o por el capit&n, ! se #ar& mencin de ellos en el diario de navegacin. %a misma mencin se #ar& de los olgrafos ! los cerrados. 8inalmente, cabe destacar que la doctrina jur$dica nacional considera que el deterioro o extrav$o del duplicado, la inobservancia en la anotacin en el cuaderno de bit&cora o la omisin de dejar constancia de la anotacin en los ejemplares del testamento, no deben invalidar el mismo El testamento caduca a los tres meses de #aber desembarcado definitivamente 2.13 DOCUMENTOS # MODELOS DE TESTAMENTO 64 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas 5A?E%A ?E 'ES'-5EN'A CECC-?A En la ciudad de , capital ! provincia del mismo nombre, de la Cep:blica del , a los 3. d$as del mes de octubre de 122<, ante mi, Notario Segundo de ?r. VVVVV, Escribano -utoriante, CA5P-CECE el seFor, VVVVV, peruano, ma!or de edad, de estado civil soltero, #ijo de VVVV !VVVVV, de profesin VVVVVV, domiciliadoVVVVVVde esta ciudad, @-I4% ?E 54 CANAC454EN'A ?AH 8E que> @all&ndose en pleno uso de sus facultades mentales 5E ED@4IE H 5E EN'CEB- un sobre cerrado que lleva impreso en lacre rojo un sello con las iniciales> 8PP ! al #acerlo ?4JA de viva vo > Kue dentro del mencionado sobre se #allaba su testamento, #aciendo constar que todo en "l va escrito en su puFo ! letra, que era su deliberada ! :ltima voluntad ! que desea que, luego de cumplidas las solemnidades exigidas para que fuere ! valiere como testamento cerrado, quedase para su custodia en poder del autoriante. Son testigos de este acto el seFor Juan Carlos 5ora 'reviFo, peruano, ma!or de edad, de estado civil casado en la ciudad de VVVVVV con VVVVVV #ijo deVVVVVVV ! VVVVVVVV quien se identifica con ?N4 Nro. ( ! el seFor VVVVVVVVVV, peruano, ma!or de edad, de estado civil soltero, #ijo de VVVVVVV ! VVVVV, quien se identifica con ?N4 Nro., ambos vecinos de esta ciudad, domiciliados respectivamente en la calle VVVVVVVV ! . %e$da que les fue a los comparecientes se ratifican de su contenido ! firman de conformidad de lo que do! fe> 8rancisco P"re Parao 'estador Juan Carlos 5ora 'reviFo 'estigo Jorge Codrigo Iorges C#&ve 'estigo ?r. Pablo Palacio Ajeda Notario VVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVV Se otorg ante m$, en fe de ello, confiero esta PC45EC- CAP4-, por el duplicado, que la sello, signo ! firmo en la ciudad deVVVVVV, a los diecisiete d$as del mes de agosto de dos mil cuatro 66 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas -C'- ?E EN'CEB- ?E% 'ES'-5EN'A CECC-?A -% NA'-C4A En la ciudad de ................ a los ................. d$as del mes de .............. de 12...... ante m$, Notario p:blico comparece el seFor................ estado civil ..............., #ijo de ............. ! de ............. de profesin .................. domiciliado en la calle .......... NW ........ de esta ciudad, #&bil, de mi conocimiento del que do! fe dice> Kue #all&ndose a juicio del infranscrito ! de los testigos actuantes en pleno uso de las facultades mentales me ex#ibe ! me entrega un sobre cerrado que lleva impreso un lacre rojo un sello ........ con las in$ciales ...............! #acerlo dijo de viva vo > Kue dentro del mencionado sobre se #allaba su testamento, #aciendo constar que todo en "l va escrito ..... que era su deliberada ! :ltima voluntad ! que desea que luego de cumplidas las solemnidad exigidas para que fuere como testamento cerrado( quedase para su custodia en poder del autoriante. Son testigos de este acto el SeFor............................ma!or de edad de estado civil .............. en nupcias con ................................. #ijo de ...................... ! de................. que se identifica con ?N4 NW................! el seFor ............., ma!or de edad, de estado civil ........... en nupcias con............. #ijo de ...................quien se identifica con ?N4 NW................ ambos vecinos de esta ciudad domiciliado respectivamente en la calle ........ NW ........ %e$da que les fue a los comparecientes se ratifican en su contenido ! firma de conformidad al art................... del Cdigo Civil de lo que do! fe. 8irma
-C'- NA'-C4-% @-C4EN?A CANS'-C %- ED4S'ENC4- ?E% 'ES'-5EN'A CECC-?A En ............, a .............. de ................. de 12............... -nte m$,............... Notario P:blico de la plaa de ..........................., con residencia en ...................., comparece> ?on..................... natural de ............., #ijo de ............... ! de ................., ma!or de edad, empleado, viudo ! con ?N4........ 'iene a mi juicio la capacidad legal necesaria para este acto ! manifiesta que con fec#a....................... otorg en esta ciudad su testamento cerrado, que deposita en mi poder, encarg&ndome la presentacin del mismo cuando falleca para su apertura por el seFor Jue Especialiado en lo Civil. @aciendo uso del derec#o que le asiste, me requiere levantar la presente acta para que a tenor de lo dispuesto en la le!, se tome ran del citado 'estamento en el Cegistro Beneral de 'estamentos, en virtud de comunicacin que al efecto #abr" de extender, manifiesto conocer este instrumento, !o el Notario do! fe 65 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas -C'- ?E PCA'ACA%49-C4NN ?E EN 'ES'-5EN'A A%ABC-8A En ............. a ....................... de ..................... de 122......... Ho............... Notario P:blico de la plaa de ..................... con residencia en ...................... #ago constar. Kue en cumplimiento de lo ordenado por el Jugado de Primera 4nstancia de esta ciudad, Por resolucin NW......... de fec#a ........ en auto de ................, protocolio en mi registro de instrumentos p:blicos mediante la presente acta ! ................... bajo el n:mero de orden al principio indicado, el testamento olgrafo de ?on ............. fec#ado en ................ el ........, ! las diligencias judiciales tramitadas a efectos de su identidad, comprensivo todo ello de ................. folios. ?el consignado do! fe. 67 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ 'ES'-5EN'A A%ABC-8A .... En la ciudad de VVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVdel estado de morelos, siendo las VVVVVVVVV#oras con VVVVVVV minutos del dia VVVVVVVVVVV del mes de VVVVVVVVVVVVV del aFos dos mil VVVVVVVVV( !o> VVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVV, identificado con ?N4, Nro.VVVVVVVV, domiciliado en VVVVVVVVVestando en pleno uso de mis facultades mentales libre de toda coaccion f$sica o moral redacto en este acto mi testamento olgrafo de mi puFo ! letra, !a que es mi voluntad se de cumplimiento al mismo. 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 ....manifiesto que so! originario de VVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVV, VVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVV e #ijo de los c.c. VVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVV ! VVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVV naci el VVVVVVVV de VVVVVVVVVVVVV del aFo VVVVVVVVVVVVVV edad VVVVVVVVaFos, estado civil VVVVVVVVVVVVVVVV, de ocupacin VVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVV! con domicilio en la casa marcada con el numero VVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVV de las calles de VVVVVVVVVVVVVVVVVV de la ciudadVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVV. ....que es mi voluntad designar como mi;s= unico;s= ! universal;es= #eredero;s= de todos ! cada uno de los bienes que forman mi patrimonio a la fec#a de mi fallecimiento a mi cn!uge VVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVV ! a mi ;s= #ijo;s= VVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVV. asi mismo es mi voluntad designar como albacea al c.VVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVV, a quien relevo de la obligacin de otorgar fiana, por todo el tiempo que dure en el cargo. Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas 'ES'-5EN'A 54%4'-C Siendo las once #oras del d$a mi"rcoles nueve de abril de dos mil tres, VVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVV, identificada con ?N4 Nro. VVVVVVVVVVVVVVVVVVVenfermera militar ,con domicilio en VVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVV, en pleno ! cabal uso de mis facultades f$sicas ! mentales ! teniendo firme ! deliberada voluntad de otorgar este testamento, ordeno mi :ltima voluntad a las siguientes disposiciones> 4nstitu!o ! nombro como #eredera universal de todos mis bienes, derec#os ! acciones presentes ! futuros que llegase a tener en el momento de mi muerte, aVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVV, ! en caso de que llegase a faltar la #eredera antes citada nombro como #eredera sustituta de la misma, VVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVH la ve nombro como albacea a VVVVVVVVVVVVVVVVVVV Como testigos de este testamento, se encuentran la seForita VVVVVVVVVVVVVVVcon domicilio particular enVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVV, ?8. 'ES'-?AC VVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVV DDDDDDD ?N4 'ES'4BA VVVVVVVVVVVVVVVVVVVVVV DDDDDDDDDDDDDDDDDDDD ?N4 68 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas 'ES'-5EN'A EN ESCC4'EC- PXI%4C- En .................., a .................. de .................. del 122....... -nte m$, ........... Notario P:blico de la Plaa de ....................... con residencia en la misma comparece. ?on ..........., ma!or de edad, casado, empleado, vecino de ..........., con domicilio en .................... ! con ?N4........... El compareciente manifiesta en mi presencia ! en la de los testigos presentes cu!os nombres se expresaran despu"s, que desea otorgar, testamento ordinario en la Escritura P:blica ! encontr&ndose a mi juicio ! al de dic#os testigos con capacidad legal bastante para ello, lo lleva a cabo con arreglo a los siguientes extremos> PC45EC-> 5anifiesta el otorgante que es natural de ..............., provincia de ................, #ijo matrimonial de .................... ! ....................., ambos fallecidos ! #all&ndose casado en :nicas nupcias con ............. de cu!o matrimonio tiene dos #ijos, -............. ! I............... ambos solteros ! ma!ores de edad. SEBEN?A> 4nstitu!e :nicos ! universales #erederos a sus #ijos, ! a los dem&s que pueda tener en lo sucesivo, seFalando que en caso que alguno falleca antes que "l, sea sustituido por su descendencia, todo esto sin perjuicio de la cuota que la le! concede a la cn!uge viuda. 'ECCEC-> Cevoca ! anula todas las disposiciones testamentarias otorgadas con anterioridad a la presente. 'al es 'estamento que formalia ?on............... en mi presencia ! a la de los testigos instrumentales ?on................. ! ?on.............., ma!ores de edad ! vecinos de ................., calle......................., ! calle.............................. respectivamente. %e$do este testamento en alta vo por m$, el Notario P:blico ! el testigo testamentario......... manifiesta que el contenido est& conforme con su voluntad ! as$ lo firma con los testigos. ?e todo lo cual do! a conocer al testador, de que este testamento se #a otorgado en un solo acto, de que se #an cumplido las formalidades que exige el art. ................. del vigente Cdigo Civil, ! que se firma a las ............. #oras de #o! en mi despac#o, ! do! fe de cuanto se contiene en este instrumento p:blico extendido en ........... pliegos de .......... serie......................., NW ..............., !o , el Notario. 8AC5-S EDCEPC4AN-%ES ?E %AS 'ES'-5EN'AS CA5ENES P-C'E 84N-% ?E% 'ES'-5EN'A A'ACB-?A PAC SAC?A 6.................................................... ! siendo el testador enteramente sordo ;o estando aquejado transitoriamente de enfermedad que le impide o$r=( procede el otorgante a su lectura $ntegra en alta vo encontr&ndolo adecuado a sus manifestaciones, por lo que firma con los testigos reseFados anteriormente,................6 6@ (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas P-C'E 84N-% ?E 'ES'-5EN'A A'ACB-?A PAC SAC?A /H -N%8-IE'A 6..................................................... ! siendo el testador enteramente sordo ! manifestando que no sabe leer, se procede a su lectura por el Notario ! ?. ....................... testigo testamentario designado por "l mismo ! en su nombre para realiar en alta vo e $ntegramente su lectura, firmado ante m$ ! los testigos mencionados anteriormente.............6 P-C'E 84N-% ?E 'ES'-5EN'A A'ACB-?A PAC C4EBA 6....................................................! el testador manifiesta ser invidente ;o estar aquejado transitoriamente por enfermedad que le impide ver= por lo que no puede leer por s$ este testamento. -nte lo cual procedo a u lectura $ntegra en alta vo ante el testador ! los testigos, le!"ndose posteriormente con lasa mismas circunstancias por el testigo testamentario don ....................... designado expresamente por el otorgante.6 6C (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas CAPITULO III COMPRO$ACIN DEL TESTAMENTO 3.1 DEFINICION Es un tr&mite que se realiar en caso de existir un testamento cerrado. El Notario puede certificar que "ste es v&lido para que surta todos sus efectos. 3.2 O$JETO DEL PROCESO Este proceso tiene por finalidad comprobar la autenticidad ! el cumplimiento de las formalidades del testamento cerrado, olgrafo, militar, mar$timo o a"reo, para su ulterior protocoliacin notarial ;-rt. M.),, primera parte del CPC=. 3.3 PUEDEN TRAMITAR LA COMPRO$ACIN DEL TESTAMENTO El #eredero foroso, El #eredero voluntario, El acreedor del testador. 3.4 LE%ITIMACIN ACTIVA Est& legitimado para solicitar la comprobacin> a= Kuien tenga en su poder el testamento( b= Kuien por su vinculo familiar con el causante se considere #eredero foroso o legal( c= Kuien se considere instituido #eredero voluntario o legatario( ! d= Kuien sea acreedor del testador o del presunto sucesor * . 3.5 JUEZ COMPETENTE Es competente el jue del lugar donde el causante tuvo su :ltimo domicilio en el pa$s. Esta competencia es improrrogable 5 -rt. M.),, segunda Parte del CPC. 6< (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas 3.6 SOLICITUD %a solicitud debe reunir los requisitos generales establecidos para los procesos no contenciosos ! debe indicar el nombre ! domicilio de los #erederos o legatarios. 3.7 REQUISITOS # ANE&OS - la solicitud se anexar&> a= Copia del ?N4 del que recurre. b= Nombre del causante ;testador fallecido= c= Copia certificada de la partida o acta de defuncin de la persona fallecida. d= Certificacin negativo expedido por la Aficina Cegistral que acredita la no inscripcin de otro testamento, otorgado por el causante. e= 4ndicacin de nombre ! domicilio de los presuntos #erederos. f= Copia certificada del acta notarial de entrega ! recepcin del testamento cerrado. g= Copias certificadas de las partidas de nacimiento de los #erederos ! de matrimonio del cn!uge sobreviviente ;de ser el caso=. 3. PRESENTACIN # CONSTATACIN PREVIA Cuando se trate de testamento cerrado ! siempre que conste la inscripcin de otro testamento, el Jue ordenar& al notario que lo presente al Jugado, con el acta respectiva, en su caso, dentro de cinco ;2<= d$as de notificado. Cuando el testamento fuera cerrado o olgrafo presentado estuviera contenido en sobre cerrado , el Jue proceder& a su apertura , en presencia del notario o del solicitante , seg:n corresponda , pondr& su firma entera ! el sello del Jugado en cada una de las p&ginas certificadas el estado del sobre o cubierta , que se que se agregar&n al expediente , de todo lo cual se extender& acta en la que , si es el caso , se dejar& constancia de la posibilidad de que el estado del sobre #ubiera permitido el cambio de su contenido ; -rt. M.+, del CPC = . 5? (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas Si el testamento estuviera escrito en idioma distinto del castellano, el Jue nombrar& un traductor oficial. -dem&s, si el testador fuera extranjero, la traduccin ser& #ec#a con citacin del Cnsul del pa$s de su nacionalidad, si la #ubiera. %a versin ser& agregada al texto original, suscrita por el traductor con su firma legaliada por el Secretario del Jugado. El Jue autenticar& tambi"n este documento con su firma entera ! con el sello del Jugado. Esta disposicin es aplicable tambi"n en la comprobacin del testamento cerrado ;-rts. M.+, del CPC ! ).2, del CC=. Parece que en la primera parte del art$culo M.+, del Cdigo procesal Civil existe error en cuanto expresa 6Cuando se trate de testamento cerrado ! siempre que conste la inscripcin de otro testamentoY6, por cuanto en sentido contrario tendr$a que interpretarse que si no consta la inscripcin de otro testamento, el Jue no ordenar& que el Notario presente al Jugado el acta respectiva. Kui&s se #a!a querido decir> 6H siempre que no consteY..6, como se precisa en el inciso . del art$culo M.M, del CPC. 3.! EMPLAZAMIENTO COMPLEMENTARIO Si despu"s de efectuada la contestacin a que se refiere el art$culo M.+, del Cdigo Procesal Civil, el Jue advierte que existen sucesores designados por el testador no mencionados en la solicitud de comprobacin, requerir& al solicitante de la misma para que dentro del tercer d$a indique al Jugado, si lo sabe, el domicilio de dic#os sucesores para su debido emplaamiento. Si el domicilio se ignora o el solicitante no lo indica en el plao indicado, el Jue dispondr& que el extracto de la solicitud se publique por tres ;23= d$as, en la forma prevista en el art$culo ./M, del Cdigo Procesal Civil ;-rt M12, del CPC=. 3.1" MEDIOS PRO$ATORIOS %os medios probatorios admisibles son> a= 'rat&ndose de testamento cerrado, slo se admite como medio probatorio el acta notarial de otorgamiento extendida en sobre o cubierta. En efecto del acta , ! cuando el sobre estuviera deteriorado , son admisibles como medios probatorios 52 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas solamente la copia certificada del acta trascrita del registro del notario, la declaracin de los testigos en el acto , el cotejo de la firma !, en su caso, de la letra del testador ; -rt M1., , primera parte del CC = . b= 'rat&ndose de testamento olgrafo son admisibles el cotejo de letra ! firma o, si no fuera posible, la pericia. ?e no poder actuarse estos medios, es admisible la declaracin de testigos sobre la letra ! firma del testador. %os testigos no ser&n menos de tres ;23= no m&s de cinco ;2<=, ma!ores de treinta ;32= aFos, vecinos del lugar en la fec#a de otorgamiento del testamento ! sin relacin de parentesco #asta el tercer grado de consanguinidad o afinidad con los presuntos legatarios o #erederos forosos o legales del testador ;-rt.M1.,, segunda parte del CPC=. 3.11 IMPROCEDENCIA DE LA CONTRADICCIN %as contradicciones que conciernan a la valide del contenido del testamento ser&n declaradas improcedentes ;-rt.M11, del CPC=. 3.12 AUDIENCIA # RESOLUCIN Presentado ! constatado el testamento , efectuado el emplaamiento complementario , si fuere necesario , el Jue citar& para audiencia de actuacin ! declaracin judicial , en la cual se actuar&n los medios probatorios ofrecidos ! el Jue resolver& teniendo en cuenta lo dispuesto por el art$culo M13, del Cdigo procesal Civil , es decir , si el jue considera autentico el testamento ! cumplidos los requisitos formales aplicables al mismo , podr& su firma entera ! el sello del Jugado en cada una de las p&ginas ! dispondr& la protocoliacin notarial del expediente , observando , cuando corresponda , lo dispuesto en el art$culo )23, del Cdigo Civil . Esto es , si el jue comprueba que la cubierta est& deteriorada , de manera que #a!a sido posible el cambio del pliego que contiene el testamento , dispondr& que el testamento cerrado valga como olgrafo , si re:ne las formalidades esenciales de "ste , que consisten en que sea totalmente escrito , fec#ado ! firmado por el propio testador ; -rts.)23, ! )2), del CC= . %a resolucin no prejuga la valide formal del testamento ni la del contenido de las disposiciones testamentarias ;-rt. M13, del CPC=. 54 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas 3.13 SOLICITUD REC'AZADA Si la solicitud de comprobacin de testamento fuera rec#aada en forma definitiva , puede ser nuevamente intentada en un proceso de conocimiento dentro de un plao no ma!or de un ;2.= aFo desde que qued ejecutoriada la resolucin final ; -rt.M1*, del CPC =. 3.14 INSCRIPCIN DE TESTAMENTOS ESPECIALES E% Jue que reciba de la autoridad correspondiente un testamento militar, mar$timo o a"reo, lo pondr& en conocimiento del 5inisterio P:blico ! dispondr& su anotacin en el registro de testamentos ;-rt.M1<, del CPC=. 3.15 MEC(NICA PROCESAL PCACESA NA CAN'ENC4ASA CA5PCAI-C4AN ?E 'ES'-5EN'A < d$as .< d$as 3 d$as Solicitud Cesolucin contradicciones -udiencia -pelacin autoadmisorio ! ?ecisin Judicial
56 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ $nvase a los &rt. 545, 547 . C2C del (/( 0i ha. contradiccin se actuaran los medios probatorios concernientes, se resuelve en la audiencia o en pla*o que no eGceda los tres d-as 0i no ha. contradiccin ,ue* ordenara la actuacin de medios probatorios aneGados a la 0olicitud 0e apela la contradiccin en la misma audiencia 0i fue reali*ada fuera de la audiencia Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas 3.16 JURISPRUDENCIA PCACESA ?E CA5PCAI-C4NN ?E CA5PE'ENC4- %a %e! N, 1///1 confiere competencia para tramitar indistintamente ante el Poder Judicial o ante el notario, la comprobacin de testamento cerrado Exp. N, N0//)0+). -rt . M.) 'ES'-5EN'A PCA'ACA%49-C4AN PCE74- CA5PCAI-C4AN JE?4C4-% Para que un testamento de la naturalea del que es materia de la demanda produca validas consecuencias, debe ser protocoliado previa comprobacin judicial Exp. N, .)330+< -rt. M.+ PCACESA ?E CA5PCAI-C4NN. 4N7-%4?E9 ?E 'ES'-5EN'A En un proceso no contencioso no se puede declarar la invalide de un testamento al resolver una oposicin, porque requiere de todo un proceso contencioso con demanda, contestacin, prueba, sentencia ! la intervencin del albacea para sostener la valide del testamento. Cas. N, .3M20'0+) Junin -rt. M11 CA5PCAI-C4AN ?E 'ES'-5EN'A. -%C-NCES Para que el testamento olgrafo produca efectos debe ser protocoliado previa comprobacin judicial, ello implica comprobar la autenticidad constatando la caligraf$a, su fec#a, firma ! nombre para verificar si es obra del testador, ! cumplida as$ la exigencia , el testamento se convierte en instrumento p:blico. Si el testamento olgrafo contiene instrumento p:blico. Si el testamento olgrafo contiene deficiencias que no pueden convalidarse deviene en inejecutable la resolucin que dispone su protocoliacin Exp. N, 1320++ -rt. M13 PCACESA ?E CA5PCAI-C4NN. E8EC'AS 55 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Las resoluciones finales que requieren inscribirse se eHecutaran mediante oficio o partes formadas por el Hue*, segIn corresponda &rt. @84 (/( Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas El proceso de comprobacin de un testamento olgrafo, tiene efectos ECB- A5NES, no solo para las personas que #an intervenido en el, sino para terceros. El #ec#o de no #aber contradiccin a la comprobacin del testamento, o el de no #aberse tac#ado o negado la autor$a del mismo, no exime al jue de la obligacin de comprobar la autenticidad de la letra ! firma del testador Exp. N, .+320 +* -rt. M13 PCACESA ?E CA5PCAI-C4AN. SA%4C4'E? CEC@-9-?- Si bien el art. M1* del Cdigo Procesal Civil permite que si la solicitud de comprobacin de testamento en procedimiento no contencioso es rec#aada, puede ser nuevamente intentada en proceso de conocimiento , ello no significa que el nuevo proceso tenga que prescindirse de las formas esenciales de los testamentos. Por esta ran, si en un proceso de conocimiento de comprobacin de un testamento olgrafo, se comprueba que es autentica la firma del testador, pero no #a sido totalmente escrito ! fec#ado por "l, se estar$a reuniendo solamente uno de los requisitos esenciales de dic#o testamento, pero no los otros, por lo que no podr$a ampararse la demanda C-S n, 11210++0%45- -rt. M13 < JEC4SPCE?ENC4- 6?ebe desestimarse la nulidad del testamento olgrafo si, adem&s de no probarse la pretensin, la pericia grafot"cnica #a concluido que la letra ! firma que obran en el testamento olgrafo impugnado provienen de un mismo puFo perteneciente al causante6 ;Exp. NW 333)0+), Cesolucin del /.23.+M, Sexta Sala Superior de 8amilia de %ima=. CAPITULO IV AN(LISIS PR(CTICO COMPRO$ACION DE TESTAMENTO 4.1 CASACION. N) 1464*2""3 LIMA. C-S. N, .*/*01223 %45-. %ima, veintis"is de setiembre del dos mil tres.0 7 %&($1& ,UR3D"(& , J$L /roceso (ivil en su ,urisprudenciaK; "mprenta $ditorial $l >Iho $"RL, Lima L /erI. 4??C. /)g. 86< F 85? 57 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas %- S-%- C474% 'C-NS4'AC4- ?E %- CAC'E SEPCE5- ?E JES'4C4- ?E %- CEPEI%4C-( 7ista la causa n:mero mil cuatrocientos sesenta ! cuatro 0 aFo dos mil tres, en -udiencia P:blica de la fec#a ! producida la votacin con arreglo a %e!, emite la siguiente sentencia> 5-'EC4- ?E% CECECSA> Kue, doFa %ourdes 5ar$a del Carmen IriseFo 5eiggs Barc$a de 5aurtua, interpuso recurso de casacin a fojas setecientos cuarenta ! siete, contra la resolucin de vista de fojas setecientos treinta ! siete, su fec#a tres de maro del presente aFo, que confirm la Cesolucin n:mero diecisiete, de fec#a cinco de maro del dos mil dos, obrante a fojas trescientos veintisiete ! confirm la apelada de fec#a diecinueve de julio del dos mil dos, de fojas seiscientos treinta ! siete, que declar infundada la contradiccin interpuesta por dic#a impugnante ! fundada la solicitud formulada en el escrito de fojas cuarenta ! uno, subsanado mediante escrito de fojas sesenta ! uno, ! en consecuencia declara la autenticidad del documento denominado 'estamento Algrafo, otorgado por Jorge Enrique del Carmen IriseFo 5eiggs Barc$a, que obra a fojas dos e improcedente el pedido de extromisin solicitado por la emplaante, con lo dem&s que contiene( en lo seguidos por 7irginia Cabero Cabieses de 7illa con Carmen IriseFo 0 5eiggs Barc$a ! otros, sobre comprobacin de testamento( 8EN?-5EN'AS ?E% CECECSA> Kue, por resolucin de esta Sala Suprema del quince de julio del aFo en curso, obrante a fojas diecis"is, del cuadernillo formado en este Supremo 'ribunal, se #a declarado procedente el recurso por la causal de interpretacin errnea del art$culo setecientos siete del Cdigo Civil, al sostener que el testamento olgrafo se #a otorgado con las formalidades de %e!, que dic#o dispositivo establece las formalidades esenciales del testamento olgrafo dentro del cual se encuentra la fec#a, que importa la identificacin del d$a, mes ! aFo( siendo que en el caso de autos, el aludido documento carece de la fec#a formalmente expedida, porque no se indica el aFo en que #a sido emitido( considerando que la interpretacin correcta es seFalar que el requisito de la fec#a es esencial para el testamento olgrafo, requiriendo la indicacin del d$a, mes ! aFo( asimismo alega que la recurrida no #a tomado en cuenta el plao de caducidad que prev" el :ltimo p&rrafo del art$culo en comento por #aber transcurrido en exceso el plao de un aFo para la protocoliacin contados desde la fec#a de fallecimiento del testador, ocurrido el dos de setiembre del dos mil uno( de otra parte se declar procedente la causal de contravencin de las normas que garantian el derec#o a un debido proceso basado en lo siguiente> a= que la recurrida #a establecido que no se puede discernir sobre la nulidad 58 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas del testamento esgrimido en su recurso de apelacin cuando no se trata de declarar la nulidad sino de comprobar el cumplimiento de los requisitos que prev" el art$culo setecientos siete del Cdigo Procesal Civil, seFalando que no se #a pronunciado bajo el principio de motivacin que establece el inciso quinto del art$culo ciento treinta ! nueve de la Constitucin Pol$tica del estado, respecto al cumplimiento o no de los requisitos de forma, esto es, de la omisin de consignar la fec#a en el testamento( ! b= que se infringe el principio de motivacin porque se #a confirmado la resolucin n:mero diecisiete, por sus propios fundamentos sin que se #a!a analiado sustentatoriamente los fundamentos que motivaron el recurso de apelacin, lo que afecta su derec#o al debido proceso, seFalando que dic#a resolucin inclu!e a un testigo en reemplao de otro, cuando dic#a figura jur$dica no se encuentra prevista en nuestro ordenamiento procesal, m&s a:n si por resolucin n:mero die, el pedido fue desestimado, #abi"ndose dispuesto que el pedido de subrogacin deb$a darse cuenta en la audiencia fec#ada el cinco de maro del dos mil dos, pero no fue as$, limit&ndose a admitir la testimonial de don Enrique Codr$gue del C$o, para posteriormente emitir la Cesolucin n:mero diecisiete, expedida fuera de audiencia inclu!endo a dic#o testigo, que #a sido emitida de oficio limitando su derec#o a ejercer medio de defensa alguno( ! CANS4?EC-N?A> Primero.0 Kue, #abi"ndose declarado la procedencia de una causal de error in procedendo ! otra por error iudicando, es menester analiar en primer t"rmino aquella, !a que de resultar amparable ser$a innecesario pronunciarse al respecto( Segundo.0 Kue, en cuanto a la causal adjetiva, debe seFalarse que es principio de la funcin jurisdiccional la tutela jurisdiccional, conforme lo establece el inciso tercero del art$culo ciento treinta ! nueve de la Constitucin Pol$tica del Estado, lo que se concuerda con el numeral Primero del '$tulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, a tenor del cual, toda persona tiene derec#o a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus derec#os o intereses, con sujecin a un debido proceso( 'ercero.0 Kue, bajo el ac&pite a= de dic#a causal la recurrente acusa que el Colegiado Superior, no se #a pronunciado conforme dispone el inciso quinto del art$culo ciento treinta ! nueve de nuestra Carta 5agna, que exige la motivacin escrita de todas las resoluciones judiciales con mencin expresa de la %e! aplicable, ! los fundamentos de #ec#o en que se sustenta( en cuanto al cumplimiento o no de los requisitos de forma previstos en el art$culo setecientos siete del Cdigo Civil, especialmente respecto de la omisin de consignar la fec#a en el testamento olgrafo que es materia de la presente demanda( Cuarto.0 Kue, cabe seFalar 5@ (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas que el primer p&rrafo del art$culo setecientos siete del acotado Cdigo Sustantivo, establece de manera clara ! expresa las formalidades que deben cumplirse en el otorgamiento de un testamento olgrafo, como son que sea totalmente escrito, fec#ado ! firmado por el propio testador( Kuinto.0 Kue, del escrito de contradiccin obrante a fojas ciento oc#enta ! cinco, se advierte que uno de los cuestionamientos de la impugnante radica en el incumplimiento por parte de la actora de lo dispuesto en el art$culo setecientos siete del acotado Cdigo, toda ve que en el 'estamento Algrafo cu!a comprobacin judicial se reclama en los presentes autos, no se consign la fec#a de su expedicin pues si bien se seFala el d$a ! el mes, no sucede lo mismo con el aFo( empero, tal como aparece de la sentencia apelada de fojas seiscientos treinta ! seis, el Jue de la causa omiti todo pronunciamiento sobre el particular( Sexto.0 Kue, asimismo pese a que en el recurso de apelacin de fojas seiscientos cincuenta ! seis, la recurrente denunci la omisin incurrida por el - quo, respecto a dic#o extremo de su contradiccin, la Corte Superior se limit a seFalar de manera gen"rica, en el cuarto considerando de la recurrida, que el 'estamento Algrafo, obrante a fojas dos, #a sido otorgado con las formalidades exigidas por el precitado art$culo setecientos siete del Cdigo Civil( sin #aber seFalado en qu" pruebas se sustent para arribar a dic#a conclusin, ni tampoco se #a discriminado las alegaciones de la impugnante vertidas en el considerando que antecede( S"timo.0 Kue, en tal sentido, respecto del extremo de contradiccin antes seFalado, los rganos de instancia en las sentencias de m"rito impugnadas #an contravenido las normas que garantian el derec#o a un debido proceso, especialmente el inciso quinto del art$culo ciento treinta ! nueve de nuestra Carta 5agna concordado con el art$culo ciento veintids inciso tercero del Cdigo Procesal Civil, seg:n el cual todas las resoluciones deben contener la mencin sucesiva de los puntos sobre los que versa la resolucin con las consideraciones en orden num"rico correlativo, de los fundamentos de #ec#o que sustentan la decisin ! los respectivos de derec#o, seg:n el m"rito de lo actuado( Actavo.0 Kue, sin perjuicio de lo esboado precedentemente, debe anotarse que cuando en el interior del proceso no existen pruebas contundentes sobre la acreditacin de la pretensin o de los argumentos por los que "sta es cuestionada, corresponde a los magistrados en el ejercicio de su funcin suplir dic#a situacin con el empleo de suced&neos probatorios ;indicios ! presunciones= !Ro la actuacin de pruebas de oficio cuando lo consideren necesario, tomando en consideracin que la finalidad del proceso es resolver un conflicto de 5C (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas intereses o una incertidumbre jur$dica conforme lo establece el numeral 'ercero del '$tulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil( Noveno.0 Kue, de otra parte, el ac&pite b= de la causal adjetiva sub ex&mine, refiere que se infringi el principio de motivacin porque se confirm la Cesolucin n:mero diecisiete, sin analiarse los fundamentos del recurso de apelacin respectivo, adem&s de #aberse incluido en dic#a resolucin a un testigo en reemplao de otro, lo que no est& facultado por nuestro ordenamiento procesal, ! de que dic#o pedido de subrogacin debi darse cuenta en la audiencia fec#ada el cinco de maro del dos mil dos, lo que no ocurri( al respecto cabe acotar que lo denunciado no resulta atendible desde que la resolucin expedida en la sentencia de vista recurrida que confirm la Cesolucin n:mero diecisiete, fec#ada el cinco de maro del dos mil dos, no es un auto que ponga fin al proceso como exige el art$culo trescientos oc#enta ! cinco del Cdigo Procesal Civil, por lo que no es recurrible en casacin( m&s a:n si quien formul apelacin de la mencionada Cesolucin n:mero diecisiete, no fue la recurrente doFa %ourdes 5ar$a del Carmen IriseFo 5eiggs Barc$a de 5aurtua, sino su codemandado Aliver ?rugas IriseFo 5eiggs, mediante escrito de fojas trescientos cincuenta ! cinco, a quien en todo caso le correspond$a formular los agravios en alusin( Kue, en consecuencia ! :nicamente en cuanto al ac&pite a= referida en la parte expositiva de la presente resolucin, respecto de la causal contenida en el inciso tercero del art$culo trescientos oc#enta ! seis del Cdigo Procesal Civil( ! en aplicacin del numeral dos punto tres del inciso segundo del art$culo trescientos noventa ! seis del mismo Cdigo( declararon> 8EN?-?A el recurso de casacin de fojas setecientos cuarenta ! siete interpuesto por %ourdes 5ar$a del Carmen IriseFo 5eiggs Barc$a de 5aurtua( en consecuencia NE%- la sentencia de vista de fojas setecientos treinta ! siete, su fec#a tres de maro del presente aFo( 4NSEIS4S'EN'E la apelada de fojas seiscientos treinta ! seis, fec#ada diecinueve de julio del dos mil dos( ! 5-N?-CAN que el Jue de la causa, expida nueva resolucin con arreglo a los considerandos de la presente resolucin( ?4SPES4ECAN la publicacin de la presente resolucin en el ?iario Aficial El Peruano( en los seguidos por 7irginia Cabero Cabieses de 7illa, sobre Comprobacin de 'estamento( ! los devolvieron.0 SS. Z-%?E J-ECEBE4, -BE-HA ?E% CAS-C4A, %-9-C'E @E-CA, P-C@-S -7-%AS, KE4N'-N4%%- KE4SPE.0 0 0 0 5< (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas *.1 -N[%4S4S %a comprobacin de testamento que es cuestin de casacin es un 'estamento Algrafo, que es cuando el testador lo escribe a puFo ! letra, lo firma ! lo indica la fec#a en que se est& otorgando el testamento, ! la parte que crea controversia es que no cumple el requisito de la fec#a del aFo. -rt$culo )2) del Cdigo Civil Son formalidades esenciales del testamento olgrafo, que sea totalmente escrito, fec#ado ! firmado por el propio testador. Para que produca efectos debe ser protocoliado, previa comprobacin judicial, dentro del plao m&ximo de un aFo contado desde la muerte del testador. Por lo que es necesario leer a Eric Palacios 5art$ne / quien dice, Se entiende por testamento olgrafo aquel que se escribe por entero, fec#ado ! firmado de mano por el testador ;5ESS4NEA=. Es interesante observar cmo para este 6tipo6 de testamento no se exige la denominada 6unidad de contexto6, tal ! como se exige en el testamento por escritura p:blica ;art$culo /+/ inciso . K C.C.= ! en el testamento cerrado ;art$culo /++ inciso *1 C.C.=, en la medida de que se puede permitir al testador expresar en diversos momentos los distintos puntos de regulacin destinados a la atribucin de su patrimonio para el momento de su muerte ;condicio0iuris de eficacia=. El testamento olgrafo constitu!e, en nuestro entender, un tipo de tercer grado con respecto al negocio jur$dico ;acto jur$dico para nuestro Cdigo= ! al testamento, que junto al contrato, constitu!en las principales especies negociales acogidas por nuestro sistema, reconoci"ndose a nivel doctrinal que el ma!or desarrollo del tipo contractual tiene como asidero el que "ste constitu!e un referente econmico preciso en el acto de intercambio ;B-%B-NA, p. ++=, por lo que se le ubica en un plano inclinado que tiende #acia la dimensin econmico0social ;CECCAN4, p. *M)=. %a contraposicin entre testamentos ! contratos, su antinomia a nivel dogm&tico ! en el plano de los principios informadores, es el punto de partida para la cr$tica efectuada a la construccin del negocio jur$dico como figura ordenadora de los actos privados vinculatorios. 8 %&($1& ,UR3D"(&; (digo (ivil (omentado, por los 2?? meHores especialistas, ediciones %&($1& ,UR3D"(&, Lima L /erI. 4??6. /)g. 77@ .78? 7? (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas %a forma impuesta est& justificada por la importancia social del acto, acerca de la cual se debe llamar la atencin del testador, as$ como por el propsito de garantiar su genuinidad, su espontaneidad, su seriedad ! su ponderacin ;5ESS4NEA=. %a tipificacin de los testamentos se #ace tomando en cuenta la forma establecida para su perfeccionamiento, la margen de todos ellos debe tener la forma escrita, por lo que no se puede #ablar de una composicin autnoma de los tipos bajo este punto de vista, !a que solo se atender$a al aspecto de la forma, la que solo constitu!e uno de los elementos estructurales del negocio, cuando "sta es ad0solemnitatem. -lg:n autor #a seFalado que los tipos testamentarios se distinguen entre s$, no solo por la diversidad de la forma, sino tambi"n por la diversidad del respectivo procedimiento de formacin ;5ESS4NEA=. ?esde esta perspectiva debemos enfatiar que el testamento olgrafo se distingue por incorporar a su estructura t$pica una forma ad0solemnitatem, tambi"n denominada ad0 substantiam, configurativa de la espec$fica autorregulacin, es decir una forma que es indispensable para identificar al tipo, incidiendo en consecuencia, sobre su propia calificacin. %a caracter$stica principal del testamento olgrafo es que "ste debe ser autgrafo, es decir, redactado por la propia mano del testador, lo que exclu!e la posibilidad de que pueda efectuarse por alg:n tipo de medio mec&nico ;dactilograf$a, m&quina de escribir, impresoras de computadora, etc.= o por otra persona ;por ejemplo a trav"s de un dictado=, !a que inducen las caracter$sticas individuales reveladoras precisamente de la proveniencia del declarado. %a consecuencia de que el testamento sea #etergrafo ! no autgrafo es la nulidad del negoci ;virtual=. %a ran de la exigencia de la autograf$a es establecer, en sustitucin de las formalidades colocadas para el testamento por escritura p:blica ! el testamento cerrado, la procedencia del contenido del testamento de la persona del testador, lo que ataFe directamente a la individualiacin de las cl&usulas insertas en este negocio jur$dico, m&xime cuando se trata de uno do tipo unilateral. %a garant$a ! la atendibilidad de la proveniencia de las disposiciones del mismo testador est&n cifradas aqu$ en la 6graf$a6, caracteriada en cada #ombre ! que lleva la impronta de su personalidad ;I-CIECA p. 1)*=. 72 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas El #ec#o de que se exijan adem&s de la autograf$a, la fec#a ! la firma, as$ como el nombre del testador, v$a art$culo /+< del Cdigo Civil, son cuestiones que no pueden ser utiliadas para discernir convenientemente la configuracin tipolgica del testamento en tanto ellas son exigidas para todo tipo de testamento, se trate de los ordinarios ;escritura p:blica, cerrado ! olgrafo= o de los denominados especiales ;militar ! mar$timo=. %a le! impone una carga sobre los interesados en la eficacia del testamento> efectuar la protocoliacin en un plao que no debe exceder de un aFo, previa comprobacin judicial. %a comprobacin judicial se realia siguiendo los criterios contenidos en los art$culos M.) ! siguientes del Cdigo Procesal Civil que regulan espec$ficamente este tipo de proceso no contencioso, debiendo seFalar que se le asimila, en varias disposiciones, al denominado testamento cerrado. En este proceso solo se examina el cumplimiento de la forma establecida para el tipo de testamento analiado, por lo que las contradicciones que conciernan a la valide ;eficacia estructural= del contenido del testamento ser&n declaradas improcedentes ;art$culo M11 C.P.C.=. Posterior a ello, se ordenar& la protocoliacin del expediente ! no solo del testamento olgrafo, significando ello que ser& incorporado al protocolo notarial respectivo, en uno de sus tomos, el mismo que #ace las veces de un mecanismo de oponibilidad. 4.3 MECANICA PROCESAL %a mec&nica procesal en la presente Casacin no se #a vulnerado, pues se #a actuado en los plaos indicados, ! tambi"n lo que no es materia de casacin, por lo que en este punto no existe inconveniente, sin embargo en el punto Noveno se expresa J.0 Kue, de otra parte, el ac&pite b= de la causal adjetiva sub ex&mine, refiere que se infringi el principio de motivacin porque se confirm la Cesolucin n:mero diecisiete, sin analiarse los fundamentos del recurso de apelacin respectivo, adem&s de #aberse incluido en dic#a resolucin a un testigo en reemplao de otro, lo que no est& facultado por nuestro ordenamiento procesal, ! de que dic#o pedido de subrogacin debi darse cuenta en la audiencia fec#ada el cinco de maro del dos mil dos, lo que no ocurri( al respecto cabe acotar que lo denunciado no resulta atendible desde que la resolucin expedida en la sentencia de vista recurrida que confirm la Cesolucin n:mero 74 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas diecisiete, fec#ada el cinco de maro del dos mil dos, no es un auto que ponga fin al proceso como exige el art$culo trescientos oc#enta ! cinco del Cdigo Procesal CivilL lo que nos #ace ver el trabajo superfluo de los administradores de justicia 4.4 REQUISITOS O FORMALIDADES -rt$culo )2) del Cdigo Civil JSon formalidades esenciales del testamento olgrafo, que sea totalmente escrito, fec#ado ! firmado por el propio testador. Para que produca efectos debe ser protocoliado, previa comprobacin judicial, dentro del plao m&ximo de un aFo contado desde la muerte del testador.L %a presente casacin trata justamente sobre la falta del aFo en el testamento olgrafo, que falta, que si bien se adjunta los anexos ! dem&s pedidos por la le!, por lo que #ace como 8-%%A( de la casacin en consecuencia declara NE%- la sentencia en la cual se aceptaba que el testamento cumpl$a con los requisitos formales ! que estaba acorde a %e!, por ello es necesario ver que la Comprobacin de 'estamento que se pretensa realiar se cumpla en su totalidad 4.5 CONDICION DE LA ACCION %a casacin ! la interposicin de la solicitud de Comprobacin de 'estamento, si cumple con lo exigido 4nter"s para obrar> Es el inter"s en la intervencin del Estado para la declaracin de certea, para la proteccin anticipada o para la realiacin coactiva de uno o m&s derec#os de los que se es titular, cuando ellos no son espont&neamente satisfec#os. Para 5onro! B&lve P el inter"s para obrar es b&sicamente un estado de necesidad provocado por el #ec#o de que la persona #a agotado todos los medios para satisfacer su pretensin material ;Y=. No #abr& 4nter"s para obrar si se acude a los rganos jurisdiccionales pidiendo la declaracin de certea de un derec#o a sabiendas que la emplaada #a 76 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas reconocido !a previamente la certea de nuestro derec#o( o cuando se pide la proteccin anticipada de un derec#o cuando no existe una amenaa cierta( o cuando pide ante ellos la realiacin coactiva de un derec#o que sabemos es inexistente o que !a fue cumplido o que no es exigible aun ! no #a! ran para suponer que en el momento en que sea exigible la parte deudora no cumplir& oportunamente, es as$ en la casacin se esgrime J en 7ista la causa n:mero mil cuatrocientos sesenta ! cuatro 0 aFo dos mil tres, en -udiencia P:blica de la fec#a ! producida la votacin con arreglo a %e!, emite la siguiente sentencia> 5-'EC4- ?E% CECECSA> Kue, doFa %ourdes 5ar$a del Carmen IriseFo 5eiggs Barc$a de 5aurtua, interpuso recurso de casacin a fojas setecientos cuarenta ! siete, contra la resolucin de vista de fojas setecientos treinta ! siete, su fec#a tres de maro del presente aFo, que confirm la Cesolucin n:mero diecisiete, de fec#a cinco de maro del dos mil dos, obrante a fojas trescientos veintisiete ! confirm la apelada de fec#a diecinueve de julio del dos mil dos, de fojas seiscientos treinta ! siete, que declar infundada la contradiccin interpuesta por dic#a impugnante ! fundada la solicitud formulada en el escrito de fojas cuarenta ! uno, subsanado mediante escrito de fojas sesenta ! uno, ! en consecuencia declara la autenticidad del documento denominado 'estamento Algrafo, otorgado por Jorge Enrique del Carmen IriseFo 5eiggs Barc$a, que obra a fojas dos e improcedente el pedido de extromisin solicitado por la emplaante, con lo dem&s que contiene( en lo seguidos por 7irginia Cabero Cabieses de 7illa con Carmen IriseFo 0 5eiggs Barc$a ! otros, sobre comprobacin de testamentoL, es as$ que al no poder exigir una instancia m&s la recurrente pide que en proceso de Casacin se dilucide esta incertidumbre jur$dica, siendo esta la :ltima institucin que puede solicitar %egitimidad para obrar ?ebe #aber identidad entre la persona del actor ! la persona favorecida por el orden jur$dico ;Y=, si existe legitimidad para obrar que recae en 5ar$a del Carmen IriseFo 5eiggs Barc$a de 5aurtua, interpuso recurso de casacin, quien interpuso tambi"n la contradiccin, ! de la cual no #a! incertidumbre 75 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas 4.6 PRESUPUESTOS PROCESALES Capacidad procesal %as partes tienen capacidad procesal, en este caso es Carmen IriseFo 5eiggs Barc$a de 5aurtua Competencia> %a casacin C-S. N, .*/*01223 %45-. Se tramita ante la Sala Civil 'ransitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Cep:blica Cequisitos de la demanda> %a solicitud, la contradiccin, ! la presentacin a Casacin cumple con los requisitos establecidos en el -rt. *1* ! *1< del CPC. H e n la presentacin de los establecidos en el -rt M.M del CPC. Cumple con como expresa Jel CANS4?EC-N?A> Primero.0 Kue, #abi"ndose declarado la procedencia de una causal de error in procedendo ! otra por error iudicando, es menester analiar en primer t"rmino aquella, !a que de resultar amparable ser$a innecesario pronunciarse al respectoYL 4.7 IMPORTACIA DEL PROCESO %a importancia del proceso radica en que lo com:n de los casos, las personas fallecen sin dejar testamento, ! si lo dejan son testamentos olgrafos, los cuales no tienen en su forma o redaccin modelos espec$ficos, pues estos testamentos como lo dice la normatividad ! la doctrina es realiado a puFo ! letra por el testador, ! en la casacin aunque se cumple en el proceso no contencioso con la presentacin del testamento este desde su nacimiento tiene un problema, el cual es que no cumple en su totalidad con el -rt$culo )2) del Cdigo Civil, el cual dicta> JSon formalidades esenciales del testamento olgrafo, que sea totalmente escrito, fec#ado ! firmado por el propio testador se seFala claramente que la segunda ante la apelacin de las partes se ratificaL, ! la materia de incertidumbre es la falta de fec#a del aFo as$ el 'estamento Algrafo, otorgado por Jorge Enrique del Carmen IriseFo 5eiggs Barc$a, que obra a fojas dos e improcedente el pedido de extromisin solicitado por la emplaante, con lo dem&s que contiene( en lo seguidos por 7irginia Cabero Cabieses de 7illa con Carmen IriseFo 0 5eiggs Barc$a ! otros, sobre comprobacin de testamento( 8EN?-5EN'AS ?E% CECECSA> Kue, por resolucin de esta Sala Suprema del quince de julio del aFo en 77 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas curso, obrante a fojas diecis"is, del cuadernillo formado en este Supremo 'ribunal, se #a declarado procedente el recurso por la causal de interpretacin errnea del art$culo setecientos siete del Cdigo Civil, al sostener que el testamento olgrafo se #a otorgado con las formalidades de %e!, que dic#o dispositivo establece las formalidades esenciales del testamento olgrafo dentro del cual se encuentra la fec#a, que importa la identificacin del d$a, mes ! aFo( siendo que en el caso de autos, el aludido documento carece de la fec#a formalmente expedida, porque no se indica el aFo en que #a sido emitido( considerando que la interpretacin correcta es seFalar que el requisito de la fec#a es esencial para el testamento olgrafo, requiriendo la indicacin del d$a, mes ! aFoL por ello es importante que se cumpla con los requisitos formales que exige cada clase de testamento CONCLUSION 78 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas 'odas las personas llegan al final de sus d$as, fallecen, ! en el transcurso de la misma #an ido acumulando bienes #aciendo uso de su derec#o de propiedad, as$ el testamento es el Inico documento que brinda seguridad Hur-dica a individuos o familias sobre su patrimonio, en ellos se aplica la legislacin local para decidir cmo se repartir)n sus bienes; es mu. importante el considerar que los funcionarios del gobierno no conocer)n los antecedentes ni la comprensin de las circunstancias individuales de alguna familia o personas cercanas al individuo que tengan mencin en el testamento para tomar una decisin, as- que es importante considerar hacer esto con tiempo, la meHor parte es que es un documento que puede sufrir modificaciones cuando se considere prudente. En testamento evita tr&mites engorrosos ! facilita la vida de los familiares tras el fallecimiento de una persona. Su elaboracin es sencilla ! toma solo dos #oras, aproximadamente cuando se #ace ante el notario p:blico. &hora se dice que es mu. importante la intervencin de un notario que redacte el testamento, que garantice que se cumplan todas sus formalidades legales . que el contenido del testamento sea aHustado al Derecho; adem)s, el notario se encarga de la conservacin del testamento, (omo el testamento es el acto Hur-dico por el cual una persona dispone para despu's de la muerte del dueMo Nque puede ser un familiar o una persona a la cual se le tuviere estimaO de todos sus bienes o parte de ellos, tambi'n admite actos de car)cter no patrimonial. $l (digo (ivil tiene un principio de formalismo testamentario al igual que muchos cdigos civiles de otros pa-ses, en virtud del cual la le. requiere para la valide* del testamento una serie de formalidades eGpresamente previstas en ella. !ormalmente las formalidades buscan asegurar que la voluntad que refleHa el testamento es la del fallecido, . que no se ha falsificado, dada la obvia imposibilidad del causante de testificar sobre su valide*. $s mu. habitual que se obligue a la eGistencia de testigos o la presencia de un notario, para que la voluntad del occiso sea respetada, pues no ha. m)s que la le. para hacerla cumplir 7@ (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas %a le! peruana, estipula en el Cdigo Civil respecto al tema de estudio * tipos de testamento que son> 'estamento Cerrado que Es el que entrega el testador en forma personal al Notario, en sobre cerrado, con la presencia de dos testigos( el 'estamento olgrafo que es cuando el testador lo escribe a puFo ! letra, lo firma ! lo indica la fec#a en que se est& otorgando el testamento, el testamento militar que pueden otorgar testamento militar los miembros de las 8ueras -rmadas ! de las 8ueras Policiales, que en tiempo de guerra est"n dentro o fuera del pa$s, acuartelados o participando en operaciones b"licas( las personas que sirvan o sigan a dic#as fueras( ! los prisioneros de guerra que est"n en poder de las mismas, el testamento mar$timo o a"reo que pueden otorgar testamento, durante la navegacin acu&tica, los jefes, oficiales, tripulantes ! cualquier otra persona que se encuentre embarcada en un buque de guerra peruano, cada uno de ellos con sus propias caracter$sticas ! requisitos los cuales deben de seguirse para que sean efectivos -nte la muerte ! las consecuencias emocionales que deja para la familia es mejor dejar un testamento, pues tiene las siguientes en un testamento realiado ante un notario Su valide est& pr&cticamente asegurada en virtud de que el fedatario, es abogado ! puede orientar al testador en la manifestacin de voluntad. -s$ aconsejar que la masa #ereditaria sea dividida a favor de los #ijos matrimoniales ! extramatrimoniales, esta clase de testamento ofrece ma!or seguridad jur$dica porque es conservado ! custodiado en caja fuerte cu!a clave slo conoce el Notario, Sus efectos jur$dicos se producen de inmediato, ello significa que apenas se da la muerte del causante desde ese instante mismo surge sus efectos, el documento sirve como prueba pre constituida, es el medio de expresin de la libertad del testador ;de la manifestacin de su voluntad=, puede ser otorgado por cualquier persona ! espec$ficamente otorga por Escritura P:blica, que analiando con las desventajas que son> Estar expuesto a la infidencia( significa que las personas que intervienen pueden rebelar el contenido del mismo. H por lo tanto puede dar lugar a conflictos familiares ! no en todas las partes del pa$s #a! notario P:blico de modo que el testador que domicilia en lugares distantes de centros urbanos dificulta para esta clase de testamento. Por ello ante lo !a visto para no que los familiares ! se cumpla la voluntad del testado se debe dejar testamento -s$, en el presente trabajo se #io el an&lisis pr&ctico de la casacin C-S. N, .*/*0 1223 %45-. ?e fec#a veintis"is de setiembre del dos mil tres, realiada ante la Sala 7C (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas Civil 'ransitoria ?e %a Corte Suprema ?e Justicia ?e %a Cep:blica( 7ista %a Causa N:mero 5il Cuatrocientos Sesenta H Cuatro 0 -Fo ?os 5il 'res, En -udiencia P:blica interpuesta por ?oFa %ourdes 5ar$a ?el Carmen IriseFo 5eiggs Barc$a ?e 5aurtua, en la cual la incertidumbre radicaba en la fec#a del aFo en el testamento olgrafo dejado por Jorge Enrique del Carmen IriseFo 5eiggs Barc$a, que cumpl$a con los requisitos formales de estar #ec#o a mano, estar firmado, tener fec#a, sin embargo en este :ltimo requisito faltaba en el testamento la fec#a del aFo, un dato realmente importante, pues puede ser que el testador deje un testamento de fec#a m&s reciente, o que apareca otro este en una notaria como se seFalo con fec#a m&s reciente, pues si fuese el caso ! el Poder Judicial a trav"s de sus rganos jer&rquicos deja que un #ec#o as$ se legaliase, no cumplir$a con los fines para los que esta #ec#o el derec#o Procesal Civil que es resolver un conflicto de intereses ! dilucidar incertidumbres jur$dicas ! por ende la pa social, es por ello que la Casacin se da fundada para la peticionante ! se reconoce que las dos instancias anteriores dejaron pasar por alto requisito, ! que no se motivo correctamente las resoluciones, por los #ec#o !a mencionados En esta direccin, el art$culo submateria en nuestro parecer reitera el problema de la verificacin de la autenticidad del testamento, independientemente del que concierne a su forma, tal ve en un af&n de recalcar esta atribucin en el jue competente en concordancia con lo establecido en el art$culo M.) del Cdigo Procesal Civil, que expresamente seFala dic#o criterio reiterativo. En cuanto nos encontramos ante un negocio formal debemos enfatiar que, se entiende de la norma, la protocoliacin debe de verificarse sobre el $ntegro del expediente, cu!a contravencin originar$a un supuesto de nulidad virtual, al ser indispensable ! no estar expresamente sancin Por ello, despu"s de #aber analiado las clases de testamentos se puede decir que los testamentos m&s seguros son los testamentos cerrados, los que de alguna forma de una manera m&s segura dan a conocer la voluntad del testador, sin embargo las situaciones especiales, por ejemplo la lejan$a de algunas onas de nuestro pa$s, donde no #a! notarios o incluso los Jueces de Pa que en circunscripciones alejadas o recnditas de nuestro pa$s cumplen las veces de notarios, est&n realmente a distancias de los testadores por lo que se utilian los testamentos olgrafos, ! al igual que in testamento cerrado tiene el mismo valor, sin embargo por lo estudiado estos son los testamentos que son m&s cuestionados ! que por los conocimientos de las personas que lo realian 7< (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas pueden tener errores en la redaccin, o como en el caso estudiado puede faltarle requisitos formales como la fec#a del aFo, el mes ! el d$a, lo que !a no permitir$a que se siga con la comprobacin de testamento H por lo visto el proceso de Comprobacin de 'estamento es sencillo, ! se inicia con la presentacin de la solicitud, ! se rige con lo establecido para la demanda que est&n en el -rt. *1* ! *1< del CPC ! el M.M del mismo cdigo, sin embargo si el testamento no cumple con los requisitos no se admitir&, pues faltan requisitos, ! si a:n por descuido esto pasase en el acto procesal de la contradiccin una persona legitimada para ello podr$a interponer contradiccin, es por ello importante ver los requisitos ! cumplirlos para obtener ! se #agan realidad los fines del ?erec#o Procesal Civil Cabe recordar, que las diferentes clases tienen sus peculariedades ! que se debe de pedir la comprobacin de los mismos seg:n lo establecido en el cdigo, pues sino se #ace se #ar&n responsables por las consecuencias que esto genere, ! en :ltima instancia !a no se podr& utiliar por la v$a estudiada la peticin de testamento, ! se podr$a utiliar por ejemplo la sucesin intestada. 8? (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """ Universidad &ndina !'stor ()ceres el)sque* Facultad+ (iencias ,ur-dicas . /ol-ticas $I$LIO%RAFA C-CNE%E''4, 8C-NC4SCA .Sistema del ?erec#o Procesal Civil. 'raduccin del italiano por Niceto -lcal& 9amora ! Castillo ! santiago Sent$s 5elendo ,E'E@-, Iuenos -ires ..+** B-CE'- JECO?4C-, JE% Proceso Civil en su JurisprudenciaL( 4mprenta Editorial El I:#o E4C%, %ima P Per:. 122M. B-CE'- JECO?4C-( Cdigo Civil Comentado, por los .22 mejores especialistas, ediciones B-CE'- JECO?4C-, %ima P Per:. 1223. @4NAS'CA9- 5ONBEE9 -%IEC'A .Comentarios al Cdigo Procesal Civil. Baceta Jur$dica. 'ercera Edicin. %ima .122<, P&g..*3. 82 (arrera /rofesional de Derecho (urso+ Derecho /rocesal (ivil """