Bolilla N 1 Bases historias del Derecho Administrativo

El derecho Administrativo es la limitacin al poder estatal. Ese lmite encuentra

razn en el respeto de los ciudadanos.
El derecho administrativo defne de un modo mas particularizado y concreto el
euili!rio entre el poder estatal y los derechos de las personas. El derecho
administrativo nace como un con"unto sistem#tico de privile$ios y limites estatales
apoy#ndose en el reconocimiento de derechos.
%reemos ue el derecho administrativo nace en nuestro pas en las &ltimas d'cadas
del si$lo. ()( como una disciplina "urdica con ras$os propios.
%iertos autores consideran ue nuestro modelo de derecho pu!lico es uiz#s
contradictorio ya ue por un lado se$&n el te*to constitucional de los Estados +nidos y
por el otro el derecho administrativo de los pases continentales Europeos.
,a %onstitucin Nacional desde su apro!acin introdu"o ciertos principios !#sicos
entre ellos el principio de divisin de poderes o tam!i'n llamado de separacin de
-unciones.
E*isten . poderes cada uno e"erce una competencia detallada y ellas e"ercen una
-uncin material especial /le$islacin0 e"ecucin y "uz$amiento1. 2in em!ar$o
cualuiera de los poderes no solo e"erce las -unciones propias especfcas sino tam!i'n
-unciones estatales.
%ada poder conserva sus competencias propias y ori$inarias pero tam!i'n e"erce
competencias a"enas o e*tra3as0 potestades de los otros poderes. Es decir
a1 con car#cter complementario de las propias0
!1 en casos de e*cepcin y con el propsito de reeuili!rar los poderes.
Es importante concluir ue los tres poderes e"ercen las tres -unciones materiales0 en
mayor o menor medida0 de modo ue ya no es posi!le descri!ir el principio de divisin
de poderes como el instrumento de distri!ucin material de competencias ori$inarias0
propias y e*clusivas de los poderes.
Entonces0 los poderes0 se$&n el principio de divisin de poderes0 e"ercen las
si$uientes competencias.
1- 4or un lado0 el ncleo material ue hemos defnido se$&n un criterio m#s
fexible, limitado y razonable.
2- 4or el otro0 el complemento material /-unciones materialmente
le$islativas o "udiciales complementarias y ue e"erce el 4oder E"ecutivo1. Este
complemento es compartido entre los distintos poderes estatales. As0 el
complemento material es distri!uido entre los poderes con los si$uientes
criterios5
16 primero si el complemento0 m#s all# de su contenido material0 es
concurrente con el n&cleo !#sico de cualuiera de los poderes0 entonces
corresponde a este &ltimo y si$ue su suerte. 4or caso0 el dictado de
decretos re$lamentarios es una -uncin materialmente le$islativa0 sin
em!ar$o corresponde al 4oder E"ecutivo porue es concurrente con el
e"ercicio de sus -unciones !#sicas0 esto es0 administrar. En otras pala!ras0
el 4oder E"ecutivo con el propsito de cumplir con sus cometidos !#sicos
/aplicar la ley1 de!e dictar los decretos so!re los detalles de las leyes y0
en tal sentido0 'sta es una potestad concurrente7 y
86 segundo 0 el complemento es atri!uido a uno de los poderes
estatales con car#cter excepcional o extraordinario en virtud de la
esta!ilidad del sistema institucional y el euili!rio entre los poderes de
con-ormidad con el criterio del %onvencional %onstituyente. As0 por
e"emplo0 el 4oder E"ecutivo puede dictar leyes en casos e*cepcionales.
Este &ltimo concepto0 es decir0 las -acultades e*cepcionales m#s all# de
su contenido material0 es un rease$uro del sistema ya ue el modelo
r$ido es reemplazado por otro m#s 9e*i!le.
Las competencias materialmente ejecutivas del Poder Ejecutivo
El 4residente es el :e-e de la Nacin0 del ;o!ierno y de las -uerzas armadas y es <
adem#s< el responsa!le poltico de la Administracin $eneral del pas. A su vez0 'l es
uien de!e nom!rar a los ma$istrados de la %orte 2uprema con acuerdo del 2enado y
los dem#s "ueces de los tri!unales -ederales in-eriores7 conceder "u!ilaciones0 retiros0
licencias y pensiones7 nom!rar y remover a los em!a"adores con acuerdo del 2enado y
por s solo al :e-e de ;a!inete de =inistros y a los dem#s ministros7 prorro$ar las
sesiones ordinarias y convocar a sesiones e*traordinarias7 supervisar el e"ercicio de la
-acultad del :e-e de $a!inete de ministros de recaudar e invertir las rentas de la
Nacin7 concluir y frmar tratados7 declarar el estado de sitio con acuerdo del 2enado y
decretar la intervencin -ederal en caso de receso del %on$reso /Art. >>0 %N10 entre
otras.
4or su parte0 el :e-e de ;a!inete de =inistros e"erce la Administracin $eneral del
pas7 e-ect&a los nom!ramientos de los empleados de la administracin0 e*cepto
auellos ue correspondan al 4residente7 coordina0 prepara y convoca las reuniones
de $a!inete de ministros7 hace recaudar las rentas de la Nacin y e"ecuta la ,ey de
4resupuesto nacional7 concurre a las sesiones del %on$reso y participa en sus de!ates
y0 adem#s0 produce los in-ormes y e*plicaciones ver!ales o escritos ue cualuiera de
las %#maras solicite al 4oder E"ecutivo /Art. 1??0 %N10 entre otras -acultades.
Las competencias materialmente legislativas del Poder Ejecutivo
Por razones de concurrencia. En este apartado de!emos incluir el dictado de los
decretos internos y re$lamentarios ue -uesen necesarios para la e"ecucin de las
leyes cuidando de no alterar su espritu con e*cepciones re$lamentarias /art. >>0 %N1.
4or su parte0 el :e-e de ;a!inete de =inistros e*pide los re$lamentos ue sean
necesarios para e"ercer las -acultades ue le reconoci el %onvencional y auellas ue
le dele$ue el 4residente. A su vez0 el :e-e de ;a!inete de!e enviar al %on$reso los
proyectos de ,ey de =inisterios y 4resupuesto0 previo tratamiento en acuerdo de
$a!inete y apro!acin del 4oder E"ecutivo0 y re-rendar los decretos re$lamentarios.
Por razones de excepcin. El 4residente puede0 en casos de e*cepcin0 dictar
decretos de necesidad y ur$encia y dele$ados /Arts. >>0 )nc. .0 y @A0 %N1 y el :e-e de
;a!inete de!e re-rendar los decretos dele$ados0 de necesidad y ur$encia y de
promul$acin parcial de las leyes /Art. 1??0 %N1.
Las competencias materialmente judiciales del Poder Ejecutivo
4or razones de e*cepcin. El 4residente puede0 en ciertos casos0 e"ercer -unciones
materialmente "udiciales mediante los tri!unales administrativos0 sin per"uicio del
control "udicial posterior.
En sntesis0 creemos ue el contorno del principio de divisin de poderes en el
marco constitucional vi$ente en nuestro pas es el si$uiente5
16 %ada uno de los poderes del Estado e"erce !#sicamente el campo
material propio0 ori$inario y esencial0 pero no con alcance a!soluto. Es decir0 el
4oder ,e$islativo !#sicamente le$isla0 el 4oder E"ecutivo cumple y hace cumplir
las leyes y el 4oder :udicial resuelve con9ictos con car#cter defnitivo7
86 %ada uno de los poderes del Estado e"erce tam!i'n materias a"enas o
e*tra3as0 esto es0 materias de los otros poderes en los si$uientes casos.
a. 4otestades a"enas y concurrentes0 es decir auellas ue sean
necesarias para el e"ercicio de las potestades materialmente propias. 4or
e"emplo0 el e"ercicio de potestades materialmente administrativas por los
4oderes ,e$islativo o :udicial. Estos poderes necesitan e"ercer estas
competencias para el desarrollo de sus potestades propias. As0 el
%on$reso de!e contratar personal o aluilar edifcios con el fn de le$islar.
En i$ual sentido0 el 4oder :udicial de!e recurrir al e"ercicio de potestades
administrativas /desi$nar personal0 e"ercer sus potestades disciplinarias y
contratar !ienes y servicios1 con el fn de "uz$ar.
!. 4otestades a"enas y de e*cepcin con el o!"eto de alcanzar el
euili!rio entre los poderes. As0 por e"emplo0 el 4oder ,e$islativo otor$a
concesiones o privile$ios o resuelve e*propiar un inmue!le por razones
de utilidad p&!lica. Es decir0 en tales casos0 el %on$reso e"erce -acultades
materialmente administrativas con car#cter e*cepcional. Btro e"emplo es
el de los tri!unales administrativos en el #m!ito del 4oder E"ecutivo0 en
cuyo caso constatamos el e"ercicio de potestades "urisdiccionales. Btro
caso es el e"ercicio de potestades le$islativas por el 4oder E"ecutivo con
car#cter e*traordinario y transitorio y con el propsito de conservar el
euili!rio entre los poderes estatales.
Cinalmente0 ca!e a$re$ar ue en $eneral las competencias
materialmente a"enas y de car#cter e*traordinario nacen de modo
e*preso del te*to constitucional /ver los e"emplos antes citados0 arts. D.0
D> y @D0 %N1. 4or su parte0 las competencias materialmente a"enas pero
concurrentes sur$en !#sicamente de modo implcito de la %onstitucin y0
lue$o0 el le$islador com&nmente decide incorporarlas en el te*to de las
leyes y normas re$lamentarias.
Crente a estas competencias se introdu"o un principio complementario0 este
principio es el de le$alidad. Este principio esta!lece determinadas cuestiones en el
orden institucional es ue solo pueden ser re$ulada por el %on$reso por medio de
de!ates p&!licos.
4or otra parte este principio esta!lece ue el 4oder E"ecutivo esta sometido a la ley.
En sntesis la ley de!e necesariamente re$ular ciertas materias y el 4oder e"ecutivo
de!e someterse a ellas. 4or lo ue se concluye ue el %on$reso es el ue tiene el
poder para re$ular las materias.
Actualmente la corte en !ase al caso Cern#ndez Arias sostuvo ue el poder
E"ecutivo no solo e"erce -unciones administrativas sino tam!i'n "udiciales aunue con
lmites0 estos lmites se$&n el citado precedente son5
a1 El control "udicial sufciente0 es decir so!re los hechos y las prue!as y no
solamente so!re el derecho controvertido.
!1 Eeconocer y hacerle sa!er ue puede optar por va "udicial o
administrativa0 sin per"uicio de ue en este ultimo caso no sea posi!le recurrir
lue$o "udicialmente.
=uchos a3os despu's en el antecedente Fn$el Estrada la %orte restrin$i la
interpretacin so!re el alcance de las potestades "udiciales del 4oder E"ecutivo0 el
Gri!unal ratifco el criterio e*puesto en el caso Cern#ndez Arias pero a$re$o ue el
reconocimiento de -acultades "udiciales por los r$anos Administrativos de!e hacerse
con car#cter restrictivo0 por lo tanto en este caso puntual el ENEE es incompetente
para dirimir controversias entre distri!uidoras y los usuarios en materia de
responsa!ilidad de da3os y per"uicios por lo ue el 4oder E"ecutivo puede e"ercer
-unciones "udiciales siempre ue el r$ano haya sido creado por ley0 sea imparcial e
independiente0 el o!"etivo econmico y poltico tenido en cuenta por el le$islador en
su creacin haya sido razona!le y las decisiones est'n su"etas al control "udicial
amplio y sufciente.
A di-erencia del anterior -allo citado la %#mara Cederal %ontencioso Administrativo
en el -allo plenario Edesur di"o ue sin per"uicio de lo dispuesto en Estrada el ENEE es
competente para reparar el da3o emer$ente.
Es por esto ue decimos ue el 4oder E"ecutivo puede e"ercer potestades "udiciales
o tam!i'n llamadas "urisdiccionales siempre ue el 4oder :udicial controle lue$o con
amplitud de tales0 es decir ue el "uez de!e controlar el derecho0 los hechos0 los
elementos pro!atorios y adem#s las cuestiones t'cnicas.
Hemos dicho ue el ori$en y sentido del Derecho Administrativo es el lmite del
poder estatal con el o!"eto de respetar y $arantizar los derechos e las personas. 4ero
de!emos estudiar otro pilar !#sico so!re el cual se construyo la teora $eneral del
Derecho Administrativo y esto es0 los derechos -undamentales.
,a constitucin esta!lece en su Art. 1>5 las acciones privadas de los hom!res ue
de nin$&n modo o-endan al orden y a la moral p&!lica0 ni per"udiuen a un tercero0
est#n solo reservadas a Dios0 y e*entas de la autoridad de los ma$istrados. Nin$&n
ha!itante de la Nacin ser# o!li$ado a hacer lo ue no manda la ley ni privado de lo
ue ella no proh!e.
4or otro lado el Art. 1I nos dice ue5 todos los ha!itantes de la Nacin $ozan de los
si$uientes derechos con-orme a las lees ue re$lamentar su e"ercicio.
2in per"uicio del reconocimiento normativo de los derechos e*iste otro aspecto
i$ualmente relevante y es el $oce de esos derechos.
,os derechos sociales son operativos0 plenamente e*i$i!les y "usticia!les esto
si$nifca ue estaos derechos e*isten0 son v#lidos y pueden ser e"ercidos sin
necesidad de re$lamentacin o intermediacin de los poderes estatales.
Bolilla 2 El concepto del Derecho Administrativo
El derecho administrativo tiene por o!"eto el estudio de las -unciones
administrativas y ca!e remarcar0 adem#s0 ue el 4oder E"ecutivo siempre e"erce
-unciones estatales de ese car#cter. De modo ue es necesario asociar Derecho
administrativo0 -unciones administrativas y 4oder e"ecutivo como conceptos casi
insepara!les.
,as -unciones administrativas se$&n un criterio o!"etivo son el con"unto de
actividades ue satis-acen de modo directo0 concreto y particular los intereses
colectivos y0 a su vez0 las otras actividades ue no est'n comprendidas en los
conceptos o!"etivos de -unciones le$islativas y "udiciales.
,as -unciones estatales se$&n un criterio su!"etivo son -unciones se$&n cual sea el
su"eto titular de estas0 es decir ue es el con"unto de competencias ue e"erce el
4oder ,e$islativo0 E"ecutivo o :udicial0 se$&n sea el caso. As ue cualuier acto ue
dicte el 4oder E"ecutivo es acto administrativo aunue materialmente sea le$islativo o
"udicial.
,as -unciones estatales se$&n un criterio mi*to son auellas ue est#n inte$radas
por elementos o!"etivos y su!"etivos cruzados.
,a c#tedra esta!lece ue el criterio su!"etivo es el m#s simple ya ue evita
con9ictos imperativos so!re cual es el marco "urdico a aplicar.
En sntesis decimos ue el Derecho administrativo es0 al i$ual ue otras ramas del
derecho0 un con"unto de principios0 normas instituciones y t'cnicas articuladas en
t'rminos coherentes7 ue estudia el marco "urdico de las -unciones administrativas
del Estado0 es decir el con"unto de principios y re$las ue re$ulan las -unciones del
4oder E"ecutivo. 4or lo ue es importante estudiar desde el derecho %onstitucional.
Bolilla 4 Fuentes del Derecho Administrativo.
,as -uentes son los instrumentos ue crean y -orman el ordenamiento "urdico0 el
ori$en del Derecho0 su principio y su -undamento.
Ha!itualmente decimos ue las -uentes son5
1. ,a ley
8. ,a "urisprudencia
.. ,os principios $enerales del Derecho
I. ,a costum!re
D. Doctrina.
,os posi!les con9ictos ue se susciten entre estas -uentes se pueden resolver son
un criterio simple y es el criterio "er#ruico0 es decir de $rados superiores e in-eriores
entre las normas.
El principio "er#ruico comprende los si$uientes postulados5
a. ,as normas superiores modifcan o dero$an todas las in-eriores
!. ,as normas in-eriores no puede modifcar o dero$ar superiores
c. ,as normas in-eriores ue contradicen las superiores de!en ser tachadas
de inv#lidas.
A su vez este principio desplaza criterios de temporalidad /normas
anterioresJposteriores1 y de especialidad /normas $eneralesJespecifcas1 en caso de
con9icto de -uentes.
El orden "er#ruico es el si$uiente5
2i !ien el criterio rector es de la "erarua en casos de e*cepcin se puede aplicar el
criterio de competencias materiales o de procedimiento. Esto ocurre cuando las
normas reconocen ciertas competencias materiales propias y especifcas en los
r$anos in-eriores.
Constitucin Nacional y Tratados de
Derechos Humanos
Otros tratados y las normas que dicten
rganos supranacionales
Leyes, tami!n los decretos delegados y
decretos de necesidad y urgencia
Otros decretos
Los actos normati"os de rango
in#erior
Principios Generales
,os principios son re$las de car#cter $eneral0 a!stracto y de estructura a!ierta.
Estos principios se encuentran reconocidos como parte del ordenamiento "urdico
tanto en el %di$o %ivil0 como en nuestra %onstitucin Nacional o por medio de los
tratados incorporados en el Art. @D inc. 88. 4or lo ue concluimos ue los principios
son -uentes de derecho y el int'rprete de!e !uscarlos en el propio te*to
constitucional.
La onstitucin !acional
Esta es la principal -uente de derecho y en especial del Derecho Administrativo.
,a interpretacin de la %onstitucin puede ser variada0 tenemos un criterio
su!"etivo es cual se !a"a en la intencin de los %onvencionales %onstituyentes y por el
otro el postulado o!"etivo por el cual se !usca el sentido ue tienen los t'rminos o
conceptos normativos al momento de su aplicacin. Este &ltimos es una interpretacin
din#mica y actual del te*to constitucional. Es decir un m'todo interpretativo din#mico.
Dentro de este m'todo encontramos los si$uientes elementos5
a. El te*to /interpretacin $ramatical o literal1
!. 2us antecedentes /interpretacin histrica1
c. 2u sentido l$ico
d. 2u inte$racin con el resto de las normas "urdicas /interpretacin
inte$ral1
e. 2u fnalidad.
Los "ratados #nternacionales
Es importante di-erenciar los tratados entre
a. ,os tratados internacionales con "erarua constitucional
!. ,os tratados sin "erarua constitucional
c. ,os tratados de inte$racin
Los tratados con jerar$u%a constitucional5 En el a3o 1>>I con la re-orma de la
%onstitucin Nacional se introdu"o en el Art. @D )nc. 88
1
. Este articulado introdu"o la
1
Art.@D inc. 88. Apro!ar o desechar tratados concluidos con las dem#s naciones y con las or$anizaciones
internacionales y los concordatos con la 2anta 2ede. ,os tratados y concordatos tienen "erarua superior a las leyes.
,a Declaracin Americana de los Derechos y De!eres del Hom!re7 la Declaracin +niversal de Derechos Humanos7 la
%onvencin Americana so!re Derechos Humanos7 el 4acto )nternacional de Derechos Econmicos0 2ociales y
%ulturales7 el 4acto )nternacional de Derechos %iviles y 4olticos y su 4rotocolo Cacultativo7 la %onvencin so!re la
4revencin y la 2ancin del Delito de ;enocidio7 la %onvencin )nternacional so!re la Eliminacin de todas las Cormas
de Discriminacin Eacial7 la %onvencin so!re la Eliminacin de todas las Cormas de Discriminacin contra la =u"er7 la
%onvencin contra la Gortura y otros Gratos o 4enas %rueles0 )nhumanos o De$radantes7 la %onvencin so!re los
Derechos del Ni3o7 en las condiciones de su vi$encia0 tienen "erarua constitucional0 no dero$an artculo al$uno de la
"erarua constitucional de los tratados de Derechos Humanos0 en las condiciones de
su vi$encia.
Estos tratados no de!en dero$ar nin$&n artculo de la primera parte de la
%onstitucin y de!en entenderse como complementarios.
,os tratados sin ran$o constitucional5 El art. .1
8
de nuestra %onstitucin esta!lece
ue las leyes ue se dicten en el %on$reso y los tratados con potencias e*tran"eras
son ley suprema de la Nacin0 y el mismo art. @D inc. 88 resuelve cualuier
inconveniente declarando ue los tratados y concordatos tienen "erarua superior a
las leyes0 por lo ue la ley no puede dero$ar o modifcar un tratado suscripto por el
Estado.
,os tratados de inte$racin5 Estos tratados tienen "erarua superior a las leyes
se$&n el primer p#rra-o del art. @D inc. 8I
.
. +n e"emplo marcado de tratado de
inte$racin es el =ercado %om&n del 2ur /=EE%B2+E1.
La ley y el &eglamento
,as leyes son re$las de car#cter $eneral0 a!stracto y o!li$atorio. El le$islador a
trav's de esta herramienta de!e re$lar y ordenar el contenido esencial de las
materias. ,a ley es toda norma o!li$atoria dictada por el %on$reso so!re materias
propias a trav's de procedimientos especfcos ue prev' la %onstitucin.
El re$lamento son actos de alcance $eneral0 a!stracto y o!li$atorio ue dicta el
4oder E"ecutivo con e-ectos "urdicos directos so!re las personas en virtud de una
atri!ucin e*presa o implcita del poder constitucional o le$al.
El decreto de!e defnirse por su o!"eto material0 es decir el detalle o complemento
de las materias0 el r$ano competente y el procedimiento constitucional o le$al. En
nuestro re$lamento solo puede a!ar!ar el #m!ito secundario ue de"o li!rado la ley y
no puede contradecir o dero$ar las disposiciones le$ales o suplir la ley en caso de
omisin del le$islador.
En nuestro pas la %onstitucin reconoce poderes re$lamentarios propios en el
presidente0 es decir por mandato constitucional. %on la re-orma constitucional de 1>>I
en el Art. >> )nc. 80 . y @A reconocen e*presamente al 4oder E"ecutivo las -acultades
de dictar decretos y tam!i'n leyes en caso de e*cepcin.
primera parte de esta %onstitucin y de!en entenderse complementarios de los derechos y $arantas por ella
reconocidos. 2lo podr#n ser denunciados0 en su caso0 por el 4oder E"ecutivo Nacional0 previa apro!acin de las dos
terceras partes de la totalidad de los miem!ros de cada %#mara.
,os dem#s tratados y convenciones so!re derechos humanos0 lue$o de ser apro!ados por el %on$reso0 reuerir#n del
voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miem!ros de cada %#mara para $ozar de la "erarua
constitucional.
2
Art. .1Esta %onstitucin0 las leyes de la Nacin ue en su consecuencia se dicten por el %on$reso y los tratados con
las potencias e*tran"eras son la ley suprema de la Nacin7 y las autoridades de cada provincia est#n o!li$adas a
con-ormarse a ella0 no o!stante cualuiera disposicin en contrario ue conten$an las leyes o constituciones
provinciales0 salvo para la provincia de Buenos Aires0 los tratados ratifcados despu's del 4acto de 11 de noviem!re de
1KD>.
$
8I. Apro!ar tratados de inte$racin ue dele$uen competencias y "urisdiccin a or$anizaciones supraestatales en
condiciones de reciprocidad e i$ualdad0 y ue respeten el orden democr#tico y los derechos humanos. ,as normas
dictadas en su consecuencia tienen "erarua superior a las leyes.
,a apro!acin de estos tratados con Estados de ,atinoam'rica reuerir# la mayora a!soluta de la totalidad de los
miem!ros de cada %#mara. En el caso de tratados con otros Estados0 el %on$reso de la Nacin0 con la mayora
a!soluta de los miem!ros presentes de cada %#mara0 declarar# la conveniencia de la apro!acin del tratado y slo
podr# ser apro!ado con el voto de la mayora a!soluta de la totalidad de los miem!ros de cada %#mara0 despu's de
ciento veinte das del acto declarativo.
,a denuncia de los tratados re-eridos a este inciso0 e*i$ir# la previa apro!acin de la mayora a!soluta de la totalidad
da los miem!ros de cada %#mara.
Estos decretos o re$lamentos son5
a. Ee$lamentos autnomos
!. Ee$lamentos internos
c. Ee$lamentos de e"ecucin
d. Ee$lamentos dele$ados
e. Ee$lamentos de necesidad y ur$encia
&eglamentos autnomos
El decreto autnomo es auella norma de alcance $eneral ue dicta el 4oder
E"ecutivo so!re materias ue son de su e*clusiva competencia y re$ulacin0
constituy'ndose en una zona propia de 'l /zona de reserva1.
El decreto autnomo es0 el re$lamento ue dicta el 4oder E"ecutivo so!re materias
ue son de su e*clusiva competencia re$ulatoria0 estos re$lamentos son normas de
alcance $eneral so!re materias ue no pueden ser re$uladas por ley sino solo por el
4oder E"ecutivo.
Al$unos autores encuentran el -undamento de estos re$lamentos en la zona de
reserva de la administracin p&!lica con sustento en los incs. 1 de los Art. >> y 1?? de
la %onstitucin Nacional.
4ara la c#tedra el 4oder e"ecutivo no tiene una zona de reserva propia ya ue el
le$islativo reconoci en el 4oder E"ecutivo el e"ercicio de potestades le$islativas pero
solo en situaciones e*cepcionales. 4or lo ue el 4oder E"ecutivo no tiene una zona de
reserva propia en materia normativa ya ue el 4residente se encuentra limitado por un
n&cleo ue es defnido por el 4oder ,e$islativo en todos los #m!itos materiales.
&eglamentos internos
2on decretos meramente -ormales porue no re$lan situaciones "urdicas y por
tanto no incluyen proporciones "urdicas0 es decir ue tiene e-ectos dentro del marco
del 4oder E"ecutivo0 es decir ue solo re$ulan su propia or$anizacin.
&eglamentos de ejecucin
,os re$lamentos de e"ecucin son los actos ue dicta el E"ecutivo con el propsito
de f"ar los detalles o pormenores de las leyes sancionadas por el %on$reso0 es decir0
las re$las de car#cter $eneral0 a!stracto y o!li$atorio pero con ese alcance especfco
y peri-'rico.
El poder e"ecutivo con-orme al Art. >> )nc.8
I
e*pide las instrucciones y re$lamentos
ue sean necesarios para la e"ecucin de las leyes0 a su vez la %onstitucin esta!lece
un lmite ue es la prohi!icin de alterar el espritu de las leyes mediante e*cepciones
re$lamentarias.
%
&rt' (('- )l *residente de la Nacin tiene las siguientes atriuciones+
2' ),pide las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la e-ecucin de las leyes de la Nacin, cuidando de no alterar su esp.ritu con
e,cepciones reglamentarias'
%on esto se entiende ue el decreto no puede modifcar0 dero$ar o sustituir la ley so
prete*to de re$lamentacin y adem#s el 4residente de!e o!servar el tr#mite ue
prev' la %onstitucin.
El re$lamento solo de!e incluir auellos ue -uera imprescindi!le para la aplicacin0
e"ecucin0 desarrollo o interpretacin de la ley. Es decir ue de!e limitarse a
esta!lecer normas cuyo contenido sea la e*plicacin0 interpretacin0 aclaracin y
precisin conceptual de la ley a modo de lo$rar una correcta aplicacin y
cumplimiento de esta.
A su vez el :e-e de ;a!inete puede e*pedir los re$lamentos ue sean necesarios
para e"ercer las -acultades ue reconoce a su -avor el art. 1?? de la %onstitucin y las
ue dele$ue el 4residente0 por lo tanto el 4residente y el :e-e de ;a!inete pueden
e"ercer por si o trasladar a r$anos in-eriores la potestad de dictar normas de
e"ecucin.
&eglamentos delegados
,os re$lamentos dele$ados son auellos decretos ue dicta el 4residente so!re
materias le$islativas previa autorizacin del %on$reso. El le$islativo traspasa al
E"ecutivo materias propias ue en vez de ser re$ladas por ley son re$uladas por el
4residente por medio de decretos.
,a dele$acin le$islativa es una alteracin circunstancial ue amplia el #m!ito
normativo del E"ecutivo0 e*ceptu#ndose as del sistema ordinario.
,os re$lamentos de e"ecucin son los ue dicta el 4residente en e"ercicio de las
competencias ue prev' el )nc. 8 del Art. >> para re$lamentar las leyes sancionadas
por el %on$reso. Estos re$lan los detalles de la ley y son una -acultad propia del
4residente. A di-erencia de los de e"ecucin los decreto dele$ados son de naturaleza
le$islativa y dictados por el 4oder E"ecutivo en virtud de una trans-erencia de
competencias del le$islador y re$ulan cuestiones sustanciales de acuerdo con las
!ases ue f"e el propio le$islador.
Durante el periodo de 1>8>61>>.0 la corte en los casos Delfno0 Arpemar y %occhia
convalid de modo indirecto dele$aciones cada vez m#s amplias de -acultades
le$islativas en el 4residente encu!ri'ndolas como simples detalles de las leyes
dictadas por el %on$reso.
,a re-orma %onstitucional de 1>>I en su art. @A esta!lece ue L se proh!e la
dele$acin le$islativa en el 4oder E"ecutivo0 salvo en materias determinadas de
administracin o de emer$encia p&!lica con plazo f"ado para su e"ercicio dentro de las
!ases de la dele$acin ue el %on$reso esta!lezca.
Es decir ue la %onstitucin e*i$e los si$uientes reuisitos para la
constitucionalidad de los decretos dele$ados.
1. Requisito material: ,as materias determinadas de administracin o
emer$encia p&!lica. En cuanto al concepto de administracin por analo$a
utilizamos el Art. >> )nc. .
D
0 el cual esta!lece ue las materias prohi!idas son
/
&rt' (('- )l *residente de la Nacin tiene las siguientes atriuciones+
$' *articipa de la #ormacin de las leyes con arreglo a la Constitucin, las promulga y hace pulicar'
)l *oder )-ecuti"o no podr0 en ning1n caso a-o pena de nulidad asoluta e insanale, emitir disposiciones de car0cter legislati"o'
2olamente cuando circunstancias e,cepcionales hicieran imposile seguir los tr0mites ordinarios pre"istos por esta Constitucin para la sancin de las
leyes, y no se trate de normas que regulen materia penal, triutaria, electoral o de r!gimen de los partidos pol.ticos, podr0 dictar decretos por ra3ones
de necesidad y urgencia, los que ser0n decididos en acuerdo general de ministros que deer0n re#rendarlos, con-untamente con el -e#e de gainete de
a. %uestiones penales
!. Gri!utarias
c. Electorales
d. 4artidos poltico.
El poder le$islativo no puede trans-erir las atri!uciones de $o!ierno0
administracin0 "urisdiccionales0 de control y constituyentes.
,as materias de administracin son auellas cuyo n&cleo es el con"unto de
actividades propias y normales del 4oder E"ecutivo0 por lo ue entendemos ue
estas materias son las relativas a las estructuras administrativas0 los
procedimientos administrativos0 los a$entes del sector p&!lico y las
contrataciones del Estado. Es decir ue el %on$reso solo puede descar$ar en el
4oder E"ecutivo la potestad de re$ular las materias en las ue el Estado es
parte.
En los casos de Emer$encia p&!lica0 el 4oder ,e$islativo puede dele$ar en el
4oder E"ecutivo toda materia ue se encuentre en emer$encia p&!lica con
e*cepcin del principio de le$alidad0 las mayoras o procedimientos especiales0
las potestades le$islativas de control0 las competencias materialmente
administrativas y los actos comple"os entre otros.
8. Eeuisito su!"etivo y de -orma5 Genemos por un lado el r$ano dele$ante
ue es el 4oder ,e$islativo y el dele$ado el 4oder E"ecutivo. El presidente no
puede su!dele$ar en sus r$anos in-eriores potestades le$islativas dele$adas
por el %on$reso y tampoco si este autoriza a la su! dele$acin o la dele$acin
directa a r$anos in-eriores de la Administracin. 4ero se$&n la %orte0 la
su!dele$acin es valida siempre ue est' autorizada por el propio le$islador.
.. Eeuisito de admisi!ilidad5 El le$islador de!e f"ar el o!"eto y el alcance
de este decreto0 es decir ue las !ases de!en comprender las directrices de las
normas de dele$acin. ,as !ases son el con"unto de directivas precisas0
sin$ulares e ineuvocas. Adem#s de!e prever un plazo0 de no esta!lecer
tiempo es inconstitucional
I. Eeuisito de control5 la intervencin de la %omisin 4ermanente y el pleno
de las %#maras. El te*to constitucional esta!lece ue la %omisin Bicameral
4ermanente0 e"erce el control de los decretos dele$ados y una ley especial
sancionada con la mayora a!soluta de los miem!ros de cada %#mara re$ulara
el tr#mite y los alcances de la intervencin del %on$reso.
,a -alta de constitucin y re$lamentacin le$al de la %omisin0 no es !ice
para ue el 4oder E"ecutivo e"erza las -acultades ue reconoce el te*to
constitucional.
El alcance del control ue e"erce el %on$reso de!e ser el mas amplio posi!le.
,a ley so!re el r'$imen le$al de los derechos de necesidad y ur$encia0 de
dele$acin le$islativa y promul$acin parcial de leyes /,ey 8A.18810 esta!lece ue el
ministros'
)l -e#e de gainete de ministros personalmente y dentro de los die3 d.as someter0 la medida a consideracin de la Comisin 4icameral *ermanente,
cuya composicin deer0 respetar la proporcin de las representaciones pol.ticas de cada C0mara' )sta comisin ele"ar0 su despacho en un pla3o de
die3 d.as al plenario de cada C0mara para su e,preso tratamiento, el que de inmediato considerar0n las C0maras' 5na ley especial sancionada con la
mayor.a asoluta de la totalidad de los miemros de cada C0mara regular0 el tr0mite y los alcances de la inter"encin del Congreso
decreto dele$ado tiene plena vi$encia desde su pu!licacin y desde el da ue
determine.
,as !ases de la dele$acin no pueden ser re$lamentadas por el E"ecutivo
El e"ecutivo de!e elevar el decreto a la %omisin 4ermanente en el plazo de diez
das desde su dictado.
,a comisin de!e e*pedirse y elevar el dictamen so!re la validez o invalidez del
decreto en un plazo de 1? das.
,as %#maras de!en darle tratamiento e*preso e inmediato.
El rechazo o apro!acin de los decretos de!e ser e*preso0 se$&n el art. K8
A
de la
%onstitucin.
2i la dele$acin no cumple con los recaudos constitucionales es0 un acto inv#lido0
por lo ue de!e ser retroactivo nulifcando las relaciones "urdicas nacidas !a"o su
amparo.
El tri!unal sostuvo en los casos 4rovincia de 2an ,uis c. Estado Nacional /8??.10
2elcro0 aviacin me*icana y %ole$io 4&!lico de A!o$ados0 ue el decreto 18?IJ?1 es
una disposicin de car#cter le$islativo dictada -uera de las !ases apro!adas por el
%on$reso y por lo tanto violatorio de la prohi!icin esta!lecida en el art. >> inc. ..
&eglamentos de !ecesidad y urgencia
,os decretos de necesidad y ur$encia son las normas de alcance $eneral ue dicta
el 4oder E"ecutivo so!re materias le$islativas sin autorizacin previa del %on$reso. ,a
di-erencia ue e*iste con los decretos dele$ados es ue no e*iste una ha!ilitacin
previa del r$ano.
,a %onstitucin de 1>>I dispuso en su art. >> inc. . ue el 4oder E"ecutivo no podr#
en nin$&n caso !a"o pena de nulidad a!soluta e insana!le0 emitir disposiciones de
car#cter le$islativo. 2olamente cuando las circunstancias e*cepcionales hicieran
imposi!le se$uir los tr#mites ordinarios previstos por la %onstitucin para la sancin
de leyes y no se trate de normas ue re$ulen material penal0 tri!utario0 electoral o el
r'$imen de los partidos polticos. 4odr# dictar decretos por razones de necesidad y
ur$encia los ue ser#n decididos en acuerdo $eneral de ministros ue de!er#n
re-rendarlos "untamente con el :e-e de ;a!inete de =inistros.
El decreto de necesidad es de car#cter e*traordinario y provisorio ya ue0 por un
lado solo procede cuando est#n presentes los supuestos de hechos tasados en el te*to
constitucional y por el otro0 el decreto de!e ser apro!ado inmediatamente por el
con$reso.
%omo prev' el Art. @A el 4oder E"ecutivo no puede dictar normas de contenido
le$islativo pero esta es una e*cepcin y los puede realizar en ciertos casos y so!re
ciertas materias. 4or ello de!e cumplirse con las circunstancias e*cepcionales ue
ha$an imposi!le se$uir los tr#mites ordinarios previstos por la %onstitucin para la
sancin de las leyes.
6
&rt.culo 72'- La "oluntad de cada C0mara dee mani#estarse e,presamente8 se e,cluye, en todos los casos, la sancin
t0cita o #icta'
,as medidas estatales para el dictado de estos decretos de!en ser necesarias y
ur$entes. El acto es necesario cuando la crisis es de suma $ravedad y constituye el
&nico medio institucional idneo para superar la situacin e*cepcional0 las necesidad
esta vinculada a circunstancias e*traordinarias /inusuales o imprevisi!les1.
A su vez0 el decreto es ur$ente cuando el Estado de!e responder de modo s&!ito o
r#pido0 es decir0 ue este de!e adoptar en t'rminos inmediatos e inaplaza!les de
contenido le$islativo y ue0 en caso de no hacerlo0 sea causara un da3o sumamente
$rave.
,as prohi!iciones e*presas ue contiene nuestra constitucin son en asuntos
4enales0 tri!utarios0 electorales y de partidos polticos.
Adem#s como se esta!leci implcitamente para los decretos dele$ados tam!i'n
est#n vedados las leyes en t'rminos e*presos y -ormales0 mayoras o procedimientos
especiales0 las -acultades ue resultaran desnaturalizadas en caso de ser e"ercidas0
las competencias materialmente administrativas y los actos comple"os0 estos casos de
prohi!icin tampoco pueden ser o!"eto de decretos de necesidad ya ue constituyen
prohi!iciones implcitas.
Eeuisito su!"etivo5 ,a %onstitucin dice claramente ue el r$ano competente para
el dictado de los decretos de necesidad es el 4residente0 aunue el acto solo es valido
si esta acompa3ado por el re-erendo del :e-e de ;a!inete de =inistros y es apro!ado
en acuerdo $eneral de ministros.
El :e-e de ;a!inete y los r$anos in-eriores del E"ecutivo no pueden arro$arse
-acultades le$islativas pero el criterio de la c#tedra es ue el :e-e de ;a!inete tiene la
potestad de dictar disposiciones de car#cter le$islativo en t'rminos del Art. >> )nc. ..
Eeuisitos de -orma y control5 el :e-e de ;a!inete de!e iniciar el tr#mite ue0 lue$o
si$ue en el %on$reso. Este procedimiento comprende el dictamen de la %omisin
permanente y su elevacin ante el pleno de am!as %#maras para su convalidacin
mediante el respectivo tratamiento.
,a ley 8A.188 esta!lece ue la comisin de!e e*pedirse so!re la validez o invalidez
del decreto y elevar el dictamen al plenario de cada %#mara para su e*preso
tratamiento
El decreto de!e ser apro!ado por el :e-e de ;a!inete y por los ministros en caso de
no ser remitido por el :e-e de ;a!inete0 la comisin Bicameral puede iniciar de ofcio el
procedimiento y ela!orar el dictamen correspondiente.
4asados 1? das de la emisin del decreto el :e-e de ;a!inete de!er# someterlo a
una %omisin Bicameral 4ermanente ue tendr# 1? das para analizarlo y elevar un
dictamen al plenario de cada %#mara para ue lo traten. ,a comisin de!e e*pedirse
co!re la validez o invalidez del decreto.
+na vez vencido el plazo y la %omisin haya o no elevado el dictamen a am!as
c#maras0 estas de!en darle inmediato y e*preso tratamiento.
,as c#maras se de!en pronunciar mediante resolucin de rechazo o apro!acin de
los decretos. ,as mismas no pueden introducir enmiendas0 a$re$ados o supresiones.
El rechazo por am!as %#maras del %on$reso implica la dero$acin.
4ueden darse diversos supuestos5
Mue am!as %#maras ratifuen el decreto por lo ue ueda apro!ado.
Mue am!as %#maras rechace el decreto0 en cuyo caso el decreto caduca.
Mue una aprue!e y la otra rechace0 no hace caer el decreto sino ue
si$ue vi$ente.
En el caso de silencio le$islativo0 el decreto si$ue en pie y puede ser
rechazado en cualuier momento sin e-ectos retroactivos
La potestad regulatoria de los rganos administrativos y entes
autrquicos Las normas reglamentarias de rango in!erior "decisiones#
resoluciones y comunicaciones$
,a %onstitucin esta!lece ue solo el 4residente y el :e-e de ;a!inete pueden dictar
los re$lamentos necesarios para e"ercer las -acultades.
,os =inistros solo pueden dictar resoluciones concernientes al r'$imen econmico y
administrativos de sus respectivos departamentos7 con la e*cepcin ue podr#n
e"ercer la potestad de dictar decretos cuando una norma especfca de ran$o le$al
re$lamentaria as lo esta!lezca. 4or lo ue esta!lece el art. 1.? de la %onstitucin la
competencia de los r$anos in-eriores de dictar normas parlamentarias no es
ori$inaria sino derivada /potestad re$lamentaria1
La %urisprudencia
Entendemos ue los antecedentes "urisprudenciales son -uente directa de Derecho
en los si$uientes supuestos ue los -allos de la corte son o!li$atorios para los otros
tri!unales7 los -allos plenarios0 son o!li$atorios para los miem!ros de la propia %#mara
y los "ueces del -uero y las sentencias tienen e-ectos a!solutos.
La doctrina
Al$unos autores entienden ue la doctrina es una -uente indirecta ya ue
contri!uye a crear el derecho. 4ara la catedra entiende ue no es -uente de derecho
por mas ue in9uyan en la interpretacin de las -uentes "urdicas.
La costum&re
,a costum!re es la o!servancia de comportamientos constantes en el tiempo y
o!li$atorios. ,a costum!re son normas "urdicas cuando son reconocidas por el r$ano.
Bolilla ' E%ercicio discrecional o reglado de las !unciones administrativas
,a discrecionalidad es la potestad del e"ecutivo de ele$ir entre dos o m#s soluciones
i$ualmente posi!les dentro del ordenamiento "urdico. El criterio discrecional esta
contenido en el ordenamiento "urdico pero no e*isten re$las especifcas
predeterminadas ue $uen su e"ercicio y por ellos es li!re.
,a ley esta!lece ue el poder e"ecutivo solo puede actuar cuando el le$islador le de
la autorizacin0 el mismo de!e decirnos cuando realizarlo0 en el momento ue de!e
hacerlo /cuando1 y el modo /como1.
Es importante entender ue no e*isten potestades nte$ramente li!res porue lo
ue puede o no hacer el e"ecutivo ya ue de!e estar re$lado por el poder e"ecutivo. A
modo de e"emplo el le$islador esta!lece ue acto de!e realizar el 4oder E"ecutivo pero
puede de"ar ciertos aspectos a discrecin del mismo como ser la -orma LcomoN.
En otras pala!ras las potestades estatales son parte re$ladas y parte
discrecionales.
4odemos distin$uir entre diversas situaciones5
a1 ,a e*istencia entre diversas situaciones
!1 ,a ine*istencia de re$las especifcas0 potestad discrecional
c1 ,a e*istencia de una re$la imprecisa o incompleta del poder estatal es
parcialmente discrecional
El car#cter discrecional es la posi!ilidad del E"ecutivo de optar entre dos o m#s
soluciones y el criterio de oportunidad0 merito y conveniencia es el motivo por cual
eli$i esa solucin.
4ero dentro del aspecto discrecional tiene dos caracteres por un lado el
reconocimiento normativo y por el otro los limites. Estos lmites son5
=arco Normativo
Eazona!ilidad
4roporcionalidad
No es posi!le ele$ir otras medidas menos $ravosas
Oenta"as
Buena -e
4ara realizar dicho acto discrecional el 4oder E"ecutivo de!e e*plicar5
%ual es el inter's p&!lico comprometido
,os antecedentes del caso
P cual es se$&n su criterio el ne*o entre esos dos antecedentes0 el inter's
p&!lico y su decisin.
E*cepciones5 ,as e*cepciones sin ideas o t'cnicas limitativas de las potestades
estatales discrecionales0 estas son5
%oncepto "urdico indeterminado0 nos permite construir un &nica solucin
"usta.
%onceptos t'cnicos0 cuando una ciencia defne de un modo univoco una
solucin posi!le ante el caso concreto.
El 4oder :udicial de!e controlar la discrecionalidad y en caso de ar!itrariedad anular
el acto y en ciertos casos puede sustituirlo.
Nuestra "urisprudencia a lo lar$o de los a3os ha trazado un criterio "udicial en los
si$uientes trazos5
1. :ueces aceptan el control so!re las conductas discrecionales del 4oder
E"ecutiva /le$alidad y razona!ilidad1.
8. %ontrol amplio
.. 2e utilizaron las re$las de5
a. %ontrol de los elementos
!. %ar#cter razona!le del acto
c. %riterio de proporcionalidad
I. 2e ha empezado a solicitar =otivacin razona!le.
Bolilla ( La organi)acin administrativa
El Estado es una persona "urdica de car#cter p&!lico0 el cual es centro de
imputaciones de derechos y o!li$aciones.
El estado es un su"eto de derecho con personalidad "urdica capaz de aduirir
derechos y contraer o!li$aciones y ue esta inte$rado por r$anos0 es decir0 personas
-sicas ue son uienes dice directamente cual es su voluntad.
A su vez el r$ano es una pieza -undamental en el esuema de la or$anizacin
estatal. El r$ano es una pieza -undamental en el esuema de la or$anizacin estatal.
El r$ano es una unidad o estructura /-actores humanos y materiales1 dentro del
aparato estatal ue tiene un con"unto de competencias y particularmente0 capacidad
para imputar su voluntad en sus relaciones con terceros en el propio Estado. Es decir
ue el r$ano es el con"unto de potestades0 personas -sicas y elementos materiales
propios del car$o.
Las competencias estatales
,a competencia es la suma de potestades ue sur$e del ordenamiento "urdico0 esto
es la aptitud de los poderes p&!licos para o!rar y cumplir as con sus fnes.
El Estado no puede hacer cualuier cosa sino solo auello ue le este permitido.
Au el principio es la prohi!icin y las e*cepciones son las permisiones0 estas
permisiones son el concepto de competencias estatales.
Es decir ue el estado no puede o!rar /principio prohi!itivo10 pero si puede hacerlo
cuando e*iste autorizacin en tal sentido.
,a ley de procedimientos administrativos /ley 1>.DI>1 esta!lece ue la competencia
de los r$anos administrativos ser# la ue resulte de la %onstitucin Nacional0 de las
leyes y de los re$lamentos dictada en su consecuencia y a$re$a ue el e"ercicio de las
competencias es o!li$atorio e improrro$a!le.
%ompetencias e*presas5 2on permisiones ue nacen del propio te*to normativo0 es
decir de su literalidad
%ompetencias implcitas5 E*isten varios criterios entre ellos podemos encontrar5
a1 ,as potestades implcitas son auellas necesarias para el e"ercicio de las
-acultades e*presas0 es decir el r$ano solo puede e"ercer sus potestades
e*plicitas si reconocemos en el otras potestades ue no est#n escritas en el
te*to de la norma.
!1 2on el con"unto de competencias ue resulten necesarias e incluso
convenientes en el marco de las -acultades e*plicitas0 es decir ue el operador
no solo reconoce potestades de orden necesario en el e"ercicio de las -acultades
e*presas sino adem#s otras ue resulten &tiles u oportunas en ese e"ercicio.
c1 2on las ue se deducen de modo racional en t'rminos sistem#ticos o
fnalistas de las normas.
Q%omo sa!emos si un r$ano es competente para el e"ercicio de una -acultad
determinadaR
4rimero se de!e !uscar y descri!ir las -acultades e*presas ue sur$en de modo
literal de los te*tos normativos vi$entes.
2e$undo7 si la competencia sur$e del te*to normativo0 es decir si esta nom!rado
literalmente0 el r$ano es competente y el razonamiento concluye.
Gercero7 si esa competencia no sur$e de modo e*preso entonces de!emos
pre$untarnos cuales son las -acultades ue es posi!le deducir en t'rminos l$icos del
te*to.
%uarto7 asimismo ese poder es admisi!le si adem#s de ser plausi!le y razona!le
deducirlo del te*to e*preso0 su reconocimiento es necesario en el marco del e"ercicio
de las -acultades e*presas0 es decir ue el e"ercicio de -acultades implcitas es auel
ue hace posi!le el e"ercicio de car#cter e*plicito.
"ipos de competencia
,a competencia puede clasifcar en razn de los si$uientes criterios5
=ateria
Gerritorio
Giempo
;rado
,a ley de procedimientos administrativos /ley 1>.DI>1 esta!lece ue el acto
administrativo es nulo de nulidad a!soluta e insana!le cuando -uere emitido mediando
incompetencia en razn de materia0 territorio0 tiempo o $rado0 e*ceptuando ue la
dele$acin o sustitucin estuvieren permitidas.
,a competencia en razn de materia es un criterio cuyo contorno depende del
contenido de las -acultades estatales.
,a competencia en virtud del territorio es defnida por el #m!ito -sico.
,a competencia en razn del tiempo es un modo atri!utivo de -acultades por un
plazo determinado.
,a competencia en razn del $rado es un criterio cuyo e"e distintivo es el nivel
"er#ruico de los r$anos administrativos y no la materia0 el territorio y el tiempo.
Estas competencias pueden traer con9ictos. 2a!emos ue el le$islador reconoce
potestades estatales a veces de modo claro y e*preso y en otros casos con-usamente.
%uando dos o mas r$anos creen ue son competentes0 entonces0 e*iste con9icto
positivo entre ellos. El con9icto plausi!le ocurre cuando los r$anos entienden ue no
de!en conocer el asunto.
,a ley de procedimientos administrativos /ley 1>.DI>1 dice ue el =inistro resolver#
las si$uientes controversias competencia les5
a. %on9ictos entre los r$anos ue dependan de el
!. %on9ictos entre entes ue act&en en el #m!ito de su competencia
c. %on9ictos entre r$anos y entes ue act&en en su es-era de
competencias.
4or su parte el 4residente de!e resolver los con9ictos de competencias entre5
a. =inistros
!. Sr$anos o entes ue act&en en el #m!ito de distintos ministerios.
%uando un r$ano0 de ofcio o a peticin de parte se declare incompetente0 remitir#
las actuaciones al ue reputare competente0 si este a su vez las rehusare0 de!er#
someterlas a la autoridad ha!ilitada para resolver el con9icto. Este caso es un
con9icto ne$ativo.
A su vez la norma re$ula el modo de resolucin de con9ictos positivos de
competencias0 en los casos ue si dos r$anos se considerasen competentes0 el &ltimo
ue hu!iere conocido el caso someter# la cuestin de ofcio o a peticin de parte a la
autoridad ue de!e resolverla.
4ersonas "urdicas estatales y no estatales
El cdi$o civil esta!lece ue las personas "urdicas de car#cter p&!lico son5
a. El Estado Nacional
!. ,as provincias y los municipios
c. ,as entidades aut#ruicas
d. ,a i$lesia catlica.
Este no es as ya ue veremos ue hay otros su"etos no incluidos de manera
e*presa entre los entes p&!licos y privados.
,as personas "urdicas p&!licas en !ase a un criterio de creacin por acto estatal0 su
fn pu!lico0 sus potestades estatales y el control del Estado son5
a. Estado Nacional
!. ,as provincias
c. ,os municipios
d. ,a %iudad de Buenos Aires
e. ,os entes autnomos
-. ,os entes descentralizados
Nuestro modelo actual esta inte$rado por la administracin central compuesta por
r$anos y la Administracin descentralizada
,a teora de or$anizacin estatal de!e construirse con el uso de dos instrumentos
tericos !#sicos0 el r$ano y el ente. ,a di-erencia esencial consiste en ue los
r$anos no tienen personalidad "urdica propia sino ue -orman parte del Estado ue si
es su"eto de derecho0 mientras ue los entes si revisten el car#cter de personas
"urdicas y son capaces de esta!lecer relaciones "urdicas por si mismos. Es decir ue
los r$anos no tienen personalidad "urdica sino cierto $rado de su!"etividad y los
se$undos si son personas "urdicas.
4artiendo de estos conceptos /r$anos y ente1 es com&n distin$uir entre las ideas
de administracin centralizada y descentralizas.
El estado centralizado es auel ue esta inte$rado por los r$anos estatales0 y el
Estado descentralizado esta compuesto por entes estatales. A modo de e"emplo por
centralizado podemos nom!rar los ministerios0 las secretarias0 las su!secretarias. Ente
los entes podemos mencionar a la AC)4 o el ENEE.
Los rganos estatales
El r$ano es !#sicamente el centro de imputacin de competencias estatales
/aspecto o!"etivo1 ue esta inte$rado por personas -sicas /aspecto su!"etivo1 y ue
dispone de ciertos recursos /aspecto material1.
El r$ano es parte de la estructura del Estado y no tiene personalidad "urdica
propia. El r$ano esta compuesto por las personas -sicas ue los titulares de este0 el
con"unto de -unciones o poderes p&!licos y los elementos materiales de ue se vale el
titular con el o!"eto de e"ercer tales -unciones.
,os r$anos son parte de la Administracin de car#cter centralizado0 en
contraposicin con el Estado descentralizado ue esta inte$rado por los entes con
personalidad y ue se encuentran m#s le"os de los r$anos centrales y especialmente
del 4residente.
2i !ien los r$anos no poseen personalidad "urdica y no son su"etos de derecho0 si
tienen cierto $rado de su!"etividad0 por lo ue los r$anos pueden relacionarse entre
si pero siempre contenidos por un mismo su"eto "urdico y tam!i'n es posi!le trasladar
e imputar su voluntad en el Estado.
Estos r$anos se encuentran or$anizados "er#ruicamente y la ley de
procedimientos Administrativos ,4A esta!lece ue por su orden "er#ruico el r$ano
superior podr#5
1. Diri$ir o impulsar la accin de sus in-eriores mediante ordenes0
instrucciones o circulares y re$lamentos internos.
8. Dele$ar -acultades
.. )ntervenirlos
I. Avocarse al conocimiento y decisin de sus asuntos
Los entes estatales
El ente estatal es un centro de imputacin de competencias /aspecto o!"etivo1
desempe3ado por un su"eto con personalidad "urdica propia /aspecto su!"etivo1 e
inserto en las estructuras del Estado.
,as or$anizaciones centralizadas est#n dise3adas so!re el criterio de divisin del
tra!a"o y unidades de mando y las estructuras descentralizadas se apoyan en el
postulado de divisin del tra!a"o y pluralismo de mando.
Es posi!le distin$uir entre el ente descentralizado con fnes estatales especfcos y
directos y otros con fnes industriales o comerciales. El primero de ellos es un ente
descentralizado aut#ruico y el se$undo es no aut#ruico. Entendemos ue en el
primer caso se aplica el derecho p&!lico y en el se$undo el derecho p&!lico y privado.
Entonces el ente aut#ruico es el ente descentralizado con fnes estrictamente
p&!licos y cuyo cumplimiento es de alcance inmediato. +n ente descentralizado no
aut#ruico son las empresas y sociedades del Estado.
El vnculo entre los entes descentralizados y los r$anos centralizados es el control
de tutela.
Este control consiste en las atri!uciones ue tiene el poder central so!re el ente
estatal0 estos son5
Desi$nar a los a$entes ue inte$ran los r$anos m#*imos del ente
Dar directivas $enerales
%ontrolar los actos a instancia de parte
)ntervenir el ente en casos e*tremos0 es decir0 remover los a$entes de
conduccin de este.
,os entes descentralizados se pueden clasifcar en
a. Aut#ruicos
!. No aut#ruicos
c. Autnomos
,a di-erencia entre los aut#ruicos y autnomos0 es ue la autarua comprende el
poder del ente de administrarse a si mismo y el car#cter autnomo supone el poder
de dictarse sus propias normas e incluso ele$ir sus propias autoridad.
El %on$reso es el poder capaz de crear entes descentralizados.
'istribucin de competencias
,as estructuras del 4oder E"ecutivo /r$anos y entes1 tienen un con"unto de
competencias asi$nadas por el %onvencional0 estas son la centralizacin y
descentralizacin y am!as tienen por o!"eto distri!uir las -unciones estatales en razn
del principio de divisin del tra!a"o.
,a desconcentracin es la herramienta de distri!ucin de competencias estatales
en r$anos ue inte$ran el Estado central0 mientras ue la descentralizacin es el
instrumento de traslado de competencias pero no en r$anos sino en entes estatales
ue componen el Estado descentralizado. Es decir ue el primero transfere
potestades a su"etos sin personalidad y el se$undo a su"etos con personalidad y en
am!os se transfere titularidad y e"ercicio.
,a desconcentracin tiene las si$uientes caractersticas5
a. 2u -uente es una norma de alcance $eneral y no particular /%onstitucin0
ley o re$lamento1.
!. El traslado es decisin del convencional0 le$islador o 4oder E"ecutivo0 pero
nunca del propio r$ano
c. Es un instrumento de traslado y reconocimiento de titularidades.
d. Es un con"unto o !loue de competencias
e. Es de car#cter permanente y no transitorio
-. 2in e-ecto por dero$acin o modifcacin de normas atri!utivas.
En el caso de la descentralizacin es otro modo o t'cnicas de distri!ucin de
competencias ue reviste las mismas caractersticas pero reconoce la personalidad
"urdica del ente estatal so!re uien recaen las -acultades.
&edistribucin de competencias.
Es una t'cnicas por la cual nos permite volver a distri!uir nuevamente las
competencias ya trans-eridas pero con un alcance limitado. Ellas son5
,a dele$acin
,a avocacin
,a dele$acin consiste en la trans-erencia de una competencia especfca o puntual
desde un r$ano a otro con car#cter transitorio. Es decir ue el r$ano no traslada la
titularidad sino su e"ercicio. De!emos defnirlo como el traslado de la competencia de
un r$ano superior a uno in-erior.
Entonces en el caso de las desconcentracin el traspaso es5
1. De titularidad y no simplemente de e"ercicio
8. ;eneral
.. 4ermanente
I. P de!e llevarse a ca!o por medio de disposiciones de alcance $eneral
En el caso de la dele$acin supone5
1. Graslado del e"ercicio de competencias
8. Especifcas
.. %on car#cter no permanente
I. 4or medio de actos de alcance particular
,a ley de procedimiento administrativo /ley 1>.DI>1 esta!lece ue las dele$aciones
est#n prohi!idas porue las competencias son improrro$a!les0 sin em!ar$o est#n
permitidas &nicamente de car#cter e*cepcional. Es posi!le realizarlo cuando este
e*presamente autorizado. El ordenamiento "urdico permite ue los r$anos superiores
dele$uen en los in-eriores su competencia dictando el respectivo acto de traslado.
,a advocacin consiste en el conocimiento de asuntos por el superior "er#ruico ue
son competencia del in-erior0 es decir ue el superior atrae o llama ante si un asunto
ue esta sometido a e*amen y decisin del in-erior.
Esta t'cnica tiene i$uales caracteres ue la dele$acin. ,a ,4A esta!lece ue la
advocacin ser# procedente a menso ue una norma e*presa dispon$a lo contrario.
rganos Constitucionales en particular:
El *residente+ es el m#*imo r$ano de la administracin centralizada. Giene por
mandato constitucional0 entre otros5 "e-atura del Estado0 del $o!ierno0 de las CC.AA.7 es
el responsa!le de la administracin $eneral del pas7 dicta decretos re$lamentarios0
DN+0 dele$ados0 autnomos7 veta leyes7 desi$na y remueve al "e-e de $a!inete7 inicia
y hasta prorro$a sesiones del %on$reso7 entre otras /Art. >>0 %N1. El mismo e"erce las
potestades ue le otor$a la %onstitucin en -orma e*clusiva0 sin per"uicio y con
e*cepcin de las ue comparte con el "e-e de $a!inete de ministros5 la titularidad y
e"ercicio de la administracin p&!lica. /El ;o!ierno tiene competencia e*clusiva el
4residente y la administracin tiene competencias compartidas entre el 4residente y el
"e-e de $a!inete1
,e!e de -a&inete de .inistros+ con la re-orma constitucional de 1>>I0 se cre
este nuevo r$ano de $ran comple"idad0 m#s all# de ue no haya cumplido con la
e*pectativa principal ue "ustifca su creacin0 la cual -ue limitar el hper
residencialismo vi$ente en la 'poca de los >?. Es medio ue un ttere0 ya ue lo
desi$na y remueve a uien se uera controlar mediante su actuacin7 'l le dele$a o
no0 se$&n decida0 competencias como :e-e de ;a!inete7 tc. 2us -unciones son5
Administrativas /e"ercer la administracin $eneral del pas0 recaudar rentas y
e"ecutar presupuesto0 convocar y preparar reuniones de $a!inete0 nom!rar
empleados0 dictar actos en e"ercicio de sus -unciones17 Legislativas /e*pedir
re$lamentos en e"ercicio de -acultades propias o ue le dele$ue el 4residente.0 remitir
al %on$reso los proyectos de ,ey de 4resupuestos y de =inisterios0 re-rendar decretos
re$lamentarios0 dele$ados de necesidad y vetos parciales17 e /nstitucionales
/ concurrir al %on$reso y dar e*plicaciones0 presentar memoria anual ante e %on$reso1
&elacin con el ongreso: se$&n el Art. @1 %N cualuiera de las %#maras puede
hacer venir a los ministros del 4oder E"ecutivo para reci!ir e*plicaciones e in-ormes0
pero el "e-e de $a!inete de!e al menos una vez al a(o concurrir para in-ormar la
marcha del $o!ierno0 pudiendo ser interpelado de la mocin de censura y ser
removido por el con$reso1
&elacin con el Presidente: ,a discusin doctrinaria es si el 4residente es el
superior "er#ruico del "e-e de $a!inete o si est#n vinculados por coordinacin. 4ara
Bal!n el 4residente no es superior :er#ruico0 sino ue entre ellos e*iste una relacin
de coordinacin. Esto se de!e a sentido de la re-orma de 1>>I /por su -undamento0 no
ve !ien ue el ordenamiento "urdico lo trate como a u ministro m#s17 incorporacin
del "e-e de $a!inete como instituto idneo para resolver con9ictos institucionales con
poderes propios y dele$ados7 las competencias ue la propia %onstitucin reconoce al
"e-e de $a!inete0 es el responsa!le poltico ante el con$reso por mandato
constitucional. 2in em!ar$o0 el decreto >@@J 1>>D dice ue el 4residente reviste el
car#cter de superior "er#ruico del :e-e de ;a!inete y 'ste tiene un campo de
actuacin limitado0 participando slo en ( re-rendos. Es un ministro m#s entre los
otros del 4residente. El puede remover al :e-e de ;a!inete
.inistros+ los mismos son nom!rados y removidos por el 4residente o sacados por
el %on$reso por :uicio 4oltico. De!en re-rendar actos del 4residente0 son responsa!les
de los actos ue le$alizan y solidariamente de los ue acuerdan con sus cole$as. No
pueden nunca por s mismos tomar resoluciones0 salvo de los asuntos del r'$imen
econmico y administrativo de sus respectivos departamentos.
&elacin con el )e*e de Gabinete5 para Bal!n el "e-e de $a!inete es el superior
"er#ruico de los ministros !#sicamente por dos razones5 el "e-e de $a!inete e"ercerla
administracin $eneral del pas y es el responsa!le poltico del $o!ierno ante el poder
le$islativo.
Los entes autnomos
El modelo actual es el Estado central0 Estado descentralizado y dentro de este
ultimo el ente autnomo con mayores poderes.
,os entes autnomos de!en ser controlados al i$ual ue cualuier otro ente estatal0
por el r$ano de fscalizacin e*terno del estado /A;N1.
%ualuier con9icto ue sur"a entre el 4residente y el ente de!e ser resulto por el
4oder :udicial.
El r'$imen de fnanciamiento de los entes autnomos esta compuesto por recursos
del Gesoro y otros de car#cter propio.
,os entes de!en tener las potestades necesarias para $estionar y administrar sus
recursos materiales y humanos. Es decir ue el car#cter autnomo supone reconocer
en los entes capacidades propias de re$ulacin0 decisin y $estin.
,os entes autnomos puede clasifcarse en5
a. Gerritoriales /provincias0 municipios y la %iudad de Buenos Aires1
!. )nstitucionales /universidades1
,as provincias son centros de poder autnomo ue dictan su propia %onstitucin.
2e$&n nuestra %onstitucin las provincias e"ercen todo el poder no dele$ado en el
Estado central. Gam!i'n e"ercen poderes compartidos0 y concurrentes con el Estado
Cederal.
,os municipios son un tema controvertido ya ue es di-cil esta!lece si son
autnomos o aut#ruicos. Anteriormente a la re-orma constitucional de 1>>I la corte
se ha!a e*presado en dos -allos /rivademar y municipalidad de Eosario c. 4rovincia de
2anta Ce1 en -orma oscilante. ,ue$o de la re-orma en el art. 18. de la %onstitucin se
esta!lece como entes autnomos. El con9icto ue intento resolver el convencional se
!asa en ue no solo reconoce el r'$imen municipal sino adem#s el car#cter autnomo
del municipio pero su alcance es indeterminado y por el momento no es posi!le in-erir
con cierto $rado de certezas de entre los precedentes de la %orte cual es el contenido
en el precedente =unicipalidad de ,a plata ue es restrictivo y mas e*tenso en 4once.
La 0iudad de Buenos Aires
Es un caso peculiar en t'rminos "urdicos y polticos respecto de los Estados
provinciales y municipales. %on la re-orma de la %onstitucin se reconoci a la %iudad
de Buenos Aires un r'$imen de $o!ierno autnomo con -acultades propias de
le$islacin y "urisdiccin. El 4oder E"ecutivo local0 es el :e-e de ;o!ierno ele$ido por la
%iudad.
4or ultimo el %onvencional esta!leci ue el %on$reso de!a convocar una
%onvencin %onstituyente con el o!"eto de ue el pue!lo de la %iudad dicte un
estatuto o %onstitucin ,ocal. 4or lo ue se entiende es ue el poder de la %iudad de
Buenos Aires y su e*tensin0 en virtud del mandato propio constitucional es i$ual ue
el de los estados provinciales.
,a ley 8I.DKK esta!lece limites respecto de las competencias de la %iudad de
Buenos aires en materias de se$uridad0 "usticia y servicios p&!licos con el propsito de
res$uardad los intereses nacionales.
Las 1niversidades *2&licas
Anterior a la re-orma constitucional la %orte comprenda ue las +niversidad eran
entes aut#ruicos0 pero lue$o con la sancin de la ,ey de Educacin 2uperior defni el
alcance del concepto de autonoma acad'mica e institucional de las +niversidades.
Estas son autnomas porue !#sicamente e"ercen poder re$lamentario. ,as
+niversidades tienen un campo normativo de nivel re$lamentario e*clusivo y
e*cluyente del E"ecutivo. A su vez las decisiones del r$ano superior de la
+niversidad son revisa!les ante el 4oder :udicial y no por el =inisterio de Educacin.
Los entes descentrali)ados con 3nes industriales
A mediados del si$lo pasado en nuestro pas se inicio un proceso de traspaso de
empresas del sector privado al sector p&!lico y el estado creo diversos re$menes
"urdicos con el propsito de contener y encauzar este proceso.
,ue$o a estas empresas se les crea un r'$imen especial de sociedades para darles
mayor competitividad y 9e*i!ilidad.
,a mayora de esas empresas -ueron posteriormente privatizadas y fnalmente a
principio del si$lo (() el Estado comenz un nuevo sistema econmico. =as
recientemente el con$reso dispuso rescatar las empresas Aerolneas Ar$entinas y
Austral.
En sntesis las sociedades annimas del estado cumplen con los si$uientes
caracteres5
1. El socio es el propio estado
8. El patrimonio es Estatal
.. 2on parte de las estructuras del 4oder E"ecutivo
I. 2e ri$en por el Derecho 4rivado
D. 2on controladas por el r$ano de control e*terno del Estado.
Bolilla 4 El r5gimen de empleo pu&lico
,as relaciones entre personas -sicas y el Estado est#n re$ladas por el r'$imen de
empleo p&!lico.
En este marco hay ue distin$uir dos planos7 por un lado tenemos las relaciones
entre Estados y los terceros y las relaciones y por el otro las relaciones entre el Estado
y el a$ente /uien es un tercero respecto del Estado1.
,os a$entes p&!licos son las personas -sicas de ue se vale el Estado para el
cumplimiento de sus fnes y consecuentemente sus conductas0 en el marco del
e"ercicio de sus -unciones0 constituyen actuaciones del propio Estado.
4ara Bal!n considera ue la relacin entre el Estado y sus a$entes es contractual
porue es esencial y necesario el consentimiento del a$ente con el propsito de
per-eccionar el vnculo0 pero no conf$uran un contrato de Derecho 4rivado.
A su vez el decreto 1?8.J8??1 esta!lece el car#cter contractual de las relaciones de
empleo p&!lico.
El r'$imen !ase es la ,ey marco de Ee$ulacin del Empleo 4u!lico ue esta!lece
los derechos0 $arantas y de!eres de los a$entes p&!licos /ley 8D.1AI1. Esta ley -ue
re$lamentada por el decreto 1I81J8??8.
Esta ley comprende al personal ue presta servicios al 4oder E"ecutivo0 es decir la
Administracin central y descentralizada. Est# e*cluido el :e-e de ;a!inete0 ministros0
secretarios0 su!secretarios0 autoridades m#*imas de los entes descentralizados0
personal militar y de las -uerzas policiales de se$uridad0 personal diplom#tico
comprendido en convenios colectivos del sector privado y el clero.
,as condiciones de in$reso a un empleo p&!lico son5
1. 2er ar$entino
8. Eeunir condiciones de conducta0 idoneidad y aptitud psico-sica
El empleado p&!lico $oza de cierta esta!ilidad0 esta puede ser propia o impropia.
,a propia es cuando el tra!a"ador tiene derecho a no ser despedido por su empleador
salvo causas "ustifcadas e imputa!les a 'l7 y en el caso de la impropia0 el empleador
puede despedir sin causa al tra!a"ador0 sin per"uicio de ue de!a indemnizarlo.
,a esta!ilidad comprende el car$o0 nivel y $rado del a$ente pero no las -unciones.
El a$ente aduiere esta!ilidad cuando se cumplen ciertas condiciones5
1. Granscurre el periodo de doce meses desde su incorporacin
8. Aprue!a las evaluaciones peridicas
.. B!tiene certifcado de aptitud psico-sica
I. Es ratifcado por acto e*preso
,as situaciones posi!les ue se pueden presentar son5
a. 2er de planta permanente con derecho a esta!ilidad
!. %ontratado o de $a!inete
Q%u#les son los derechos de los a$entesR5 retri!ucin "usta0 i$ualdad de
oportunidades0 capacitacin0 li!re afliacin sindical0 licencias0 renuncias0 participacin
en califcaciones y disciplinamiento. Gam!i'n tienen derecho a esta!ilidad propia o
impropia se$&n corresponda0 pero eso lo veremos m#s adelante en otro apartado.
Q%u#les son los de!eres de los a$entesR5 prestar el servicio personalmente7
o!servar las normas7 o!edecer rdenes del superior7 de!er de fdelidad7 cumplir con
leyes y re$lamentos7 etc. prohi!iciones5 diri$ir0 patrocinar0 administrar0 asesorar0
representar o prestar servicio remunerado o no a personas "urdicas o -sicas ue
$estionen o e*ploten concesiones o privile$ios o ue -ueran proveedores o contratista7
reci!ir !enefcios directa o indirectamente de contratos0 concesiones o -ranuicias ue
cele!re u otor$ue la administracin0 nacional 0 provincial. o municipal7 aceptar
d#divas0 o!seuios u otros !enefcios7 hacer uso inde!ido del patrimonio del estado.
=arco le$al disciplinario5 se prev'n las si$uientes cuestiones5
6 los principios5 el procedimiento de!e $arantir derecho de de-ensa7 no se puede
sancionar a un a$ente dos veces por el mismo hecho7 sancin acorde a la $ravedad
del hecho y a los antecedentes del a$ente7 la sustanciacin de los sumarios es
independiente del proceso penal /sin per"uicio esto de ue si de la sentencia penal
sur$e una causal m#s $rave0 el estado pueda sustituir la sancin administrativa por
otra m#s $rave17 plazos de prescripcin de A meses a 8 a3os7 el plazo de resolucin
del sumario de!e f"arse por va re$lamentaria0 pero no puede e*ceder los A meses
desde la comisin del hecho.
6 hechos T-alta administrativaT5 incumplimiento de horario7 inasistencias
in"ustifcadas7 incumplimiento de los de!eres7 comisin de delito doloso7 -alta $rave
ue per"udiue materialmente a la administracin7 inha!ilitacin a!soluta o especial
para el e"ercicio de -unciones p&!licas.
6 sanciones aplica!les5 aperci!imiento7 suspensin de hasta .? das en un a3o7
cesanta7 e*oneracin.
6 tr#mite de revisin y control "udicial5 las sanciones disciplinarias se pueden recurrir
por vas administrativas ordinarias0 y una vez a$otadas se puede acudir a la va
"udicial o ir directamente a la c#mara nacional de apelaciones contencioso
administrativa0 en particular contra actos administrativos ue dispon$an la aplicacin
de sanciones al personal amparado por la esta!ilidad prevista
Los C.C.T en el empleo pblico:
Estos se referen a la ne$ociacin de cele!racin de acuerdos entre asociaciones
pro-esionales de empleadores y asociaciones sindicales de tra!a"adores con
personera $remial.
6 pre7 ley s8 cctpu&+
Callo TateT /sJ representacin sindical de los empleados p&!licos15 como todava la
ley re$uladora de estas relaciones la!orales de car#cter p&!lico0 la cs"n deca ue la
misma antes ue impedir o entorpecer las relaciones la!orales0 de!e dar li!ertad a las
mentadas actividades y -uerzas asociativas. 4ara ue haya participacin y pluralismo
de sindicatos0 $remios y li!re asociacin.
Es di-erente decir ue hay monopolio sindical le$al y otro voluntario ue uieran
marcar los propios tra!a"adores. lo primero viola el derecho a la li!re asociacin
sindical0 ya ue /en el caso en concreto1 se ha!la ue los inte$rantes de las
comisiones internas y r$anos similares de!en estar afliados a una asociacin sindical
con personera $remial y ele$idos por comicios convocados por esta.
2 post7 ley s8 cctpu&+
El con$reso en 1>>8 dict la ley 8I.1KD con el r'$imen de convenios colectivos en
el sector p&!lico0 uedando e*cluidos propiamente por la ley ue re$ula c.c.t. privadas
por la ley 1I.8D?.
Hay ue destacar de dicha norma5
6 los a$entes p&!licos e*cluidos por el le$islador de auellos ue pueden ser parte
a-ectada por el cctpu! son0 entre otros5 "e-e de $a!inete0 vicepresidente0 4residente0
4rocurador ;ral. De la Nac.0 ministros0 secretarios0 su!secretarios0 procurador del
tesoro0 -uncionarios superiores y asesores del $a!inete7 y auellos con tareas de
asimila!le importancia y "erarua.
6 las partes en la ne$ociacin colectiva5 tenemos a las asociaciones sindicales como
los representantes de los empleados p&!licos y el ministerio de economa y el
secretario de la -uncin p&!lica del lado del estado TcontratanteT.
6 la ne$ociacin 4GE. Dicha5 se inicia por pedido de las partes0 de!iendo dar las
razones y las materias o!"eto de ne$ociacin. 2e notifca el mismo al ministerio de
tra!a"o y se$uridad social0 uien de!e constituir la comisin ue lleve a ca!o las
ne$ociaciones.
a1 si hay acuerdo5 las partes frman el cctpu!. El convenio de!e tener5 lu$ar y -echa0
partes contratantes0 #m!ito personal y territorial de aplicacin0 t'rmino de vi$encia.
las discusiones salariales y condiciones econmicas de la relacin la!oral s de!en
su"etar a pautas presupuestarias.
!1 si no hu!iese acuerdo5 las partes lo ponen en conocimiento del ministerio de
tra!a"o para iniciar tr#mite de conciliacin.
Pa suscripto el acuerdo0 se remite al pe ue tiene ue instrumentarlo por el acto
administrativo correspondiente /e"5 homolo$acin1 dentro del plazo de .? das. ,ue$o0
el cctpu! se manda al ministerio de tra!a"o para su re$istro y pu!licacin en el !oletn
ofcial. Ei$e desde el da si$uiente a su pu!licacin y se aplicar# respecto de todos los
empleados0 or$anismos y entes comprendidos.
c) la ley de contrato de trabajo
Esto ri$e particularmente en las relaciones la!orales dentro del marco del derecho
privado. 2in em!ar$o0 en el Art. 8 de la lct se ha!ilita su aplicacin a la administracin
p&!lica Nac.J4rov. J=unic. 2iempre y cuando por acto e*preso se los incluya en la ley
8?.@II o en el re$imen de las cctpriv./U principio5 no aplicacin de la lct en relaciones
de tp p&!lico7 e*cepcin5 aplicacin por mandato le$al o por va de cct.1 un e"emplo de
este caso e*tra3o son los entes re$uladores de servicios del $as y de la electricidad0
de!e re$irse por la lct /en el maro del $as y creacin de ener$as dice ue se re$ir#n
por la ley de contrato de tp.otro tanto ocurre con el enre 1
ahora !ien0 la ley de empleo p&!lico /8D.1881 esta!lece al$o parecido pero al
rev's5 el personal ue preste servicios a or$anismos de la administracin p&!lica
nacional y est' re$ido por la lct se le aplicar#n las previsiones contenidas en esta ley.
tam!i'n se pueden reinsertar en el r'$imen de empleo p&!lico0 por la cele!racin de
los cctpu! o privados.
d) el decreto 23!"2##$
re$ula la prestacin de servicios pro-esionales autnomos a ttulo personal0
e*cluy'ndose las actividades administrativas o servicios $enerales.
se permite una cantidad m#*ima de tales contrataciones con relacin a planta
permanente0 ue es en materia de locacin de servicios con un tope ue no podemos
pasar del 1DV de la cantidad de car$os de planta permanente ue tuviera asi$nada
dicha "urisdiccin o entidad contratante.
e) los estatutos especiales: por e"emplo0 esto ocurre en ciertos sectores de
empleo p&!lico0 como los docentes ue tienen un estatuto apro!ado por la propia cct
sin per"uicio de las normas so!re r'$imen de ne$ociacin colectiva en el sector
p&!lico.
7 el derecho a la esta&ilidad en la relacin de empleo p2&lico otros
derechos y o&ligaciones+
e*iste un dilema troncal0 el cual alude a los a$entes y su duracin en el car$o.
muchas veces0el o!"etivo de los diri$entes de turno0 es nom!rar -uncionarios de su
a$rado para lue$o terminar siendo reemplazados discrecionalmente por el $o!ierno
ue le si$ue. esto vuelve inefciente a la administracin0 la cual termina resolviendo
cuestiones a -avor de intereses sectoriales y no del inter's p&!lico.
el estado tiene ue preservar los cuadros de la administracin0 y para ue lo lo$re
/siendo o!via la limitacin de su poder1 de!e hacer reconocimiento del derecho de
esta!ilidad.
Qu' si$nifca estoR !#sicamente0 si ha!lamos de una esta!ilidad propia0 nos
re-erimos a auel derecho del a$ente p&!lico de planta permanente de0 ante un
despido ar!itrario /sin sentencias de condena en su contra ni sumarios e*pedidos por
la administracin. si hu!iera causales sufcientes0 es o!vio ue puede apartar a un
a$ente de su car$o. por e"emplo0 por incumplimiento de de!eres o realizacin de actos
prohi!dos ue vimos mW3as arri!a0 estipulados por la ley 8D.188.1 tiene el derecho a
ue se invalide dicha decisin del superior "er#ruico0 uien de!e le $uste o no
reincorporarlo en el car$o. e*iste otra clase de esta!ilidad0 la cual alude a la impropia
ue tienen los empleados en la es-era privada0 por la cual ante un despido ar!itrario el
mismo tiene derecho a una indemnizacin /es o!vio ue no podemos ha!lar de
reincoproracin0 ya ue es al$o demasiado comple"o de lo$rar ante al autonoma y
discrecionalidad del empleador privado1
a su vez0 la eleccin de empleados p&!licos de!e ser por mecanismos
transparentes y participativos. tam!i'n0 en caso de estar !a"o procedimiento
administrativo0 el a$ente de!e tener $arantizado su derecho de de-ensa en "uicio.
a pesar de ese derecho0 esto se vio atenuado por el con$reso con la apro!acin de
re$menes de prescindi!ilidad5 por e"emplo0 en los $o!iernos de -acto por causales
ideol$icas y polticas7 y en $o!iernos democr#ticos por supuestos TcierresT de
-unciones y car$os. esto &ltimo pas muchsimas veces0 todo con el motivo encu!ierto
de despedir al a$ente simplemente porue no le de!en $ustar sus decisiones o
pensamientos7 y reemplazarlo con otro ue actuar# !a"o un car$o con nom!re nuevo e
i$uales caractersticas. sin em!ar$o0 con respecto a este tema de supresin de car$os0
la ley 8D.188 esta!lece ue el a$ente a-ectado por una circunstancia de tal cali!re
/sea por supresin del car$o0 or$anismo donde act&a7 de las -unciones asi$nadas7 etc
/plusX auellos or$anismos o dependencias suprimidos no pueden volver a crearse en
el plazo de dos a3os17 de!er# ser reu!icado. es as ue0 en teora0 en caso de vacantes
en la administracin centralizada y descentralizada de!e priorizarse a los empleados
de esta clase. si no encuentran un lu$ar lue$o de cierto plazo /lo m#s com&n0
estrate$ias de la administracin1 o ue el propio a$ente no uisiese reincorporarse0 se
pasa a hacer su cese0 pa$#ndole la indemnizacin correspondiente.
est# !ueno destacar ue esta esta!ilidad es respecto al car$o0 pero noa sus
-unciones5 'stas pueden ser modifcadas siempre y cuando no a-ecten derechos del
a$ente.
cs%n+ ha dicho ue el derecho a la esta!ilidad del empleado p&!lico de planta
permanente est# reconocido en el art. 1I !is7 pero el mismo no es a!soluto y ue
de!e e"ercerse se$&n y con-orme a las leyes ue lo re$lamenten y en armona con los
dem#s derechos de la cn. /ver directamente del tp80 el -allo Tmadorr#nT1
7 el quie&e del derecho a la esta&ilidad+ contrataciones sin solucin de
continuidad y el criterio de la corte "ver tp 2# !allos 9snche)9 y 9ramos9$
dentro de los a$entes p&!licos0 tenemos auellos ue se encuentran en una
situacin de contratacin temporal5 se trata de los empleados temporales o
contratados. ellos no $ozan del derecho a la esta!ilidad0 y por lo $eneral se trata de
empleados por contrato de locacin de servicios. los mismos realizan tareas propias y
$eneralmente ha!ituales del personal permanente0 y pueden ser despedidos0
respet#ndoles slo en principio el plazo del contrato0 todo esto sin derecho a ser
indemnizados.
!al!n cree ue de!e otor$#rseles la esta!ilidad tam!i'n a los a$entes transitorios0
tal como marca la cn en el art. 1I !is para con los de planta permanente /sino0 ha!ra
un T-raude la!oralT1. sin em!ar$o0 el estado podra contratar sin esta!ilidad en los
si$uientes supuestos5 tareas inusuales o e*cepcionales por sus caracteres o por
e*ceso de tp7 por el caracter temporal o transitorio del contrato /ah el otro ya sa!ra
de antemano0 y est# de acuerdo con la duracin de ese plazo1.
cs%n+ hu!o -allos en los cuales ha reconocido el derecho de esta!ilidad a personal
contratado /e"5 -allo T "asso0 ramn e y otroT.1 sin em!ar$o0 en otros no les reconoci la
esta!ilidad propia por motivos0 si se uiere0 m#s ue nada econmicos6sociales /e"5
-allo TsanchezT y TramosT ver tp81
los d53cits del empleo p2&lico hoy en d:a
a) %alta de plani&caci'n de pol(ticas pblicas: esto implica una -alla en la
determinacin de cantidad de a$entes necesarios para incorporar al estado se$&n
propuestas y o!"etivos. lue$o0 es o!vio u' adem#s de determinar auello es
necesario or$anizar0 capacitar y $estionar respetando los derechos de los tra!a"adores
estatales.
b) problema del ingreso y ascenso: e*isten varios caminos para nom!rar
a$entes p&!licos5 desi$naciones o contrataciones directas7 concurso7 etc.
es as ue podemos decir ue uno de los mayores pro!lemas de la administracin
p&!lico es el in$reso a los car$os y ascenso en los mismos /hay demasiadas
elecciones Ta dedoT17 por ello se necesita ue el estado ase$ure un tr#mite de
concurso p&!lico0 transparente y con a$entes en situaciones i$ualitarias0 de!iendo ser
evaluados por su idoneidad. por e"emplo5 e*isten $arantas p&!licas como
convocatorias p&!licas0 participacin de "urados cole$iados7 criterios o!"etivos e
imparciales7 etc.
c) contrataciones temporarias: al$o de esto ya lo mencionamos0 y
lamenta!lemente las contrataciones de este tipo son e*cesivas. el neoli!eralismo -ue
al$o devastador0 el cual desre$ul la economa0 e implic e*cesivo desempleo y
a"ustes internos.
el e"emplo de las contrataciones temporales en el sector p&!lico est#n en la ley
marco0 de!iendo este r'$imen ser por prestacin de servicios temporales o
estacionarios7 no incluidos en las -unciones propias del r'$imen de carrera0 y tiene ue
tratarse de actividades ue no puedan ser cu!iertas por empleados de planta
permanente. Nunca puede e*ceder el n&mero esta!lecido en el correspondiente
cctpu!.
otra -orma via!le de empleacin temporal son las pasantas educativas0 las cuales
son actividades -ormativas de estudiantes0 las cuales se relacionan con su curricula de
estudios ue es e*periencia con valor peda$$ico. lo maloR estas son utilizadas en
e*ceso.
as el estado actual no cumple con reuisitos mnimos respecto a un le$timo
sistema de in$reso y ascensos y no respeta derechos de muchos de los tra!a"adores
p&!licos.
d) los sistemas de per%eccionamiento: el r'$imen de per-eccionamiento de los
a$entes hoy est# re$ulado por el sinep0 ue distin$ue entre modos de seleccin
$enerales o a!iertos. el tr#mite $eneral5 puede ser usado para planta permanente o
transitoria0 el personal slo accede a la titularidad de su puesto con -unciones de
"e-atura0 y $oza de esta!ilidad por . a3os. el modelo a!ierto0 puede participar
cualuier postulante ue se desempe3e en el #m!ito privado o p&!lico0 siempre ue
acredite idoneidad y otras condiciones e*i$idas.
a su vez0 el sinep tiene T$ruposT de empleados5 cientfco t'cnico7 $eneral7
especializado7 pro-esional. esto sirve para f"ar nivel y $rado0 y el nom!ramiento
posterior por escala-n.
7 la responsa&ilidad de los agentes p2&licos responsa&ilidad penal# civil y
administrativa
ya vimos relacionado a esto la teora del r$ano0 por la cual si el a$ente o!r en
e"ercicio de sus -unciones0 el responsa!le es el estado7 sino lo sera la propia persona
del a$ente. ahora0 miremos casos de responsa!ilidad en particular5
a) responsabilidad penal en el cargo: el a$ente es responsa!le por s mismo y
personalmente respecto de terceros y ante el propio estado. el estado no es
responsa!le penalmente0 el a$ente lo es por delitos cometidos en el car$o.
b) responsabilidad administrati)a en el cargo: el a$ente sera responsa!le
ante el estado pero no -rente a terceros porue el o!"eto prote$ido ac# es el inter's
del propio estado.
c) responsabilidad ci)il en el cargo: esto es lo m#s comple"o. si hay da3os a
terceros U responsa!les estado Y a$ente /el estado de!e responder y lue$o podra
lle$ar a iniciar0 se$&n el caso0 acciones de repeticin vs. sus a$entes17 si el a$ente
$enera per"uicios al estado0 el primero de!e responder patrimonialmente.
estas responsa!ilidades son concurrentes0 por ende0 el a$ente /y el estado1 puede
ser responsa!ilizado penal0 civil y administrativamente por el mismo hecho.
Bolilla K El control de la Administracin 4u!lica
En los modelos de control estatal es posi!le distin$uir entre5
a. El control de le$alidad y oportunidad de las conductas estatales
!. El control so!re los aspectos le$ales0 econmicos0 fnancieros0
presupuestarios y de $estin del Estado
c. %ontrol de las conductas de los a$entes presuntamente irre$ulares
4or su parte los su"etos responsa!les de control son5
a. Auditoria ;eneral de la Nacion /A;N1
!. 2indicatura ;eneral de la Nacion /2);EN1
c. Ciscalia Nacional de )nvesti$aciones Administrativas.
d. ,a ofcina anticorrupcin
e. El de-ensor del pue!lo
-. El 4oder :udicial
$. ,os r$anos superiores del 4oder E"ecutivo.
* +l control de Legalidad y ,portunidad de las -ecisiones estatales.
E*isten dos su"etos de control en este sentido0 es decir0 ue miran ue los actos de
la administracin sean le$ales y a su vez pasen el control de razona!ilidad las
medidas tomadas5 El "uez o tri!unal del -uero contencioso6administrativo /lo veremos
m#s adelante con 4rocedimiento Administrativo1 y el DECEN2BE DE, 4+EB,B0
incorporado a la %N en el art KD como un r$ano independiente con autonoma
-uncional ue -orma parte del 4, Nac.
El De-ensor del 4ue!lo es electo por el %on$reso con el voto de las dos terceras
partes de miem!ros presentes0 su mandato es de D a3os pudiendo ser reele$ido una
sola vez7 $oza de inmunidades y privile$ios de los le$isladores.
Cacultades5 i1 De-ensa y proteccin derechos y $arantas tutelados en la %N0 leyes0
ante HE%HB20 A%GB2 + B=)2)BNE2 DE ,A AD=)N)2GEA%)SN. ii1 control del e"ercicio de
las -unciones administrativas /ue0 desde nuestra postura su!"etiva0 son las
actividades del 4E1. iii1 controlar y recomendar0 pero no tiene -acultades decisorias o
resolutorias. iv1 impu$nar "udicialmente conductas estatales0 sean accionesJomisiones.
El de-ensor del pue!lo A%GZA A )N2GAN%)A DE 4AEGE por medio de M+E:A2
sJviolaciones0 omisiones o irre$ularidades de la Administracin 4&!lica. GA=B)[N
)NOE2G);A DE BC)%)B. 2u le$itimacin procesalR acciones de amparo sJ medio
am!iente0 usuarios y consumidores e )NGEEE2E2 %B,E%G)OB2 EN ;ENEEA,.
Fm!ito de competencia5 Administracin centralizada y descentralizada7 es decir
entes y r$anos del Estado Nacional0 empresas y sociedades del Estado. A su vez
a!arca personas "urdicas p&!licas no estatales ue e"erzan prerro$ativas p&!licas y a
los prestatarios de servicios p&!licos. E2GFN E(%E4G+ADB25 4:0 4,0 %ABA0 or$anismos
de de-ensa y se$uridad.
Eelacin con el %on$reso5 antes del .1JD el De-ensor presenta un in-orme ue d'
cuenta del n&mero y tipo de actuaciones ue tramit7 presentaciones rechazadas y
causas7 actuaciones investi$adas y su resultado.
* +l control estatal sobre aspectos Legales. +con'micos. /inancieros y de
0esti'n del +stado:
2er# interno o e*terno0 se$&n el r$ano correspondiente est' o no dentro del su"eto
controlado /4E1
a$ 0ontrol E;terno+ la Auditor:a -eneral de la <acin
+1 23 ,R043516, -+L 7L.
E*isten dos sistemas de control e*terno5 los GE)B+NA,E2 DE %+ENGA2 /vi$entes en
Ar$entina de 1>DD a 1>>11 y las A+D)GBE\A2 /En nuestro pas e*isten desde 1>>10
naciendo de la ley 8I.1DA7 y lue$o se incorpor a la A;N en la %N de 1>>I1.
8. TR59234L+1 -+ C2+3T41:
6 )nte$racin5 D miem!ros desi$nados por el 4E cJ ac. del 2enado. ,ue$o0 el
%on$reso re-orm la ley ( y era sin el acuerdo le$islativo. 2lo podan ser removidos
por :uicio 4oltico /en los hechos0 en 1>>1 se los removi por decreto del E"ecutivo1.
6 =odelo de %ontrol5 r$ano de control e*terno ue era parte del %on$reso.
6 Cunciones5 DE %BNGEB, /el Gri!unal de %uentas e"erca -unciones materialmente
administrativas de control1 y :+E)2D)%%)BNA,E2 / era un tri!unal administrativo ue
e"erca materialmente poder "urisdiccional con el o!"eto de "uz$ar la responsa!ilidad
patrimonial de los a$entes p&!licos1.
6 2u"etos controlados5 4E centralizado y descentralizado0 empresas y sociedades del
Estado P A ,B2 BGEB2 4BDEEE2 E2GAGA,E2.
6 Gemporalidad5 el control ue realiza!a era 4EEO)B0 %BN%B=)GANGE P 4B2GEE)BE
sJ actos y contratos estatales. E, %BNGEB, 4EEO)B EEA BB,);AGBE)B0 y si ha!a
BB2EEOA%)SN el A%GB NB 4BD\A E:E%+GAE2E0 salvo insistencia del titular del poder
a-ectado.
6 Gipo de control5 era de ,E;A,)DAD /si esta!a de acuerdo con las normas
vi$entes1 0 es decir NB mira!a cuestiones de oportunidad0 m'rito o conveniencia.
6 Alcance del control5 )NGE;EA,0 ya ue comprenda GBDB2 los actos y contratos de
la administracin.
6 ,e$itimacin procesal5 iniciar "uicios e"ecutivos contra a$entes responsa!les de
per"uicios econmicos de 'stos hacia el Estado.
2 A1D/=>?@AA+
6 )nte$racin5 En el art. KD %N se dice ue el 4residente del or$anismo ser#
desi$nado a propuesta del partido poltico opositor con mayora en el %on$reso. Esto
se completa con la ley 8I.1DA ue dice ue est# inte$rado por @ miem!ros0 el
presidente se lo nom!ra por resolucin con"unta de los 4tes. de am!as c#maras el
%on$reso7 . auditores por Diputados y . por 2enadores0 8 por la 1er mayora y 1 por la
1er minora. 4BE ,B ;ENEEA,0 I DE @ 2BN DE, =)2=B 4AEG)DB M+E E, 4EE2)DENGE0
4BE ENDE ,A B4B2)%)SN E2 =)NBE\A P =+%HB DE %BNGEB, E2GB NB G)ENE. ,a
remocin es i$ual ue la desi$nacin0 lo hace el %on$reso.
6 =odelo de control5 e*terno del 4E0 depende del %on$reso.
6 Cunciones5 i1 mediante dictamen presenta su e*amen y opinin del 4, sJ
desempe3o y situacin $eneral de la Adm. 4&!.ii1 asiste t'cnicamente al %on$reso con
autonoma -uncional0 es decir0 ue no reci!e directivas del mismo. iii1 tiene a su car$o
la actividad de la administracin centralizada y descentralizada0 e intervendr#
necesariamente en el tr#mite de apro!acin o rechazo de las cuentas de percepcin e
inversin de los -ondos p&!licos. 2S,B C)2%A,)]A NB G)ENE CA%+,GADE2
:+E2)D)%%)BNA,E2.
6 2u"etos controlados5 Administracin centralizada y descentralizada7 empresas y
soc. del Estado7 entes re$uladores de servicios p&!licos7 entes privados ad"udicatarios
de procesos de privatizaciones en cuanto a o!li$aciones de los propios contratos7 E,
%BN;EE2B DE ,A NA%)SN7 E, 4:7 =)N)2GEE)B 4ZB,)%B =ED)ANGE %BNOEN)B2.
6 Gemporalidad5 es 4B2GEE)BE P NB 4EEO)B N) %BN%B=)GANGE.
6 Gipo de control5 es de ,E;A,)DAD y de ;E2G)SN. El primero0 ya lo di"imos0 es
controlar ue la actividad administrativa coincida con el ordenamiento "urdico
vi$ente. El control de ;E2G)SN alude a cuestiones de efcacia0 efciencia y economa
de las decisiones estatales /lo de las T.ET1 Bsea0 un acto puede ser le$al pero inefcaz0
inefciente y antieconmico.
6 Alcance del control5 es 2E,E%G)OB ya ue no mira todos los actos y contratos sino
ue 2S,B EEO)2AN ,B2 M+E E2G[N )ND)%ADB2 EN 2+ 4,AN DE A%%)SN AN+A, /el
mismo est# m#s adelante1.
6 ,e$itimacin procesal5 NB G)ENE. As0 si verifca irre$ularidades de!e hacerlo sa!er
a la 2indicatura ;eneral y0 en caso0 al 4rocurador del Gesoro.
6 Aspectos relevantes5
a* 7L43 -+ 4CC53: Est# especifcado en la ley 8I.D1A. Este plan contiene
4+NG+A,=ENGE u' tiene ue controlarse0 cmo y cu#ndo. El aspecto m#s relevante
es M+)[N C):A P A4E+EBA E2E 4,AN5 la apro!acin de la propuesta del plan de la A;N0
emana de la %omisin Eevisora de %uentas y las de 4resupuesto y Hacienda de am!as
%#maras del %on$reso.
,a pre$unta ue se han hecho muchos es si los puntos a controlas pueden ir m#s
all# de los ue se encuentran en dicho plan. 4AEA BA,B\N0 ,A ,EP HAB),)GA A =F2
%BNGEB,E2 M+E ,B2 M+E E2GFN GA(AG)OA=ENGE EN+=EEADB20 EN GANGB D)24BNE
M+E E, %B,E;)B DE A+D)GBEE2 4+EDE A4EBBAE E(F=ENE2 E24E%)A,E20 A+NM+E
2+E;A E, )N%BNOEN)ENGE DE 2+ C)NAN%)A=)ENGB.
b* C4R:CT+R 42T3,6, -+ L4 403: BA,B\N %EEE M+E E, ;EADB DE
A+GBNB=\A DE ,A A;N E2 =\N)=B PA M+E5
6 ,a composicin del cuerpo de auditores0 la mayora de ellos son del mismo partido
poltico del 4residente0 principal su"eto a controlar. Adem#s0 el 4te. de la A;N es un
i$ual entre los dem#s auditores0 por ende0 no tiene -acultades e*tra o de mayor peso
ue la de sus pares.
6 El plan de accin restrin$e u' cosas se pueden controlar y ue no0 no es
apro!ada por el propio ente.
6 ,a A;N no tiene presupuesto propio
6 ,a ley 8I.1DA NB le reconoce a la A;N -acultades re$lamentarias.
^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^
^^^^^^^^^^^
&$ 0ontrol /nterno+ la Aindicatura -eneral de la <acin
+1 23 ,R043516, -+7+3-5+3T+ -+L 7R+15-+3T+
,a ley 8I.1DA tam!i'n creo la 2indicatura ;eneral de la Nacin como r$ano de
control interno del 4E ue 2+4EEO)2A y %BBED)NA Y +nidades de Auditora )nterna
/+A)1 las cuales son creadas en cada "urisdiccin para controlar me"or0 siendo una
caracterstica particular ue dependen del r$ano superior de cada or$anismo0 pero
son coordinadas por la 2indicatura ;eneral.
El control interno es 4B2GEE)BE y es so!re A%G)O)DADE2 C)NAN%)EEA2 P
AD=)N)2GEAG)OA2 DE ,B2 SE;ANB2 P ENGE2 /aspectos presupuestarios0 econmicos0
fnancieros0 _patrimoniales0 normativos y de $estin en !ase a criterios de EEE.
,as -unciones de la 2indicatura son5 i1 dictar y aplicar normas de control interno
%BBED)NADA2 %BN ,A A;N7 ii1 supervisar a las +A) cmo aplican las normas de
auditora interna7 iii1 asesorar al 4E7 iv1 poner en conocimiento del 4residente los actos
ue pudieren causar per"uicios importantes al patrimonio p&!lico7 v1 )NCBE=AE A, 4GE
2BBEE ,A ;E2G)SN C)NAN%)EEA P B4EEAG)OA DE ,B2 BE;AN)2=B2 DENGEB DE 2+
%B=4EGEN%)A7 A `A A;N 2BBEE ,A ;E2G)SN %+=4,)DA 4BE ,B2 ENGE2 BA:B
C)2%A,)]A%)SN DE ,A 2)ND)%AG+EA7 P A ,A B4)N)SN 4ZB,)%A EN CBE=A 4EE)SD)%A
2BBEE 2+ ;E2G)SN.
* Control de los agentes pblicos por comisi'n de delitos e irregularidades
en el ejercicio de sus %unciones:
Adem#s del De-ensor del 4ue!lo0 la A;N y la 2);EN ue controlan cuestiones
econmicas0 fnancieras y presupuestarias7 tam!i'n tenemos entidades ue controlan
la EE;+,AE)DAD P ,)%)G+D DE ,B2 A%GB2 E2GAGA,E2 en t'rminos DE )NCEA%%)BNE2
P DE,)GB2 a fn de "uz$ar la eventual EE24BN2AB),)DAD AD= P 4ENA, DE ,B2
A;ENGE2 4ZB,)%B2. ,o ue hacen los primeros entes ue vimos es0 si ven al$&n caso
as0 avisarle al or$anismo correspondiente0 se$&n sea la competencia5
a$ Fiscal:a <acional de /nvestigaciones Administrativas+ El =inisterio 4&!lico
tiene por fnalidad de-ender intereses de la sociedad y el respeto de los poderes
p&!licos por principio de le$alidad. 2u ,ey Br$#nica incorpor en su #m!ito a la f$ura
del Ciscal de )nvesti$aciones Administrativas0 el cual NB puede ordenar medidas
restrictivas de derechos individuales7 puede hacer investi$aciones preliminares ante
presuntas irre$ularidades o delitos cometidos por a$entes ( y0en su caso0 in-ormar al
r$ano competente7 E2 4AEGE EN ,B2 4EB%ED)=)ENGB2 2+=AE)A,E2 EN %A,)DAD DE
4AEGE A%+2ADBEA B %BADP+OANGE EN ,B2 2+=AE)B27 NB es parte en las causas
penales contra a$entes p&!licos0 pero puede e"ercer la accin p&!lica
e*cepcionalmente.
&$ >3cina de Anticorrupcin+ Depende del =inisterio de :usticia y Derechos
Humanos0 y tiene . C+N%)BNE2 BF2)%A25 a1 investi$acin de presuntos delitos e
irre$ularidades de a$entes p&!licos7 !1 planifcacin de polticas de lucha vs.
corrupcin7 c1 archivo y re$istro de declaraciones "uradas patrimoniales de los
-uncionarios p&!licos.
c$ Ley de Btica *2&lica+ Es la ley 8D.1KK0 la cual f"a un con"unto de DEBEEE20
4EBH)B)%)BNE2 E )N%B=4AG)B),)DADE2 A4,)%AB,E2 A ,B2 A;ENGE2 4EE=ANENGE2 B
GEAN2)GBE)B2 DE ,A C+N%)SN 4ZB,)%A.
Entre los DEBEEE2 tenemos5 cumplir y hacer cumplir la %N0 leyes y re$lamentos7
de-ender el sistema repu!licano y democr#tico de $o!ierno7 desempe3arse con
honestidad0 pro!idad0 rectitud y !uena -e.
Entre las 4EBH)B)%)BNE2 tenemos5 no reci!ir !enefcios por actos inherentes a su
-uncin7 a!stenerse de utilizar la propiedad del Estado en !enefcio personal7 etc.
=E.A 66+ A0=/C/DADEA DE /<=E?CE<0/D< DEL EA=AD>
EEE< -E<E?ALEE
6 /<=?>D100/D< AL =E.A+
El estado tiene dos -ormas de intervenir5
a1 HA%EE5 implica una prestacin positiva0 actuando.
!1 AB2GENEE2E5 dentro de este marco se puede vincular con el poder de policia de
re$lamentar.
%uanto m#s se a!sten$a el derecho0 menos Tderecho *T voy a tener
%uanto m#s actu' mediante polticas p&!licas0 mi T* derechoT va crecer6
Depender# del tipo de derecho0 cmo decidira el estado intervenir5 si se trata de
derechos econmicos0 sociales y culturales0 necesito recursos0 y por ende0 actividad
positiva del estado. Ahora0 si se trata de derechos civiles y polticos0 ten$o ue
pensarlo como un #m!ito donde0 para ue el Estado cumpla con la satis-accin de
derechos -undamentales de los particulares0 este re$ula y limita m#s a los ciudadanos.
El Estado0 para alcanzar el !ien com&n0 no slo de!e a!stenerse de actuar0 sino ue
tam!i'n de!e e"ercer actividades positivas para lo$rar dicho o!"etivo. As es como
sur$e ue tiene ue5
a1 Ee$ular derechos para ase$urar la vi$encia de otros y la ordenacin del Estado
/poder de polica1 A6
!1 Brindar prestaciones0 por si o mediante terceros /servicios p&!licos1AY
c1 Dar promocin a actividades de inter's colectivo /actividad de -omento1 AY
4AEA BA,B\N E()2GE +NA %E)2)2 DE ,A2 A%G)O)DADE2 DE )NGEEOEN%)SN E2GAGA,0 P
2E DEBE A ,B2 2);+)ENGE2 =BG)OB25
6 2) B)EN E2GB2 )N2G)G+GB2 :+E\D)%B2 G)ENEN BA2E %BN2G)G+%)BNA,0 2)ENDB
DE2DE DBNDE 2E %BN2GE+PE E, =BDE,B :+E)D)%B (
6 NB E()2GE +N EE;)=EN %B=+N ENG E,,B2.
6 E, A,%AN%E DE E2GB2 GEE2 %BN%E4GB2 E2 EEDEC)N)DB +NA P BGEA OE].
Estos tres modos !#sicos de intervencin0 est#n entremezclados en el marco del
reconocimiento y respecto de los derechos.
E2GB E2GF B+ENB5 +N E:E=4,B EN DBNDE GENE=B2 +NA =E]%,A DE E2GB2 GEE2
2+4+E2GB2.
%BN EE24E%GB A ,A ED+%A%)SN0 2) E2 4ZB,)%A0 E, E2GADB DEBE EN%AE%AE;AE2E
DE5
6 EE;+,AE E, 2EEO)%)B =ED)ANGE ,EPE20 EE;,A=ENGB20 P EE2B,+%)BNE2 2BBEE
ED+%A%)SN 4ZB,)%A B 4E)OADA . /4oder de polica1
6 4EE2GAE 4BE 2\ =)2=B E, 2EEO)%)B0 B 4BE BGEB %BN E, DEB)DB %BNGEB,.
/2ervicio p&!lico estatal1
6 %BN2);+E 4AEG)%+,AEE2 4E)OADB2 4AEA )NOEEG)E EN ED+%A%)SN0 4BE E:E=4,B0
=ED)ANGE 2+B2)D)B2 P A4BPB A 4EE2GADBEE2 DE E2GE 2EEO)%)B /actividad de
-omento1
BA,B)N 4BNDEEA +N E2GADB M+E 4AEG)%)4A A%G)OA=ENGE DE 4B,)G)%A2 4+B,)%A P
G)ENDE A ,A EEA,)]A%)SN DE DEEE%HB2 2B%)A,E2.
EEE< EA*E0/ALEE
FFFF*>DE? DE *>L/0@AFFFF
67 0><0E*=>
A lo lar$o de la historia0 el Estado ha ido acrecentando el poder de re$ulacin y
ordenacin como intervencin para limitar derechos supuestamente en pos de otros
/aunue en los hechos no -uera realmente as1.
Es una potestad del estatal para lo$rar alcanzar el !ienestar $eneral o inter's
p&!lico mediante la imposicin de re$ulaciones le$ales a los derechos de unos para
!enefciar a otros. Es0 lisa y llanamente el poder estatal de limitar derechos0 siendo ,A
=F2 %BNGEBOEEG)DA DE ,A2 A%G)O)DADE2 E2GAGA,E20 ya ue es di-cil lo$rar el
euili!rio entre el de!er a!stenerse del Estado0 sin meterse con los derechos de nadie0
con el de!er de re$ular el e"ercicio de los derechos para ue se puedan encontrar en
una situacin m#s !enefciosa auellos cuyos derechos tienen un $oce m#s limitado.
4AEA E(GENDEE DEEE%HB20 HAP M+E ,A=ENGAB,E=ENGE GEE=)NAE
EE2GE)N;)ENDB ,B2 DE BGEB2.
,o malo de este concepto es ue0 al ser di-uso0 el Estado siempre lo utiliz
instrumentalmente para fnes ue no se relaciona!an con el inter's $eneral de todos.
4AEA M+E E2GB NB 2+%EDA0 BA,B\N %EEE M+E 2S,B 2E DEBEN EE2GE)N;)E
DEEE%HB2 EN C+N%)BN DE ,A 4,ENA O);EN%)A DE =APBE %ANG)DAD DE DEEE%HB2
4B2)B,E2. Es decir0 ue slo de!en limitarse derechos en razn de reconocimiento de
otros en mayor cantidad. As0 el TtestT para ver si realmente tena razn de ser la
limitacin es5 a1 ue haya un =APBE ;EADB DE A+GBNB=\A EN ,B2 DEEE%HB2 DE
M+)ENE2 E2GABAN EN +N E2GADB ANGEE)BE 4EBE7 !1 ue AM+E,,B2 M+E 2E O)EEBN
,)=)GADB2 %BN2EEOEN );+A,=ENGE 2+ DEEE%HB (. /BA,B\N5 2) NB CAOBEE%E2 A
NAD)E ,)=)GANDB E, DEEE%HB DE ( 4EE2BNA20 NB G)ENE EA]SN DE 2EE ,A
EE;+,A%)SN1
Btra condicin es ue E, 4BDEE DE 4B,)%\A G)ENE M+E E2GAE 4EEO)2GB EN ,A %N B
EN ,A ,EP 4GGE. D)%HA. A su vez0 las decisiones estatales de este car#cter re$ulador
de!en contener5
6 derechos restrin$idos
6 derechos reconocidos
6 ne*o entre las limitaciones de unos y reconocimiento y $oce de los otros
6 )NE()2GEN%)A DE O\A2 A,GEENAG)OA2 M+E 4EE=)GAN %B=4AG)B),)]AE DEEE%HB2
/ADE=F20 D)%E BA,B\N0 M+E 2E EEM+)EEE M+E NB E()2GA BGEB =ED)B =ENB2
;EAOB2B M+E ,A EE2GE)%%)SN 4AEA ,B;EAE ,A 2AG)2CA%%)BN DE, DEEE%HB DE,
DE24EBGE;)DB. ,A EE2GE)%%)SN E2 ,A Z,G)=A EAG)B1
Ahora !ien el Estado... QGiene de!er de a!stenerse en materia de derechos
individuales y de actuar en relacin a derechos socialesR 4AEA BA,B)N0 E2 )ND)2G)NGB0
2)E=4EE OA A GENEE M+E DAE 4EE2GA%)BNE2 B EE2GE)N;)E P BEDENAE. 4BE
E:E=4,B el derecho a la propiedad5 es un derecho individual ue no se puede
vulnerar0 pero de!e ser re$ulado e inclusive eso es lo ue m#s se suele hacer. E,
DEEE%HB DE 4EB4)EDAD0 E2 =F20 E2 +N DE ,B2 DEEE%HB2 =F2 EE;+,ADB2
DENGEB DE, BEDENA=)ENGB :+E)D)%B O);ENGE.
,os caracteres m#s so!resalientes del poder de polica son5
6 4rincipio de reserva le$al5 el poder y alcance de!e estar previsto en t'rminos
completos0 previsi!les y especifcados por ley
6 Eazona!ilidad5 relacin de causalidad entre medio y fn.
6 4roporcionalidad5 vnculo entre el medio y el fn0 rechaz#ndose poderes innecesarios
o e*a$erados
6 No alteracin5 respeto del n&cleo propio de los derechos 0 cosa ue el propio
%on$reso puede violar /art. 8K %N1.
6 4ro6li!eral /siempre y cuando se pueda ele$ir entre varias opciones0 de!e se$uirse
ese camino. De lo contrario0 como &ltima instancia0 el Estado se mete con el poder de
polica1.
2\NGE2)25 A6 El reconocimiento especfco y por ley de las potestades de la
re$ulacin estatal7 de!e sur$ir clara y precisamente del %on$reso. 2e de!e rechazar
un ttulo ha!ilitante de poder de polica va$o0 impreciso o incierto.
B6 El fn estatal de re$ulacin de!e ser el reconocimiento y $oce de derechos.
%6 El lmite mayor de restriccin estatal5 constitucionales0 arts. 8K /ue no se altere el
contenido del derecho1 y art. 1> /respetar la autonoma de la voluntad de las personas
siempre y cuando no traspasen el orden y moral p&!licas1.
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27 0A1AAA
El Estado empez a re$lamentar derechos por ciertos motivos0 y las !ases est#n en
el -allo EE%B,ANB /leer15 ocurra ue ha!a un d'fcit ha!itacional y pro!lemas de
precios. ,o ue hizo el Estado -ue con$elar precios de aluileres0 entonces el locador
no poda su!irlo de eso. Esta ley a los particulares no les ayudo0 y la impu$naron
"udicialmente por a-ectar su derecho de propiedad0 el cual siempre ha sido el mas
a-ectado por el poder de polica. ,A %2:N ,E2 EE24BNDE M+E EEA +NA 2)G+A%)BN DE
E=EE;EN%)A0 P E2GA B)EN M+E E, E2GADB %BN;E,E 4EE%)B20 4BE ENDE M+E +N
4EB4)EGAE)B M+E G)ENE +NA 4EB4)EDAD 4AEA O)O)E P BGEA 4AEA A,M+),AE E2GA EN
+NA %BND)%)BN DE 4E)O),E;)B %+ANDB HAP BGEB2 M+E NB G)ENEN %A2A.
ENGBN%E20 4BE E, %BEGE 2B%)A,0 HAP M+E EE2GE)N;)EGE5 E, E2GADB E2GA
,E;)G)=ADB 4AEA A%%)BNAE EN 4BDEE DE 4B,)%)A M+E 2E BA2E EN 2A,+BE)DAD0
2E;+E)DAD P =BEA,)DADa /NB GE 4BDE=B2 2A%AE G+ %A2A0 4EEB AP+DA=B2 A
BGEB A A,%AN]AE E, +2B P ;B%E DE ,A =)2=A1. E2GAE\A )N%B=4,EGB 4BEM+E
2S,B 4EEOE\A E2B2 GEE2 2+4+E2GB2.
2E A;EE;S BGEB ANGE%EDENGE M+E E2 T%)NE %A,,ABT0 %A=B)A E, %E)GEE)B DE
,A %BEGE. /E2 E, GE=A DE ,B2 A%GBEE2 DE OAE)EGGE M+E GEN\AN ,B2 D+E`B2 DE
,B2 %)NE2 M+E %+BE)E 2+2 ;A2GB25 OE2G+AE)B20 E2%ENAE)B2 =A2 ;EANDE20 EG%.
M+E E,,B2 NB GEN;AN GEABA:B0 4BE M+E GEN;B M+E =ANGENEE E2BR EN%)=A M+E
NB 4+EDB )N%,+)E,B EN ,A ENGEADA EN 2+ OA,BE1.,A %2:N D):B M+E 2E %BNOA,)DA
,A ,EP0 M+E E,,B2 G)ENEN M+E %AE;AE %BN E2GA EE2GE)%%)BN DE, DEEE%HB A ,A
4EB4)EDAD. 2+2 DEEE%HB2 4+EDEN 2EE EE2GE)N;)DB2 4AEA 2AG)2CA%EE
DEEE%HB2 DE BGEB2. NB 2B,B 2E ,E;)G)=A A, E2GADB A EE2GE)N;)E DEEE%HB2
EN %A2B2 M+E E2GEN EN :+E;B ,A 2A,+BE)DAD0 2E;+E)DAD P T=BEA,)DADT0 2)NB
GA=B)EN A;EE;A )NGEEE2E2 E%BNS=)%B P E2GE EN 4E,);EB ,A E()2GEN%)A DE,
E2GADB.
M+EDA H)4EE A=4,)ADB E, =AE%B DE A%G+A%)BN DE, E2GADB0 P 4+EDE HA%EE,B
%A2) EN %+A,M+)EE %)E%+N2GAN%)A. E2GE %E)GEE)B A=4,)B 2E =ANG)ENE0 AZN =F2
DE24+[2 DE ,A %E)2)2 DE, 8??1.
6666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666
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NotaX5 BA,B\N D)%E M+E ,A =BEA, E2 A,;B )ND)O)D+A,0 NB HAP =BEA,)DAD
4+B,)%A B 2B%)A, /AEG. 1> %N1U NB 2E :+2G)C)%AE\A. NB 4+EDE )NGEEOEN)E E,
E2GADB 4BEM+E 2EE\A O+,NEEAE ,A A+GBNB=\A DE ,B2 )ND)O)D+B2
666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666
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,a nocin viene del derecho estadounidense.a1 El poder de polica est# re$ulado en los
art.1I0 1>0 8K y @D..? %N
6Art. 1I *... dice Ttodos los ha!itantes $ozan de los si$uientes derechos0 %BNCBE=E
A ,A2 ,EPE2 M+E EE;,A=ENGEN 2+ E:EE%)%)BT
6Art. 1> *... contiene un lmite a la re$ulacin de conductas Tue de nin$&n modo
o-endan al orden y moral p&!licaT
6Art. 8K *... implica un lmite a lo ue se puede re$ular5 Tno se puede alterar su
espritu /de los derechos1T.
6Art. .? *.. ha!la e*presamente del 4oder de 4olica0 ue es una -acultad ue
conservan las provincias.
A su vez0 tenemos en el marco internacional a la Declaracin +niversal de los
Derechos Humanos0 la cual dice ue e"erces tus derechos li!remente0 y 2S,B E2GAEF2
2+:EGB A ,A2 ,)=)GA%)BNE2 E2GAB,E%)DA2 4BE ,A ,EP0 con el &nico fn de A2E;+EAE
E, EE%BNB%)=)ENGB P EE24EGB DE ,B2 DEEE%HB2 P ,)BEEGADE2 DE ,B2 DE=F2T.
Gam!i'n tenemos al$o parecido en la %ADH y el 4)DE2%.
+ntonces... ;<asta d'nde se pueden L565T4R -+R+C<,1=
E, %BNOEN%)BNA, E2GAB,E%)S E, NZ%,EB DE ,B2 DEEE%HB20 P E, E2GADB DEBE
EE24EGAE D)%HB %ENGEB. As tenemos ue5 todos somos i$uales ante la ley0 la
propiedad es inviola!le y nin$&n ha!itante puede ser privado de ella /es m#s
comple"o0 ver despu's17 se elimin la confscacin de !ienes7 el domicilio es inviola!le
al i$ual ue la correspondencia7 etc. /ver parte especfca0 pto. I TlmitesT1
BA,B\N dice ue es una -acultad concurrente entre provincias y estado -ederal. /reveer
-allos de B4E2A1. El poder de las pcias. de ordenar y re$ular los derechos y situaciones
"urdicas /poder de polica1 es consecuente y correlativo con sus potestades e*clusivas0
compartidas y concurrentes. 2) B)EN E, 4BDEE DE EE;+,A%)SN E2 %,AEA=ENGE
,E;)2,AG)OB0 2)N 4EE:+)%)B DE EEA,)DAD D)OEE2A0 E=ANADB DE, %BN;EE2B
NA%)BNA,0 2E EE%BNB%E ,A CA%+,GAD EN ,A2 4%)A2.
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47 L@./=EA
Este poder de polica no se e"erce porue s. As0 tiene restricciones
a) 7rincipio de ra>onabilidad y proporcionalidad: 2ur$e del art. 8K de la %N. 2e
relacionan con la causalidad entre medios y fnes /razona!ilidad1 y la coherencia entre
estos e*tremos /proporcionalidad1. Esto implica ue ,A C)NA,)DAD /!ienestar
colectivo1 G)ENE M+E 2EE ,E;\G)=A7 P ,B2 =ED)B2 /las re$lamentaciones1 2EE
A%BEDE2 P %BHEEENGE2 4AEA A,%AN]AE,B /es decir0 proporcionales y con causa o
motivo1.
b) 7rincipio de inalterabilidad del derec?o. NB 4BDE=B2 GB%AE E, NZ%,EB
D+EB DE, DEEE%HB A EE;+,AE. E*iste un contenido mnimo y esencial0 ue si -uera
alterado el derecho de"ara de ser considerado como tal. 2iempre0 en caso de dudas
so!re si se estara modifcando o no un derecho (0 se pre-erir# no hacer nada o0 si ya
se hizo0 sera inconstitucional la re$ulacin.
c) 7rincipio de igualdad: yo no puedo restrin$ir el derecho para al$unos y no para
otros. 2lo tiene e*cepcin en materias de polticas p&!licas en relacin a las acciones
positivas o discriminacin "ustifcada5 se privile$ia a los m#s desaventa"ados por tener
pro!lemas m#s ur$entes. E". del aluiler y los ue viven en villas ue se les da casa
para ase$urarles el derecho a la vivienda ue estos no tienen y los se$undos si.
d) 7R,* @50+3C54 -+L -+R+C<,: BA,B\N5 2)E=4EE ANGE ,A D+DA 2E BENEC)%)A
,A O);EN%)A DE, DEEE%HB EN %+E2G)SN.
e) 7rincipio de la legalidad: +na de las -uentes del derecho administrativo es el
Derecho )nternacional0 tanto instrumentos "urdicos como "urisprudencia contenciosa y
consultiva. En la %ADH en el art. .? ha!la de la restriccin de derechos0 y la %orte
)nteramericana interpret el mismo. /B%6AJKA5 ,A E2GE)%%)BN DE %+A,M+)EE
DEEE%HB G)ENE M+E )E DE ,A =ANB DE +NA ,EP CBE=A, DE, %BN;EE2B0
%BNCBE=E A ,A %N P E, 4EB%ED)=)ENGB E2GAB,E%)DB 4AEA 2+ %EEA%)SN1.
L565T+ 0+3+R4L: 3, A2+9R43T4R L4 42T,3,654 7+R1,34L 35 +L 3BCL+,
-+ L,1 -+R+C<,1.
'7 DEBE?EA H >BL/-A0/><EA
,a limitaciones o restricciones ue impone el Estado son DEBEEE2 de las personas0 sin
per"uicio de sus derechos. 4ueden ser personales o reales se$&n el derecho al cual
a-ecten. A su vez pueden ser -ormales o de -ondo. 2i hay incumplimiento de los
mismos0 el Estado puede e"ercer su poder ordenador por medio de rdenes0
intimaciones0 reuerimientos y en su caso sanciones.
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666666666666666666666666666666666666666666666
(7 .ED/>A DE *>L/0@A E< A/=1A0/><EA D/CE?AAA
CCC +3 T5+67,1 -+ 3,R64L5-4- CCC
6$ .>D>A .IA 0>.1<EA+
Entre ellas tenemos las limitaciones0 reducciones0 suspensiones0 rdenes0
inspecciones y sanciones. 2e estipulan mediante leyes y se aplican por actos de la
administracin. E, 4, EE;+,A P E, 4E 2S,B DEBE A4,)%AE D)%HA EE;+,A%)BN.
Oayamos de lo m#s a lo menos limitativo...
a ,os modos m#s e*tremos y a!solutos son las 4EBH)B)%)BNE2 DE %AEA%GEE
GE=4BEA, P 2+24EN2)BNE2. 4or e"emplo ue los menores de 1K a3os no pueden
consumir !e!idas alcohlicas.
a ,os ,\=)GE2 %BN A,%AN%E EE,AG)OB. 4or e"emplo0 si un particular cumple con
destinados recaudos podr# e"ercer su derecho. Gam!i'n puede ocurrir ue el Estado
e*i"a recaudos durante el e"ercicio de un derecho y no como casos envi0 por lo cual
e"emplifcamos con la prohi!icin de edifcar a m#s de ( altura.
a G'cnicas especfcas para lo$rar el cumplimiento de las re$ulaciones (5 !#sicamente
se trata de )N24E%%)BNE2 con el o!"eto de constatar el cumplimiento7 SEDENE2 como
pedir in-ormacin y documentos. B impartir rdenes para ue se adecue una conducta
(7 ,,EOAE EE;)2GEB27 2AN%)BNE2 como por e"emplo hacer uso de la -uerza.
2$ ?EA=?/00/><EA A>B?E EL DE?E0J> A LA *?>*/EDAD
E2GE E2 +NB DE ,B2 DEEE%HB2 =F2 ,)=)GADB B EE;+,ADB 4BE E, E2GADB. Eso
ue dice el derecho real0 ue es un derecho a!soluto0 perpetuo y e*clusivo
/ pens#ndolo como sinnimo de dominio1 ,A2 EE2GE)%%)BNE20 -undadas o!viamente
en el inter's p&!lico0 %AEN5
6 2BBEE E, A24E%GB DE TAB2B,+GE]T5 %on las 2EEO)D+=BEE2
6 2BBEE E, A24E%GB DE TE(%,+2)O)DADT5 %on las B%+4A%)BNE2 GE=4BEFNEA2
6 2BBEE E, A24E%GB DE T4EE4EG+)DADT5 %on las E(4EB4)A%)BNE2
Oeamos cada uno de esos casos en particular...
7 AE?C/D1.B?EA+ es un derecho real constituido por el Estado a -avor de terceros
por razones de inter's p&!lico. El propietario si$ue siendo el titular del derecho de
dominio0 pero este ahora es de car#cter imper-ecto desmem!rado. El titular de dicho
derecho tiene derecho a una indemnizacin0 cuyo alcance es 4AEA BA,B)N ,B M+E
)=4,)%A E, DA`B =AGEE)A,0 NB E, ,+%EB %E2ANGE.
/4LL, D L41 64E435T41 1.4.D: ,a %orte0 se$&n el art. 8A.> %%. Dice ue T el
camino de 2+E;A no -ue para dar el dominio so!re la cale o pavimento a la Nacin7
auello 2S,B )=4BEGA A +NA EE2GE)%%)BN A ,A 4EB4)EDAD. E, ZN)%B %A2B DBNDE
E, GADB 4+EDE C):AE +NA 2EEO)D+=BEE DE %A=)NB DE 2)E;A E2 DE A%+EEDB A ,B
M+E =AE%A ,A ,EP0 es decir0 slo o!edece a necesidades de nave$acin de 9otacin
y de la pesca realizada desde las em!arcaciones.
7 LA >01*A0/D< =E.*>?I<EA5 la ,ey de E*propiaciones /81.I>>1 re$ula este
instituto como un Tcaso raroT dentro de lo ue es la e*propiacin.
Esto ocurre cuando el Estado ordena el uso transitorio de una cosa determinada0
mue!le o inmue!le0 o de una universalidad de ellos0 por razones de utilidad p&!lica0
tr#tese de una necesidad anormal0 ur$ente0 imperiosa0 s&!ita0 o simplemente una
necesidad normal no inminente.
QMuien la ordena a realizarR 4uede ser directamente por la autoridad administrativa y
el G)G+,AE NB GENEE DEEE%HB A )NDE=N)]A%)SN0 2A,OB 4BE ,B2 DA`B2
%A+2ADB2 2BBEE E, B)EN. E2GB B%+EEE 4BEM+E E2 +NA 2)G+A%)BN ANBE=A, /si
-uera normal0 el le$islador de!e dictar una ley ue conten$a la utilidad p&!lica0 se
si$ue un procedimiento especfco0 y el titular si tiene un derecho a la indemnizacin0
ue para la ley comprende valor de uso0 da3os rer "uicios y el valor de los materiales
e*trados1.
,a ocupacin no pude durar m#s de dos a3os.
7 EK*?>*/A0/><EA+ se$&n el art. 1@ %N. la propiedad es )NO)B,AB,E y se 4EBH)BE
,A %BNC)2%A%)SN DE B)ENE2. 2in em!ar$o0 ueda a!ierta la posi!ilidad del Estado de
e*propiar.
,a misma es un )N2GE+=ENGB E2GAGA, %+PB BB:EGB E2 ,A 4E)OA%)SN 2)N;+,AE P
4EE=ANENGE DE ,A 4EB4)EDAD0 4BE EA]BNE2 DE )NGEE[2 4ZB,)%B0
;AEANG)]ANDB2E )NA )NDE=N)]A%)SN 4AEA M+E E()2GA AE=BN\A ENGEE ,A
EE2GE)%%)BN / privacin de la propiedad1 P E, DEEE%HB DE 4EB4)EDAD /derecho
re$ulado o limitado1
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666666666666666666666666666666666666666666666
NotaX BA,B\N D)%E M+E...
4E)=EEB OE=B2 T(T ,)=)GA%)BNE2 AD=)N)2GEAG)OA20 por e"emplo las restricciones a
construccin de ventanas "unto al -errocarril0 entre otro. E, 4AEG)%+,AE G)ENE M+E
%AE;AE %BN E2B2 DEBEEE20 NB GE ACE%GAN GANGB 4AEA M+E GE )NDE=N)%E E,
E2GADB.
2E;+NDB GENE=B2 A ,A2 EE2GE)%%)BNE20 son tpicas de lo derechos reales. 4or
e"emplo0 servidum!re de paso. Ac# si ten$o indemnizacin
GEE%EEB5 GENE=B2 A ,A E(4EB4)A%)SN0 M+E 2E ACE%GA =) DEEE%HB P ,B HA%E
DE2A4AEE%EE EEE=4,A]FNDB,B 4BE +NA )NDE=N)]A%)SN. E2 +N 2+4+E2GB DE
E2B2 AEG)%+,B2 4EEO)B2
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666666666666666666666666666666666666666666666
RFgimen juridico del instituto.
a E*propiacin en la %N5 los reuisitos de la e*propiacin se$&n la %arta =a$na son5 i1
la e*istencia de +G),)DAD 4ZB,)%A /causa17 ii1 4EB%ED)=)ENGB ,E;)2,AG)OB ue
declare esa ( utilidad7 iii1 )NDE=N)]A%)SN E%BNS=)%A al e*propiado0 de car#cter
"usta0 previa y en dinero.
a E*propiacin en el Derecho )nternacional5 ver art. 81 de la %ADH y el resumen del
-allo %H)E)BB;A de la %)DH.
a E*propiacin en la ,ey Especial /81.I>>15 ver lo si$uiente ue es de apuntes de
clase0 y leer directamente el te*to de la ley.
Anoto conceptos importantes5 avenimiento /acuerdo del precio10 pa$o de la
indemnizacin0 si en el avenimiento no me va el precio rechazo el dinero y a1 el estado
no hace nada0 y a los dos a3os cae la e*propiacin7 !1 insiste el EstadoU accin de
e*propiacin0 la indemnizacin lo f"a e "uez. 2) DE:A E 4EE%)B M+E =AE%B E, E2GADB
P OB2 4BE 4EEDEE 4;A2 %B2GA20 E2 )N:+2GB 4AEA A,;+NB2 A+GBEE2 4BEM+E
ACE%GA E, OA,BE DE G+ B)EN.JJJ )=4X si se concreto o no la utilidad pu!lica5
1ituaciones raras:
16e"5 de autopista hizo "ardn5 ten's la retrocesin /cuando el estado no cumple con el
fn1 para volver las cosas al estadio anteriorU devuelvo la plata y el Estado me da la
casa.
86 ue pasa si hay una e*propiacin inversa5 cuando el Estado toma el !ien antes de
pa$ar la indemnizacin0 cuando el !ien resulta indisponi!le0 o el Estado f"a a esa
propiedad una accin $ravosa.
.6 a!andono de la e*propiacin
I6 ocupacin temporal y e*propiacin parcial
7G en materia de eHpropiaci'n +
4uedeJno puede mirar5
a1 determinar el valor de la indemnizacin cuando no hu!iere avenimiento
!1 NB puede hacer aplicacin de criterio de oposicinJm'ritoJconveniencia 2A,OB M+E
E()2G)EEE +NA %,AEA AEB)GEAE)EDAD =AN)C)E2GA.AH) 2E;ZN ,A %2:N 2E 4+EDE
EEO)2AE E, EEM+)2)GB T+G),)DAD 4ZB,)%AT.
c1 ver ue se cumplan con los reuisitos mnimos de e*propiacin.
G$ AA<0/><EA AD./</A=?A=/CAA
El 4E de!e aplicar re$las y mandatos del poder del polica mediante instrucciones0
rdenes0 recomendaciones... P A OE%E2 2AN%)BNE2. 4or e"emplo0 son los casos de
multas o suspensiones.
El Estado e"ercer# su poder punitivo mediante dos canales5 DEEE%HB
AD=)N)2GEAG)OB 2AN%)BNADBE y DEEE%HB 4ENA, 2AN%)BNADBE.
En el caso del derecho administrativo0 m#s all# de compartir principios !#sicos con el
Derecho 4enal0 tiene ue construir sus propios institutos y t'cnicas ya ue no son
i$uales entre si. +na primer di-erencia0 por e"emplo0 es uien aplica uno y otro
r'$imen5 el derecho penal lo aplica el "uez o tri!unal7 el poder sancionador
administrativo es aplicado por el 4E.
Dentro del #m!ito administrativo0 hay una cuestin importante5 la multiplicidad de
re$menes sancionadores. Ahora !ien0 uien tiene pre-erencia a la hora de nacer
re$ulaciones de este car#cterR Nacin0 pcias. o municipiosR ,A EE24+E2GA M+E E2
M+E 4E)=EEB P 4E)N%)4A, ,A EE;+,A%)BN P A4,)%A%)BN DE ,A =)2=A
%BEEE24BNDE EN 4E)N%)4)B A ,B2 E2GADB2 4EBO)N%)A,E20 =+N)%)4A,E2 P EE%)EN
DE24+E2 A ,A NA%)SN. E, E2GADB EEA, EE;+,A 4ENA2 P DE,)GB20 ,B2
4EBO)N%)A,E2 C):AN 2BBEE )NCEA%%)BNE2 P 2AN%)BNE2 AD=)N)2GEAG)OA2 / esto
puede pensarse en virtud del art. @D..?7 %B=B 4AEA BA,B)N E, 4BDEE DE 4B,)%)A E2
+NA E24E%)E DE CA%+,GAD E(%,+PENGE P E(%,+2)OA DE ,B2 E2GADB2
4EBO)N%)A,E21
El r$ano ue re$ula el campo sancionador es el 4,. El r$ano competente en aplicar
dicho campo normativo es el "uez en causas penales0 y en principio las actuaciones
administrativas son emanadas del 4E.
4rincipios comunes entre derecho penal y administrativo. 11 principio de le$alidad y
Gipicidad7 81 principio de irretroactividad7 .1 reuisito de culpa!ilidad7 I1 principio non
!is in dem /nadie puede ser "uz$ado ni penado m#s de dos veces por el mismo hecho1
4AEA BA,B)N E, GEF=)GE AD=)N)2GEAG)OB DEBE 2+24ENDEE2E HA2GA GANGB E2GE
2+2GAN%)ANDB2E E, 4EB%E2B 4ENA,. PA %BN%,+)DB0 %ABE D)2G)N;+)E DB2
H)4SGE2)25 a1 si la resolucin del "uez penal s a!solutoria7 por ende el 4E puede se$uir
siempre ue conven$amos ue los intereses de los re$menes sean diversos y el "uez
penal no hiere determinado ue el hecho investi$ado era ine*istente. !1 si el -allo es
condenatorio7 por lo cual el 4E ya no puede se$uir. Gam!i'n hay ue pensar en este
campo de estudio es la A4,)%A%)SN DE =F2 DE +NA 2AN%)SN AD=)N)2GEAG)OA /por
e"emplo0 in-raccinJin-raccin por =)2=B HE%HB P NB ,A DBB,E )=4B2)%)SN
4ENA,JAD=)N)2GEAG)OA. El criterio es el si$uiente5 el concurso ideal0 cuando un hecho
cae !a"o dos o m#s normas "urdicas. Ah se aplica la sancin mayor. JJJ concurso real0
cuando hay m#s de un hecho. As de!en analizar se los hechos por separado. JJJ
concurso medias0 cuando hay una in-raccin de por medio para cometer otra. 2e
aplicar#n dos sanciones y los re$menes "urdicos son independientes entre si7 D1
principio de i$ualdad.
,as sanciones administrativas slo pues aplicarse a trav's del 4EB%ED)=)ENGB
AD=)N)2GEAG)OB 2AN%)BNADBE. ,os derechos y $arantas de las personas en marco
de este tipo de procesos son5 prohi!icin estatal de e*tender anal$icamente
in-racciones0 presuncin de inocencia0 asistencia letrada0 car#cter no e"ecutorio del
acto sancionador0 control "udicial0 etc. Gam!i'n en ese procedimiento5 i1 se puede
dictar por el 4E de ofcio o a pedido de parte0 medidas cautelares. ii1 el 4E slo de!e
rechazar los medios pro!atorios dilatorios o claramente in conducentes.7 iii1 0el
procedimiento se suele dividir en la instruccin y la resolucin7 iv1 el acto sancionador
de!e e*pedirse so!re hechos y valorar las prue!as y aplicar las ( sanciones. %B=B E2
E, E:E%E)%)B DE E2GA2 2AN%)BNE2 DENGEB DE ,A EE,A%)BN E2GADB P E=4,EADBR
EN %+ANGB A E2GA2 EE,A%)BNE2 E24E%)A,E20 BA,B\N %EEE M+E 2E A4,)%A ,B
ABGEE)BE EN %+ANGB A EE24BN2AB),)DAD P E2A2 %B2A2 E, A;ENGE. );+A,=ENGE0
E, ,E;)2,ADBE 4+EDE =AG)]AE 4BE +NA ,EP ( 4E)N%)4)B2 0 EN EA]SN DE, O\N%+,B
ENGEE ,A2 4AEGE2 P E, C)N 4EE2E;+)DB 4BE E, E2GADB.
4$ 0>A00/D< EA=A=AL
%uando las personas no cumplen las normas0 el Estado est# ha!ilitado de usar poder
punitivo. 4or e"emplo0 la ley de De-ensa del %onsumidor dice ue para el e"ercicio de
atri!uciones (0 la autoridad de aplicacin podr# solicitar el au*ilio de la -uerza
p&!lica.
666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666
66666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666
CCC+3 15T24C5,3+1 -+
+6+R0+3C54CCC
Esta secciones es m#s para analizar casos CF%G)%B20 m#s especfcamente el criterio
de la %2:N a lo lar$o de los a3os.
/4LL, D+RC,L43,D /ya esta!a descripto m#s arri!a15 la corte en este caso
reconoci un A=4,)B 4BDEE DE 4B,)%)A EN 2)G+A%)BNE2 DE E=EE;EN%)A. Este
precedente es vital en la materia porue 2E EE;+,AEBN EN E, ,B2 4EE2+4+E2GB2 B
E2GFNDAEE2 M+E NB2 4EE=)GEN EOA,+AE 2) +NA ,EP DE E=EE;EN%)A E2 B NB
%BN2G)G+%)BNA,. E,,B2 2BN5
6 la e*istencia de una situacin de emer$encia ue E();A A, E2GADB de-ender los
)NGEEE2E2 O)GA,E2 DE ,A 2B%)EDAD.
6 ,a proteccin de )NGEEE2E2 ;ENEEA,E2 y nunca sectoriales o individuales.
6 %AEA%GEE EA]BNAB,E DE ,A2 =ED)DA2 A GB=AE0 de con-ormidad con los hechos
del caso.
6 el 4,A]B ,)=)GADB DE ,A2 =ED)DA2 hasta ue desaparezcan las causas de
emer$encia.
/4LL, D6430,D: la corte f"o BGEB ,\=)GE al poder de polica en situacin de
emer$encia5 adem#s del car#cter no retroactivo de las leyes0 en tanto alteren
derechos patrimoniales ya aduiridos0 era el A,%AN%E E2GA%)BNA, P GE=4BEA, DE
,B2 EE;\=ENE2 DE E=EE;EN%)A.
/4LL, D4@5C, C"-+ L4 7+14D: 2e sostiene la doctrina de Ercolano.
/4LL, DC53+ C4LL4,D /ya lo vimos m#s arri!a15 la confrmacin de Ercolano ac# -ue
con frmeza. 4ara aco$er una tesis amplia y plena0 dentro de esos o!"etos del poder de
polica esta!a la de-ensa y promocin de los inter's econmicos de la colectividad en
apoyo del art. A@.1A /actual @D.1K1.
/4LL, D@5-+L4 C2+LL,D: se reafrma au ue implica E=EE;EN%)A E%BNS=)%A5
situacin e*traordinaria so!re el orden econmico6social0 tomando varia!les de
escasez0 indi$encia0 desempleo0 penuria0 estado de necesidad ue hay ue ponerle
fn.
,A 2)G+A%)BN DE E=EE;EN%)A NB 4EE=)GE HA%EE =F2 DE ,B M+E =AE%A ,A
%BN2G)G+%)SN0 2)NB M+E 2E :+2G)C)%A ,A A4,)%A%)SN %BN =APBE O);BE DE ,A2
M+E E,,A PA %BNGE=4,A.
CR5T+R5, -+ L4 C,RT+:
El supremo tri!unal ha!ilito las restricciones a la propiedad0 y hasta su uita
mediante estos y otros -allos. Ha e*pandido el poder de re$ulacin estatal desde un
criterio temeroso y !astante restrictivo a otro m#s amplio0 siendo ue5 a1 el Estado
puede re$ular otros campos materiales0 adem#s de la se$uridad0 moralidad0
salu!ridad p&!licas. Es decir0 puede respecto de ineteres econmico colectivo y la
su!sistencia del Estado. A2) GENE=B2 GEE2 2)G+A%)BNE2 M+E :+2G)C)%AN E, 4BDEE
DE 4B,)%)A DE, E2GADB7 !1 el Estado puede re$ular y en un modo m#s intenso en
situaciones de emer$encia0 o!viamente respetando el marco constitucional.
,A 4EE;+NGA DE, =),,SN E25 Q2E AD=)GE EN 2+ DB%GE)NA E, %BNGEB, :+D)%)A,
DE ,A 2)G+A%)BN DE E=EE;EN%)AR E, %BNGEB, C+E A%E4GADB 4BE ,A %BEGE EN
E2GA2 2)G+A%)BNE25 las medidas dictadas por el Estado en el marco de las
emer$encias0 el lmite entre lo permitido y lo prohi!ido0 esta!a marcado por la %N y
las leyes. 4or e"emplo0 se puede5 rescindir de un contrato estatal0 la f"acin de precios
m#*imos0 la reduccin de tasas de inter's0 etc.
As se esta!leci el si$uiente criterio0 por el cual el EE;)=EN %BN2G)G+%)BNA, DE ,A2
=ED)DA2 EE;+,AGBE)A2 EN 2)G+A%)BN DE E=EE;EN%)A comprende5
6 las medidas son constitucionales si5 el estado de e*cepcin es evidente Y declarado
por el %on$reso7 las medidas -uesen dictadas por el Estado en el marco de sus
-acultades7 las medidas -ueren razona!les y proporcionadas con la situacin de
e*cepcin7 temporalidad por ende ue no lesionen la propiedad.
6 el "uez de!e %BNGEB,AE E, %AEA%GEE EA]BNAB,E P 4EB4BE%)BNA, DE ,A2
=ED)DA2 D)%GADA2 4BE E, E2GADB.
6 el tri!unal acepto en %A2B2 E(%E4%)BNA,E2 DE EE%BEGE DE, DEEE%HB A ,A
4EB4)EDAD0 por el criterio de sacrifcio compartido o euidad entre las partes.
4AEA BA,B)N H+BB %B2A2 M+E ,A %BEGE NB 2E E(4)D)S P EEAN )=4BEGANGE2. 4BE
E:E=4,B0 2BBEE ,A D)2G)N%)SN %,AEA P 4EE%)2A ENGEE M+)GA2 P E24EEA27 P
GA=B)EN ,B M+E E2 E, ANF,)2)2 DE BGEA2 O\A2 4B2)B,E2 4AEA 2+4EEAE ,A %E)2)2.
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666666666666666666666666666666666666666666666
47 EK0E*0/><EA AL *>DE? DE *>L/0/A
A1 ,A2 G[%N)%A2 DE HAB),)GA%)SN5 son ue los ue consisten la e*cepcin a
prohi!iciones0 sanciones0 suspensiones0 lmites. Ahora !ien0 Qen u' consisten estos
t'cnicas de ha!ilitaciones0 licencias0 permisos o autorizaciones estatalesR. ,as
t'cnicas m#s usuales son5
1. El re$istro5 es el re$istro de la actividad particular por parte del estado. 4uede
tratarse simplemente de la comunicacin del particular so!re actividad0 hechos0
circunstancias al estado0 o a veces tam!i'n el cumplimiento del interesado ante
ciertos recaudos.
8. ,a compro!acin estatal5 el particular de!e comunicar y tam!i'n acreditar el
cumplimiento de los reuisitos ue marca la ley0 y el Estado est# o!li$ado a
constatarlo.
.. ,as autorizaciones 5 no se trata slo de anotaciones0 re$istros u homolo$aciones0
sino ue el procedimiento de autorizacin comprende el an#lisis de supuestos de
hecho y su encuadre "urdico. ,as autorizaciones suponen un hecho pree*istente0 y en
este caso por e"emplo el propietario del inmue!le tiene derecho pree*istente de
construir0 pero su e"ercicio depende de las autorizaciones estatales. E permiso0 en
cam!io0 no supone derecho pree*istente0 sino simplemente una e*pectativa del su"eto
in$resado con relacin al o!"eto de ue se trate. E". 4ermiso para pescar o cazar.
GBDB E2GB E2GA %,AE\2)=B EN ,B GESE)%B0 4EEB EN ,A 4EF%G)%A E2 %BNC+2B P
%B=4,E:B.
B1 ,A DE2EE;+,A%)BN5 Es cuando el propio estado decide uitar sus re$ulaciones
para re$ular. E2 ,A DEEB;A%)SN B 2+4EE2)SN DE ,A2 EE;+,A%)BNE2. 4or e"emplo0
tenemos el caso del Estado Neoli!eral ue se eliminaron ciertas restricciones o
limitaciones0 y el control -ueron simples comunicaciones y se reemplaz en ciertos
casos el control previo por el posterior0 e incluso -ue dele$ado a personas privadas.
Esto -ue el caso de la ley 8..A>A so!re re-orma del estado.
**************************************************************************
*************************************************
FFFF A0=/C/DAD DE F>.E<=> FFFF
67 0><0E*=>
%onsiste en prestaciones positivas del Estado0 de caracteres material0 impositivas y
fnancieras0 con el propsito de estimular e incentivar a los privados para dedicarse a
actividades consideradas de inter's por el Estado0 ya ue satis-acen al inter's
colectivo0 pero ue 4E)=A CA%)E no son renta!les. Es sencillamente una contri!ucin
con contenido econmico0 respecto de su"etos determinados y ue viene desde el
Estado para satis-acer intereses colectivos. El dato !#sico es ue E, BENEC)%)AE)B NB
DEBE EEGE)B+)E E2E CAOBE0 2)N 4EE:+)%)B DE %+=4,)E %BN %)EEGA2 BB,);A%)BNE2
4BE %A2B DE ,A2 A%G)O)DADE2 DE M+E 2E GEAGE.
%omo ellos slo piensan en el lucro0 en la medida de ue sea mayor m#s lo van a
hacer. 2i el Estado necesita ue se ha$a ( cosa0 si no hay renta los privados no hacen
nada por la ausencia de $anancia. 4AEA E2A2 2)G+A%)BNE20 E, E2GADB +G),)]A
G[%N)%A2 DE CB=ENGB0 estimulando a los particulares a desarrollar actividades en
lu$ares
27 .A?0> 0><A=/=10/><AL
,a %N prevee el dictado des leyes ue tienen por o!"eto el desarrollo y !ienestar y0 a
su vez0 contempla como aspectos m#s especfcos a la industria y el estmulo del
desarrollo cientfco y tecnol$ico.
El -omento est# re$ulado en el art. @D.1KJ1> ya ue...
.1K... El 4, tiene ue hacer todo para ue prospere el pas0 desde promover la
industria0 la importacin de capitales e*tran"eros0 etc. siendo por leyes protectoras de
esos fnes y %BN2E%)BNE2 GE=4BEAE)A2 DE 4E)O),E;)B2 P EE%B=4EN2A2 DE
E2G\=+,B.
.1>... El %on$reso de!e proveer al desarrollo humano0 "usticia social0 productividad y
empleo.
G7 ?E-/.E< ,1?/D/0> BIA/0>
a1 4rincipio de ,e$alidad. Nos dice ue el %on$reso es uien de!e dictar los re$menes
de su!sidios estatales0 en particular las re$las para su otor$amiento0 procedimiento y
control. A veces se prescindi de la ley ( porue se entendi ue con el -omento se
e*tienden derechos0 no se los reducen. 4EEB EN EEA,)DAD 2) 2BB E(%,+PENGE2. 4BE
E:E=4,B0 HAP 2+:EGB2 M+E M+EDAN E(%,+)DB2 DE ,B2 BENEC)%)B2 P GA=B)EN
E2GB2 ;A2GB2 M+E HA%E E, E2GADB EE4EE%+GEN EN ,B2 EE%+E2B2 4ZB,)%B2 P 2+
D)2GE)B+%)SN. El le$islador de!e esta!lecer re$las claras y precisas para reducir el
poder discrecional del 4E.
Es importante ue la defnicin del universo de potenciales !enefciarios se !ase en
criterios o!"etivos previstos por el le$islador0 de modo ue las venta"as a conceder
sean euitativas y no discriminatorias.
El 4E de!e re$lamentar y e"ecutar el mandato le$islativo0 es decir0 cumplirlo y hacerlo
cumplir.
!1 4rincipio de )$ualdad. De!e $arantizarse mediante re$las de transparencia y
pu!licidad. Armas el procedimiento de!e ase$urar la concurrencia de todos los
interesados en t'rminos o!"etivos y competitivos.
c1 4rincipio de. Eazona!ilidad y 4roporcionalidad. Eazona!les0 en el sentido de
constituir los medios adecuados en -uncin de los fnes perse$uidos0 y ue sean
coherentes.
d1 4rincipio de 4u!licidad0 Gransparencia0 %oncurrencia0 B!"etividad0 No discriminacin0
Efciencia.
e1 %ontrol previo y posterior.
47 .E0A</A.>A DE F>.E<=>
Dentro de ellos tenemos
6 G'cnicas )mpositivas5 des$ravaciones0 e*enciones0 reinte$ros0 reconocimiento de
cr'ditos impositivos. En el caso de los reinte$ros y las e*cenciones son re!a"as en las
car$as impositivas0 en los primeros en el marco de la importacin y e*portacin0 y en
cuanto a las se$undas es en el terreno de promocin industrial.
6G'cnicas %rediticias5 es el otor$amiento de lneas de cr'dito con venta"as0 tales como
tasas pre-erenciales0 periodos de $racia0 reem!olsos mayores ue los ue o-rece el
mercado fnanciero0 etc. Gam!i'n est#n los anticipos o pr'stamos.
6,os aportes5 son sumas de dinero otor$adas alas empresas privadas para dar ttulo y
promocin0 y se trata de su!sidios y su!venciones. 4onen ser trans-erencias directas o
indirectas0 siendo de las primeras cuando el Estado entre$a recursos monetarios y de
las se$undas en ue el Estado asume ciertas inversiones en el marco de las
actuaciones particulares. ,as su!venciones son discrecionales y no crean derechos
su!"etivos.
A 4E2AE DE GBDB0 NB E()2GE +N EE;)=EN :+E)D)%B %,AEB 2BBEE ,B2 D)2G)NGB2
G)4B2 DE )N%ENG)OB E2GAGA, P0 %BN2E%+ENGE=ENGE0 E, %+ADEB DEGA,,ADB E2
%BNC+2B P AEG)C)%)A,.
**************************************************************************
*************************************************
FFFFL>A AE?C/0/>A *LBL/0>AFFFF
67 /<=?>D100/>< H 0><0E*=>
Estos0 "unto al -omento0 son los DEBEEE2 DE HA%EE 4B2)G)OB DE, E2GADB /la
re$ulacin o poder de polica es de hacer pero desde un punto de vista ne$ativo1 ,os
servicios p&!licos son actividades ue el Estado tiene ue satis-acer por si o por
terceros.
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666666666666666666666666666666666666666666666
27 F1<0/><EA EA=A=ALEA *>A/=/CAA
Genemos tres supuestos de intervencin positiva y e-ectiva del Estado.
a* L41 7R+1T4C5,3+1 +1T4T4L+1 9:15C41 7TT+. -5C<41: El Estado tiene ue si
o si satis-acerlas. 2on !#sicas porue satis-acen Derechos -undamentales. E"5
se$uridad /sin per"uicio de las $aritas de se$uridad y las a$encias especiales1"usticia
/sin per"uicio de los peritos #r!itros y ami$a!les componedores ue seran una "usticia
asimilada a la privada0 como caso e*cepcional17 etc. E2GB2 2EEO)%)B2
C+NDA=ENGA,E2 ,B2 4EE2GA 2) B 2) E, E2GADB EN CBE=A )NDE,E;AB,EXXX No es
como la luz o el $as ue los concesiona0 no puede hacer esto con esta clase de
prestaciones.
4lusX 2e di-erenciaran prestacin !#sica e*cepcional por TprivadosT y servicios
sociales /por e"emplo $arita en lu$ar de la polica en el 1er caso y clnica y hospital
ue conviven como las dos caras de la misma moneda de los 8dos1 0 es ue la 1ra es
para un $rupo ( y la otra se piensa para todos los ciudadanos ue pueden acceder y
!enefciarse.
* 1+R@5C5,1 1,C54L+1: 4or e"emplo0 tenemos las asi$naciones -amiliares0 planes
"e-es y "e-as0 salud p&!lica0 educacin p&!lica. ,os mismos puede prestarlos el Estado
pero se permite la concurrencia con los privados. =ientras ue el Estado lo
proporcione0 puede tam!i'n en con"unto prestarlo un particular. ,o ue se satis-acen
son derechos !#sicos y -undamentales en -orma directa.
Es un e". cl#sico el de la salud y la educacin5 am!os e*isten en modo p&!lico y
privado. ,a primer clase es 1??V ;EAG+)GB0 m#s all# de las salvedades so!re su
efciencia ue podamos hacer. 2e aplican los criterios !#sicos de solidaridad y
proteccin social. No son prestados nunca en situaciones de monopolio.
*1+R@5C5,1 7B9L5C,1: Mu' servicios p&!licos conocemosR =edios de transporte
/-errioviario0 aeron#utico0 colectivos0 etc1 0 luz0 $as0 a$ua0 alum!rado !arrido y
limpieza0 etc. El Derecho Administrativo hace a lo cotidiano desde ac#5 todos pa$amos
tari-as por ellos0 etc. GBDB2 ,B2 D\A2 ,)D)A=B2 %BN E,,B2. ,a luz0 $as0 tel'-ono0 de
ese tipo.. es 2.4+B. domiciliario.
4uede prestarlo el propio Estado0 si decide asumirlo0 o un privado por medio de un
contrato de concesin. Es decir0 no puede de"ar de prestarse0 pero el Estado puede
a!stenerse de hacerlo el mismo.
Ahora !ien5 QMue di-erencia tienen con las otras dos clases de prestaciones !aseR.
11 ,os servicios p&!licos NB son $ratis7 siempre es retri!utivo0 osea siempre se pa$a.
Pa ue a!onamos tari-as por las prestacin de ese servicio. /di-erencia con el servicio
social1
81 4uede concesionarse a su"etos privados el e"ercicio para !rindar la prestacin
correspondiente /cosa ue por re$la $eneral :A=F2 podra ocurrir con las prestaciones
ptte. dichas del Estado1
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666666666666666666666666666666666666666666666
G7 F1<DA.E<=>A DEL AE?C/0/> *LBL/0>+
E*isten dos teoras a respecto5
a$ F1<DA.E<=> DE LA *1BL/0A=/>. 4ara esta postura0 los servicios p&!licos son
esas actividades ue sustrae de los particulares el propio Estado para e*cluir la li!re
iniciativa y aplicarle el r'$imen "urdico p&!lico. Es decir0 ue la "ustifcacin de esta
teora es ue el Estado e"erce sus poderes con $ran amplitud dentro del derecho
p&!lico0 done este tiene amplias prerro$ativas. De este modo0 E, E2GDB 4B2EE ,A
G)G+,AE)DAD DE, 2EEO)%)B0 P 4BE GANGB0 E2 EE24BN2AB,E 4BE E2GE 4BE ,A
4EE2GA%)SN DE, 2EEO)%)B. E, DE%)DE M+E A%G)O)DAD E2 2EEO)%)B 4ZB,)%B P %+A,
NB0 4BE M+E 2BN E2EN%)A,E2 4AEA ,A %B=+N)DAD0 E2 G)G+,AE %BNGEB,ADBE P
EE;+,ADBE. 4BE E2B0 ,A2 %BN2E%)BNE2 2EE\AN GE=4BEA,E2 P E(%E4%)BNA,E2.
,as crticas ue hace Bal!in son las si$uientes5
6 da poderes e*hor!itantes al EGADB0 por lo cual pone en peli$ro los derechos de los
usuarios.
6 NB E2 NE%E2AE)B E, G\G+,B 4AEA EE;+,AE E, 2E%GBE DE M+E 2E GEAGE
6 ,o e*a$erado del poder estatal es al$o histrico0 pero no "urdicamente relevante.
ADE=A2 EN E, DEEE%HB AE;ENG)NB NB E()GE %,A+2+,A A,;+NA DBNDE 2E 4+EDA
,EEE M+E 2E E2GAB,E]%A E, %E)GEE)B DE G)G+,AE)DAD EN G[E=)NB2 E(4EE2B2 P
%,AEB2.
&$ F1<DA.E<=> DE *LBL/0 1=/L/=/EA ,as actividades !a"o este r'$imen de!en
ser declaradas por el le$islador. ,as potestad de re$ulacin y aplicacin son e"ercidas
por r$ano independiente. E, E2GADB NB E2 G)G+,AE DE, 2EEO)%)B0 el rescate puede
ser cedido al %on$reso0 las concesiones y licencias pueden ser por tiempo
indeterminado. El precio de!e ser "usto y razona!le.
,B =A,B E2 M+E N)N;+NA. DE E2GA2 4B2G+EA2 DA 2B,+%)SN A ,A 4EE;+NGA DE
%+A, E2 E, A,%AN%E P E(GEN2)SN DE, 4BDEE DE EE;+,A%)BN DE, E2GADB 2BBEE
E, 2EEO)%)B P 2) E()2GEN AH) 4BDEEE2 )=4,\%)GB2 P %+A,E2 2BN.
4EEB ENGBN%E2... 4BE M+[ 2E 4EE2GA E, 2EEO)%)B 4ZB,)%BR E, 2EEO)%)B 4+B,)%B
E2 E2EN%)A, 4AEA ,A B+ENA %A,)DAD DE O)DA DE ,B2 )ND)O)D+B2 DE ,A 2B%)EDAD.
E, 2EEO)%)B 4+B,)%B E2 +N =ED)DBE DE ,A A%G)O)DAD DE, E2GADB0 2) ,B2 4EE2GA
B NB P %B=B ,B HA%E.
6666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666
666666666666666666666666666666666666666666666
47 ELE.E<=>A DE L>A AE?C/0/>A *1BL/0>A
=as ue estudiar una defnicin0 lo ue verdaderamente se hace es enumerar sus
caracteres0 y as sa!er si es servicio p&!lico o no.
QMui'n determina ue ( sea un servicio p&!licoR EL LE-/ALAD>? L> 0AL/F/0A
0>.> =AL
,as notas en com&n a los 2.4ZB. en $eneral son5
8* R+17,31495L5-4- -+L +1T4-, +3 12 7R+1T4C53: %laramente0 cuando 'l
se encar$a de !rindar el servicio p&!lico0 se hace responsa!le por los da3os
contractuales y e*tracontractuales ue pudiere causar en sus usuarios por el modo en
ue lo hiciere. Ahora !ien0 QMu' pasara si la prestacin es mediante un privado con
una concesinR Au0 como se lo dele$0 el pripio Estado en una actitud poco seria
afrmara ue responde el privado0 pero la realidad es ue va a ser responsa!le el
aparato estatal por el %BNGEB, DE %S=B 2E 4EE2GA E, 2EEO)%)B. [l no puede
lavarse las manos porue tiene esta o!li$acin5 E5 Tsi lo presto yo0 soy responsa!le por
mal prestacin del servicio7 si lo concesion'0 soy responsa!le por no controlar al
privadoT. QP u' pasa si el privado no cumple o presta mal l servicio y el Estado lo
corro!oraR 2i no ve ue cumpla0 puede sancionarlo0 hasta la &ltima ratio ue sera la
rescisin del contrato. Dicha ri$idez se de!e a ue est# en "ue$o un servicio p&!lico y0
por ende0 el inter's $eneral de las personas. 4BE E2B E2 +N 2EEO)%)B 4ZB,)%B0
4BEM+E E, 2EEO)%)B E2 4ZB,)%B NB 4BEM+E E` EGADB 2EA 2+ G)G+,E0 2)NB
4BEM+E AM+E, E2 EE24BN2AB,E DE 2+ 4EE2GA%)SN 4BE 2) B 4BE GEE%EEB20 %BN
E, C)N DE 2AG)2CA%EE DEEE%HB2 DE ,A %B=+N)DAD0 P 4BE E,,B2 GA=B)EN 2E ,E
EE%BNB%E E, 4BEE DE EE;+,A%)BN P %BNGEB, DE ,A 4EE2GA%)SN DE, =)2=B.
2* I-+9+RJ43) 7R+1T4R1+ +3 C,3-5C5,3+1 -+ C,67+T5T5@5-4-: Es decir0
ue los particulares de!i'ramos poder ele$ir entre m#s de una opcin para
!enefciarnos de un servicio p&!lico. Esto sera con el o!"eto de0 si cada prestador
compitiera con otros0 se potenciaran supuestamente las me"oras en el suministro de
los mismos al tratar de ser me"or ue el otro con el ue compiten.
En los hechos sa!emos un la situacin es di-erente0 y un e*isten monopolios
prestadores de servicios p&!licos. En un marco seme"ante0 el poder de re$ulacin del
estado es a&n mayor. El monopolio termina a-ectando el contenido de los derechos del
otro5 desde el derecho a tra!a"ar y e"ercer li!remente el comercio hasta la li!ertad de
eleccin de los usuarios. ,a propia %N dice ue las autoridades Tproveer#n a la
de-ensa de la competencia contra toda -orma de distorsin de los mercadosT. Hay
al$unos casos e*cepcionales ue rompen con el principio $eneral de no al monopolio.
2i -uera as0 el Estado de!e controlar mucho al concesionario0 DEB)ENDB EE;+,AE
%B=B 2E 4EE2GA E, 2EEO)%)B0 ,A2 GAE)CA20 P EE2EEOAE2E ,A CA%+,GAD DE
EEOB%A%)SN P EE2%AGE DE E2GE P ,A EEOEE2)SN DE ,B2 B)ENE2.
3* ,9L504T,R5+-4-: Godo 2ervicio 4&!lico se G)ENE ue prestar. No puede ne$arse
el prestador en !rindarle el servicio correspondiente a nadie0 m#s all# de todo.
Ahora !ien0 la pre$unta es a la inversa5 QEs el servicio p&!lico o!li$atorio o -acultativo
DE +G),)]AE,BR A ver0 si yo uiero0 como usuario0 puedo a A,;+NB2 servicios
p&!licos Tdarles de !a"aT. 4ero0 hay al$unos otros ue no. 4or e"emplo0 QMu' pasa con
el a$uaR Q4uedo decir Tno uiero masTR NB. El motivo de esto es ue el a$ua hace a la
salu!ridad0 por eso es -undamental. 2i no ten's !uena hi$iene de tuya ni de tu 9ia0 de
tu casa0 etc. 4+EDE ACE%GAE A GEE%EEB2. 2i uer's de"ar de tener luz0 $as0 tel'-ono0
no usar medios de transporte p&!lico0 te per"udicas vos solo nada mas.
Entonces0 el a$ua es un 2EEO)%)B 4ZB,)%B BB,);AGBE)B0 y PB NB 4+EDB NE;AE=E A
EE%)B)E,B. El pro!lema -ue una vez ue nadie pa$a!a el a$ua0 total NB me lo pueden
cortar. Ahora0 Aysa esta cortando0 pero no en -orma autom#tica. ,a deuda de!e ser
demasiado alta7 por m#s ue ha tenido -alencias en cortar el servicio como los otros
servicios p&!licos ue seran -acultativos.
As0 par un podamos todos $ozar de un servicio p&!lico se necesita ue 5 a1 el precio
de las tari-as sea re$ulado por el Estado y ser razona!le0 !1 el plan de inversiones
de!e ser revisado y apro!ado por el Estado.
4lusX Gam!i'n est#n los 2. 4+B E2EN%)A,E25 2+ )NGEEE+=4%)SN 4BNE EN E)E2;B ,A
O)DA B 2A,+D DE ,A2 4EE2BNA2. por e"0 el transporte no es esencial0 pero el a$ua0 la
luz0 el $as... %ortarlos0 hace ue las se$uridad de las personas peli$re.
* R+TR592T5@,: tiene ue ser pa$o. El usuario de servicio p&!lico0 en principio0
de!e pa$ar una tari-a salvo casos de e*cepcin donde pa$a una tari-a social.
'7 =/*/0/DAD+ )mplica ue el ,e$islador lo califue como tal. 2lo si el lo dice0 es
servicio p&!lico. Ahora0 Qu' pasa si el servicio ( re&ne todos los reuisitos pero le
-alta la GipicidadR QEs servicio p&!lico o noR BA,B)N D)%E M+E 2)0 M+E E2 2EEO)%)B
4ZB,)%B GA=B)EN0 A2) 2) 4BE E:E=4,B E, ,E;)2,ADBE A, 2AN%)BNAE +NA ,EP DE
+N 2EEO)%)B 4ZB,)%B %+=4,E %BN E2B2 E,E=ENGB20 EN =BDB E(4EE2B B
EA]BNAB,E=ENGE )=4,\%)GB0 E, 2EEO)%)B E2 4ZB,)%B.
T2)E=4EE M+E NB2 EN%BNGEE=B2 ANGE ,B2 ANGEE)BEE2 2+4+E2GB20 E2GAEE=B2
CEENGE A +N 2EEO)%)B 4ZB,)%BT
6666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666
6666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666
'7 ?E-/.E< ,1?/D/0>
C -erec?os relacionados con el ser)icio.
Acceder en condiciones razona!les e i$ualitarias0 prote$er intereses econmicos0
eleccin li!re del servicio. Ahora !ien0 estos derechos de usuarios y consumidores se
ver#n potenciados cuanto mayor sea el control del Estado so!re el prestador del
servicio. Gam!i'n puede ocurrir ue un servicio -uese prestado en -orma monopolica u
oli$opolica0 por lo cual el control de!e ser mayor. 2ea cual -uere de los casos se
pueden sostener las si$uientes premisas5
a1 el poder del Estado comprende el de f"ar las re$las so!re el acceso de los usuarios
en condiciones de continuidad e i$ualdad0 como se presta el servicio y su precio.
!1 la re$ulacin en caso de monopolio est# en el art. @D.1K de la %N0 ue de!e ser
re$ulado por el %on$reso.
c1 el poder estatal de poder revocar el servicio prestado por ( entidad por
incumplimiento contractual o por -alta de m'rito0 oportunidad o conveniencia
de!iendo indemnizar en este &ltimo caso.
d1 e*iste el poder estatal implcito de rescatar el servicio en el marco de los
monopolios y revertir los !ienes como instrumentos necesarios para continuar con el
servicio0 $arantizandose as el derecho de los usuarios.
C6arco Constitucional
,a propia %onstitucin Nacional implicitamente esta!lece ue es de!er del Estado
prestar esta clase de servicios y no slo EE;+,AE,B20 tal como es el caso de la
se$uridad0 el servicio de "usticia como prestaciones positivas ptte. dichas. servicios
p&!licos est#n re$ulados por los arts. I0 1I !is0 I80 @D.8. %N.
6Art. I *... el T$o!ierno -ederal provee a los $astos de la nacin0 entre otros -ondos0
las rentas del correo.
6Art. 1I !is *... el Estado Totor$ar# !enefcios de la se$uridad social y el acceso a una
vivienda di$naT.
6Art. I8 *... TEl Estado de!e contri!uir a la calidad y efciencia de los servicios
p&!licosT y T la le$islacin esta!lecer# los marcos de re$ulacin de los servicios
p&!licos de competencia nacionalT.
6Art. @D.8. *... corresponde al %on$reso le$islar y promover medidas de accin
positiva ue $aranticen la i$ualdad real de oportunidades y de trato0 y $arantir el
pleno uso y $oce de derechos de la %N.
C6arco Legislati)o
Ahora !ien0 cada servicio p&!lico tiene su norma especfca0 Pa ue no e*iste una ley
marco de servicios p&!licos. QP a donde voyR 4or e"0 una norma "urdica clave en el
#m!ito de 'stos0 y muy acatada por los "ueces por cierto0 es la ,ey de De-ensa de
%onsumidor0 ue ha!la de los s. pu!. domiciliarios. 4or e"0 en el corte de un servicio
sea por lo ue sea tiene ue ser con aviso. %ada servicio p&!lico i$ualmente tiene su
propia ley. NB HAP ,EP ;ENEEA,
Ahora !ien0 so!re el derecho aplica!le0 ca!e destacar ue el marco "urdico del
servicio p&!lico es mi*to0 ya ue hay normas p&!licas y privadas /EN EEA,)DAD0
BA,B)N D)%E M+E E, DEEE%HB A4,)%AB,E E2 4ZB,)%B 4EEB %BN %)EEGB2 =AG)%E21.
E, 2EEO)%)B 4ZB,)%B P E, DEEE%HB 4ZB,)%B se relacionan en ue el primero se ri$e
por el se$undo. 2in em!ar$o0 E, 2EEO)%)B 4ZB,)%B P E, DEEE%HB 4E)OADB0 se
relacionan cuando el mismo es prestado por un particular. Genemos as ue sur$en
diversos vnculos entre prestador0 Estado y usuario0 teniendo dos re$menes "urdicos
aplica!les se$&n cada caso.
a$ 0><0EDE<=E70><AEA/><A?/>5 Es Derecho 4&!lico0 se aplica la ,ey de
%oncesin.
&$ 0><0EDE<=E71A1A?/>+ Es un %ontrato0 relacin contractual. 4redomina m#s el
derecho privado0 porue la relacin es de ese car#cter7 pero tenemos el derecho
p&!lico como matiz presente en5 a1 el control7 !1 las tari-as ue f"a el Estado. [l las
impone0 y si no e*istiera una ley de emer$encia podran re$ularlas hasta los entes
re$uladores
c$ 0><0EA/><A?/> H 1A1A?/>+ )=4 )=4XXXXX ,o ue nos e*pide es un contrato0 por
e" una autopista concesionaria0 es derecho privado. 4ero para la %orte por el CA,,B
B)AN%H)0 ADE=A2 DE 2EE DE DEEE%HB 4E)OADB E2 +NA EE,A%)BN DE %BN2+=B
EE;+,ADA 4BE ,A ,EP DE DECEN2A DE %BN2+=)DBEE2 P +2+AE)B2. El mismo
versa!a so!re las autopistas y los pea"es5 desde ue entras hasta ue sals0 hayas
pa$ado o no pea"e0 es asi. E2GB )=4,)%A M+E E, %BN%E%)BNAE)B E2 EE24BN2AB,E
DE2DE M+E ENGEA2 HA2GA M+E 2A,)20 P G)ENE M+E ,,E;AE 2ANB P 2A,OB A, C)NA,
DE, EE%BEE)DB. P 2) 4A2A A,;B0 EE24BNDE E, %BN%E2)BNAE)B O)A,. /)$ual re$la
de!iera aplicarse0 por e"emplo0 a los transportes p&!licos1
As tenemos ue la EE,A%)BN ENGEE 4EE2GADBE P +2+AE)B5 es 4ZB,)%B Y 4E)OADB.
C 6arcos Regulatorios.
El marco de re$ulacin comprende0 por e"emplo0 estos aspectos5 car#cter de servicio
p&!lico o inter's $eneral de actividades0 o!"etivos del estado0 re$las $enerales0
actores del sector0 participacin de los terceros0 o!li$aciones y derechos de los
prestatarios0 derechos de los usuarios0 t'rmino de permisos y con concesiones0 marco
de sus !ienes0 e*tincin de los permisos y concesiones.
Oeamoslo0 por e"emplo0 con el sector el'ctrico /8I.?AD15
6 el le$islador dice ue el servicio y transporte de electricidad es servicio p&!lico. ,a
$eneracin slo es de inter's $eneral.
6 los o!"etivos son prote$er derechos de los usuarios0 promover la competitividad y la
operacin 0 confa!ilidad0 i$ualdad y li!rera acceso.
6 la e*portacin y la importacin tienen ue estar previamente autorizadas0 de!e ser
prestado el servicio por particulares siempre ue haya su"etos interesados en hacerlo.
Entre otros...
6 son actores del servicio el'ctrico los $eneradores0 transportistas0 distri!uidores y
$randes usuarios.
6 los terceros como personas "urdicas privadas se ocupan del transporte y
distri!ucin0 lo cual es mediante concesiones otor$adas por el 4E.
6por e"emplo0 el transportista y distri!uidor NB 4+EDEN5 a!andonar total o
parcialmente las instalaciones destinadas al servicio0 ni de"ar de prestar el servicio sin
contar con la apro!acin del ente7 realizar actos ue impliuen competencia desleal7
etc. A su vez DEBEN
5 a!onar una tasa de inspeccin y control f"ada por el ente re$ulador7 mantener sus
instalaciones y euipos en -orma ue no constituyan peli$ro al$uno para la se$uridad
p&!lica7 etc. P tienen como DEEE%HB25 de interrumpir o desconectar el suministro en
caso de -alta de pa$o del servicio por parte del usuario. ,os transportistas y
distri!uidores tienen derecho a co!rar las tari-as por servicio portado.
6 los usuarios tienen derecho a reci!ir el servicio0 a ue el %oncesionario responda en
el t'rmino de treinta das de instalacin del servicio.
6el plazo de concesin de los servicios de transporte y distri!ucin es de >D a3os. 2e
tiene dicho a solicitar prorro$a de la concesin por el t'rmino de 1? a3os o nuevas
concesiones. 2i el ente no uiere0 se inicia el proceso des seleccin.
6 en las concesiones de servicios p&!licos nacionales0 se esta!lecer#n las condiciones
en ue se trans-erir#n al estado o al nuevo concesionario se$&n corresponda a !ienes
a-ectados por la concesin. 0 en el caso de caducidad0 revocacin o -alencia.
6 en el sector el'ctrico0 el modelo vi$ente no prev' en modo e*preso el rescate del
servicio0 ni la revocacin por razones de oportunidad como causales de e*tincin de
los permisos y concesiones.
C +ntes Reguladores
a%oncepto5 2on entes aut#ruicos ue act&an en el marco del dicho privado y del
derecho p&!lico. 4or e"emplo0 tenemos el ENEE0 ENEE;A20 BE2NA0 etc.
a%reacin5 ,B2 ENGE2 EE;+,ADBEE2 DEB)EEAN 2EE %EEADB2 4BE ,EP0 sin per"uicio
ue e*isten auellos creados por la misma o sino por decretos del 4E.
a%omposicin5 El ente es conducido $eneralmente por un directorio inte$rado por
varios miem!ros y presidido por uno con calidad de presidente. 2on desi$nados y
removidos com&nmente por el 4E0 2)ENDB +NB DE ,B2 D[C)%)G2 =F2 )=4BEGANGE2
DE ,B2 ENGE2. ,a %N dice en el art. I8 ue se de!e prever en la le$islacin la
necesaria participacin de las pcias. )nteresadas en los r$anos de control.
aCundamento5 la idea es ue los entes re$uladores aumenten la efciencia del servicio
como controladores de los prestados por entidades privadas0 siendo !ase el traspaso
de o!"etivos y poderes desde el 4E con el o!"eto de residenciarlos en el con su
car#cter autnomo y t'cnico.
a Ee$imen :urdico5 es el DEEE%HB 4ZB,)%B0 de!iendo se$uir la ,ey de 4rocedimientos
Administrativos y el r'$imen de la ,ey de %oncesiones. 2e encuadran en el marco del
control e*terno estatal. En cu#ndo al DEEE%HB 4E)OADB0 ri$e en aspectos
e*cepcionales como por e"emplo se aplica la ,%G.
aEecursos5 sur$e de las tasas de inspeccin y control0del producido de multas0 y los
recursos presupuestarios estatales.
aCunciones5 planifcar0 re$ular y e"ecutar las polticas so!res los servicios p&!licos por
medio de herramientas tales como5 dictado de re$las complementarias0 aplicacin y
e"ecucin del marco de re$ulacin0 control de a$entes y actividades del sistema0 etc.
aCacultades5 son de car#cter e*preso0 por e"emplo0 las previstas en el ordenamiento
"urdico. Gam!i'n posee -acultades implcitas0 ya ue el ente tiene competencia para
hacer todo lo necesario para el me"or cumplimiento de sus -unciones e*presas y sus
fnes. 4AEA BA,B)N E2GF =A,0 PA M+E 2E ABEEN A2 4+EEGA2 A +N AB+2B DE 4BDEE
4BE 4AEGE DE, E2GADB.
El ente e"erce -acultades...
6 =AGEE)A,=ENGE AD=)N)2GEAG)OA2. 4AEG)%+,AE=ENGE 2E GEAGA DE 4BGE2GADE2
2AN%)BNADBEA20 DENGEB DE, =AE%B DE 2+2 4BDEEE2 P %BN C)NE2 DE HA%EE
%+=4,)E P %BNGEB,AE E, %+=4,)=)ENGB DE, =AE%B EE;+,ADBE.
6 =AGEE)A,=ENGE :+E)2D)%%)BNA,E2. ,B 4+EDE HA%EE D)%E BA,B)N0 2)E=4EE P
%+ANDB E, :+E] E2GE HAB),)GADB A EEO)2AE GA,E2 DE%)2)BNE2 2)N
EE2GE)%%)BNE2. EE%BEDE=B2 ,B2 CA,,B2 CEENFNDE] AE)A2 P E2GEADA0 EN ,B2
%+A,E2 ,A %2:N D):B M+E E, ENGE EEA )N%B=4EGENGE 4BEM+E 2S,B 4+EN E:EE%EE
4BDEEE2 :+E)2D)%%)BNA,E2 %+ANDB E, A2+NGE ;+AEDE EE,A%)BN D)EE%GA %BN
,A2 =AGEE)A2 E24E%\C)%A20 G[%N)%A2 P 4EB4)A2 DE, 2EEO)%)B0 4BE ENDE0
4BGE2GADE2 =AGEE)A,=ENGE :+E)2D)%%)BNA,E2 EN ,B2 ENGE2 2)E=4EE DEBEN
ENGENDEE2E DE CBE=A EE2GE)%G)OA.
6 =AGEE)A,=ENGE ,E;)2,AG)OA2. 4or e"emplo0 el dictado de re$lamentos internos
so!re como se presta el servicio. BA,B)N NB2 A%,AEA M+E EN EEA,)DAD NB 2BN
4BGE2GADE2 ,E;)2,AG)OA20 E, ENGE NB 4+EDE ,E;)2,AE. ,B M+E 2) HA%E E2 D)%GAE
NBE=A2 DE A,%AN%E ;ENEEA, P BB,);AGBE)B0 4EEB %BN A,%AN%E2
%B=4,E=ENGAE)B P 2+BBED)NADB A ,A2 ,EPE2. 4BE E:E=4,B0 NBE=A2
EE;,A=ENGAE)A2 2BBEE 4EB%ED)=)ENGB DE ,A2 A+D)EN%)A2 4ZB,)%A2.
,B2 ENGE2 EE;+,ADBEE2 2BN %BNGEB,ADB2 4BE ,A A;N0 2);EN0 AP E, DECEN2BE
DE, 4+EB,B. ADE=A20 2+2 %BND+%GA2 2BN EEO)2AB,E2 4BE 4BE E, 4BE :+D)%)A,
EN E, =AE%B DE 4EB%E2B2 :+D)%)A,E2.
C Concesiones
,a concesin es el %BNGEAGB /sin per"uicio de estar alcanzado directamente por
disposiciones le$ales y re$lamentarias del derecho p&!lico1 M+E G)ENE 4BE BB:EGB
GEAN2CEE)E ,A ;E2G)BN DE +N 2EEO)%)B 4+B,)%B ( 2 =ANB2 DE ,B2 4AEG)%+,AEE2
%BN%E2)BNAE)B20 2)ENDB ,A2 4AEGE2 DE, %BNGEAGB E,,B2 P E, E2GADB %B=B
%BN%EDENGE. As0 el servicio de!e ser otor$ado mediante este tipo de vnculo y de
-orma GE=4BEA, porue su traslado supone dele$acin de potestades estatales0 m#s
marcado este ras$o en casos de monopolios.
,a concesin como contrato de!e verse como un acto &nico0 comple"o0 sistem#tico y
coherente. E2 DE%)E0 +N B,BM+E NBE=AG)OB %B=4A%GB0 NB 2+BO)EG)ENDB E,
BEDENA=)ENGB :+E)D)%B E, A%+EEDB ENGEE D)%HA2 4AEGE2.
/4LL, D/+RR,C4R55L -+L 12-D: %2:N ha dicho ue EN %A2B DE D+DA2 so!re cual
es el alcance de los DEEE%HB2 DE ,B2 %BN2E%)BNAE)B20 estos de!en interpretarse
de %AEA%GEE EE2GE)%G)OB. 2in em!ar$o0 reconoci ue los mismos est#n
incorporados en su derecho de propiedad y ue el Estado cuando contrata no puede
invocar su so!erana para "ustifcar un acto su!si$uiente tendiente a alterar las
o!li$aciones nacidas del acto "urdico realizado.
4BE ENDE0 BA,B)N D)%E M+E ,A %BEGE %EEE M+E ,A EE,A%)BN ENGEE E2GADB P
%BN%E2)BNAE)B2 4E)OADB2 E2 DE %AEA%GEE =)(GB.
El r'$imen "urdico aplica!le en esta cuestin es el decreto dele$ado 1?8.J8??1 so!re
contrataciones del Estado. Oeamos en relacin a este tema5
1.QMuien otor$a concesionesR 4AEA BA,B)N M+)EN DEBE ENGEE;AE +NA %BN%E2)SN
E2 E, 4,0 M+)EN DEB)EEA GA=B)EN E2GAG)]AE0 4E)OAG)]AE0 EENE;B%)AE P
%BNGEAGAE. 2in em!ar$o0 en los hechos0 el %on$reso dele$ esa tarea en el 4E y es el
uien lo lleva a ca!o.
8. Q%mo es el procedimiento de seleccin de concesionariosR E2 =ED)ANGE E,
GEF=)GE DE ,)%)GA%)SN 4ZB,)%A P0 A 2+ OE]0 E, %BNGEAGB DEBE AD:+D)%AE2E A,
M+E H+B)E2E HE%HB E, BCEE%)=)ENGB =F2 %BNOEN)ENGE /para ello se tiene en
cuenta el precio0 la calidad0 la idoneidad del o-erente y dem#s condiciones de la
o-erta1.
.. B!li$aciones y derechos de los concesionarios5 DEEE%HB25 o!tener un !enefcio
econmico razona!le0 en ciertos casos puede recomponer y rescindir del contrato.
BB,);A%)BNE25 prestar el servicio en -orma contin&a y re$ular0 $arantizando el acceso
$eneral e i$ualitario a los usuarios7 e"ecutar el contrato por si7 cumplir con las
prestaciones en todas las circunstancias salvo caso -ortuito o -uerza mayor.
I. B!li$aciones y poderes del concedente5 DEEE%HB25 re$ular el servicio y modifcar
su contrato de con-ormidad con el marco normativo7 apro!ar las tari-as7 controlar la
prestacin del servicio por si o por medio de los entes re$uladores7 revocar el contrato
por razones de oJmJc7 en caso de monopolio0 rescatar anticipadamente el servicio y
revertir los !ienes.
D. =odifcacin del contrato5 puede ser por ciertos casos o circunstancias5 a1 por
decisin del propio Estado y de modo unilateral0 !1 hecho del prncipe0 es decir0 por
medidas estatales ue no tienen por o!"eto modifcar el contrato pero ue inciden
so!re el0 c1 por hechos imprevistos o imprevisi!les7 d1 la revisin de precios por
variacin de los costos.
A. E*tincin5 a1 por el vencimiento del plazo de concesin o cumplimiento del o!"eto7
!1 revocacin por razones de ile$alidad del contrato0 por lo cual no hay dicho a ser
reparado el concesionario7 c1 revocacin por razones de oJmJc0 lo cual es con derecho
a indemnizacin por parte del concesionario7 d1 rescisin7 e1 rescisin por
incumplimiento del Estado7 -1 resolucin del vnculo de com&n acuerdo entre las
partes.
6666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666
666666666666666666666666666666666666666666666
(7 0A?A0=E?EA DE L>A AE?C/0/>A *LBL/0>A
a) C,3T5325-4-: El servicio p&!lico0 EN 4E)N%)4)B0 NB puede interrumpirse. 4ero si
puede discontinuarse5 por e"emplo0 ima$inemos un supuesto en ue un $rupo de
tra!a"adores e"erce el derecho a huel$a0 contemplado en el 1I !is de la %N0
per"udicando a los usuarios de medios de transporte p&!lico. Genemos dos derechos
constitucionales en "ue$o0 Qcu#l tiene mayor pesoR 4rimero0 los derechos en la propia
%N nunca se contraponen0 por eso se leen complementarios. Despu's0 tam!i'n hay
ue mirar ue la huel$a sea le$al0 -undada0 real y con-orme a la %N y D. ,a!oral
/2inceramente0 los cortes y propuestas0 hilando fno0 no es una mani-estacin le$tima
cuando est# privando AB2B,+GA=ENGE el servicio. +na huel$a le$al no de"ara de ser
ile$tima por llevar a eso tam!i'n. %omo se entienden complementarios0 si la huel$a
es le$tima0 el servicio p&!lico tiene su parte a -avor por una discontinuidad pero
N+N%A una interrupcin /as0 por e"emplo0 una solucin sera hacer la huel$a y dar
una prestacin minima de un servicio1.
b) R+02L4R5-4-: tiene ue ser prestado0 se$&n las normas derechos y o!li$aciones
pactadas y vi$entes. %a!e mencionar especialmente ue se cumpla con la calidad del
servicio0 como por e"emplo las caractersticas de las prestaciones0 transparencia en las
-acturaciones0 in-ormacin al usuario y medidas de se$uridad. Gam!i'n es l$ico ue
el ordenamiento "urdico esta!lezca0 por e"emplo0 para verifcar re$ularidad0
evaluaciones peridicas.
c) ,9L504T,R5+-4-: A nadie se puede ne$ar a prestar el servicio a uno u otro0 ni
tampoco puede ser posi!le bue no se uiera prestar por cuestiones discriminatorias.
d) 5024L-4-: tenemos ue prest#rselo a todos por i$ual. %N 0 art. 1A. Es m#s0 el
servicio p&!lico es de car#cter $eneral0 e*i$iendo ue todos ten$an acceso y el
prestador no puede impedirlo o restrin$irlo.
,a prestacin del servicio de!e ser en condiciones i$uales para todos0 sin nin$&n tipo
de discriminacin. Esto tiene relacin directa con el precio del mismo0 ue de!e ser
razona!le y "usto para ue cualuiera pudiese pa$arlo0 sin per"uicio de ue el estado
esta!lezca cate$oras de usuarios /sera como una especie de discriminacin positiva1
para lo$rar la i$ualdad entre ellos. 4or ende0 la i$ualdad tiene mucha relacin con un
criterio ue es la capacidad econmica de los usuarios.
4lusX5 4ensemos en el caso de los ta*is en la %ABA0 m#s precisamente comparado con
los colectivos. ,a realidad es ue0 no cumple a ra"a ta!la con los reuisitos mn de los
servicios p&!licos en $eneral0 principalmente el de-ecto mayor es ue NB G)ENE +N
EE%BEE)DB C):B N) 4AEADA2 C):A20 termina siendo simplemente un aluiler de
transporte particular. E2 +N 2EEO)%)B 4ZB,)%B0 no o!stante sus caractersticas. 4EEB
EN ,B2 HE%HB2 E2 +N GEAN24BEGE DE A,M+),EE.
6666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666
666666666666666666666666666666666666666666666
47 >?-A<> 0>.*E=E<=E *A?A 0?EA?# ?E-1LA?# EK*L>=A? H EK=/<-1/? EL
AE?C/0/>
,a re$ulacin de servicios p&!licos es de orden -ederal /recordemos ue tenemos
servicios p&!licos nacionales y locales1 siempre ue
a1 el %onvencional o le$islador hayan esta!lecido e*presamente ese car#cter. 4or
e"emplo0 el correo.
!1 ue el servicio se prest' nter "urisdiccionalmente.
c1 el servicio este incluido entre los poderes concurrentes del Estado -ederal y las
provincias0 tal como lo marca la cl#usula del pro$reso.
Bien0 si ha!lamos de esta clase de servicios p&!licos0 hay ue sa!er cual es el poder
-ederal competente en crear0 re$ular0 $estionar y e*tin$uir el servicio p&!lico. Oamos...
a %EEA%)SN DE, 2EEO)%)B 4ZB,)%B. Esta a car$o del ,E;)2,ADBE0 ya ue es uien
restrin$e y re$ula dichos le$timamente. A su vez se ve re-orzado por la -acultad del
%on$reso de f"ar impuestos y tari-as y planifcar las polticas p&!licas.
a EE;+,A%)BN DE, 2EEO)%)B 4ZB,)%B. Esta a manos del 4BDEE ,E;)2,AG)OB0
aplicando las ar$umentaciones del tem anterior.
a 4EE2GA%)SN P %BNGEB, DE, 2EEO)%)B 4ZB,)%B. Esto se encuentra a car$o del
4BDEE E:E%+G)OB P0 EN %+ANGB A, %BNGEB,0 GA=B)EN ,B E:EE%EN ,B2 ENGE2
EE;+,ADBEE2 DE E2B2 2EEO)%)B2. sin em!ar$o0 esto mucho no se respeta0 ya ue le
uit el presidente potestades a los mismos0 vulnerando se la idea de ue uien
concede no de!e controlar el servicio.
a E(G)N%)BN DE, 2EEO)%)B 4ZB,)%B. Esta a car$o de uien lo crea0 es decir0 del
,E;)2,ADBE.
666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666
66666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666M7 -EA=/D< DEL AE?C/0/>
*LBL/0>
El servicio p&!lico puede ser prestado por el Estado mismo0 los particulares o
mediante esuemas mi*tos /esto &ltimo es cuando median concesiones0 por e"emplo0
los casos de sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria1.
a) +1T4T4L K 65LT4
Al principio de la historia de Ar$entina0 los servicios p&!licos a&n el restados por
empresas privadas fnanciadas por capitales e*tran"eros.
%on e peronismo la cosa serio vuelta0 y se inici un traspaso de esas empresas
prestatarias de servicios p&!licos al #m!ito p&!lico. 2i -ue como0 aplicando nuevos
re$menes "urdicos0 nacieron las empresas del estado y las sociedades de economa
mi*ta.
El primer antecedente de re$ulacin le$al de servicios p&!licos es el decreto ley
1D..I>0 ue da!a ori$en a esas sociedades inte$radas por capitales del Estado y
capitales privados. 4osteriormente se sanciono la ley so!re empresas del estado
/1..AD.1 la cual deca ue las actividades de prestacin de servicios p&!licos0 cuando
el Estado lo considere necesario por razones de inter's p&!lico0 podr#n llevarse a ca!o
por entidad denominadas empresas del estado. Al$unos servicios nacionalizados en
esa 'poca -ueron5 servicio -erroviario0 tele-nico0 de $as0 electricidad y transporte
a'reo. /E2GB E2 GBGA,=ENGE E2GAGA,1
,ue$o0 por difcultad de mantenimiento y no poder competir en condiciones de
i$ualdad con empresas privadas0 el Estado tuvo ue crear nuevos re$menes "urdicos
y 9e*i!ilizares. 2i nacieron las sociales del estado0 con aplicacin de EE;)=EN =)(GB0
por las cuales el Estado presta!a el servicio con apoyo de capital privado si es ue no
lo !rinda!a por si slo. Ac# el propio estado decide uienes sia los prestadores.
b) L41 7R5@4T5M4C5,3+1
Ac# ya no ha!ra una participacin con"unta0 sino ue esto implico0 particularmente en
los noventa con el estado neoli!eral0 se inici con un proceso de privatizaciones0 lo
cual era traspasar las empresas y sociedades del estado del #m!ito p&!lico al privado.
,as dos leyes ue llevaron a este masivo proceso son la 8..A>A so!re la re-orma del
estado y la 8..A>@ so!re la emer$encia p&!lica.
,os casos de privatizaciones m#s paradi$m#ticos son los de5 aerolneas ar$entinas0
-errocarriles0 pea"es0 P4C0 y el correo.
c) L4 R++1T4T5M4C5,3 K R+3+0,C54C53 -+ C,3TR4T,1.
Desde el a3o 8??. el Estado est# en una postura de uerer volver a hacerse car$o de
la prestacin de servicios p&!licos dele$ada su $estin e entes privados
anteriormente. Eeasumi $estiones0 y reo para tal e-ecto r$anos estatales o
sociedades especfcas con ese o!"eto. As -ue ue hizo uso de las f$uras re$idas por
la ley 8?.@?D y el ropa"e de sociedades annimas en t'rminos de la ley 1>.DD? so!re
sociedades comerciales. %asos de estatizacin -amosos5 lneas a'reas -ederales0
aerolneas ar$entinas s.a.0 P4C s.a.0 etc.
N* T4R5/41 -+ 1+R@5C5,1 7B9L5C,1.
6 %oncepto5 ,a tari-a es E, OA,BE M+E DEBE 4A;AE E, +2+AE)B DE, 2EEO)%)B
4+B,)%B. BA,B\N %EEE M+E ,A2 =)2=A2 P 2+ C):A%)SN0 =A2 %+ANDB HAB,A=B2 DE
=BNB4B,)B20 EEO)2GEN %AEF%GEE EE;,A=ENGAE)B P NB %BNGEA%G+A5 4BE ENDE0
,B C):A 2) B 2) E, E2GADB P NB ,A2 4AEGE20 N) E, =EE%ADB %B=B 4BE E:E=4,B0 ,A
%BN%E%)SN ENGEE EDE2+E P E, E2GADB.
6 :uriprudencia5 ,a propia %2:N ha dicho esto0 en el CA,,B L=AE+BAN diciendo ue
las tari-as son Lun precio &nico e inmuta!le ue ri$e durante GBDB E, G)E=4B M+E
D+EE ,A %BN%E2)SN. 2i se alterase la ecuacin econmica fnanciera0 ah el
concesionario podr# solicitar indemnizacin. En este -allo tam!i'n se sostuvo ue E2
),E;)G)=A ,A 4EEGEN2)BN DE M+E +N EE;)=EN GAE)CAE)B 2E =ANGEN;A
)NA,GEEADB A ,B ,AE;B DE, G)E=4B 2) ,A2 %)E%+N2GAN%)A2 )=4BNEN 2+
=BD)C)%A%)BN. 2ino0 sera como ue la Administracin renunciara a su de!er de
controlar la evolucin de tari-as0 lo cual a-ectara el principio de i$ualdad en la
licitacin.
Gam!i'n0 tenemos el -allo L4rovincia de Entre Eos cJ Estados NacionalN sostuvo la
%2:N ue el control de le$alidad administrativa y control de constitucionalidad ue
compete a los "ueces en e"ercicio de su poder "urisdiccional0 no los -aculta para
sustituir la administracin en la determinacin de las politias o en la apreciacin de los
criterios de oportunidad.
6 %ontenido5 comprenden costos0 impuestos0 amortizacin de activos y
renta!ilidad.
6 %mo de!en ser5 "ustas0 razona!les0 y accecis!les. Es un aspecto
EE;,A=ENGAE)B0 no contractual.
6 %riterio para su f"acin5 e*isten dos sistemas para re$ular tari-as5
a1 Gasa de retorno5 consiste en ue el Estado aprue!e cada cierto tiempo tari-as ue
permitan cu!rir todos los costos ue razona!lemente tiene la empresa0 incluyendo la
retri!ucin por el capital invertido.
!1 4recio tope /Ar$entina15 se ori$in en el +c0 y se apoya en incentivos mas ue en
costos. 4rev' niveles m#*imos de precios f"os durante ( tiempo ue se incrementan
despu's por la in9acin. El prestatario del servicio p&!lico no puede modifcar la tari-a
por encima del ndice de actualizacin del valor m#*imo permitido. +n d'fcit es ue la
f"acin de tari-as m#*imas ue es cada D a3os y0 las venta"as econmicas son
trasladadas a los usuarios lue$o de ese plazo.
6 Mui'n f"a las tari-as5 e3 ente es uien de!iera f"ar las tari-as de acuerdo con el
marco "urdico vi$ente. 2in em!ar$o0 a partir de la emer$encia del a3o 8??80 el 4BDEE
E:E%+G)OB E2 E, 4BDEE %B=4EGENGE EN C):AE GAE)CA20 sacando a los entes dicha
potestad.
6 %ontrol de Gari-as5 el "uez 2) 4+EDE %BNGEB,AE ,A2 GAE)CA2 DE ,B2 2EEO)%)B2
4+B,)%B2.0 ya ue el acto de apro!acin es de contenido "urdico y0 por ende0 si de!e
su"etarse a las leyes0 el "uez puede corro!orar ue esto realmente -uese as. E, ,)=)GE
DE, 4: E2 M+E NB ,B2 G)ENE0 2B,B G)ENE M+E EE24EGAE ,A2 DE%)2)BNE2 E2GAGA,E2
D)2%EE%)BNA,E20 NADA =A2.
6 Gari-as sociales5 es para matizar las tari-as y ue as se accesi!ilice la posi!ilidad
de o!tener servicio p&!lico por todos. %omo son servicios p&!licos0 todos pa$an un
precio (0 pero tenemos ue a$re$ar a las tari-as sociales ue est#n apoyadas en los
derechos de los usuarios0 al acceso i$ualitario del servicio y al principio de se$uridad
social.
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666666666666666666666666666666666666666666666
6N7 A/=1A0/>< DE L>A 1A1A?/>A
,a relacin entre usuario y concesionario es !#sicamente de derecho privado0 pero
siempre con notas propias del derecho p&!lico de contenido le$al y re$lamentario.
6 DEEE%HB25 el derecho !#sico ue tiene es el A%%E2B A, 2EEO)%)B EN G[E=)NB2
EA]BNAB,E20 );+A,)GAE)B2 P %BNG)N+B2. /2in per"uicio de pautas razona!les para
cate$orizar usuarios17 2e$&n del art. I8 %N $ozan de5 derecho a la salud0 se$uridad e
intereses econmicos0 in-o adecuada y veraz0 li!ertad de eleccin0 trato euitativo y
di$no. JJBB,);A%)BNE25 el cumplimiento de las re$las del servicio0 el respeto por su
!uena marcha y el pa$o de tari-as.
,as leyes de proteccin de los derechos de los usuarios son5 ,ey 88.K?8 de ,ealtad
%omercial7 8I.8I? de De-ensa del %onsumidor /descri!e los mandatos a cumplir por
los prestadores de servicios0 cuyo incumplimiento constituye in-racciones pasi!les de
sancin administrativa. El le$islador esta!lece las re$las de proteccin5 de!er de
in-ormacin0 condiciones de o-erta y venta0 prestacin de los servicios0 etc.1
Hay una situacin a mirar5 los servicios p&!licos domiciliarios0 los cuales sed ri$en
por la ley 8I.8I? y su re$lamento sin per"uicio de ue el proveedor por la actividad
ue desarrolle este alcanzado asimismo por otra normativa especifca.
667 *A?=/0/*A0/D< E< L>A AE?C/0/>A *LBL/0>A
=#s all# de la intervencin de or$anismos estatales0 como por e"emplo los entes
re$uladores0 el 4E y 4, y 4:0 A;N0 DECEN2BE DE, 4+EB,B0 2);ENd GA=B)[N0 2BBEE
,A 4EE2GA%)SN DE 2EEO)%)B2 4+B,)%B20 E:EE%EN %BNGEB, ,B2 4EB4)B2 +2+AE)B2.
/aunue de!iera e*pandirse tam!i'n al #rea de toma de decisiones.
Q%mo lo hacenR Genemos diversas t'cnicas5
a1 4roceso de ela!oracin de las normas0 ue es la posi!ilidad de presentar
o!servaciones por escrito en ( plazo0 antes de la aceptacin de una apro!acin
de resolucin estatal. Gales o!servaciones no tienen alcance vinculante /decreto
11@8J8??.1
a1 Audiencias 4&!licas5 re$uladas por marcos de servicios privatizados y del
decreto 11@8J8??.. se de!e aplicar en el marco de los entes re$uladores. El
o!"eto de todo es el de!ate de un proyecto de resolucin de alcance $eneral o
particular. ,as ideas aportadas no son vinculantes0 sin per"uicio de ue de!an
ser consideradas por el r$ano competente. 2era una especie de reunin
AB)EEGA de los entes re$uladores.
!1 Sr$anos de $o!ierno y asesoramiento de los entes re$uladores.
Bolilla 1? El acto administrativo
El acto "urdico propio del Derecho 4rivado esta!lecido por el %di$o %ivil dice ue
son actos "urdicos los actos voluntarios lcitos ue ten$a por fn inmediato0 esta!lecer
entre las personas relaciones "urdicas0 crear0 modifcar0 trans-erir0 conservar o
aniuilar derechos. El acto "urdico es entonces0 acto entre privados.
4or su parte el acto administrativo es un acto "urdico pero con -uertes matices. Es
una declaracin unilateral del alcance particular dictado por el Estado en e"ercicio de
-unciones administrativas ue produce e-ectos "urdicos directos e inmediatos so!re
terceros.
El acto administrativo es auel dictado en e"ercicio de -unciones administrativas y
estas comprenden las -unciones propias del 4oder e"ecutivo.
,a ,ey de procedimientos administrativos no esta!lece un concepto su!"etivo0 pero
si sus elementos.
Entonces el acto administrativo es una declaracin unilateral de alcance individual
ue produce e-ectos "urdicos so!re las personas. 4or lo tanto es importante e*clu el
contrato ya ue es de car#cter !ilateral y al re$lamento0 a los hechos y via de hechos0
al silencio y a los actos internos.
Ademas di"imos ue el acto es de alcance particular0 en tanto el re$lamento es de
alcance $eneral. Decimos ue es de alcance particular cuando dice uienes son sus
destinatarios. Es decir ue el acto es particular si individualiza a los su"etos
destinatarios0 aun cuando se trate de un con"unto de individuos y no de un solo su"eto0
adem#s este campo es cerrado mientras ue el re$lamento es indeterminado y
a!ierto.
El acto administrativo es auel ue crea0 modifca0 transfere0 conserva0 declara o
e*tin$ue derechos por si mismo. El acto administrativo es auel ue produce e-ectos
individuales y directos.
Elementos del acto administrativo5
,a ,4A /ley 1>.DI>U tiene cuatro captulos ellos son el procedimiento
administrativo0 la competencia del r$ano0 los reuisitos del acto administrativo y la
impu$nacin "udicial de los actos administrativos.
2e$&n la ,4A los art. @ y K e*presan claramente cuales son los elementos del acto
aunue lue$o el art. 1I de la misma ley so!re el r'$imen de nulidades introduce otros
conceptos ue no coinciden con el cuadro de los elementos descritos en el te*to de las
disposiciones de los arts. @ y >
El art.@
@
esta!lece ue son los reuisitos esenciales del acto los si$uientes5
9
&:T;C5LO 9' 2on requisitos esenciales del acto administrati"o los siguientes+
Competencia'
a. %ompetencia
!. %ausa
c. B!"eto
d. 4rocedimiento
e. =otivacin
-. Cinalidad
4or su parte0 el art. K a$re$a el elemento de -orma
K
. Estos preceptos de!en
interpretarse en con"unto con el art. 1A ue esta!lece ue la invalidez de una clausula
accidentar o accesoria de un acto administrativo no importara la nulidad de este
siempre ue -uere separa!le y no a-ectare la esencia del acto emitido. Entonces
podemos decir ue el acto esta compuesto por elementos esenciales y accesorios.
%ompetencias5 es uno de los elementos esenciales del acto y consiste en la aptitud
del r$ano o ente estatal para o!rar y cumplir sus fnes. ,a ,4A dice ue la
competencia de los r$anos administrativos ser# la ue resulte0 se$&n los casos de la
%onstitucin Nacional0 de las leyes y de los re$lamentos dictados en su consecuencia.
,a competencia de!e sur$ir de la %onstitucin0 la ley o el re$lamento0 en t'rminos
e*presos o razona!lemente implcitos.
a< ser dictado por autoridad competente'
Causa'
< deer0 sustentarse en los hechos y antecedentes que le sir"an de causa y en el derecho aplicale'
O-eto'
c< el o-eto dee ser cierto y #.sica y -ur.dicamente posile dee decidir todas las peticiones #ormuladas, pero puede in"olucrar otras no propuestas,
pre"ia audiencia del interesado y siempre que ello no a#ecte derechos adquiridos'
*rocedimientos'
d< antes de su emisin deen cumplirse los procedimientos esenciales y sustanciales pre"istos y los que resulten impl.citos del ordenamiento -ur.dico'
2in per-uicio de lo que estale3can otras normas especiales, consid!rase tami!n esencial el dictamen pro"eniente de los ser"icios permanentes de
asesoramiento -ur.dico cuando el acto pudiere a#ectar derechos su-eti"os e intereses leg.timos'
=oti"acin'
e< deer0 ser moti"ado, e,pres0ndose en #orma concreta las ra3ones que inducen a emitir el acto, consignando, adem0s, los recaudos indicados en el
inciso < del presente art.culo'
>inalidad'
#< har0 de cumplirse con la #inalidad que resulte de las normas que otorgan las #acultades pertinentes del rgano emisor, sin poder perseguir
encuiertamente otros #ines, p1licos o pri"ados, distintos de los que -usti#ican el acto, su causa y o-eto' Las medidas que el acto in"olucre deen ser
proporcionalmente adecuadas a aquella #inalidad'
Los contratos que celeren las -urisdicciones y entidades comprendidas en el 2ector *1lico Nacional se regir0n por sus respecti"as leyes especiales,
sin per-uicio de la aplicacin directa de las normas del presente t.tulo, en cuanto #uere pertinente' ?*0rra#o sustituido por art' $6 del Decreto
N@1A2$B2AA1 4'O' 16B7B2AA1<
7
&:T;C5LO 7'- )l acto administrati"o se mani#estar0 e,presamente y por escrito8 indicar0 el lugar y #echa en que se lo
dicta y contendr0 la #irma de la autoridad que lo emite8 slo por e,cepcin y si las circunstancias lo permitieren podr0
utili3arse una #orma distinta
,a competencia como antes se ha!a mencionado puede ser en razn de materia0
territorios0 tiempo y $rado.
A su vez las competencias estatales son la o!li$atoriedad e improrro$a!ilidad. Es
decir ue son o!li$atorias y no pueden trasladarlas.
%ausa5 ,a ley esta!lece ue Lde!er# sustentarse en los hechos y antecedentes ue
le sirvan de causa y en el derecho aplica!leN.
,os hechos son los antecedentes -#cticos ue tuvo en cuenta el r$ano y ue "unto
con el marco "urdico0 constituyen el -undamento del acto0 es decir las circunstancias
anteriores ue dan sustento al acto estatal. ,os actos pueden remitirse a otros actos
siempre y cuando los trazos !#sicos sur"an de ese acto0 es decir ue puede hacer
remisin.
,os antecedentes de!en ser previos0 claros y precisos se$&n el te*to del acto0 estos
de!en $uardar relacin con el o!"eto y fn del acto. Adem#s los hechos y derechos
de!en ser ciertos y verdaderos.
El acto tiene ue tener causa0 o!"eto y fn entrelazados y concordantes unos con
otros0 de no ser posi!le entrelazar estos tres elementos0 el acto esta claramente
viciado y por ende es nulo.
En otros t'rminos el acto es auello ue el Estado decide /o!"eto10 se$&n los
antecedentes del caso /causas y motivos1 con el propsito de o!tener un resultado
/fn1.
B!"eto5 es auello ue el acto decide0 resuelve o declara. El o!"eto de!e ser cierto y
-sicamente y "urdicamente posi!le de modo ue puede consistir en dar0 hacer o no
hacer0 pero en cualuier caso de!e ser determinado y materialmente posi!le.
El o!"eto esta estrechamente li$ado y entrelazado con las causas y el fn del acto
4rocedimiento5 antes de su emisin de!en cumplirse los procedimientos esenciales
y sustanciales previstos y los ue resulten implcitos del ordenamiento "urdico. ,a ley
previa el procedimiento como elemento esencial del acto.
=otivacin5 del te*to de la ley nace el principio de razona!ilidad y pu!licidad de los
actos estatales0 es decir ue el Estado de!e dar a conocer el acto y en especial sus
razones. %reemos ue la motivacin del acto no es solo la e*teriorizacin o e*plicacin
de los antecedentes de hecho y de derecho0 sino e*plicar cuales son las razones o
motivos en virtud de los cuales el E"ecutivo dict el acto.