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Introduccion al derecho patrimonial

1.1. El contenido del Derecho patrimonial

El Derecho tiene como finalidad bsica la ordenacin de las mltiples relaciones
sociales que pueden establecerse entre las personas. Dentro de esas relaciones
sociales, cobran, por razones obvias, especial relevancia las que atienden a las
actividades econmicas. El Derecho patrimonial
es aquella parte del Derecho privado que comprende las reglas y las nstituciones que
afectan a las actividades econmicas de la persona.
Los criterios bsicos de ordenacin jurdica de las actividades econmicas se
encuentran recogidos en diversos apartados de la Constitucin espaola de 1978, en
lo que se suele denominar Constitucin econmica, determinando los mbitos de
actuacin de la iniciativa privada y los poderes pblicos en cuanto a la atribucin y
titularidad de los bienes econmicos y en cuanto a su circulacin e intercambio.

1.3. Las fuentes del Derecho patrimonial
Tradicionalmente, en el cuerpo del Cdigo civil y del Cdigo de Comercio podan
encontrarse no slo las reglas y principios generales del derecho patrimonial, sino
tambin la gran mayora de las soluciones particulares a los concretos problemas de
carcter patrimonial.

2. La relacin jurdica patrimonial
2.1. Caracterizacin general de la relacin jurdico-patrimonial
Una relacin jurdica tiene carcter patrimonial cuando versa sobre bienes o intereses
que poseen naturaleza econmica. Ello implica, obviamente, que deba precisarse
cundo los bienes o intereses presentan esa naturaleza. La naturaleza econmica
implica susceptibilidad de valoracin objetiva, esto es, con independencia de la actitud
de cada sujeto respecto de los bienes en cuestin.

2.2. La contraposicin entre los derechos reales y de crdito
Tradicionalmente, se diferencia entre aquellos derechos que confieren un poder
inmediato y directo sobre una cosa (derechos reales) y aquellos derechos que
atribuyen un poder para exigir una determinada conducta de otra persona (derechos
de crdito).
La contraposicin entre derecho real y derecho de crdito no puede establecerse de
modo radical, dado que existen numerosos puntos de coincidencia y superposicin.
Por todo ello, los intentos de establecer criterios distintivos exigen tomar en
consideracin diversas perspectivas.

3. El negocio patrimonial y la atribucin patrimonial
3.1. Caracterizacin general del negocio patrimonial
El negocio patrimonial tiene como objeto la reglamentacin de una relacin jurdica
patrimonial, esto es, cuando se proyecte sobre bienes o intereses de naturaleza
econmica.
La atribucin patrimonial consiste en todo negocio o acto jurdico por medio del cual
una persona procura a otra un beneficio o una ventaja patrimonial de cualquier tipo
que sea. Ese beneficio puede consistir en un aumento del patrimonio del beneficiario o
en la evitacin de una disminucin patrimonial (por ejemplo, ahorro de un gasto).

4. El enriquecimiento sin causa
4.1. Las hiptesis de enriquecimiento sin causa
En la medida en que toda atribucin o desplazamiento patrimonial requiere una
justificacin jurdica, cuando una atribucin patrimonial no est fundada en una justa
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causa, quien ha recibido la atribucin debe restituir al atribuyente el valor del
enriquecimiento; correlativamente, surge una accin en favor del atribuyente para
obtener o reclamar dicha restitucin.

4.2. Los presupuestos del enriquecimiento sin causa
Ha sido la jurisprudencia la que ha identificado los presupuestos de aplicacin del
enriquecimiento sin causa:
1) Un enriquecimiento del demandado, esto es, una diferencia entre el estado actual
del patrimonio y el estado que tendra si el desplazamiento ilegtimo de bienes no se
hubiera producido. El enriquecimiento puede consistir en un lucrum emergens17 o en
un damnum cessans18.
2) Un empobrecimiento del actor o demandante, es decir, una prdida
pecuniariamente apreciable, sea por disminucin de patrimonio, sea por prestacin de
servicios sin contraprestacin, sea por no obtencin de un lucro. El enriquecimiento
debe corresponder a un empobrecimiento de otro patrimonio. El que no sufre este
empobrecimiento no tiene inters, porque nada ha perdido.
3) Una relacin entre el empobrecimiento y el enriquecimiento, lo cual significa un
nexo de causalidad entre el enriquecimiento y el empobrecimiento.
4) La falta de causa del enriquecimiento, es decir, la inexistencia de justificacin para
la atribucin patrimonial, sea una causa contractual, sea una causa legal, sea un deber
moral (art. 1901 CC).

4.3. Los efectos del enriquecimiento sin causa
Los efectos difieren en funcin de si el enriquecido es de buena o de mala fe. Si el
enriquecido es de buena fe, la condena no puede sobrepasar la cantidad menos
elevada del importe del enriquecimiento o del empobrecimiento. Si el enriquecido es
de mala fe, parece ms razonable la aplicacin analgica del art. 1896 CC.
La accin de enriquecimiento es siempre personal, dirigida a la recuperacin de un
valor situado sin causa en poder de un concreto sujeto, aunque en el concepto de
valor pueden entrar las cosas concretas.

























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Concepto, elementos y fuentes de las obligaciones


1.1. La relacin obligatoria
La relacin jurdica obligatoria es un supuesto de relacin jurdica. Se entiende por
relacin jurdica aquella relacin humana tutelada por el ordenamiento jurdico.
Cuando los intereses tutelados por el ordenamiento son de naturaleza econmica, nos
encontramos ante una relacin jurdica patrimonial.

Por relacin obligatoria se entiende aquella situacin jurdica en la que una persona
(acreedor) tiene un derecho (personal o de crdito) que le permite exigir un
comportamiento de otra persona deudor), que soporta el deber jurdico de realizarlo a
su favor (deber de prestacin).
Efectivamente, la relacin jurdica obligatoria es una relacin compleja en la que se
encuentran un acreedor (posicin activa, titular del derecho de crdito) y un deudor
(posicin pasiva, titular del deber jurdico de prestacin)
Son los elementos estructurales bsicos de la relacin obligatoria, por tanto:
1) Los sujetos: son dos, acreedor y deudor, pudiendo existir a su vez varias personas
en cada una de las posiciones, activa y pasiva, de la relacin.
2) El objeto: prestacin que el acreedor podr exigir a su deudor y que consistir en
dar, hacer o no hacer alguna cosa (art. 1088 CC).
3) El vnculo: correlacin entre el poder del acreedor y el deber del deudor. En caso de
incumplimiento, el acreedor dispone de mecanismos de agresin al patrimonio del
deudor, es decir, se prev su responsabilidad (art. 1911 CC).
4) La causa: entendida como razn de la existencia de la obligacin, reconocida por el
ordenamiento jurdico, que se identifica con las fuentes de la obligacin.

1.1.2. Posicin jurdica del acreedor
El acreedor es el titular de la posicin activa, es el titular del derecho de crdito. En
consecuencia, es titular de facultades para la satisfaccin de su inters y a su vez de
deberes y cargas derivadas de su posicin en la relacin jurdica obligatoria.

1.1.3. Posicin jurdica del deudor
En la posicin pasiva de la relacin jurdica obligatoria se encuentra el deudor, quien
debe realizar la conducta constitutiva de la prestacin (deber de prestacin).
El segundo elemento del vnculo obligatorio es la responsabilidad. El art. 1911 CC,
que consagra el principio de responsabilidad patrimonial universal del deudor, dispone
que ste ser responsable del incumplimiento del deber de prestacin siempre que le
sea imputable.
Art. 1911 CC
"Del cumplimiento de sus obligaciones responde el deudor con todos sus bienes
presentes y futuros".
1.2. Deuda y responsabilidad
1.2.1. El vnculo obligatorio: deuda y responsabilidad
La relacin pasiva se integra por la deuda o conjunto de deberes y facultades que
competen al eudor y por la responsabilidad patrimonial. Este vnculo obligatorio, que
supone que el deudor debe realizar la conducta debida, est integrado por dos
elementos: el dbito y la responsabilidad.

1.2.2. Deuda sin responsabilidad. Las obligaciones naturales
Es posible, en primer lugar, que nos encontremos supuestos de deuda sin
responsabilidad.
Se trata de las denominadas obligaciones naturales, en las que el acreedor carece del
poder de compeler al deudor para que cumpla su deber de prestacin. El acreedor no
tiene poder de agredir coactivamente el patrimonio del deudor. En consecuencia, el
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acreedor ver satisfecho su crdito slo cuando el deudor quiera cumplir
voluntariamente.
El acreedor tiene a su favor, no obstante, en las obligaciones naturales, la facultad de
retener legtimamente el pago voluntario hecho por el deudor (soluti retentio).
1) El pago de la deuda prescrita.
2) Las deudas de juego. Dos son las normas que hemos de tomar en consideracin:
3) El pago de intereses no pactados en el prstamo.
4 )La retencin del pago aparentemente indebido

1.2.3. Responsabilidad sin deuda y responsabilidad limitada
Se ha apuntado, por otra parte, que existen supuestos de responsabilidad sin deuda,
en los que un sujeto es responsable sin ser deudor. Como paradigma de estos casos
se suele citar la fianza, garanta personal en la que el fiador se obliga frente al
acreedor para el supuesto de que el deudor no cumpla con su obligacin.
1.3. Concurrencia de acreedores e insuficiencia del patrimonio
del deudor
El deudor responde de sus obligaciones, como afirma el art. 1911 CC, con todos sus
bienes, presentes y futuros.
La insolvencia se muestra como presupuesto, entre otras medidas legales, del inicio
de un procedimiento concursal, de la solicitud de medidas de defensa de los
acreedores o de una alteracin sobrevenida de las circunstancias contractuales.
Y adems, en algunos supuestos, cuando es dolosa o negligente, podr ser
constitutiva de delito, comportando, en su caso, la responsabilidad penal del deudor.

1.3.1. La idea de insolvencia
En la actualidad, las normas sobre insolvencia que el Cdigo civil contena han sido
derogadas tras la entrada en vigor de la Ley Concursal del 2003, por lo que es a ella a
la que habr que acudir para determinar cul es el concepto de insolvencia que
nuestro legislador adopta.
El deudor en situacin de insolvencia, seala el art. 2.2. LC, es aquel que no puede
cumplir regularmente sus obligaciones exigibles. La Ley concursal trata asimismo de
incentivar que sea el propio deudor quien inicie el procedimiento concursal, por lo que
le permite basar su solicitud en una insolvencia inminente (art. 2.3. LC: el deudor
prev que no podr cumplir regular y puntualmente
sus obligaciones).
No obstante, la insolvencia debe exteriorizarse,

1.3.2. La regla de concurrencia (par conditio creditorum) y sus excepciones
El patrimonio del deudor responde del pago de sus obligaciones, es la garanta comn
de todos los acreedores, por lo que en principio todos se considerarn de igual
condicin frente a l y debern recibir el mismo trato (par conditio creditorum).
La ejecucin colectiva al amparo de un procedimiento concursal se inspira en el
principio par conditio creditorum, permitiendo que todos los acreedores reciban al
menos una parte de sus crditos, evitando las desigualdades entre ellos.
Supondr que todos los acreedores deban ser satisfechos de forma conjunta, sin que
se produzcan desigualdades porque unos acreedores sean ms diligentes que otros.
Por tanto, el patrimonio del deudor se distribuir entre los acreedores en proporcin a
sus crditos.

La relacin obligatoria sinalagmtica se caracteriza porque las partes se encuentran
recprocamente en posicin activa y pasiva la una respecto de la otra. El elemento
esencial para reconocer la existencia de una relacin obligatoria sinalagmtica es, por
tanto, la reciprocidad. Deudor y acreedor lo son simultneamente, estando adems
sus posiciones interconectadas.

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Son notas caractersticas de las relaciones obligatorias sinalagmticas:
Su onerosidad
El nexo de dependencia u onerosidad entre las prestaciones de las partes
Las partes son recprocamente acreedoras y deudoras.

1.5. Las fuentes de las obligaciones
1.5.1. Determinacin, clasificacin y crtica de las fuentes de las obligaciones

Se entiende por fuentes de las obligaciones aquellos hechos jurdicos de los que
nacen las obligaciones.
El contrato es el paradigma de las fuentes de las obligaciones, aunque debe
destacarse que no es la nica que surge de la voluntad personal, ya que tambin la
declaracin unilateral de voluntad es fuente de obligaciones.
Conforme se desprende del art. 1902 CC, para que exista responsabilidad civil
extracontractual deben concurrir una serie de presupuestos:
1) Accin u omisin de una persona, entendido como comportamiento activo
o pasivo de una persona.
2) Esa accin debe haber causado el dao.
3) El art. 1902 CC exige, adems, que quien haya causado el dao acte culposa o
negligentemente Pero adems en determinadas
leyes no se requiere una actuacin negligente, sino que basta, simplemente, con
haber causado el dao para que surja la obligacin de indemnizar: se habla entonces
de responsabilidad objetiva (por ejemplo, daos a las personas como consecuencia de
accidentes de vehculos de motor).
4) El dao es el fundamento y el lmite de la responsabilidad civil. Sin dao, no surge
la responsabilidad; y la responsabilidad slo alcanza hasta la compensacin del dao.
La identificacin del bloque normativo aplicable (contractual o extracontractual) es
importante porque existen sensibles diferencias de rgimen jurdico con gran
relevancia prctica. La diferencia ms importante en el mbito del Cdigo civil es
actualmente la que se refiere a la prescripcin de la accin para hacer valer la
responsabilidad: la responsabilidad contractual est sometida a un plazo de
prescripcin general de 15 aos (art. 1964 CC); y la accin de responsabilidad
extracontractual debe ejercerse en el plazo de un ao, desde que lo supo la vctima
(art. 1968.2. CC).

2.1. Las partes de la relacin obligatoria
En la relacin obligatoria existen dos posiciones jurdicas: posicin activa (acreedor) y
posicin pasiva (deudor). Tanto en la posicin activa como en la pasiva podemos
encontrar una pluralidad de personas, que puede darse adems en ambas posiciones
(mixta), o slo en una de las
dos posiciones (activa o pasiva).

2.1.1. Capacidad y determinacin de las partes de la relacin
obligatoria
Pueden ser titulares de la posicin activa o pasiva, tanto las personas fsicas como las
jurdicas, conforme a lo dispuesto en el art. 38 CC.
Para ser acreedor se ha de tener capacidad jurdica, pero para ejercitar el derecho de
crdito capacidad de obrar. El deudor requiere capacidad jurdica y adems la
capacidad requerida por la naturaleza de la obligacin de que se trate (por ejemplo,
art. 1160 CC).

2.1.2. La pluralidad de sujetos: formas de organizacin
1) Mancomunidad simple o parciariedad, que se caracteriza porque cada acreedor lo
es de una parte del crdito y cada deudor lo es de una parte de la deuda.
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El art. 1138 CC contiene las reglas aplicables a esta modalidad de organizacin de la
pluralidad de sujetos en la relacin obligatoria, estableciendo que la relacin
obligatoria es nica, pero crdito y deuda se reputan divididos en tantas partes como
sujetos haya en cada posicin jurdica.
La parciariedad puede darse en la posicin activa, en la pasiva o en ambas. La
divisin se efectuar por regla general por partes iguales, pero sta no es ms que
una regla presuntiva (art. 1138 CC). Por lo tanto, las partes podrn manifestar de
forma expresa en el acto constitutivo de la relacin obligatoria una solucin distinta

2) Mancomunidad en sentido estricto o en mano comn, que significa que el crdito o
la deuda se atribuyen de forma conjunta a los acreedores o deudores.
puede tener diversos orgenes:
1)La voluntad de las partes.
2)La indivisibilidad objetiva de la prestacin. Si la prestacin no se puede dividir
(fsica o jurdicamente) no ser posible el cumplimiento parcial de la misma y, por lo
tanto, no ser posible que esta obligacin sea parciaria. Por el contrario, s que podra
ser solidaria, ya que este ltimo rgimen de organizacin no exige la divisin de la
prestacin.

3) Solidaridad, que supone que cada acreedor tiene derecho a pedir el cumplimiento
ntegro del crdito y cada deudor el deber de satisfacer ntegramente la deuda.

2.4. La solidaridad
La solidaridad, tanto activa como pasiva, puede provenir tanto de una decisin de los
interesados como de una imposicin legal, siendo este ltimo supuesto muy frecuente
en relacin con la solidaridad de deudores.
Son reglas bsicas de la solidaridad, las siguientes:
ura complementaria
La solidaridad no se presume, pero cabe un pacto tcito de solidaridad.
2) En caso de solidaridad activa, cada acreedor est legitimado individualmente para
reclamar el total de la deuda a cualquier deudor; y, en caso de solidaridad pasiva,
cada deudor debe cumplir ntegramente la prestacin (arts. 1137, 1144 y 1145 CC).

2.4.1. La solidaridad activa
La existencia de una pluralidad de acreedores solidarios supone que cada uno de los
acreedores posee legitimacin individual total para exigir el pago de la deuda. Cada
acreedor posee legitimacin iure proprio para reclamar el pago de la deuda.
La solidaridad de acreedores o solidaridad activa supone que cualquier acreedor
puede recibir el pago del deudor, quien dispone de un ius electionis, quedando
liberado si paga a cualquiera de sus acreedores.
Por lo tanto, el deudor podr escoger a quin hacer el pago.

2.4.2. La solidaridad pasiva
La solidaridad pasiva supone, desde el punto de vista de la relacin externa, una
ampliacin del nmero de sujetos obligados y, por tanto, responsables.
De este modo, la solidaridad pasiva cumple una funcin de garanta para el acreedor
del cumplimiento de la obligacin. En la prctica, el acreedor podr escoger al deudor
ms solvente para reclamarle el pago.
1) Que para el deudor la solidaridad pasiva supone la legitimacin individual por la
totalidad de la deuda (art. 1144. I CC). Cada uno de los deudores queda obligado a
cumplir la totalidad de la misma. Se produce, por tanto, la extensin de la
responsabilidad por incumplimiento al total de la deuda para cada uno de los
deudores.
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2) La solidaridad pasiva supone que el acreedor goza de la facultad de eleccin y del
ius variandi, pudiendo dirigirse indistintamente contra cualquiera de los deudores o
contra todos ellos simultneamente.
Por lo tanto, en la relacin interna entre los codeudores, responder el deudor culpable
o negligente.
4) La insolvencia de uno de los deudores es suplida por los codeudores y lo han de
hacer a prorrata de lo que cada uno deba (art. 1145. III CC).

3. El objeto de la relacin obligatoria
3.1. La prestacin debida
3.1.1. Caracteres y clases de la prestacin debida
La prestacin es el objeto de la relacin obligatoria, la conducta a que se obliga el
deudor y que el acreedor podr exigir coactivamente.
Son requisitos de la prestacin: Posibilidad, licitud, determinacin y patrimonialidad.
Existen diversas clasificaciones de las prestaciones:
Art. 1261 CC
El art. 1261 CC considera esencial el requisito del objeto cierto para la existencia del
contrato.
1) Por razn de la conducta del deudor, las prestaciones pueden ser de dar, de hacer
o de no hacer alguna cosa (art. 1088 CC).

3.1.2. La obligacin de dar
La obligacin de dar es una de las clases de obligacin por razn de la conducta a que
se obliga el deudor, conforme al art. 1088 CC. Adems es el paradigma de obligacin
para nuestro Cdigo civil, tomndola como modelo para construir sus soluciones,
adaptndolas o matizndolas despus para aplicarlas a las obligaciones de hacer o de
no hacer.

3.1.3. La obligacin de hacer: obligacin de actividad y obligacin de resultado
Segn la finalidad perseguida por la obligacin, dentro de las obligaciones de hacer
pueden distinguirse las obligaciones de medios o de actividad y las obligaciones de
resultado.
Las obligaciones de medios o de actividad se caracterizan porque el deudor se obliga
a desarrollar una actividad19.
En las obligaciones de medios o de actividad es el acreedor quien soporta el riesgo de
la no obtencin del resultado, de modo que deber abonar al deudor la retribucin
pactada, pese a no obtenerse el resultado, si el deudor fue diligente.
Por el contrario, las obligaciones de resultado se caracterizan porque el deudor se
obliga a desarrollar una actividad y adems a conseguir un resultado determinado (por
ejemplo, la construccin de una casa; la confeccin de un traje). El no haber
alcanzado el resultado previsto y querido por las partes en el momento de constitucin
de la obligacin, comportar la responsabilidad del deudor, salvo que concurra un
supuesto de caso fortuito. La carga de la prueba de la concurrencia de esta causa de
exoneracin corresponde al deudor.
El deudor, por otra parte, no podr reclamar la contraprestacin pactada por las partes
en el contrato si no se ha obtenido el resultado previsto.
nicamente no perder el derecho a esta contraprestacin cuando la no obtencin del
resultado obedezca a una causa imputable al acreedor.
Se entiende por obligacin negativa la que consiste en no hacer alguna cosa,
existiendo dos tipos o modelos bsicos:
1) Abstencin de realizar una conducta (non facere). Por ejemplo, ante la venta de una
empresa por su titular, la obligacin de ste de no constituir otra empresa competidora
en un plazo de varios aos.
2) Soportar sin oposicin una actividad del acreedor (pati). Por ejemplo, permitir que
mi vecino utilice un camino que se encuentra dentro de mi finca rstica.
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3.2. Las obligaciones genricas. Rgimen jurdico

Son especficas las obligaciones cuyo objeto consiste en la entrega de una cosa
concreta y determinada, individualizada (por ejemplo, un cuadro determinado, una
determinada antigedad). Por el contrario, se consideran obligaciones genricas
aquellas en las que la prestacin de dar (o, en su caso, de hacer) se determina por su
pertenencia a un gnero, no encontrndose por tanto individualizada la prestacin (por
ejemplo, la obligacin de entregar mil kilos de zanahorias, o un porttil).

3.3. Las obligaciones alternativas. Rgimen jurdico
Son alternativas aquellas obligaciones que prevn diversas prestaciones a efectos del
cumplimiento, de modo que el deudor cumple realizando cualquiera de ellas (plures
res sunt in obligatione, una autem in solutione).
La situacin de alternatividad, no obstante, es transitoria, y siempre previa al
cumplimiento, dado que una vez efectuada la eleccin, la obligacin deja de ser
alternativa, aplicndose la regla contenida en el art. 1182 CC, que establece que si la
cosa especfica se pierde sin culpa del deudor, ste queda liberado de la obligacin y,
por el contrario, el acreedor, si la obligacin era sinalagmtica, no queda liberado de
su obligacin de pagar el precio por la cosa que se perdi, por lo que deber pagar el
precio aunque el deudor de la entrega no le pueda entregar la cosa especfica porque
sta se haya perdido.

3.4. Las obligaciones facultativas. Rgimen jurdico
En las obligaciones facultativas (tambin denominadas obligaciones con facultad
alternativa) se prev una nica y exclusiva prestacin en el acto constitutivo de la
obligacin, pero se concede la facultad al deudor o, en su caso, el acreedor, de
modificar la prestacin en el momento del cumplimiento, (una res est in obligatione,
plures autem in solutione).
En las obligaciones facultativas no hay una pluralidad de prestaciones debidas, sino
slo una.
As, la principal diferencia con las obligaciones alternativas reside en que en el acto
constitutivo de estas ltimas se prevn diversas prestaciones, por lo que el rgimen
jurdico en caso de imposibilidad sobrevenida necesariamente ser diferente22, ya que
aun cuando se hiciera imposible sin culpa del deudor una de las varias prestaciones
establecidas en la obligacin alternativa todava quedaran las dems para poder ser
cumplidas, al contrario de lo que ocurrir en las obligaciones facultativas, en las que
nicamente hay una prestacin, por lo que si sta, sin culpa del deudor, desaparece,
la obligacin se extinguir.
A diferencia de las obligaciones alternativas, en las que se prevn varias prestaciones
in obligatione, en las facultativas slo existe una prestacin, pero con la posibilidad de
realizar otra in solutione (en el momento del cumplimiento).
Si se produce la imposibilidad sobrevenida de la prestacin in obligatione, y no
concurre culpa del deudor, se extingue la obligacin, quedando liberado el deudor
(arts. 1182 y 1105 CC), aun cuando sean posibles otras prestaciones in solutione.

5. Las circunstancias de la relacin obligatoria
5.1. El tiempo de la relacin obligatoria
Las relaciones obligatorias se desarrollan en unas determinadas coordenadas
espaciales y temporales. Se denominan circunstancias de la relacin obligatoria
fundamentalmente su tiempo y su lugar, que son los que permiten una adecuada
delimitacin del contenido de la obligacin.

Se entiende por condicin aquel acontecimiento incierto, normalmente futuro, o
pasado que los interesados ignoren, del que se haga depender la eficacia de una
obligacin.
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Por trmino se entiende la fijacin de un momento que necesariamente ha de llegar y
que determinar, en su caso, el inicio de la relacin obligatoria.
Finalmente, el modo es una carga de realizacin de una determinada prestacin que
se impone en una estipulacin contractual al beneficiario de un negocio gratuito

5.1.1. Trmino inicial y trmino final
El trmino puede ser un momento que se producir necesariamente, pero ignorndose
cundo.
El trmino inicial debe interpretarse como aquel hecho que provoca que se inicie la
relacin jurdica o bien el cumplimiento de la misma. El trmino final debe interpretarse
como aquel hecho o acontecimiento que pone punto final a la relacin obligatoria o a
su posible cumplimiento.
El precepto distingue las obligaciones a trmino o plazo de las obligaciones
condicionales. As, se tratar de una obligacin a trmino o a plazo si se ha sealado
un da cierto para su cumplimiento, aunque se ignore cundo llegar ste36. Por el
contrario, se tratar de una obligacin condicional
cuando exista incertidumbre sobre si llegar o no el da.

5.1.2. El trmino esencial
Se entiende por trmino no esencial aquel cuyo incumplimiento no produce la
insatisfaccin del inters del acreedor. Por lo tanto, el cumplimiento de la obligacin
por el deudor, an producindose fuera del plazo fijado, satisface igualmente el inters
del acreedor. En este caso, el deudor, constituido en mora, responder de los daos
originados por el retraso.
Se entiende, por otra parte, como trmino esencial, aquel en el que el plazo es un
elemento fundamental de la constitucin de la relacin obligatoria. El trmino esencial
puede proceder de la propia naturaleza de la obligacin o de una previsin expresa o
tcita de las partes.
El trmino esencial puede ser a su vez propio o absoluto, cuando el retraso suponga
incumplimiento definitivo; o impropio o relativo, en cuyo caso el retraso no supone
incumplimiento definitivo, pero reduce sensiblemente la utilidad de la prestacin para
el acreedor.
En el primer supuesto (trmino esencial propio o absoluto) el retraso hace ya intil la
prestacin. En el segundo supuesto (trmino esencial impropio o relativo) el retraso del
deudor supondr que el deudor se coloque automticamente en mora, sin necesidad
de intimacin o reclamacin del acreedor.
El incumplimiento del trmino esencial supone, en principio, el incumplimiento
definitivo de la obligacin.
Sin embargo, en aquellos supuestos en los que el trmino esencial sea impropio o
relativo, el acreedor podr solicitar el cumplimiento tardo, si todava le interesa el
cumplimiento (an tardo) de la obligacin. En caso contrario, o en el de trmino
esencial propio, el acreedor podr resolver el contrato, solicitando la correspondiente
indemnizacin por daos y perjuicios.

5.2. La relacin obligatoria bajo condicin
Las obligaciones condicionales se diferencian de las obligaciones sometidas a trmino
en que en las primeras no existe certidumbre sobre la llegada del da de que se trate.
De este modo, pueden definirse como aquellas en las que la adquisicin de derechos
o la prdida de los adquiridos depende de un suceso futuro e incierto, o de un suceso
pasado, que los interesados ignoren. Su rgimen jurdico se encuentra en los arts.
1113 y ss. CC.
La condicin es un acontecimiento de realizacin insegura e incierta, respecto del cual
existe incertidumbre de su produccin en el momento de nacimiento de la obligacin.
Por el contrario, ya hemos sealado que el trmino es un acontecimiento de
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realizacin cierta y segura, respecto del cual existe certidumbre en el momento de
nacer la obligacin, an cuando se ignore cundo se producir.
Son caracteres de la condicin los siguientes:
1)La incertidumbre, )La voluntariedad,
Nuestro Cdigo civil regula diversas clases de condicin:

Condiciones positivas y negativas,

2)Condiciones casuales, potestativas y mixtas., Son casuales las condiciones en
las que la realizacin del evento depende de la suerte o del azar, o de la actuacin de
un tercero que acta sin relacin con los interesados (circunstancias o actos ajenos al
crculo de influencia de los interesados); son potestativas aquellas en las que la
realizacin del evento depende de la voluntad de los interesados; son mixtas las
condiciones en las que la realizacin del evento depende en parte de la voluntad de
los interesados y en parte de la suerte o de la actuacin de un tercero.
3) Las condiciones pueden tambin ser suspensivas, resolutorias o modificativas.
La distincin entre condiciones suspensivas o resolutorias es una de las bsicas en
nuestro Cdigo civil.

5.2.1. La relacin obligatoria bajo condicin suspensiva
La condicin suspensiva supone que la relacin obligatoria no tendr efectos en tanto
no se produzca el evento previsto como condicin.

5.2.2. La relacin obligatoria sometida a condicin resolutoria
La condicin resolutoria es aquella en la que el acaecimiento del evento previsto
supone la finalizacin de una relacin obligatoria plena y eficaz.





























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La dinmica de la relacin obligatoria

1.3. Los requisitos objetivos del pago
El pago debe reunir una serie de requisitos, algunos de los cuales ya han sido
analizados, como los subjetivos, de capacidad y legitimacin del solvens y accipiens.
Pero adems debe cumplir con los requisitos objetivos necesarios para su validez:
integridad, identidad e indivisibilidad del pago, y con los circunstanciales: tiempo y
lugar del pago.

2. Los subrogados del cumplimiento
Los subrogados del cumplimiento son figuras jurdicas que sustituyen el pago o
cumplimiento genuino de la obligacin y producen algunos de sus efectos.

Son subrogados del cumplimiento el ofrecimiento de pago y la consignacin, la
compensacin, la dacin en pago, la cesin de bienes a los acreedores y la remisin o
condonacin de la deuda.

2.1. La consignacin: rgimen jurdico
La consignacin es un procedimiento de liberacin coactiva del deudor ante la falta de
colaboracin del acreedor en la percepcin de la prestacin.
El procedimiento de consignacin se divide en dos fases sucesivas: el ofrecimiento de
pago del deudor al acreedor y la consignacin de la cosa debida, cuando el acreedor
se negara sin justa causa a admitir el pago o entrega de la cosa.
2.2. La compensacin
La compensacin es una forma de extincin de las obligaciones por la concurrencia de
la recproca condicin de acreedor y deudor de las partes en relaciones diferentes.

2.3. La dacin en pago
La dacin en pago consiste en la entrega por el deudor de uno o variosbienes al
acreedor en pago de una deuda. Es decir, la dacin en pago es aquel subrogado del
cumplimiento que consiste en que el deudor, con el consentimiento del acreedor,
efecta una entrega de bienes, que es una prestacin distinta de la debida (fuera sta
de dar, hacer o no hacer), y que va a producir los efectos del pago.

2.4. El pago por cesin de bienes
El pago por cesin de bienes es un subrogado del cumplimiento que consiste en que
el deudor cede sus bienes a los acreedores para que se cobren sus crditos con el
producto de su venta.

2. El incumplimiento de la obligacin

El incumplimiento de la obligacin puede ser valorado desde el punto de vista del
acreedor y del deudor.
Desde el punto de vista del deudor, la cuestin ms importante es determinar cundo
incurrir en responsabilidad por ese incumplimiento y cundo no quedar liberado.
Desde la perspectiva del acreedor, sin embargo, es bsico determinar cundo se ha
satisfecho su inters en la relacin obligatoria. Desde la perspectiva del acreedor, por
tanto, el incumplimiento comprende el conjunto de supuestos que determinan la
insatisfaccin del inters del acreedor.



12
3.2. La realizacin tarda de la prestacin: la mora del deudor
Se entiende por mora el retraso cualificado en la realizacin por el deudor de la
prestacin programada, prestacin sta que a pesar de la demora todava es posible y
lograra, en caso de ser ejecutada por el deudor, la satisfaccin del inters del
acreedor.
El mero retraso no constituye, por lo general, al deudor, en mora. Con carcter
general, como veremos, el art. 1100 CC exige que para que exista mora debe haber
un retraso en el cumplimiento de la prestacin y, adems, una intimacin o exigencia
del acreedor al deudor reclamndole el cumplimiento de la prestacin. Por lo tanto, en
principio (y a salvo lo que diremos para las obligaciones sinalagmticas y otros
supuestos especiales), para que exista mora es preciso que exista retraso e
intimacin.

Son requisitos para entender que el deudor se encuentra en mora, los siguientes:

1) La necesidad de que el acreedor interpele al deudor (art. 1100. I CC22).
2) La existencia de una obligacin que consista en un dar, un hacer o un no hacer
o abstenerse de hacer si la prestacin debe comenzar en un momento determinado.
2) Una obligacin exigible, lo que requiere en principio que sea cierta y
determinada, y que pueda considerarse lquida (in illiquidis non fit mora).

Los efectos de la mora para el deudor comportan una serie de consecuencias
negativas ante su comportamiento ilcito:

1) La responsabilidad por los daos y perjuicios causados por el retraso (arts. 1101,
1106 y 1107 CC).
2) La denominada perpetuatio obligationis, que supone que, producida la prdida o
destruccin fortuitas de la cosa en poder del deudor que se halla en mora, el deber de
prestacin se transforma en un deber de reparacin de los daos y del devengo de
intereses moratorios.
perjuicios (arts. 1096. III y 1182 CC). El deudor, en consecuencia, una vez que est en
mora no queda liberado de la obligacin aunque la cosa perezca por caso fortuito,
soportando el riesgo de la destruccin fortuita de la cosa debida.

3.3. El incumplimiento definitivo de la obligacin

El concepto de incumplimiento definitivo hace referencia a aquellos supuestos en los
que, transcurrido el momento de vencimiento, la prestacin sera o bien posible, pero
intil, o bien imposible.

Engloba, por tanto, el concepto de incumplimiento definitivo, los siguientes supuestos:
el trmino esencial, la imposibilidad sobrevenida de la prestacin y el incumplimiento
definitivo en las obligaciones de hacer.

Un momento preciso en el que debe producirse el cumplimiento para que quede
satisfecho el inters del acreedor. El incumplimiento del trmino en estos casos
supondr el incumplimiento definitivo de la obligacin, ante el cual el acreedor podr
optar entre las siguientes posibilidades: solicitar el cumplimiento tardo, si es que
todava puede interesarle, ms la indemnizacin correspondiente; o solicitar la
resolucin y la indemnizacin correspondiente (art. 702.2 LEC y 1124 CC).

3.3.2. La imposibilidad sobrevenida de la prestacin

El concepto de imposibilidad sobrevenida de la prestacin deriva del concepto de
prdida de la cosa. Para determinar si la imposibilidad sobrevenida de la prestacin
13
conlleva la responsabilidad del deudor, es necesario realizar un examen de su
conducta.

De este modo:
1) Si el deudor ha sido diligente y concurre caso fortuito o fuerza mayor, quedar
liberado de la obligacin (art. 1182 CC).
2) Si el deudor no ha sido diligente o la causa del perecimiento se conecta
directamente con su conducta, el deber de prestacin se transforma en un deber de
reparar los daos.

3.3.3. El incumplimiento definitivo en las obligaciones de hacer

3.4. La ejecucin defectuosa de la prestacin
3.4.1. El defecto de la prestacin

La ejecucin de la prestacin es defectuosa cuando no se ajusta al programa de
prestacin. Son defectos de la prestacin la ausencia de identidad con la cosa o
servicio debidos, o el hecho de que la cosa o servicio no se realicen en su integridad.
Se trata de supuestos en los que a pesar de que la prestacin del deudor no se ajusta
a la programada, es posible sin embargo ajustarla al programa obligacional.

El deudor responder de los daos y perjuicios causados cuando no concurra caso
fortuito y le sea imputable el defecto. En el Derecho espaol slo puede solicitarse la
resolucin del contrato cuando el incumplimiento revista una cierta gravedad e
importancia

4. La responsabilidad por incumplimiento

Desde la perspectiva del deudor, el incumplimiento de la obligacin determinar la
aplicacin de las normas sobre responsabilidad por incumplimiento a aquellos
supuestos en los que el deudor no quede liberado de su obligacin.

4.1.2. Los criterios de imputacin

1) Un primer criterio de imputacin es el comportamiento incorrecto del deudor:
carente de diligencia (culpa) o consciente o voluntariamente dirigido a evitar el
cumplimiento (dolo).
2) Criterio de imputacin objetiva, que no atiende a la conducta o esfuerzo del deudor,
y que se aplica a las obligaciones pecuniarias, a las genricas y a las obligaciones de
resultado.
3) Supuestos de presuncin de culpa del deudor: en estos casos, el deudor soporta la
carga de la prueba de su diligencia, lo cual en ocasiones resulta muy difcil para el
deudor.

El deudor puede quedar exonerado de responsabilidad, pese haberse verificado un
incumplimiento de la prestacin, en los supuestos de caso fortuito y fuerza mayor, de
mora del acreedor ("mora creditoris") y lesin del derecho de crdito por terceros.

El caso fortuito (o fuerza mayor) es independiente de la culpa del deudor.
Supone, en definitiva, una ruptura de la relacin de causalidad entre la actuacin del
deudor y los daos sufridos por el acreedor. Y ello precisamente porque el hecho que
los ha provocado no se halla bajo el control del deudor.
Sin embargo, la concurrencia de un supuesto de caso fortuito o fuerza mayor no exime
al deudor de su obligacin de diligencia. Son supuestos de caso fortuito los actos y
14
decisiones de los poderes pblicos si no pueden imputarse a una actuacin del deudor
y son realmente imprevisibles; tambin los fenmenos naturales

4.3. La responsabilidad por culpa

Dispone el art. 1104 CC que "la culpa o negligencia del deudor consiste en la omisin
de aquella diligencia que exija la naturaleza de la obligacin y corresponda a las
circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar. Cuando la obligacin no
exprese la diligencia que ha de prestarse en su cumplimiento, se exigir la que
correspondera a un buen padre de familia".
La culpa se entiende como negligencia y como impericia, operando de dos formas
distintas como fundamento de la responsabilidad. La responsabilidad por culpa puede
ser moderada por los tribunales, conforme dispone el art. 1103 CC.

4.4. La responsabilidad procedente del dolo

El dolo, como criterio de imputacin de la responsabilidad al deudor, significa que ste
ha infringido de forma voluntaria y consciente su deber de prestacin.

El art. 1102 CC permite considerar nulo cualquier pacto que suponga que el deudor
quede exonerado de responsabilidad por dolo. Por lo tanto, el deudor siempre
responder por dolo y adems responder por todos los daos, incluso de aquellos
que no sean previsibles, y de los que no respondera si fuera deudor no doloso (art.
1107 CC).

4.7. Los efectos del incumplimiento
4.7.1. La indemnizacin de daos y perjuicios: daos patrimoniales y no
patrimoniales

Conforme al art. 1101 CC "quedan sujetos a la indemnizacin de los daos y perjuicios
causados los que en el cumplimiento de sus obligaciones incurrieren en dolo,
negligencia o morosidad, y los que de cualquier modo contravinieren al tenor de
aqullas".

La jurisprudencia, por otra parte, es bastante restrictiva a la hora de admitir la
indemnizacin del lucro cesante, dado que no considera indemnizables las ganancias
dudosas o contingente La indemnizacin del dao moral contractual, aun cuando no
se halla prevista expresamente en el Cdigo civil, es admitida cada vez con mayor
frecuencia por la jurisprudencia. Debe entenderse por dao moral aquel que se infiere
a los bienes no patrimoniales de la persona (salud, dignidad, libertad, etc.). En todo
caso, el dao ha de ser probado.
El plazo de que dispone el acreedor para reclamar los daos y perjuicios es el general
de quince aos de las acciones personales que no tengan sealado plazo especial de
prescripcin (art. 1964 CC).

5. La defensa y las garantas del crdito

Las garantas del crdito pueden ser reales o personales, con base en distintos
criterios de distincin:

1) Por el objeto de la garanta, si sta recae sobre una cosa determinada, se trata de
una garanta real. Si recae sobre todo el patrimonio del deudor o de un tercero, es una
garanta personal. En el caso de las garantas reales, se trata de derechos tipificados,
no es posible en consecuencia crear nuevas garantas reales al amparo de la
autonoma de la voluntad. Ejemplos de garantas reales son la prenda y la hipoteca.
15

2) Por el tipo de poder que se confiere al titular, si atribuye un derecho real, estamos
ante una garanta real, mientras que ser personal si atribuye un derecho de
naturaleza obligacional o personal. No obstante, en el caso de las arras penales y del
derecho de retencin se atribuye un derecho personal sobre una cosa determinada.
En este caso no estamos ante garantas reales en sentido estricto.

5.1.1. El principio de responsabilidad patrimonial universal del deudor

El patrimonio del deudor constituye la garanta de satisfaccin de los crditos de sus
acreedores, consagrando el art. 1911 CC, el denominado principio de responsabilidad
patrimonial universal del deudor, pues establece que "del cumplimiento de sus
obligaciones responde el deudor con todos sus bienes presentes y futuros".

5.2. La accin pauliana o revocatoria. Presupuestos y efectos

Se denomina accin pauliana o revocatoria a aquella accin que reconoce a los
acreedores el art. 1111 CC con la finalidad de impugnar los actos que su deudor haya
realizado en fraude de su derecho, y que podrn ejercitar cuando los bienes y
derechos del deudor (su patrimonio) sea insuficiente para pagar sus deudas.

El efecto fundamental de la accin pauliana es la ineficacia relativa de la transmisin
de sus bienes operada por el deudor.

Art. 1295. I CC
"La rescisin obliga a la devolucin de las cosas que fueron objeto del contrato con
sus frutos y del precio con sus intereses; en consecuencia, slo podr llevarse a efecto
cuando el que la haya pretendido pueda devolver aquello a que por su parte estuviese
obligado.
Tampoco tendr lugar la rescisin cuando las cosas, objeto del contrato, se hallaren
legalmente en poder de terceras personas que no hubiesen procedido de mala fe. En
este caso podr reclamarse la indemnizacin de perjuicios al causante de la lesin".
La accin, por tanto, slo tiene efectos frente al acreedor que ha impugnado y en la
medida del crdito que ha sufrido el perjuicio. En el resto, el negocio jurdico
continuar produciendo sus efectos.

5.3. La accin subrogatoria. Presupuestos y efectos

Es decir, el acreedor puede ejercitar los derechos de crdito que su deudor tiene frente
a un tercero que, por tanto, es deudor de su deudor.

Art. 1111 CC
"Los acreedores, despus de haber perseguido los bienes de que est en posesin el
deudor para realizar cuanto se les debe, pueden ejercitar todos los derechos y
acciones de ste con el mismo fin, exceptuando los que sean inherentes a su
persona...".
La accin subrogatoria es distinta de la accin directa. La ley concede en ocasiones
acciones directas a determinados acreedores para que demanden directamente al
deudor de su deudor. La principal ventaja de la accin directa radica en que el
resultado de la actuacin del acreedor ingresa directamente en el patrimonio del
acreedor que ejercita la accin, al contrario de lo que ocurre en el caso de la accin
subrogatoria, puesto que en sta el resultado de la accin ingresa en el patrimonio del
deudor y, por lo tanto, dicho resultado podra beneficiar nicamente a acreedores que
se encuentren en mejor situacin que el acreedor actuante.

16
5.4. La pena convencional

La pena convencional es un pacto por el cual se promete realizar una prestacin, por
lo general pecuniaria, para los supuestos de incumplimiento o cumplimiento
defectuoso o irregular de la obligacin principal.

La clusula penal o pena convencional se diferencia de las arras penales porque en la
primera el deudor se compromete a entregar al acreedor una cierta cantidad para el
caso de incumplimiento o cumplimiento defectuoso, mientras que en las arras penales
el deudor entrega al acreedor esa cantidad ya en el momento de la celebracin del
contrato.

5.5. Las arras. Concepto, significado y funcin

Las arras consisten, con carcter general, en la entrega de una cantidad de dinero
(podran ser tambin cosas fungibles, aunque en la prctica no se hace) que tiene
lugar en el momento de la celebracin de un contrato (normalmente se pactan en el
contrato de compraventa), y que puede responder a distintas finalidades: probar o
confirmar su celebracin, garantizar su cumplimiento o permitir que cualquiera de los
contratantes desista.

5.7. La fianza

La fianza es una garanta personal tpica por la que un tercero garantiza el
cumplimiento de una obligacin asumida por el deudor frente a un acreedor. La fianza
solidaria supone, por tanto, que el acreedor, ante el vencimiento y exigibilidad de la
obligacin, puede dirigirse indistintamente contra el deudor principal o contra el fiador.
Esta posibilidad facilita el cobro de la deuda por parte del acreedor porque si la fianza
no fuera solidaria, el acreedor debera dirigirse en primer lugar contra los bienes del
deudor principal, y slo ante la imposibilidad de cobrar de ste podra dirigirse contra
el fiador. Debe constar fehacientemente la voluntad del fiador, que no podr
presumirse. En consecuencia, rige plenamente en materia de fianza el principio de
libertad de forma consagrado en el art. 1278 CC.

El esquema triangular de relaciones propio de la fianza (acreedor y deudor; deudor y
fiador; y fiador y acreedor) hace necesaria una clara exposicin de cul es el contenido
de esta garanta personal del crdito, distinguiendo aqu principalmente las relaciones
entre fiador y deudor y las relaciones entre fiador y acreedor. La relacin entre deudor
y acreedor vendr determinada por la concreta modalidad de obligacin (garantizada
con la fianza) de que se trate. La obligacin del fiador, tambin denominada obligacin
fideiusoria es una obligacin en principio subsididaria.

7. La extincin de la relacin obligatoria

Las causas contenidas en el art. 1156 CC son las siguientes: el pago o cumplimiento
de la obligacin; la prdida de la cosa debida; la condonacin de la deuda; la
confusin de los derechos de acreedor y deudor; la compensacin y la novacin.

Desde este punto de vista ms amplio, las causas de extincin de la obligacin son: el
pago, la compensacin, la confusin de derechos, la novacin extintiva, la
condonacin, la imposibilidad sobrevenida y la alteracin sobrevenida de las
circunstancias.



17
7.2. La alteracin sobrevenida de las circunstancias y la frustracin del fin del
contrato

Por ello, la doctrina ha entendido que en todos los contratos de tracto sucesivo o de
cumplimiento diferido en el tiempo, las partes se obligan teniendo en cuenta unas
determinadas circunstancias y que, por lo tanto, cuando dichas circunstancias varan
sobrevenida y extraordinariamente, sin que hubieran tenido intervencin las partes,
produciendo una frustracin del fin del contrato se pueda llegar, incluso, a la extincin
de la relacin obligatoria. La doctrina es partidaria de aceptar una revisin del contrato
realizada por el juez.

Debe tratarse en todo caso de un hecho o circunstancia que altere de forma sustancial
la relacin obligatoria, frustrando la finalidad del contrato o causando un desequilibrio
de las prestaciones, con excesiva onerosidad para una parte.

Son presupuestos, por tanto, para que pueda reconocerse la existencia de dicha
alteracin sobrevenida:

1) Que se produzca una alteracin extraordinaria de las circunstancias, comparndose
las existentes en el momento del cumplimiento con las iniciales.
2) Que se produzca un desequilibrio absoluto de las prestaciones de las partes.
3) Que todo ello se produzca por la concurrencia de circunstancias sobrevenidas
realmente imprevisibles.

Suponga una frustracin de la finalidad del contrato o una alteracin sustancial del
equilibrio de las prestaciones, produciendo una excesiva onerosidad a alguna de las
partes en la obligacin.

La clusula rebus sic stantibus admite la modificacin o revisin judicial de la
obligacin por la aparicin de nuevas circunstancias. Constituye una excepcin de la
regla pacta sunt servanda (art. 1258 CC), por lo que deber ser objeto de
interpretacin restrictiva. Se trata, adems, de una teora con carcter subsidiario y
excepcional.

En cuanto a sus caracteres, debe destacarse que no tiene reconocimiento legal, pero
s doctrinal y jurisprudencial

Een ocasiones la jurisprudencia s que ha aceptado la extincin del contrato cuando la
alteracin de las circunstancias no slo ha producido un desequilibrio entre las
prestaciones de las partes, sino que ha producido una autntica frustracin de la
finalidad del contrato. Distinta de la alteracin sobrevenida de las circunstancias y la
teora de la clusula rebus sic stantibus es la denominada imposibilidad sobrevenida
de la prestacin, entendida como hecho o circunstancia que obstaculiza el normal
desenvolvimiento del deber de prestacin programado, siendo por tanto mposible su
ejecucin o disminuyendo considerablemente la utilidad que su cumplimiento pueda ya
tener para el acreedor. Esta circunstancia sobrevenida que imposibilita el cumplimiento
es otro de los supuestos no previstos en el art. 1156 CC como causa de extincin de la
relacin obligatoria.

7.3. La confusin de derechos. Rgimen jurdico

La confusin de derechos es la reunin en una misma persona de los conceptos de
acreedor y de deudor. Cuando se produzca esta circunstancia la obligacin se
extinguir (art. 1192 CC). El fundamento de esta causa de extincin de las
obligaciones se encuentra en que nadie puede ser deudor o acreedor de s mismo.
18

Son requisitos, por tanto, de la confusin, que una persona sea simultneamente
acreedora y deudora en una sola obligacin.




















































19
Teora general del contrato

En su nocin econmica, el contrato constituye un acuerdo de voluntades relativo a
una serie de conductas futuras, caracterizado por una serie de notas:

1) La participacin en el contrato es voluntaria.
2) El contrato afecta a acciones futuras de los contratantes.complementarias
3) El contrato se basa explcita o implcitamente en una serie de circunstancias.

En ese enfoque econmico, el Derecho contractual (y la posibilidad de exigir
judicialmente el cumplimiento de los acuerdos) facilita el nmero y el alcance de los
intercambios, aumentando la divisibilidad del trabajo y la eficiencia.

1.2. Las fuentes normativas del Derecho de contratos

En el siglo XIX poda afirmarse con razonable seguridad que los elementos necesarios
para el completo conocimiento del Derecho de la contratacin se encontraban
compendiados en el Cdigo civil y en el Cdigo de Comercio.

Como hemos sealado, la pluralidad normativa en relacin con el contrato plantea el
problema de identificacin de la regulacin aplicable. Este problema ya surge en
un mbito puramente civil12, pero es necesario constatar que en ocasiones la
seleccin de la norma aplicable requiere que previamente se determine si ese contrato
tiene o no carcter civil.

El problema clsico deriva de la contraposicin entre una normativa civil y otra
mercantil para ciertos contratos. El contrato constituye una manifestacin de la
autonoma privada y de su correlato, la libertad de contratacin. La libertad contractual
puede fundamentarse constitucionalmente en el reconocimiento de la dignidad de la
persona y el libre desarrollo de la personalidad (art. 10 CE), y en la consagracin de la
libertad de empresa en el marco de la economa de mercado (art. 38 CE).
La libertad contractual significa conferir al individuo la libre opcin entre contratar y no
contratar, con libertad tambin de elegir al otro contratante. Las partes pueden elegir el
tipo contractual que mejor se ajusta a sus intereses, y ni siquiera estn constreidos a
inclinarse por uno de los tipos legales, puesto que se admite la libre construccin de
otros modelos contractuales (contratos atpicos). Igualmente, las partes pueden
modificar libremente el contenido legal de los contratos. Ahora bien, la libertad
contractual no carece de lmites.

Veamos ahora con ms detalle qu alcance tienen esos lmites.

La ley como lmite de la libertad contractual. Las normas de carcter imperativo
no pueden ser excluidas o derogadas por la voluntad de las partes, a diferencia de lo
que sucede con las normas dispositivas. El problema que se suscita siempre es el de
precisar cundo una determinada norma reviste uno u otro carcter. La doctrina niega
que del Cdigo civil se pueda extraer una regla general favorable a la dispositividad o
imperatividad de las normas. Se trata, por tanto, de un problema de interpretacin de
las normas, con todos los problemas de aplicacin que ello supone. En cualquier caso,
puede aceptarse que, en principio, tienen carcter imperativo las normas que
establecen prohibiciones y las que prevn la nulidad en caso de contravencin.

La moral como lmite de la libertad contractual.
El orden pblico como lmite de la libertad contractual

El art. 1.1 LCGC nos ofrece un concepto de condicionesgeneralesdecontratacin.
20

1) La predisposicin unilateral, entendida como la preparacin o preelaboracin de las
condiciones por una de las partes.
2) La generalidad de las condiciones, pues son redactadas para ser incorporadas a
una pluralidad de contratos.
3) La inevitabilidad de su aplicacin y la inexistencia de negociacin individualizada,
dado que son impuestas por una de las partes. Esto no significa que se fuerce el
consentimiento contractual, sino que si el adherente desea contratar debe hacerlo
necesariamente con ese contenido.

Los requisitos necesarios para que las condiciones generales se incorporen al contrato
vienen establecidos por el art. 5 LCGC, siendo necesario distinguir diversos supuestos
de inclusin o incorporacin:

1)Requisitos de inclusin para los contratos documentados por escrito.
2)Requisitos de inclusin para los contratos no documentados por escrito.
3)Requisitos de inclusin en casos de contratacin telefnico electrnica.

Un requisito general de incorporacin es que las condiciones generales estn
redactadas de forma transparente, clara, concreta y sencilla (art. 5.5 LCGC).
Ahora bien, la propia Ley no resulta demasiado precisa cuando establece para la
contravencin de esa exigencia dos consecuencias distintas:
Conforme al art. 6.2.I LCGC, las dudas en la interpretacin de las condiciones
generales oscuras se resolvern a favor del adherente.
En cambio, segn el art. 7.b) LCGC, las condiciones generales "ilegibles, ambiguas,
oscuras e incomprensibles" no se incorporan al contrato.

Adems del control de incorporacin, la Ley de Condiciones Generales de la
Contratacin prev ciertos supuestos en que las condiciones generales pueden incurrir
en nulidad:
Son nulas de pleno derecho las condiciones generales que contradigan en perjuicio
del adherente lo dispuesto en la Ley de Condiciones Generales, o en cualquier otra
norma imperativa o prohibitiva, salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para
el caso de contravencin (art. 8.1 LCGC; vid. tambin art. 6.3 CC).
Tambin son nulas de pleno derecho las condiciones generales que sean abusivas,
cuando el contrato se haya celebrado con un consumidor (art. 8.2 LCGC; vid. tambin
art. 83.1 TRLGDCU).

1.6. La configuracin de la reglamentacin contractual: las clusulas abusivas

Centrando el anlisis en los contratos con consumidores y usuarios, debe anticiparse
que, con carcter general, el art. 80 TRLGDCU impone que las clusulas no
negociadas individualmente cumplan los siguientes requisitos:
1) Concrecin, claridad y sencillez en la redaccin, con posibilidad de comprensin
directa, sin reenvos a textos o documentos que no se faciliten previa o
simultneamente a la conclusin del contrato, y a los que, en todo caso, deber
hacerse referencia expresa en el documento contractual.

2) Accesibilidad y legibilidad, de forma que permita al consumidor y usuario el
conocimiento previo a la celebracin del contrato sobre su existencia y contenido,
aunque se prevean criterios especiales para los casos de contratacin telefnica o
electrnica.

3) Buena fe y justo equilibrio entre los derechos y obligaciones de las partes, lo que en
todo caso excluye la utilizacin de clusulas abusivas.
21
"Se considerarn clusulas abusivas todas aquellas estipulaciones no negociadas
individualmente y todas aqullas prcticas no consentidas expresamente que, en
contra de las exigencias de la buena fe causen, en perjuicio del consumidor y usuario,
un desequilibrio importante de los derechos y obligaciones de las partes que se
deriven del contrato".

1.7. Las clases de contratos

1)Porlosvnculosobligatoriosquenacendelcontrato. Los contratos son unilaterales
cuando nacen obligaciones nicamente a cargo de una de las partes; y son
bilateralessinalagmticos, cuando nacen obligaciones recprocas a cargo de ambas
partes.

2)Porlasatribucionespatrimonialesderivadasdelcontrato. Los contratos
son onerosos cuando existen atribuciones patrimoniales a cargo de ambas partes; y
son gratuitos

3)Por incertidumbreacercadelaelacindeequivalencia. Se trata de
una subespecie de los contratos onerosos. Los contratos son conmutativos cando la
relacin de equivalencia de las prestaciones a cargo de ambas partes se encuentra
fijada de antemano de manera inmodificable; y son aleatorios,

Los contratos pornegociacin los contratos poradhesin son aquellos en los que
existe una previa prerredaccin unilateral
7)Porsuprevisinyregulacinnormativa. Los contratos son tpicos cuando
estn previstos y regulados por el ordenamiento jurdico; son, en cambio, atpicos,
cuando o bien no estn ni siquiera mencionados por el ordenamiento

2.1. La capacidad para contratar

En la medida que el contrato constituye una manifestacin de la autonoma privada, la
capacidad para contratar se presenta como un presupuesto de validez y de eficacia
del contrato. Sin embargo, a pesar de su importancia, carece de una regulacin
adecuada en el Cdigo civil.

Conforme al art. 1263 CC, "[n]o pueden prestar consentimiento: 1) Los menores no
emancipados. 2) Los incapacitados".

Por lo que se refiere a la capacidadcontractualdelmenor, es necesario distinguir en
funcin de si est emancipado o no.
Adems existe una tendencia, incluso jurisprudencial, que mantiene la validez de los
contratos de los menores no emancipados, con arreglo a los usos sociales, al amparo,
entre otras normas, del art. 162.II.1. CC, que excluye de la representacin legal los
actos que el hijo "de acuerdo con las Leyes y con sus condiciones de madurez, pueda
realizar por s mismo". Por ello, se considera que, cuando el contrato exceda de los
usos sociales, el contrato ser anulable y no nulo.

El contrato del menor ser, sin embargo, nulo no por un problema de capacidad para
contratar, sino de falta de consentimiento, si el menor, por su falta de edad, no pudo
prestar efectivamente su consentimiento19.

En cuanto a la capacidadcontractualdelincapacitado, debe atenderse al contenido
de la sentencia de incapacitacin (art. 760.1 LEC) para determinar qu actos puede
realizar el incapacitado y el rgimen de guarda y proteccin al que se ve sometido. Los
22
contratos incluidos en el mbito de la incapacitacin deben reputarse anulables, por
aplicacin de los criterios de los arts. 1300 y ss.
Slo cabe sostener su nulidad no por un defecto en la capacidad de contratar, sino por
falta absoluta de consentimiento cuando el incapacitado carezca por completo de
facultades.

El Cdigo civil no solventa el rgimen de los contratos celebrados por incapaces que
no hayan sido incapacitados. Con arreglo al esquema del Cdigo civil, en esas
personas concurre capacidad para contratar, pero la doctrina admite la impugnacin
de esos contratos: se discute, sin embargo, si esos contratos son nulos por falta
absoluta de consentimiento, o simplemente anulables, como sucede con los contratos
de los incapacitados afectados por la incapacitacin.

2.2. El consentimiento contractual

Debemos analizar en primer lugar los significadosdelconsentimientocontractual.
Bajo la denominacin del consentimiento contractual, se cobijan fenmenos distintos
que merecen ser tratados separadamente:

La voluntad interna individual de cada uno de los contratantes.
La declaracin emitida por cada uno de los contratantes y que permite conocer su
voluntad.
La voluntad o intencin comn de los dos contratantes. Si no existe esa zona de
coincidencia, hay disenso y no contrato.
Sin ese consentimiento comn (que el art. 1254 CC identifica con un consentimiento
en obligarse), no existe el contrato.

2.3. La desconexin entre la voluntad y la declaracin
En la mayora de supuestos, la voluntad interna es exteriorizada a travs de la
declaracin, y existe plena coincidencia entre esa voluntad (lo que se quiere) y esa
declaracin (lo que se declara, exterioriza o manifiesta).

Ante esa situacin, cabe optar por la preferencia absoluta de la voluntad interna, o por
la preferencia absoluta de la declaracin, pero, como tantas otras veces, la solucin
razonable es ms matizada. En la medida que el contrato es una manifestacin de la
autonoma privada, como regla bsica, nadie debe quedar vinculado si su voluntad no
es sa.

En la declaraciniocandicausa o docendicausa, el declarante emite voluntariamente
su declaracin, pero lo hace sin una seria voluntad de obligarse y sobre la base de que
esta falta de seriedad ser reconocida por el destinatario de la declaracin. En la
reservamental, el declarante emite una voluntad que internamente o bien no quiere, o
bien quiere con unos efectos restringidos: su voluntad real es restringir o anular la
eficacia de lo declarado.

En el denominado errorobstativo, el declarante emite una declaracin diferente a la
querida como consecuencia de un error padecido en el proceso de exteriorizacin de
la voluntad.

Como criterio fundamental, la voluntad as declarada no produce efectos. Se discute,
sin embargo, si esa ineficacia responde a los esquemas de la nulidad (por falta de
consentimiento: art. 1261.1. CC) o de la anulabilidad (por analoga con el error como
vicio del consentimiento).

23
Con gran diferencia, el supuesto ms importante de desconexin entre la voluntad y la
declaracin es el de la simulacin.

En funcin de la intencin de las partes, pueden distinguirse dos tipos bsicos de
simulacin.
1) La simulacinabsoluta supone la creacin de la apariencia de un contrato cuando,
en verdad, las partes no queran ningn negocio.

2) La simulacinrelativa implica la realizacin aparente de un contrato, a pesar de
que las partes quieran y lleven a cabo en realidad otro distinto. En esta hiptesis, se
plantea el problema de determinar si ese otro contrato (el disimulado) es o no vlido.
La simulacin relativa
En el supuesto ms frecuente de simulacin relativa (donacin disimulada de inmueble
mediante compraventa simulada en escritura pblica).

En cuanto al rgimenjurdicodelaaccindesimulacin, hemos de analizar diferentes
aspectos que han sido precisados por la jurisprudencia.
La legitimacin activa corresponde a las partes del contrato simulado o a sus
herederos, as como los interesados en destruir la apariencia del contrato simulado.
Ahora bien, en caso de simulacin relativa, las partes no pueden solicitar la nulidad del
contrato disimulado salvo que sea nulo per se.
En cuanto a la legitimacin pasiva, la accin debe dirigirse contra quienes han
intervenido en el contrato simulado, o derivan efectos del mismo.

Los efectos de la accin de simulacin difieren en funcin del tipo de simulacin.
En caso de simulacin absoluta, el contrato simulado carece de efectos.
En caso de simulacin relativa, el contrato simulado carece de efectos y despliega sus
efectos el contrato disimulado (si rene los requisitos legalmente necesarios). La
accin de simulacin no afecta a terceros de buena fe.

2.4. Los vicios en la formacin del consentimiento

La relevancia de la voluntad para la existencia del contrato debera llevar a que
cualquier elemento que afectara a su libre y espontnea formacin supusiera la
impugnabilidad del contrato. Desde esta perspectiva, cualquier irregularidad en la
voluntad de los contratantes debera conducir a su invalidez.

La conclusin resulta, pues, muy clara: no todo defecto en la formacin de la voluntad
determina la ineficacia del contrato. Por un lado, el legislador selecciona una serie de
supuestos (error, violencia, intimidacin y dolo: art. 1265 CC). demuestra la
conveniencia de tomar en consideracin diversos factores: la importancia del defecto
en la decisin de contratar, el comportamiento de quien sufre el vicio, y el
comportamiento de quien no padece ese vicio.
La concurrencia de un vicio del consentimiento determina, como regla general, la
posibilidad de impugnar el contrato con arreglo a los criterios previstos en los arts.
1300 y ss.

El errorcomoviciodelavoluntad consiste en una falsa o inexacta representacin
mental de la realidad, fctica o jurdica. falta de informacin o
de informacin defectuosa
Para que el error pueda invalidar el contrato, se requiere que concurran ciertos
caracteres:

1)Esencialidad: el error debe haber determinado la voluntad del contratante que lo
sufre (art. 1266 CC).
24
2)Excusabilidad: el contratante que sufre el error ha actuado con diligencia, es decir,
el contratante no incurre en error por su propia negligencia.

3)Recognoscibilidad: el error ha de poder ser reconocido por la otra parte
contratante usando una diligencia normal

El dolocomoviciodelconsentimiento se identifica con aquella conducta de un
contratante que, mediante engao, induce al otro a contratar. En consecuencia, la
actuacin de un contratante produce un error en el otro que le determina a contratar.
1) El dolo puede consistir tanto en una conducta activa como pasiva (dolo por omisin
o reticencia dolosa
2) El dolo debe revestir carcter esencial: a esta idea responde la necesidad de que el
contratante sea inducido como consecuencia del dolo a celebrar el contrato (art. 1269
CC) y la exigencia de la gravedad del dolo (art. 1270.I CC).
3) Se requiere nimo de engaar (carcter insidioso de las palabras o maquinaciones),
pero no es necesario que concurra tambin nimo de causar dao.

El dolo debe haber sido empleado por un contratante
El dolo incidental (el que recae sobre circunstancias secundarias o elementos no
determinantes del contrato) no permite anular el contrato y slo da lugar a la
indemnizacin de daos y perjuicios (art. 1270.II CC).

La intimidacincomoviciodelconsentimiento29 aparece regulada, junto a la
violencia, en los arts. 1267 y 1268 CC.

1) Una amenaza relevante, que deriva de la referencia al anuncio de un "mal
inminente y grave".
2) Un temor racional y fundado, que sea objetivamente capaz de afectar al sujeto y a
la formacin de su voluntad.

2.5. El objeto del contrato

Segn las diversas interpretaciones, el objeto del contrato se ha podido identificar con:

1) Las obligaciones asumidas por las partes.
2) Las prestaciones o conductas que deben desarrollar las partes
3) Las cosas o servicios que sean objeto de las prestaciones de las partes

Los requisitos que deben concurrir en el objeto del contrato, conforme a los arts. 1271
a 1273 CC, son los siguientes: posibilidad, licitud y determinacin. La
posibilidadoexistencia suele exponerse en un sentido negativo: no pueden ser objeto
del contrato las cosas o servicios imposibles. En tal caso, el contrato es nulo de pleno
derecho.

La licitud presenta perfiles diferentes segn se predique de las cosas o de los
servicios. En cuanto a los servicios, el art. 1271.III CC requiere que "no sean contrarios
a las leyes o a las buenas costumbres".
Por ltimo, el Cdigo civil exige que el objeto del contrato cumpla el requisito de la
determinacin. La exigencia de certeza en el objeto tambin se encuentra en el art.
1261 CC. La falta de certeza sobre el objeto impide que pueda saberse sobre qu
versa el acuerdo entre las partes (art. 1262.I CC). La finalidad bsica de la norma no
es exigir la total determinacin del objeto, sino establecer el grado de determinabilidad
admisible

2.6. La causa del contrato
25

Esta pluralidad de enfoques ha llevado a la doctrina a intentar distinguir cada uno de
ellos y se habla de una causa de la obligacin, una causa del contrato y una causa de
la atribucin patrimonial. La doctrina jurisprudencial ha destacado la importancia que
en la configuracin de la causa del contrato ostenta la real intencin o explicacin del
componente de voluntad que cada parte proyecta al consentir el negocio Esas
doctrinassobrelacausacontractual tratan, en el fondo, de dar respuesta a dos
grandes interrogantes: por un lado, cmo dotar de sentido autnomo a ese requisito; y,
por otro, determinar hasta qu punto la frustracin de los motivos no plasmados en
condiciones contractuales o la ilicitud de esos motivos puede afectar a la validez del
contrato.

De los arts. 1275 y 1276 CC, se puede deducir que los requisitosdela causa son la
existencia, la veracidad y la licitud.

En cuanto a la existenciadelacausa, puede afirmarse que carecen de causa
aquellos contratos cuyo propsito no justifica la proteccin que se pretende el
ordenamiento, o la misma no responde al tipo contractual propuesto. En los contratos
tpicos, esto sucede cuando falta uno de sus elementos estructurales esenciales. En
los contratos atpicos depender del tipo de contrato:

La falta de causa determina la nulidad radical del contrato: "[l]os contratos sin causa
[...] no producen efecto alguno. La veracidaddelacausa es un requisito ms difcil de
concretar. La veracidad significa que la causa expresada corresponda a la realidad,
que no sea falsa.

La licituddelacausa aparece perfilada en el art. 1275 CC: "[e]s ilcita la causa cuando
se opone a las leyes o a la moral". Y este mismo precepto establece que los contratos
con causa ilcita no producen efecto alguno, es decir, son nulos de pleno derecho.
Cundo puede decirse que una causa es ilcita? Una causa debe ser considerada
ilcita cuando la finalidad perseguida por las partes es contraria a las concepciones
morales imperantes, cuando resulta contraria al orden pblico econmico o cuando
pretende un fraude de ley o de acreedores.
Probablemente la ilicitud de la causa sea el aspecto que con ms frecuencia se
plantea ante los tribunales.

La trascendencia de la causa en la validez de los contratos exige analizar tres
supuestos distintos: los negocios abstractos, los negocios fiduciarios y los negocios
indirectos.

Los negocios abstractos son aquellos cuya causa carece de relevancia y que
produce sus efectos desvinculado de la causa. Por el contrario, los negocios
causales son aquellos en los que la existencia y la licitud de la causa operan como un
presupuesto de su validez y eficacia. Los negocios fiduciarios consisten, segn
indica la jurisprudencia, en la atribucin patrimonial que uno de los contratantes,
llamado fiduciante, realiza a favor de otro, llamado fiduciario, para que ste utilice la
cosa o el derecho adquirido, mediante la referida asignacin, para la
finalidad que ambos pactaron, con la obligacin de retransmitirlos al fiduciante o a un
tercero cuando se hubiere cumplido la finalidad prevista.

2.7. La forma del contrato

La forma en sentido estricto puede consistir en una pluralidad de frmulas (por
ejemplo, documento pblico, documento privado, escritura pblica, entrega de la cosa,
pago del precio, etc.) y puede desarrollar una serie diversa de efectos (puede incidir,
26
por ejemplo, en la validez, en la eficacia, en la oponibilidad o en la prueba del
contrato).
1) La forma ad solemnitatem se exige como requisito esencial para la validez del
contrato: sin esa forma ad solemnitatem, no hay contrato (por ejemplo, art. 633 CC).
4) La forma ad probationem se requiere como medio de prueba, sin que afecte a su
validez o eficacia. El contrato existe y es vlido sin esa forma, pero slo se puede
demostrar con la forma ad probationem (esta perspectiva probatoria puede verse, por
ejemplo, en el art. 51.I CCom).

El criterio general en nuestro sistema es el de libertad de forma: el contrato es vlido
cualquiera que sea la forma en que ha sido celebrado. As lo establecen los arts. 1278
CC y 51.I CCom. Ahora bien, este criterio general contrasta con el sentido del art.
1280 CC que exige para una amplia gama de actos, que consten en documento
pblico y para todos los contratos con prestaciones superiores a nueve euros, que
consten en documento privado.

El criterio general de libertad de forma no excluye que en determinados supuestos se
prevea una formaasolemnitatem, es decir, con carcter constitutivo, de tal manera
que sin la forma exigida no hay contrato. Ahora bien, slo cuando la ley prevea este
carcter constitutivo, podr admitirse: dado el criterio general, en caso de duda la
forma no debe ser reputada constitutiva.

3. Formacin del contrato

1)Fasedepreparacin. Se trata del periodo en que las partes discuten, negocian y
perfilan el acuerdo que conviene a sus respectivos intereses: se intercambian
borradores, aaden o eliminan clusulas, ponderan las ventajas y los inconvenientes
de las distintas posibilidades.
2)Fase d perfeccin. Se verifica cuando las voluntades de las partes sobre el contrato
resultan coincidentes.
3)Fase de consumacin. Comprende el perodo de realizacin de las prestaciones
contractualmente asumidas.

3.1. La fase de preparacin del contrato
La fase de preparacin del contrato comienza con el inicio de las negociaciones
tendentes a la conclusin del contrato y termina con la perfeccin del contrato o con el
abandono de las negociaciones por alguna de las partes. No cabe duda de que las
partes deben negociar de buena fe. En caso de que se establezca expresa o
tcitamente, el carcter confidencial de esa negociacin y de la informacin obtenida,
no podr ser revelada a terceros. Por ltimo, tampoco resulta fcil precisar hasta
dnde llegar el deber de informar a la otra parte: como regla general, cada parte debe
procurarse su propia informacin (deber de autoinformarse); pero se debe dar
respuesta a las solicitudes expresas y concretas de informacin efectuadas por la otra
parte.

3.2. La responsabilidad precontractual

Dado que el criterio bsico es la libertad de abandonar sin necesidad de causa alguna
esos tratos preliminares, no surge, con carcter general, la obligacin de indemnizar a
la parte perjudicada por ese abandono.
Ahora bien, sentada esta regla general de no indemnizabilidad, se admite que,
excepcionalmente s surja una obligacin de indemnizar los daos producidos durante
los tratos preliminares, cuando se ha producido una actuacin contraria a la lealtad y a
la buena fe, y se han roto injustificadamente esas negociaciones.

27
3.3. La oferta contractual
La oferta contractual no aparece definida en el Cdigo civil, pero puede considerarse
que existe oferta44 cuando:
1) Una persona (el oferente) emite una declaracin de voluntad con intencin de
obligarse.
2) Esa declaracin contiene todos los elementos del futuro contrato y de la
reglamentacin que se pretende instaurar.
3) Esa declaracin se destina a otra persona o categora de personas

La oferta contractual ha de ser:

Inequvoca y precisa., Completa. Y Vigente.

3.4. La aceptacin de la oferta

La aceptacin puede manifestarse de forma expresa o tcita, incluso cabe admitir la
posibilidad de que el silencio, en funcin de las circunstancias, sea considerado como
una aceptacin. La aceptacin tcita exige que los actos del destinatario de la oferta
puedan ser entendidos como conformidad con la oferta, lo cual habr de valorar
casusticamente en funcin de las circunstancias concurrentes

Teniendo en cuenta esos extremos, procede distinguir:

1) Si las modificaciones introducidas tienen carcter sustancial, se trata de un rechazo
de la oferta y una contraoferta 2) Si las modificaciones, por el contrario, no tienen
carcter sustancial, en funcin del criterio de buena fe y de autorresponsabilidad, el
oferente debe determinar si rechaza esas modificaciones, con lo que el contrato no se
ha llegado a perfeccionar

3.5. El momento de perfeccin del contrato

Obsrvese que, en hiptesis, la perfeccin del contrato puede identificarse en una
pluralidad de momentos: cuando el destinatario manifiesta su aceptacin; cuando el
aceptante enva su aceptacin al oferente; cuando la aceptacin es recibida por el
oferente; o cuando el oferente conoce efectivamente la aceptacin del destinatario. A
cada uno de esos momentos se conecta una determinada teora: teora de la emisin;
teora de la expedicin; teora de la recepcin; y teora del conocimiento o cognicin.
En funcin de qu teora se siga, se intensificar la proteccin del aceptante o del
oferente.

3.6. El lugar de perfeccin del contrato

La precisin del lugar en que se entiende perfeccionado el contrato tiene importantes
consecuencias prcticas. Es crucial para determinar la competencia judicial o el
Derecho aplicable especialmente cuando en el contrato intervienen elementos
extranjeros. con carcter general, por la relevancia del lugar en que se hizo la oferta:
"Hallndose en lugares distintos el que hizo la oferta y el que la acept [...] [e]l
contrato, en tal caso, se presupone celebrado en el lugar en el que se hizo la oferta".

3.7. El precontrato

Probablemente, una de las principales dificultades que se plantea en el anlisis del
llamado precontrato radica en que, bajo esa denominacin, se agrupan situaciones
absolutamente heterogneas y que presentan escasos rasgos en comn. El elemento
fundamental que permite justificar, siquiera dudosamente, esa agrupacin estriba en la
28
existencia de un acuerdo de las partes en relacin con la celebracin de un contrato
futuro, o dicho en otros trminos, un contrato para contratar. Nos encontramos, pues,
ante un supuesto contractual de formacin sucesiva, en el que las partes han llegado
ya a un cierto acuerdo.

El defecto de estas teoras radica en que pretenden unificar el rgimen jurdico del
precontrato cuando, como hemos sealado, esas situaciones se caracterizan por su
heterogeneidad. No todos los precontratos responden a un mismo propsito y voluntad
de las partes.

Ello significa que el alcance del precontrato depender de la interpretacin de la
voluntad de las partes, sin que sea posible establecer una solucin nica en cuanto a
sus efectos.
ste es el planteamiento que parece ms acertado, teniendo ahora el refrendo que
supone el criterio instaurado por el art. 708 LEC. Esta norma, que se ocupa e la
posibilidad de que, a travs de una demanda, se solicite una condena a emitir una
declaracin de voluntad, distingue tres hiptesis distintas, con efectos radicalmente
diferentes:

1) Si estn predeterminados los elementos esenciales y no esenciales del negocio, el
juez puede tener por emitida la declaracin de voluntad, mediante auto.
2) Si estn predeterminados los elementos esenciales y no estn predeterminados los
elementos no esenciales del negocio, el juez puede tener por emitida la declaracin de
voluntad, mediante auto y determina los elementos no esenciales conforme a lo usual
en el mercado o en el trfico jurdico.
3) Si no estn predeterminados los elementos esenciales del negocio, y la parte no
quiere emitir su declaracin de voluntad, el juez slo puede condenar a esa parte a
indemnizar los daos y perjuicios ocasionados.

4. La eficacia del contrato

Los extremos que configuran esa reglamentacin contractual son, jerrquicamente
estructurados, los siguientes:

1) Las normas imperativas.
2) Las reglas derivadas de la autonoma privada de las partes.
3) Las normas dispositivas, los usos y los criterios derivados de la buena fe
contractual.

"[l]as obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las partes
contratantes, y deben cumplirse al tenor de los mismos"

La vinculacin entre las partes derivada del contrato implica que, como regla general,
no puede ser suprimida por voluntad de una sola de las partes del contrato. Ahora
bien, este criterio general de irrevocabilidad de la vinculacin contractual no rige en
dos supuestos:

1) Cuando las partes, de comn acuerdo, consienten en dar por extinguido el vnculo
contractual (mutuo disenso). Recurdese que el contrato no slo constituye relaciones
obligatorias, sino que tambin puede extinguirlas.

2) Cuando, excepcionalmente, se admite la relevancia de la voluntad unilateral,
tratndose de relaciones de duracin indefinida o basadas en la confianza, El contrato
limita sus efectos a las partes que lo otorgan y no afecta a terceros.

29
Podemos considerar como partes del contrato:

A las personas que lo han otorgado, A los herederos de los otorgantes , A los que,
ediante cesin o subrogacin, pasan a ocupar la posicin de parte del contrato.

El principio de relatividad del contrato supone que el contrato no despliega ninguna
eficacia en la esfera jurdica de los terceros.

5.4. El contrato en favor de tercero

Se trata por tanto de aquel supuesto de hecho en que una persona (estipulante)
contrata con otra (promitente), que este ltimo realice una prestacin a favor de un
tercero, llamado beneficiario. Hay que resaltar que este esquema puede responder a
cualquier tipo negocial. No es una concreta categora contractual, sino que se puede
aplicar a una pluralidad de contratos (seguros, renta vitalicia, transporte, alimentos,
etc.).

5.5. El contrato para persona que se designar

Tres amigos deciden arrendar un local para instalar un negocio, reservndose la
posibilidad de que el contrato definitivo se otorgue a nombre de la sociedad limitada.

5.6. Contrato con promesa del hecho de un tercero

Una empresa desea contratar los servicios de un consultor, Luis Vidaurreta Ximnez, y
ste le indica que contrate con la mercantil Luis Vidaurreta Ximnez, S. L. En el
contrato se establece que los servicios de consultora sern prestados de forma
directa y personal precisamente por Luis Vidaurreta Ximnez

5.7. El contrato en dao de tercero

Para evitar que una pequea empresa informtica pueda, gracias a un novedoso
programa, obtener una posicin de importancia en el mercado, otra empresa se dirige
a todos los que haban adquirido ese producto, ofrecindoles un producto similar, pero
de menor calidad, a un precio muy inferior, y otras ventajas comerciales.

5.8. El subcontrato
El subcontrato es el contrato dependiente de otro anterior de su misma naturaleza, en
el que uno de los contratantes, en vez de asumir o disfrutar personalmente las
prestaciones derivadas del contrato, acuerda con un tercero la asuncin y el disfrute
de esas prestaciones, tanto en lo que se refiere a derechos como obligaciones, sea
total, sea parcialmente.

5.9. La cesin de contrato

La cesin del contrato supone la transmisin a un tercero (cesionario) de la ntegra
posicin contractual de uno de los contratantes (cedente). Como consecuencia de la
cesin, el cedente se desprende de los derechos y las obligaciones contractuales, que
son asumidos por el cesionario.

5. La ineficacia del contrato

Acontece, sin embargo, que en ocasiones los contratos por diversas circunstancias
pueden no producir esos efectos. Se habla entonces de ineficaciadelcontrato
para identificar esas situaciones en las que el contrato no despliega efectos, no
30
despliega los efectos correspondientes a su naturaleza o no despliega todos los
efectos inicialmente previstos.

Al tratarse de una categora fundamentalmente doctrinal, debe tenerse en cuenta que
pueden existir diferencias entre las enumeraciones efectuadas por los diversos
autores:

La nulidad
La anulabilidad
La rescisin
La resolucin
La denuncia
El mutuo disenso

En vano se buscar en el Cdigo civil una exposicin sobre qu debe entenderse por
nulidad y anulabilidad. El Cdigo civil, aunque ni la jurisprudencia ni la doctrina
mayoritaria hayan asumido ese planteamiento, parece asentar la distincin
fundamental en otras dos categoras: la inexistencia y la nulidad.

En consecuencia, el diseo legal se articula con arreglo a esas dos categoras
(inexistencia y nulidad), pero desde bien temprano la jurisprudencia prefiri inclinarse
por las de nulidad y anulabilidad, modificando el contenido de cada una de ellas.

Como criterio general, siquiera aproximativo, se considera que la nulidad es la
categora que corresponde a la proteccin del inters pblico, y que, por el contrario, la
anulabilidad se acomoda mejor a las situaciones en que se pretende tutelar un inters
privado.

1)La accin declarativa. Mediante esta accin se pretende que el tribunal declare la
concurrencia de un supuesto de invalidez, con lo cual carecer de fundamento
cualquier pretensin que exija el cumplimiento del contrato.

2)La accin de repeticin o derestitucin. Con esta accin se pretende que
las prestaciones ejecutadas (sean de dar, hacer o no hacer), con fundamento en el
contrato invlido sean restituidas a quien dio cumplimiento a ese contrato.

6.2. La nulidad del contrato

Tericamente implica que un contrato no produzca ninguna clase de efectos, sin
necesidad de que esa ineficacia sea declarada por un rgano judicial.

Los caracteres de la nulidad del contrato son, segn expone la doctrina y la
jurisprudencia, los siguientes:

Se trata de una ineficacia causada por un defecto estructural del contrato.
Supone una absoluta carencia de efectos.
Tiene un alcance ipso iure, sin necesidad de declaracin judicial.
Puede ser apreciada de oficio por los tribunales y puede ser alegada tanto por va de
accin como de excepcin.
Presenta un carcter definitivo e imprescriptible, sin posibilidad de subsanacin.
La sentencia que reconoce la nulidad tiene carcter declarativo, con una eficacia ex
tunc, pues nunca ha producido efectos.
No existe unanimidad doctrinal y jurisprudencial en la identificacin de las causa de
nulidad, pero pueden sealarse los siguientes supuestos:

31
La falta de consentimiento, objeto o causa (art. 1261 CC).
La indeterminacin o ilicitud del objeto (art. 1271 y ss. CC).
La ilicitud de la causa (art. 1275 CC).
La falta de forma cuando sea necesaria con carcter sustancial.
La contravencin de norma imperativa (art. 6.3 CC) o la vulneracin de los otros
lmites de la autonoma privada (art. 1255 CC: moral u orden pblico).

La contravencin de norma imperativa o prohibitiva slo comporta la nulidad de pleno
derecho, si la norma vulnerada no establece un efecto distinto para el caso de
contravencin (art. 6.3 CC).

En cuanto a la legitimacin activa (quin puede solicitar mediante demanda la
nulidad del contrato), corresponde a cualquier persona que ostente un inters legtimo.
Por ello, tambin pueden instarla las partes o sus herederos, aunque hayan causado
la nulidad (no rige en este punto la doctrina de los actos propios).
Por lo que se refiere a la legitimacin pasiva (contra qu personas debe dirigirse la
demanda), es necesario demandar a todos los que han sido parte en el contrato cuya
nulidad se pretende, y a todos los que deriven derechos del contrato que se impugna.

Cul es el plazo de ejercicio de la accin? Es necesario recordar la distincin
apuntada entre accin de declaracin y de restitucin. La accin de declaracin tiene
carcter imprescriptible: el paso del tiempo no puede conferir validez al contrato que
no la tena inicialmente. Ahora bien, la accin de restitucin est sometida al plazo
general de prescripcin de quince aos (art. 1964 CC), sin que quepa excluir la
posibilidad de que las cosas objeto del contrato nulo sean usucapidas por el
transcurso de los plazos legales.

Aunque, como hemos dicho, el contrato nulo no produce efectos jurdicos, y por lo
tanto parece que no sera necesario analizar las consecuencias de la nulidad, en la
prctica s que es posible que, con base en un contrato nulo, las partes hayan
efectuado diversas prestaciones. Por ello, es necesario determinar qu sucede con
esas prestaciones efectuadas (en cuanto a las no efectuadas, la constatacin de la
inexistencia del vnculo contractual evita su cumplimiento).

En cuanto a los efectos de la nulidad

1) Los contratantes deben restituirse recprocamente las prestaciones efectuadas, con
sus frutos e intereses (art. 1303 CC).

2) La restitucin debe efectuarse en principio in natura, mediante la devolucin de los
mismos bienes que fueron objeto del contrato

3) La obligacin de restitucin tiene carcter recproco y debe ser cumplida
simultneamente (art. 1308 CC).

En el plano de los efectos, es preciso analizar si es admisible una nulidad parcial del
contrato. El principio de conservacin del contrato conduce a que, en la medida en
que sea posible, la nulidad no afecte a la totalidad del contrato, sino slo a algunas
partes del mismo. De acuerdo con este criterio, debera producirse una nulidad
simplemente parcial cuando fuera razonable. Pero tambin resulta defendible pensar
que la voluntad de las partes es un todo y no puede mutilarse y alterarse, y que por
tanto no cabe sino una nulidad que no sea siempre total.
La nulidad parcial slo se puede aceptarse, a falta de admisin legal (en el Cdigo civil
se encuentran aplicaciones de la misma: arts. 1476 y 1691 CC), si es conforme con la
voluntad real o presumible de las partes
32

6.3. La anulabilidad del contrato

La anulabilidad del contrato constituye un tipo de ineficacia que se pone a disposicin
de determinadas personas para facilitar la proteccin e determinados intereses, que se
consideran dignos de tutela, con lo que esas personas tienen la facultad de producir la
ineficacia del contrato. No slo existe una limitacin subjetiva en cuanto a las
personas legitimadas para interponerla, sino que tambin existe una limitacin
temporal en cuanto al ejercicio de esa facultad de impugnacin.

Los caracteres de la anulabilidad del contrato, son, segn la mayora de la
doctrina y la jurisprudencia, los siguientes:

Se trata de una ineficacia causada por un defecto estructural del contrato.
El contrato produce efectos mientras no sea anulado: la sentencia es constitutiva
aunque sus efectos sean retroactivos; en consecuencia, si la sentencia anula el
contrato, el contrato carece de efectos desde su celebracin, y no slo desde la
sentencia.
No puede ser apreciada de oficio y es necesario que sea alegada por la parte
legitimada por va de accin.

El contrato anulable es confirmable, con lo que deviene definitivamente vlido.
Las causas de anulabilidad pueden deducirse, bsicamente, de lo dispuesto en el
art. 1301 CC:

1) Los defectos de capacidad: incapacitados y menores de edad (art. 1263 CC), y
prdigos (art. 293 CC).
2) Los vicios de la voluntad (art. 1265 CC).
3) La falta de consentimiento del cnyuge, cuando sea preciso.

En cuanto a la legitimacin activa, en la medida en que se trata de un mecanismo de
proteccin de determinados intereses, slo est legitimada la persona que es titular del
concreto inters que se pretende proteger. Conforme al art. 1302 CC, estn
legitimados:

1) En los casos de anulacin por vicios del consentimiento, la persona que ha sufrido
el vicio.

2) En los casos de anulabilidad por falta de capacidad, la persona que sufra el defecto
de capacidad, cuando alcance la plena capacidad, y hasta ese momento sus
representantes legales. El art. 293 CC legitima al curador del prdigo y al propio
prdigo, remitindose al art. 1301 CC.

Desde el punto de vista de la legitimacin pasiva, la accin de anulacin debe
dirigirse contra todas las otras personas que hubieran sido parte del contrato anulado,
y contra todos los que deriven derechos del contrato que se impugna.
Por lo que se refiere al plazo de ejercicio, el art. 1301 CC establece un plazo de
cuatro aos. La mayora de la doctrina considera que se trata de un plazo de
caducidad (y no de prescripcin), si bien entiende que ese plazo se predica de la
accin restitutoria, pero no de la declarativa que es imprescriptible.

Los efectos de la anulacin estn previstos en los arts. 1303, 1304, 1307 y 1308 CC,
y de los mismos se extraen las siguientes pautas:

33
Los contratantes deben restituirse recprocamente las prestaciones efectuadas, con
sus frutos e intereses (art. 1303 CC).

Una caracterstica del contrato anulable, a diferencia del contrato nulo, estriba en que
es susceptible de confirmacin. La confirmacin del contrato anulable se regula,
con un cierto detalle, en los arts. 1309 y ss. CC64. Debe entenderse por confirmacin
la declaracin unilateral de voluntad de quien est legitimado para el ejercicio de la
accin de anulacin, por la que convalida el contrato, extinguindose desde entonces
la misma. Todo contrato anulable es confirmable, y slo quien puede anular el contrato
puede confirmarlo, puesto que, como dice el art. 1312 CC, "no necesita el concurso de
aquel de los contratantes a quien no correspondiese ejercitar la accin de nulidad".
Para que sea eficaz la confirmacin, es necesario (arts. 1310 y 1311 CC) que
concurran ciertos requisitos:

1) Contrato anulable.
2) Conocimiento de la causa de anulacin.
3) Cese de la causa de anulacin.

La confirmacin puede llevarse a cabo de diversas formas: expresa o tcita.

6.4. La rescisin del contrato

1) La rescisin afecta a contratos vlidamente celebrados (art. 1290 CC
2) El contrato despliega su eficacia en tanto no sea rescindido.
3) La rescisin no opera automticamente, sino que requiere que sea instada por la
parte legitimada.
4) La rescisin tiene carcter subsidiario: slo se puede instar cuando se carezca de
otro remedio (art. 1294 CC).
5) La accin de rescisin caduca a los cuatro aos (art. 1299 CC).

Las causas de rescisin aparecen enunciadas en el art. 1291 CC y pueden
sistematizarse del siguiente modo:
1) Casos de rescisin por lesin:

Contratos celebrados por los tutores sin autorizacin judicial.
Contratos celebrados por los representantes de los ausentes sin autorizacin judicial
(art. 1296 CC)
Casos de fraude de acreedores (arts. 1291.3. y 1111 CC).

La accin pauliana tiene actualmente un carcter de cierto objetividad, a pesar de
exigir un requisito tan subjetivo como es el consilium fraudis. Se configura en nuestro
derecho como accin de tipo rescisorio, puesto que deja sin efecto actos o contratos
que originariamente fueron vlidos, y derivado de ese carcter es de observar que la
defraudacin que comete el deudor al disponer de sus bienes en perjuicio de sus
acreedores puede o no ser dolosa o intencional, bastando con que se produzca el
perjuicio por mera negligencia o impremeditadamente. Y de ah que, al no ser
necesario un animus nocendi o de perjudicar a los acreedores, pueda concebirse
desde un punto de vista objetivo el carcter de accin rescisoria de la accin
pauliana

Contratos relativos a cosas litigiosas
Otros supuestos en que se prevea legalmente.

En cuanto al rgimen jurdic de la accin de rescisin, debemos diferenciar
diversas cuestiones.
34
La legitimacin activa depende de cul sea la causa de la rescisin:

Casos de rescisin por lesin: estn legitimados los representados por los tutores, o
los ausentes.
Casos de fraude de acreedores: estn legitimados los acreedores perjudicados por el
contrato o acto fraudulento.
Contratos relativos a cosas litigiosas: estn legitimados los terceros que mantienen
un pleito sobre dicha cosa.
La legitimacin pasiva tambin difiere segn los supuestos. La rescisin se debe
dirigir contra quienes fueron parte del contrato impugnado, y tambin contra quienes
deriven derechos de dicho contrato. Parece prudente demandar tambin al tutor o
representante del ausente, a los efectos de establecer su responsabilidad conforme al
art. 1295.III CC.
El plazo de jercicio de la accin de rescisin es de cuatro aos (art. 1299 CC).
Dicho plazo es de caducidad (y no de prescripcin). El Cdigo civil precisa desde
cundo se computan los cuatro aos en caso de personas sujetas a tutela (desde que
cesa la incapacidad) y de los ausentes (desde que se conozca su domicilio).

6.5. La denuncia del contrato

Aludimos a la denuncia del contrato para identificar aquellos supuestos en los que se
permite la extincin del contrato por voluntad unilateral de una de las partes del
contrato, y sin necesidad de alegacin de causa alguna.

La denuncia debe efectuarse mediante una declaracin de voluntad unilateral de
carcter recepticio. Esta facultad de denuncia contractual no est admitida en nuestro
ordenamiento con carcter general.

Los efectos de la denuncia del contrato no son retroactivos, sino para el futuro (ex
nunc), quedando extinguida la relacin desde el instante de la notificacin o de la
fecha futura que en la misma se indique.
























35
Las relaciones contractuales

Como se deduce de los arts. 609 y 1095 CC, la adquisicin de la propiedad no se
produce simplemente con el contrato de compraventa o permuta (ttulo), sino que se
requiere adems la entrega o tradicin de la cosa (modo). Por ello, perfeccionada la
compraventa, y antes de la entrega, el comprador no es propietario, sino mero
acreedor de la obligacin de entrega. Como veremos a continuacin, la tradicin se
puede producir mediante entrega efectiva de la cosa, pero se admiten otras formas
distintas, a las que se dota de la misma eficacia que a la entrega material (arts. 1462 a
1464 CC).

1.2. Contrato de compraventa

La regulacin contenida en los Cdigos civil y de Comercio no es la nica existente en
nuestro ordenamiento en relacin con la compraventa.

La distincin entre la compra venta civil y mercantil implica delimitar el mbito de
aplicacin del Cdigo civil y el Cdigo de Comercio que se construye partir de los
arts. 325 y 326 CCom.

El primero establece, en sentido positivo, que es mercantil la compraventa de cosas
muebles para revenderlas, bien en la misma forma que se compraron o bien en otra
diferente, con nimo de lucrarse en la reventa. El segundo establece, ahora en sentido
negativo, que no es mercantil, entre otros supuestos, la compra de efectos destinados
al consumo del comprador o de la persona por cuyo encargo se adquieren. En caso de
duda, la compraventa debe considerarse civil, por la especialidad de la legislacin
mercantil.

El concepto legal de compraventa aparece en el art. 1445 CC, a cuyo tenor "[p]or el
contrato de compra y venta uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa
determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo
represente". Es ms una descripcin que una definicin de la compraventa, puesto
que para delimitar su contenido es necesario subrayar sus caracteres.

La compraventa se caracteriza por ser un contrato consensual, sinalagmtico,
oneroso, conmutativo y no formal.

Los elementos objetivos del contrato de compraventa son la cosa y el precio. Las
normas que regulan estas cuestiones en el mbito de la compraventa pueden
proyectarse a otros contratos que presenten esos mismos elementos (por ejemplo, la
cosa en relacin con la permuta; o el precio, en relacin con el arrendamiento).

Por aplicacin de los criterios generales del objeto contractual, la cosa debe ser de
naturaleza patrimonial y transmisible, de lcito comercio, determinada o determinable y
de existencia actual o futura.
El concepto de cosa debe ser interpretado de forma amplia (bienes muebles e
inmuebles, cosas materiales e inmateriales, derechos o universalidades), de tal modo
que slo se excluyan el dinero o los servicios

Las obligaciones principales del vendedor estn descritas en el art. 1461 CC,
conforme al cual "[e]l vendedor est obligado a la entrega y saneamiento de la cosa
objeto de la venta". Estas obligaciones son detalladamente reguladas por el Cdigo
civil: la de entrega en los arts. 1462 y ss. CC; y los diversos supuestos de
saneamiento: por eviccin (arts. 1475 y ss. CC), por gravmenes no aparentes (art.
1483 CC) y por vicios ocultos (arts. 1484 y ss. CC).
36

La obligacin de entrgAa de acosaendida constituye la obligacin principal del
vendedor y no es suprimible por pacto como la obligacin de saneamiento.
El objeto de la entrega se deduce fundamentalmente del art. 1468.I CC: la cosa
vendida se ha de entregar en el estado en que se hallaba al perfeccionarse el contrato.
Tambin deben entregarse los accesorios de la cosa, aunque no hayan sido
mencionados (art. 1097 CC) y todo aquello que exprese el contrato (art. 1469.I CC).

La obligaci de saneamiento se expone en el art. 1474 CC referido a la
responsabilidad del vendedor frente al comprador por la posesin legal y pacfica de la
cosa vendida y por los vicios o defectos ocultos que tuviere. La posesin legal y
pacfica identifica el saneamiento por eviccin. Los vicios o defectos ocultos identifican
el saneamiento por vicios. No hay mencin explcita del saneamiento por gravmenes
ocultos.

La obligacin de saneamiento constituye un conjunto de medidas de proteccin del
comprador, ante la insatisfaccin de su inters: no son propiamente medidas de
responsabilidad contractual, derivadas de un incumplimiento, que como tal no existe,
sino de atribucin de riesgos al vendedor, a las que se aade responsabilidad en
algunos casos si actu con mala fe in contrahendo.

El saneamiento por eviccin, regulado en los arts. 1475 y ss. CC, pretende proteger
al comprador por la privacin judicial de la cosa por un tercero como consecuencia de
un derecho anterior a la compra.

El denominado saneamiento por gravmene son aparentes aparece regulado en el
art. 1483 CC. Curiosamente, es una norma ubicada junto a la eviccin,
pero de sentido diverso (puesto que se asemeja ms a un vicio oculto). "Si la finca
vendida estuviese gravada, sin mencionarlo la escritura, con alguna carga o
servidumbre no aparente, de tal naturaleza que deba presumirse no la habra
adquirido el comprador si la hubiera conocido, podr pedir la rescisin del contrato, a
no ser que prefiera la indemnizacin correspondiente.

El saneamiento por vicios ocultos se regula en los arts. 1484 y ss. CC. El vendedor
responde de aquellos defectos que hacen impropia la cosa vendida para el uso a que
se la destina, o si disminuyen de tal modo este uso que, de haberlos conocido el
comprador, no la habra adquirido o habra dado menos precio por ella.
Son medidas de atribucin del riesgo al vendedor, puesto que no se exige su culpa en
la existencia del defecto. Como dice el art. 1485.I CC, el vendedor responde del
saneamiento por los vicios o defectos ocultos de la cosa vendida, aunque los ignorase.
Evidentemente, no todo vicio o defecto de la cosa vendida justifica la aplicacin de
estas medidas. Ha de tratarse, en primer lugar, de un vicio o defecto, esto es, una
cualidad peyorativa de la cosa vendida, o la ausencia de una cualidad.

Se adopta, pues, un concepto funcional de vicio: afecta a la utilidad de la cosa para el
uso al que se la destina.

diferenciado (un tanto arbitrariamente) los supuestos de vicios de los casos de aliud
pro alio, es decir, de entrega de cosa distinta a la pactada. De este modo, cuando se
considerara que concurra un aliud pro alio, el plazo de ejercicio era el general de las
acciones de incumplimiento (los quince aos del art. 1964 CC).

para el segundo supuesto se hace necesario que el objeto entregado resulte
totalmente inhbil para el uso a que va destinado o que, el comprador quede
objetivamente insatisfecho; inutilidad absoluta que debe hacer inservible la entrega
37
efectuada, que se produce cuando el objeto entregado por el vendedor es inhbil para
el cumplimiento de su finalidad

Adems el vicio debe ser oculto, esto es, que no fuera conocido ni fcilmente
cognoscible por el comprador. No se responde de los defectos manifiestos o que
estuvieren a la vista, ni tampoco de los que no lo estn, si el comprador es un perito
que, por razn de su oficio o profesin, deba fcilmente conocerlos (art. 1484 CC).
Como hemos indicado, el vicio debe ser tambin grave, es decir, debe hacer la cosa
impropia para el uso al que se la destina, o disminuir su utilidad, de modo que el
comprador no la hubiera adquirido o hubiera pagado menos precio. Y, por ltimo, debe
tratarse de un defecto anterior a la venta, aunque sus consecuencias se manifiesten
despus.
Es vlido el pacto de exclusin de responsabilidad, siempre y cuando el vendedor no
conozca los defectos de la cosa (art. 1485 CC exigen diferenciar dos situaciones:

1) Si el vendedor ignoraba los vicios ocultos, se concede al comprador una opcin
entre desistir del contrato (accin redhibitoria) o rebajar proporcionalmente el precio
(accin estimatoria).

2) Si el vendedor conoca los vicios ocultos, se concede al comprador una opcin entre
desistir del contrato y ser indemnizado por los daos sufridos (accin redhibitoria) o
rebajar proporcionalmente el precio (accin estimatoria).

El consumidor podr optar entre exigir la reparacin o la sustitucin del producto, salvo
que una de estas dos opciones resulte objetivamente imposible o desproporcionada
(art. 119.1 TRLGDCU).

1.3. Contrato de permuta

La caracterstica de la permuta o trueque es la falta de precio.
La permuta se caracteriza por ser un contrato consensual, sinalagmtico, oneroso,
conmutativo y no formal.

Una mencin especial merece la permuta de solar por obra futura, en la que se
produce un intercambio de cosa presente (el solar) por cosa futura (la obra a
construir). Una de las partes (el cesionario del solar) no slo se obliga a dar, sino
tambin a hacer (construir). Por ello, el contrato contiene elementos del contrato de
permuta y del contrato de obra.

2. Rgimen jurdico bsico de los contratos gratuitos con funcin traslativa

El paradigma del contrato gratuito es la donacin.

En concret, la regulaci la trobem als arts.531-7 i seg. CCCat. La donaci es defineix
com [] lacte pel qual els donants disposen a ttol gratut dun b a favor dels
donatari, els quals ladquireixen si laccepten en vida daquells (art. 531-7). Es
presenta la donaci com un negoci d'atribuci de bns que respon a la voluntat
dispositiva del donant (negoci dispositiu), pel qual comporta un empobriment sense
contraprestaci (causa negocial gratuta), i crea un ttol adquisitiu a favor del donatari
(ttol lucratiu). L'acceptaci del donatari, determina leficcia adquisitiva i determina la
irrevocabilitat del negoci dispositiu , de manera que com diu lart. 531-8.1 CCCat:
La donaci s irrevocable des del moment en qu els donants coneixen lacceptaci
dels donatari o, en el cas de donaci verbal de bns mobles, des del lliurament del b
si es fa en el moment de lexpressi verbal de la donaci, sens perjudici de les causes
a qu fa referncia larticle 531-15.1.
38
Per tant, els donants, una vegada han conegut lacceptaci de la donaci pels
donatari, solament poden revocar la donaci per alguna de les causes que estableix
lart. 531-15 CCCat:
a) La sobrevinena de fills dels donants, fins i tot si aquests tenien fills amb
anterioritat.
b) La supervivncia dels fills dels donants que aquests creien morts.
c) Lincompliment de les crregues imposades pels donants als donataris.
d) La ingratitud dels donataris. Sn causes dingratitud els actes penalment
condemnables que el donatari o donatria faci contra la persona o els bns del donant
o la donant, dels fills, del cnjuge o la cnjuge o de laltre membre de la
uni estable de parella, i tamb, en general, els que representen una conducta amb
relaci a les mateixes persones no acceptada socialment.
e) La pobresa dels donants, sens perjudici del dret daliments que correspongui
legalment. Sentn per pobresa la manca de mitjans econmics dels donants per a la
seva cngrua sustentaci.
2. Les donacions atorgades en captols matrimonials i les donacions remuneratries
nicament sn revocables per incompliment de crregues.
Atesa la naturalesa dispositiva del negoci el donant ha de tenir capacitat dobrar
suficient per a disposar de lobjecte donat i poder de disposici (art. 531-10 CCCat). En
canvi, com a norma general, poden acceptar donacions les persones que tenen
capacitat natural (art.531-21 CCCat).

Pel que fa a lobjecte, sexclou la donaci de bns futurs de manera que, segons lart.
531-11 CCCat:
1.- Es poden donar un b cert i determinat o ms dun.
2.- La donaci duna universalitat de coses, empreses i altres conjunts unitaris de bns
o agregats de bns es fa extensiva a tots els elements que hi sn integrats o adscrits.

El carcter formal del negoci es pals a lart. 531-12 que, en matria de bns
immobles estableix que solament sn vlides si els donants les fan i els donataris les
accepten en una escriptura pblica. I, pel que fa als bns mobles shan de fer per
escrit. Les donacions verbals noms sn vlides si simultniament es lliura el b
donat.

La causa gratuta del negoci determina lexclusi de lobligaci de sanejament dels
donants (art. 531-13.1 CCCat), exclusi que sha de matisar pel cas de la donaci
modal o amb crrega (art. 531-18 CCCat), ja que hi ha lobligaci de sanejar en cas
devicci o vicis ocults, fins al valor del gravamen (art. 531-13.3 CCCat).

3. Rgimen jurdico bsico de los contratos de uso y Disfrute

Dentro de esta categora se deben situar los contratos de arrendamiento de cosa,
estn sometidos al Cdigo civil o a la legislacin especial, de comodato y de precario.

3.2. Contrato de arrendamiento de cosas

Este contrato se caracteriza por ser consensual, sinalagmtico, oneroso, conmutativo,
duradero, y no formal.
El precio constituye un elemento esencial del arrendamiento de cosa. El Cdigo civil
exige la certeza del precio, pero no que consista necesaria o exclusivamente en
dinero. Se admite jurisprudencialmente cualquier contraprestacin (por ejemplo,
servicios o pago en especie), aunque tambin cabra configurar ese contrato como un
contrato atpico. La falta de precio supone que no nos hallemos ante un arrendamiento
de cosa, sino ante un comodato o precario (art. 1741 CC).

39
Conforme a los arts. 1558 y 1559 CC, el arrendador ha de conservar la cosa en estado
de servir para el uso a que ha sido destinada, efectuando las reparaciones necesarias.
No importa el motivo de la reparacin, mientras no provenga de la culpa del
arrendatario.

El precio del arrendamiento (la renta) se fija libremente entre las partes. no hay
indemnizacin por las mejoras introducidas, pero el arrendatario puede retirarlas (si
no causa detrimento) o puede compensarlas con los desperfectos.

Los arts. 1550 a 1552 CC regulan el subarriendo. En el Cdigo civil se permite el
subarriendo, sea total, sea parcial, salvo pacto en contrario.

Adems de las causas generales, el Cdigo civil regula asistemticamente una serie
de supuestos especiales de terminacin de la rrendamiento de cosa:

la tcita reconduccin, la prdida de la cosa, la resolucin del contrato y la enajenacin
de la cosa arrendada.

El efecto bsico de la tcita reconduccin no es una prrroga del contrato anterior,
sino un nuevo contrato, cuyo tiempo de duracin no es igual al pactado inicialmente
sino el derivado de los arts. 1577 y 1581 CC, en funcin del plazo estipulado para la
forma de pago de la renta.
Ello supone que los incumplimientos anteriores no justifiquen la resolucin del nuevo
contrato, y que, conforme al art. 1567 CC, desaparezcan las garantas del contrato
anterior. La resolucin del contrato est prevista en el art. 1556 CC (aunque
impropiamente se hable de rescisin) para el caso de incumplimiento. El desahucio es
el procedimiento regulado en la Ley de Enjuiciamiento Civil por el que el arrendador
puede pedir el lanzamiento del arrendatario del inmueble arrendado y recuperar la
posesin inmediata de la cosa por falta de pago o expiracin del trmino.

3.3. Contrato de arrendamiento urbano

Las caractersticas ms destacadas del arrendamiento de vivienda son las siguientes.
En cuanto a su duracin, el art. 9 LAU garantiza al inquilino una duracin mnima de
cinco aos, a travs, en su caso, de un sistema de prrrogas obligatorias. Superado
ese plazo quinquenal, se prev una serie de prrrogas anuales hasta un perodo
adicional de tres aos ms a favor del arrendatario, siempre que llegado el
vencimiento del contrato, ninguna de las partes hubiese notificado a la otra, al menos
con un mes de antelacin a aquella fecha, su voluntad de no renovarlo (art. 10 LAU).
El art. 11 LAU prev una facultad legal de desistimiento en favor del arrendatario (y no
del arrendador) cuando el contrato tenga una duracin pactada superior a cinco aos,
hubiera tenido una duracin efectiva superior a cinco aos y exista un preaviso de dos
meses de antelacin. En tal caso puede pactarse una indemnizacin al arrendador en
funcin del tiempo de contrato que reste por cumplir.

La muerte del arrendatario no comporta necesariamente la extincin del
Arrendamiento. Las partes son libres de fijar la cuanta de la renta, el momento, el
lugar y la forma de pago, aunque el art. 17 LAU establece reglas supletorias. La
actualizacin de la renta se encuentra limitada a la aplicacin del I.P.C. durante los
cinco primeros aos de vigencia del contrato. A partir del sexto ao, las partes pueden
fijar el sistema de actualizacin que deseen (art. 18 LAU). Con carcter general
corresponde al arrendador efectuar en la vivienda arrendada las reparaciones
necesarias para conservarla en las condiciones de habitabilidad para servir al uso
convenido, sin tener por ello derecho a la elevacin de la renta. Son, por el contrario, a
40
cargo del arrendatario las pequeas reparaciones que exija el desgaste por el uso
ordinario de la vivienda (art. 21 LAU).
El arrendatario no puede realizar, sin el consentimiento escrito del arrendador, obras
que modifiquen la configuracin de la vivienda o que provoquen una disminucin en la
estabilidad o seguridad de la misma. Slo se admite el subarriendo parcial (en ningn
caso, el total) de la vivienda con consentimiento previo y escrito del arrendador y
siempre que el precio del subarriendo sea inferior al del arriendo (art. 8 LAU).

La resolucin a instancia del arrendador puede producirse, en particular, en caso de
falta de pago de la renta, de las cantidades asimiladas o de la fianza; falta de
consentimiento al subarriendo o cesin o a las obras realizadas; causacin dolosa de
daos en la finca; actividades molestas, insalubres, nocivas, peligrosas o ilcitas en la
vivienda; o no destino del inmueble a la satisfaccin de la necesidad permanente de
vivienda.
La resolucin a instancia del arrendatario puede producirse, en particular, en caso de
no realizacin de reparaciones, conforme al art. 21 LAU; o perturbacin de hecho o de
derecho del arrendador en el uso de la vivienda.

El art. 34 LAU, sin paralelo en el mbito del arrendamiento de vivienda, reconoce al
arrendatario una indemnizacin en caso de actividad comercial de venta al pblico
durante cinco aos, extincin del contrato por transcurso del perodo pactado y
manifestacin de voluntad del arrendatario de renovacin del contrato.

3.5. Contrato de comodatoa posicindelcomodatario se caracteriza por poder usar
la cosa, conforme a lo pactado o a los usos (art. 1741 CC), aunque no tenga derecho a
sus frutos. Sus obligaciones son: conservar la cosa, con la diligencia de un buen padre
de familia (art. 1094 CC); y abonar los gastos ordinarios que sean necesarios para el
uso y conservacin de la cosa (art. 1743 CC) y los gastos extraordinarios en caso de
urgencia, con posibilidad de reembolso, pero sin derecho de retencin (arts. 1747 y
1751 CC).

3.6. Rgimen jurdico bsico del precario

Con la denominacin de precario se hace referencia a la situacin jurdica en la que
una persona posee una cosa ajena, con carcter gratuito, debiendo devolverla a su
titular cuando le sea reclamada.

Distincin entre comodato y precario
La distincin entre comodato y precario cobra una especial relevancia cuando se trata
de viviendas cedidas por los padres a uno de sus hijos que ha contrado matrimonio.
Si se produce una crisis en ese matrimonio y se atribuye el uso de la vivienda cedida a
quien no es hijo de los propietarios, la calificacin como comodato o precario se revela
decisiva para facilitar la recuperacin por los propietarios.

4. Rgimen jurdico bsico de los contratos de Servicios

Conforme a este ltimo criterio, es de obra cuando su objeto es un resultado final, con
independencia del trabajo necesario para lograrlo; y es de servicio cuando su objeto es
una actividad, sin tener directamente en cuenta el resultado del servicio. Debe tenerse
en cuenta que es posible que en una misma relacin contractual confluyan
prestaciones de medios y de resultado y que aunque el "arrendatario" siempre
pretenda la consecucin de un determinado resultado, el problema bsico es a quin
se imputa la no obtencin de ese resultado.


41
4.2. Contrato de prestacin de servicios

(lo que hace que algunos de ellos, aun resultando eficaces para la generalidad de los
pacientes, puedan no serlo para otros) impide reputar el aludido contrato como de
arrendamiento de obra, que obliga a la consecucin de un resultado -el de la curacin
del paciente- que, en muchos casos, ni puede, ni podr nunca conseguirse, dada la
aludida naturaleza mortal del hombre, entendiendo que, por tratarse de un
arrendamiento de servicios, a lo nico que obliga al facultativo es a poner los medios
para la deseable curacin del paciente, atribuyndole, por tanto, y cualquiera que sea
el resultado del tratamiento, una llamada obligacin de medios.

Conforme al art. 147 TRLGDCU, los prestadores de servicios sern responsables de
los daos y perjuicios causados a los consumidores y usuarios, salvo que prueben que
han cumplido las exigencias y requisitos reglamentariamente establecidos y los dems
cuidados y diligencias que exige la naturaleza del servicio.

4.3. Contrato de obra

Conforme al art. 1544 CC, en el contrato de obra, una de las partes se obliga a
ejecutar una obra para otra por precio cierto. El Cdigo civil toma como paradigma las
obras de carcter inmobiliario, dejando en un segundo plano las de carcter mobiliario.

El contrato de obra es un contrato consensual, no formal, sinalagmtico y oneroso.
Este contrato transmite la propiedad de la obra al comitente, aunque debe distinguirse
en funcin de quien aporta los materiales.

Las obligaciones bsicas del contratista son la ejecucin y la entrega de la obra. Y las
obligaciones bsicas del comitente son el pago del precio y la recepcin de la obra. de
determinados sujetos por la ruina de una construccin, hasta configurar un rgimen
prcticamente general de responsabilidades y garantas en la construccin.

Si la causa fuere la falta del contratista a las condiciones del contrato, la accin de
indemnizacin durar quince aos".

Y la accin se poda dirigir (legitimacin pasiva) contra el contratista o el arquitecto
(expresamente mencionados en el art. 1591 CC), pero tambin contra los titulados
tcnicos que intervenan en la construccin, los subcontratistas o el promotor. Si poda
establecerse el origen de la ruina o de los defectos, la responsabilidad se
individualizaba; pero si no se poda acreditar ese origen o era imposible individualizar
las concretas responsabilidades, la responsabilidad de todos los intervinientes era
solidaria.

En cuanto a la legitimacin activa, se reconoce a los propietarios y terceros
adquirentes de los edificios, o parte de los mismos (art. 17.1 LOE). La legitimacin
pasiva corresponde a las personas fsicas o jurdicas que intervienen en el proceso de
la edificacin (art. 17.1 LOE).
La distribucin de responsabilidad se efecta en funcin del origen de los defectos, y
de la esfera respectiva de competencia profesional, pero cuando no pueda
individualizarse la causa de los daos materiales o quede debidamente probada la
concurrencia de culpas sin que pueda precisarse el grado de intervencin de cada
agente en el dao producido (art. 17.3 LOE), la responsabilidad es solidaria. Tambin
es solidaria la responsabilidad del promotor o en el caso de pluralidad de proyectistas
o de directores de obra.
La Ley de Ordenacin de la Edificacin distingue tres supuestos de responsabilidad,
a los que anuda determinados plazos de garanta:
42

1) Durante diez aos, por los daos materiales causados en el edificio por vicios o
defectos que afecten a la cimentacin, los soportes, las vigas, los forjados, los muros
de carga u otros elementos estructurales, y que comprometan directamente la
resistencia mecnica y la estabilidad del edificio.
2) Durante tres aos, por los daos materiales causados en el edificio por vicios o
defectos de los elementos constructivos o de las instalaciones que ocasionen el
incumplimiento de los requisitos de habitabilidad del apartado 1, letra c), del art. 3
LOE.
3) Durante un ao, por los daos materiales por vicios o defectos de ejecucin que
afecten a elementos de terminacin o acabado de las obras. De estos daos slo
responde el constructor.

Al demandante le basta con acreditar la presencia de vicios o defectos causantes de
los daos, producida en el plazo de garanta, y es el demandado quien debe probar la
concurrencia de una causa de exoneracin. No se responde si los daos provienen de
caso fortuito, fuerza mayor, acto de tercero o del propio perjudicado por el dao (art.
17.8 LOE).

4.4. Contrato de mandato

La regulacin del contrato de mandato se contiene en los arts. 1709 a 1739 CC y 244
a 302 CCom (donde se denomina comisin mercantil). Se trata del paradigma de los
contratos de cooperacin o intervencin de ciertas personas en inters de otras,
aunque existan otros contratos o instrumentos de cooperacin jurdica entre dos
personas9.

El contrato de agencia est regulado en el art. 1 de la Ley 12/1992, de 27 mayo, del
Contrato de Agencia.

Art. 1 Ley 12/1992
El contrato de agencia es aquel en que "una persona natural o jurdica, denominada
agente, se obliga frente a otra de manera continuada o estable a cambio de una
remuneracin, a promover actos u operaciones de comercio por cuenta ajena, o a
promoverlos y concluirlos por cuenta y en nombre ajenos, como intermediario
independiente, sin asumir, salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura de tales
operaciones".
El contrato de mediacin o corretaje es un contrato atpico y de configuracin
jurisprudencial, por medio del cual el mediador se obliga, a cambio de una
remuneracin, a prestar su actividad para promover o facilitar la celebracin de un
determinado contrato entre la otra parte y un tercero, ponindolos en relacin.

Conforme al art. 1709 CC, en el contrato de mandato "se obliga a una persona a
prestar algn servicio o hacer alguna cosa, por cuenta o encargo de otra".

El mandato civil es un contrato naturalmente gratuito (art. 1711 CC), pero cabe pactar
una retribucin para el mandatario, con lo que el contrato se convierte en
sinalagmtico y se modaliza la responsabilidad del mandatario (art. 1726 CC).

4.5. Contrato de depsito

La naturaleza del contrato de uso de cajas de seguridad, por el cual la entidad
bancaria pone a disposicin del cliente un compartimento cerrado y blindado en el que
ste puede depositar los objetos que estime conveniente, a cambio del pago de una
contraprestacin a la entidad, ha sido discutida. Se ha considerado que se trataba de
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un contrato de depsito, de arrendamiento de cosa o atpico con causa mixta. Esa
calificacin afecta decisivamente a su rgimen jurdico: responsabilidad, posibilidad de
embargo, etc.
5. Rgimen jurdico bsico de los contratos de Financiacin

5.2. Contrato de prstamo

El concepto legal de prstamo se deriva del art. 1740 CC, y consiste en aquel contrato
en el que una de las partes entrega a la otra dinero u otra cosa fungible, con condicin
de devolver otro tanto de la misma especie y calidad. Se trata, pues, de una trasmisin
de la propiedad, con obligacin de devolver otro tanto de la misma especie y calidad:

De dinero o una cosa fungible.
Por cierto tiempo.
Con carcter gratuito o retribuido.

Art. 1 de la Ley Azcrate
"Ser nulo todo contrato de prstamo en que se estipule un inters notablemente
superior al normal del dinero y manifiestamente desproporcionado con las
circunstancias del caso o en condiciones tales que resulte aqul leonino, habiendo
motivos para estimar que ha sido aceptado por el prestatario a causa de su situacin
angustiosa, de su inexperiencia o de lo limitado de sus facultades mentales. Ser
igualmente nulo el contrato en que se suponga recibida mayor cantidad que la
verdaderamente entregada, cualesquiera que sean su entidad y circunstancias".

5.4. Contrato de leasing

El contrato de leasing carece de regulacin general, y se contempla en disposiciones
de carcter administrativo y fiscal.
En el contrato de leasing una sociedad de leasing cede, a cambio de una renta
peridica a la empresa financiada, el uso de un bien duradero, mueble o inmueble, por
un perodo de tiempo irrevocable, con opcin de compra al final del mismo, por un
precio residual previamente determinado en el contrato.

5.5. Contrato de factoring

El contrato de factoring es un contrato atpico de financiacin que consiste en que el
acreedor cede su crdito a otra persona (denominada factor o sociedad de factoring),
que le hace efectivo el crdito, y que se encarga igualmente de la llevanza de la
contabilidad del acreedor, as como de otros servicios y actividades directamente
relacionadas con el cobro del crdito.

La doctrina admite dos modalidades de este contrato: 1) el factoring con recurso o
impropio, en que los servicios del factor consisten en la administracin y gestin de los
crditos cedidos por el cliente, y en la financiacin mediante el anticipo de todo o parte
de su importe; y 2) el factoring sin recurso o propio, donde, a los servicios que
caracterizan al factoring con recurso, se incorpora otro de garanta por el que se
produce un traspaso del riesgo de insolvencia del deudor cedido, que va del
empresario al factor, de forma que producida la insolvencia en los trminos pactados
en el contrato de factoring no recae sobre el cedente sino sobre el cesionario, sin que
ste pueda reclamar del cliente el importe de los crditos impagados.




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6. Rgimen jurdico bsico de los contratos societarios

Toda relacin asociativa entraa un vnculo contractual, sin que ello permita confundir
ese aspecto contractual con la vertiente organizativa o institucional en la medida que
puede dar lugar a la existencia de una persona jurdica.

6.2. Contrato de sociedad

El concepto legal de sociedad civil aparece en el art. 1665 CC, indicando que es un
"contrato por el cual dos o ms personas se obligan a poner en comn dinero, bienes
o industria, con nimo de partir entre s las ganancias".

De ello resulta que los elementos del contrato de sociedad son:

1) La puesta en comn de bienes, dinero o trabajo por los socios.
2) La finalidad comn, que no se ha de identificar estrictamente con el nimo de lucro,
sino que basta con un beneficio repartible entre los socios.
3) La affectio societatis, que doctrinalmente se considera equivalente al simple
consentimiento contractual.

Los tipos bsicos de sociedad personalista son la sociedad civil, la sociedad colectiva
(arts. 125 y ss. CCom) y la sociedad comanditaria simple (arts. 145 y ss. CCom).

Los tipos bsicos de sociedad estatutaria son la sociedad annima, la sociedad de
responsabilidad limitada, la sociedad de garanta recproca y la sociedad cooperativa.
En la actualidad se considera necesario tener en cuenta un doble criterio: el objeto o
materia de la sociedad y tipo o forma de la sociedad. En caso de sociedades
personalistas, la sociedad ser mercantil por su objeto, esto es, si constituye "ejercicio
de comercio" (la sociedad ser colectiva o comanditaria simple). Y si el objeto de la
sociedad no constituye "ejercicio de comercio", la sociedad ser civil.
En caso de sociedades estatutarias, la sociedad siempre ser mercantil por la forma:
con independencia de cul sea su objeto, la sociedad annima, la de responsabilidad
limitada y la comanditaria por acciones son siempre mercantiles.

Cmo adquiere personalidad jurdica la sociedad civil? La cuestin se aborda en el
art. 1669 CC, conforme al cual "[n]o tendrn personalidad jurdica las sociedades
cuyos pactos se mantengan secretos entre los socios, y en que cada uno de stos
contrate en su propio nombre con los terceros. Esta clase de sociedades se regir por
las disposiciones relativas a la comunidad de bienes". No se exige pues la inscripcin
de la sociedad civil en ningn registro para que adquiera personalidad jurdica.

La forma de administracin queda al pacto entre los socios (por ejemplo,
nombramiento de un socio como administrador nico art. 1692 CC, de dos o ms
socios arts. 1693 y 1694 CC o de un tercero), si bien el Cdigo civil ofrece reglas
supletorias. Si nada se ha pactado, todos los socios se considerarn administradores,
y lo que cualquiera de ellos hiciere por s solo, obligar a la sociedad; pero cada uno
podr oponerse a las operaciones de los dems antes que hayan producido efecto
legal

En cuanto a la responsabilidad de los socios por las deudas de la sociedad, el art.
1698.I CC establece que "[l]os socios no quedan obligados solidariamente respecto de
las deudas de la sociedad". De esta norma se deduce que:

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En caso de sociedad con personalidad jurdica, responde la propia sociedad
(externa), por aplicacin del art. 1911 CC, y los socios personal e ilimitadamente, pero
no de forma solidaria, sino subsidiaria.
En caso de sociedad sin personalidad jurdica, responden los socios directamente
(dado que, en realidad, no hay propiamente deudas sociales o de la sociedad), de
forma no solidaria entre ellos y con carcter proporcional a sus cuotas.

6.3. Contrato de aparcera

Los contratos de aparcera pertenecen a la categora de los contratos parciarios. Es
decir, aquellos que se caracterizan por el hecho de que una parte realiza una
prestacin en favor de otra a cambio de participar en una cuota o parte de los
resultados o frutos obtenidos por sta por el uso o disfrute de aquella prestacin. El
contrato parciario es aquel en el que los sujetos van a partes (de ah su nombre) en los
resultados obtenidos por uno de ellos por la prestacin realizada por el otro.

7. Rgimen jurdico bsico de los contratos aleatorios
7.1. Caracterizacin general de los contratos aleatorios

El contrato aleatorio se caracteriza por la indeterminacin inicial del resultado, la
dependencia definitiva del resultado de circunstancias aleatorias que lo hacen incierto
y la voluntariedad de los interesados en asumir ese riesgo.

7.2. Contrato de alimentos

El contrato de alimentos se regula en los arts. 1791 a 1797 CC, introducidos por la Ley
41/2003, de 18 de noviembre, de Proteccin Patrimonial de las Personas con
Discapacidad.

Su concepto legal aparece en el art. 1791 CC, conforme al cual "una de las partes se
obliga a proporcionar vivienda, manutencin y asistencia de todo tipo a una persona
durante su vida, a cambio de la transmisin de un capital
en cualquier clase de bienes y derechos". El deudor no est sujeto a una obligacin d
dar, sino mixta de dar y hacer (proporcionar vivienda, manutencin y asistencia). El
carcter autnomo del contrato no impide la aplicacin analgica de los arts. 1802 a
1808 CC.

7.3. Contrato de juego y apuesta

En el Cdigo civil la distincin fundamental se plantea en torno al carcter p ohibido o
no del juego y la apuesta, porque implica la aplicacin de un rgimen jurdico
totalmente distinto.

De los arts. 1798, 1799.II y 1800 CC resulta que no deben considerarse prohibidos los
juegos que contribuyen al desarrollo de destrezas corporales o intelectuales (se
interpreta el art. 1800 CC, de acuerdo con la realidad social actual:
que contribuyan a potenciar el cuerpo, en su aspecto fisicocomotriz e intelectual), ni,
segn la jurisprudencia, los juegos de suerte, envite o azar, declarados legales y
practicados en lugares autorizados al efecto.
En caso de juego o apuesta prohibido, conforme al art. 1798 CC, no existe accin para
reclamar lo que se gana en un juego o apuesta prohibido; pero si se paga
voluntariamente, no se puede repetir lo pagado (soluti retentio), salvo que concurra
dolo, menor edad o inhabilitacin para la administracin de los bienes.
En caso de juego o apuesta no prohibido, conforme al art. 1801 CC, existe accin para
reclamar lo que se gana en un juego o apuesta no prohibido, pero el juez puede
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rechazar la demanda cuando la cantidad sea excesiva o reducir la deuda en lo que
exceda de los usos de un buen padre de familia.

7.4. Contrato de renta vitalicia

El contrato de renta vitalicia se regula en los arts. 1802 a 1808 CC. Se describe en el
art. 1802 CC como aquel contrato que "obliga al deudor a pagar una pensin o rdito
anual durante la vida de una o ms personas determinadas por un capital en bienes
muebles o inmuebles, cuyo dominio se le transfiere desde luego con la carga de la
pensin". El supuesto legal contemplado es el de constitucin onerosa, pero tambin
cabe una constitucin gratuita (art. 1807 CC), o mediante figuras sucesorias (art. 880
CC). La caracterstica bsica del contrato estriba en que el deudor se obliga a pagar
una pensin o rdito anual durante la vida de una o ms personas determinadas.

Se trata de un contrato no formal, que puede ser oneroso (y aleatorio) o gratuito, pero
se discute en la doctrina si es consensual o real.
Lectura complementaria
Los elementos subjetivos del contrato son el deudor de la renta, la persona cuya vida
determina la duracin de la renta16, el acreedor de la renta o pensionista y el
constituyente.
Los elementos objetivos son la pensin y el capital.

7.5. Contrato de seguro
Puede ser en bienes muebles o inmuebles.
La regulacin fundamental del contrato de seguro se contiene en la Ley 50/1980, de 8
de octubre, del Contrato de seguro, cuyo art. 1 lo describe como aquel contrato en que
"[e]l asegurador se obliga, mediante el cobro de una prima y para el caso de que se
produzca el evento cuyo riesgo es objeto de cobertura, a indemnizar, dentro de los
lmites pactados, el dao producido al asegurado o satisfacer un capital, una renta u
otras prestaciones convenidas". La aleatoriedad reside en la incertidumbre acerca de
la produccin del evento.

En la ley se distinguen dos grandes grupos de seguros:
1) Los seguros de daos: incendios, robos, transporte, lucro cesante, caucin, crdito,
responsabilidad civil y defensa jurdica.

2) Los seguros de personas: vida, accidente y enfermedad y asistencia sanitaria. Los
elementos subjetivos son el asegurador (se obliga a indemnizar el dao a cambio de la
percepcin de la prima), el tomador del seguro (contrata con el asegurador, y es el
firmante de la pliza), el asegurado (es el titular del inters asegurado) y el beneficiario
(tercero a favor del cual en ocasiones se estipula el seguro). Las personas del tomador
del seguro, del asegurado y del beneficiario suelen coincidir.

8. Rgimen jurdico bsico de los contratos relativos a la resolucin de
controversias

8.1. Caracterizacin general de los contratos relativos a la resolucin de controversias

El ordenamiento ofrece varios mecanismos en los que las partes, de comn acuerdo,
optan por una frmula distinta a la judicial para resolver su conflicto jurdico. Debe
tenerse en cuenta que, para utilizar estas frmulas no judiciales, es necesario que las
partes muestren su conformidad, por lo que, en ltima instancia, en la base de esas
frmulas se halla un contrato entre las partes.


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8.2. Contrato de mediacin

Por el contrato de mediacin, una parte, denominada mediador, se obliga a prestar
servicios de informacin, orientacin y asistencia, con neutralidad e imparcialidad, sin
que se le otorgue facultad decisoria propia, por encargo de ciertas personas que se
encuentran en situacin de conflicto y que se obligan a retribuir sus servicios, con la
finalidad de llegar a acuerdos.

8.3. Contrato de transaccin

La transaccin extrajudicial puede referirse a una controversia en la que se haya
iniciado o no un procedimiento y se desarrolla fuera del proceso y slo tiene efectos
indirectos en el mismo. Tiene efectos de cosa juzgada entre las partes (art. 1816 CC).

La clave de la transaccin se encuentra, por tanto, en esas recprocas concesiones
que efectan las partes para evitar un pleito aun no comenzado o para oncluir el ya
iniciado: cada parte debe sufrir un sacrificio en su posicin y pretensin.
Consiguientemente, la transaccin se presenta como un contrato consensual,
sinalagmtico, oneroso y no formal.

8.4. Contratos vinculados al arbitraje

La regulacin del arbitraje se contiene fundamentalmente en la Ley 60/ 2003, de 23 de
diciembre, de Arbitraje, que aborda el arbitraje interno e internacional, tratando de
convertir a Espaa en sede arbitrajes internacionales. Esta ley concede a las partes un
amplio margen de libertad en cuanto al convenio y al procedimiento arbitral.

El arbitraje es la institucin de solucin privada de un conflicto jurdico mediante la
decisin vinculante de uno o varios rbitros. Y se compone de tres elementos:

1)El convenio arbitral

2)Elcontratodedaciny recepcindelarbitraje, es decir, el contrato en
cuya virtud se encomienda a una institucin arbitral, 3)Elprocedimientoarbitral,
que consiste en el procedimiento que deben