1889 F Street, N.W. Washington, D.C. 20006 Estados Unidos
DENNCIA DE VIOLAO DOS ARTIGOS 7 (2) E 13 DA CONVENO AMERICANA SOBRE DIREITOS HUMANOS
A - PETICIONRIOS
CARLOS WEIS, brasileiro, Defensor Pblico do Estado de So Paulo, Coordenador do Ncleo Especializado de Cidadania e Direitos Humanos da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, portador da Cdula de Identidade R.G. n 15.649.742, com endereo Rua Boa Vista n 103, 11 andar. So Paulo SP - Brasil, CEP 01014-001, email cweis@defensoria.sp.gov.br e telefone (55 11) 3107.5080; e BRUNO HADDAD GALVO, brasileiro, Defensor Pblico do Estado de So Paulo, 7 Defensor Pblico do Estado de So Paulo em So Jos do Rio Preto (SP), portador da Cdula de Identidade n , com endereo Rua Marechal Deodoro, 3131. So Jos do Rio Preto SP Brasil, CEP 15010-070, email bgalvao@defensoria.sp.gov.br e telefone (55 17) 3211-9813
Os peticionrios podem ser intimados ou comunicados no endereo do Ncleo Especializado de Cidadania e Direitos Humanos da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, Rua Boa Vista n 103, 11 andar. So Paulo SP - Brasil, CEP 01014-001, ou pelo email nucleo.dh@defensoria.sp.gov.br
B LEGITIMAO DOS PETICIONRIOS
Segundo a legislao brasileira, a Defensoria Pblica o rgo encarregado de prestar assistncia jurdica integral e gratuita s pessoas necessitadas. Diz a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, no artigo 5, LXXIV que o Estado prestar assistncia jurdica
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integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos. Mais adiante, estabelece a Constituio no artigo 134 que:
Art. 134. A Defensoria Pblica instituio essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados, na forma do art. 5, LXXIV.) 1 Lei complementar organizar a Defensoria Pblica da Unio e do Distrito Federal e dos Territrios e prescrever normas gerais para sua organizao nos Estados, em cargos de carreira, providos, na classe inicial, mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a seus integrantes a garantia da inamovibilidade e vedado o exerccio da advocacia fora das atribuies institucionais. 2 s Defensorias Pblicas Estaduais so asseguradas autonomia funcional e administrativa e a iniciativa de sua proposta oramentria dentro dos limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias e subordinao ao disposto no art. 99, 2 Segundo estabelece a Constituio Brasileira, as Defensorias Pblicas dos Estados possuem autonomia funcional, ou seja, embora sejam rgos pblicos, so independentes dos Poderes Estatais (Executivo, Legislativo e Judicirio), podendo agir livremente para a defesa jurdica das pessoas necessitadas, o que est em perfeita sintonia com o que estabelece a Resoluo n 2714 da Assemblia Geral da Organizao dos Estados Americanos, de 4 de junho de 2012, item 4: 4. Reiterar a los Estados Miembros que ya cuentan con el servicio de asistencia letrada gratuita que adopten acciones tendientes a que los defensores pblicos oficiales gocen de independencia y autonoma funcional. No exerccio da autonomia funcional, os Defensores Pblicos Estaduais tem competncia para o acionamento dos mecanismos internacionais de proteo dos direitos humanos, em defesa das pessoas necessitadas. A Lei Complementar Federal n 80, de 12 de janeiro de 1994, que organiza a Defensoria Pblica da Unio, do Distrito Federal e dos Territrios e prescreve normas gerais para sua organizao nos Estados 1 , estabelece, no artigo 4, VI, que funo institucional da
Defensoria Pblica representar aos sistemas internacionais de proteo dos direitos humanos, postulando perante seus rgos. No caso da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, a Lei Complementar Estadual n 988, de 9 de janeiro de 2006 2 , que organiza a Defensoria Pblica do Estado e institui o regime jurdico da carreira de Defensor Pblico do Estado, autoriza expressamente que os Defensores Pblicos Estaduais acessem o Sistema Interamericano de Direitos Humanos, na forma do artigo 51, IV: Artigo 51 - Aos Defensores Pblicos, no desempenho de suas funes, observado o disposto no artigo 5 desta lei complementar, caber: (...) IV - recorrer ao Sistema Interamericano dos Direitos Humanos, quando cabvel, comunicando o Defensor Pblico-Geral do Estado e o Ncleo Especializado. Alm disso, a Defensoria Pblica do Estado de So Paulo conta com o Ncleo Especializado de Cidadania e Direitos Humanos a qual compete atuar e representar junto ao Sistema Interamericano dos Direitos Humanos, propondo as medidas judiciais cabveis. 3
Desta forma, tendo a vtima, abaixo descrita, sido defendida pela Defensoria Pblica do Estado de So Paulo no processo criminal a que respondeu no Brasil, os peticionrios, em virtude de autorizao expressa da legislao brasileira, tm competncia para a apresentao da presente denncia internacional. Para tanto, apresentam, em anexo, os atos administrativos que comprovam serem eles Defensores Pblicos do Estado de So Paulo, o que tambm pode ser verificado no site da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo. 4
2 http://www.defensoria.sp.gov.br/dpesp/repositorio/0/documentos/legisla%c3%a7%c3%a3o/Lei%20988%20- %20atualizada%2022.06.11.doc 3 Artigo 53, inciso V. 4 http://www.defensoria.sp.gov.br/dpesp/Default.aspx?idPagina=2871
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C VTIMA CHARLES EDUARDO MACEDO, brasileiro, solteiro, metalrgico, nascido em 03/05/1989 na cidade de So Jos do Rio Preto, Estado de So Paulo, portador da Cdula de Identidade RG n 44.921.755/SSP-SP, filho de Ronivaldo Raymundo e Vanderlia Cristina Pedro Macedo, residente Rua Rio Grande do Sul, n. 129, bairro Ipiranga, em So Jos do Rio Preto SP, Brasil.
D - DESCRIO DOS FATOS A vtima sofreu processo criminal n 576.01.2011.021103-3/000000-000 (nmero de controle 203/11, que tramitou em primeiro grau perante a 3. Vara Criminal da Comarca de So Jos do Rio Preto, So Paulo, Brasil) pela prtica dos crimes previstos no art. 28, da Lei Federal n. 11.343/06 (porte de drogas para consumo pessoal) e art. 331, do Cdigo Penal brasileiro (crime de desacato) 5 . Desacato Art. 331 - Desacatar funcionrio pblico no exerccio da funo ou em razo dela: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa. No tocante a este ltimo delito, objeto da presente denncia, o Ministrio Pblico aduziu na denncia que o senhor Charles Eduardo Macedo teria desacatado o policial militar Fabiano Santil Dias que estava no exerccio de suas funes, quando foi levado delegacia policial em razo de ter sido flagrado com substncia entorpecente. Segundo a acusao, teria Charles dito ao miliciano: policial sem-vergonha, corrupto, ladro e vagabundo, no ficarei detido para sempre, voc vai se ferrar, vai morrer. Aps tomar cincia formal da acusao e apresentar sua resposta por meio da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo (fl. 35 6 ), foi realizada audincia concentrada com a oitiva do Policial Fabiano Santil Dias (fl. 39), do policial Fernando Veloso Saes (fl. 40). Realizados os debates orais entre acusao e defesa, a Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, representada pelo Defensor Pblico Bruno Haddad Galvo, em relao ao crime de
5 DECRETO-LEI N 2.848, DE 7 DE DEZEMBRO DE 1940. Disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/Del2848compilado.htm 6 O nmero das folhas refere-se ao processo criminal cpia integral anexa.
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desacato, alegou, como tese principal, que o art. 331, do Cdigo Penal (desacato), foi derrogado pelo art. 13, da Conveno Americana de Direitos Humanos, conforme o entendimento da Relatoria para Liberdade de Expresso da Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Assim, num juzo de convencionalidade com referido tratado, requereu fosse afastado o art. 331, do Cdigo Penal (atipicidade), com sua consequente absolvio do ru. Ocorre que o juiz de primeiro grau, Dr. Leonardo Lopes Sardinha, condenou Charles Eduardo Macedo pelo crime de desacato, fundamentando que: a Conveno Interamericana de Direitos Humanos, em que pese constituir-se em um Tratado Internacional, ratificado pelo Brasil, cedio que a derrogao de uma norma legal somente opera-se em virtude de outra norma. Ainda que haja incompatibilidade do tipo penal do art. 331 com a mencionada conveno, isso por si s, no tem o condo de revogar a norma do art. 331, do CP. Diante de tais razes, permanece em vigor a norma penal aludida.(fl. 38) A Defensoria Pblica recorreu Turma Recursal (instncia superior de apreciao), alegando a referida tese principal, sendo que os juzes que compem a Turma Recursal Cvel e Criminal do Colgio Recursal da 16. Circunscrio Judiciria de So Jos do Rio Preto Estado de So Paulo 7 , deram parcial provimento ao recurso da defesa, mas, em relao ao art. 331 do Cdigo Penal brasileiro, mantiveram a condenao, fundamentando que: A liberdade de expresso e pensamento garantida pelo art. 13 da Conveno Interamericana de Direitos Humanos no autoriza que se irrogue contra servidor pblico expresses injuriosas, ofensivas e humilhantes; por isso, descabe cogitar de derrogao do delito de desacato. Em relao ao delito de desacato a pena privativa de liberdade ficou estipulada em 07 meses de deteno, em regime aberto com a suspenso condicional da execuo da pena. A vtima teve a sua liberdade pessoal indevidamente tolhida, em razo de condenao pela prtica de crime incompatvel com a Conveno Americana sobre os Direitos Humanos. Assim, a deciso final proferida pelo Poder Judicirio do Estado de So Paulo violou os artigos 7 (2) e 13 da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos.
7 Drs. Tlio Marcos Faustino Dias Brando, Sandro Nogueira de Barros Leite e Raul Mrcio Siqueira Jnior.
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E AUTOR DA VIOLAO DOS DIREITOS HUMANOS Imputa-se a violao Repblica Federativa do Brasil, tendo em vista que ratificou a Conveno Americana sobre os Direitos Humanos em 09/07/1992 8 . Embora a deciso tenha sido proferida pelo Poder Judicirio do Estado de So Paulo, tratando-se o Brasil de um Estado federado, dispe o artigo 28 (2) da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos (Clusula Federal) que No tocante s disposies relativas s matrias que correspondem competncia das entidades componentes da federao, o governo nacional deve tomar imediatamente as medidas pertinente, em conformidade com sua constituio e suas leis, a fim de que as autoridades competentes das referidas entidades possam adotar as disposies cabveis para o cumprimento desta Conveno. Assim, perante o Sistema Interamericano de Direitos Humanos a responsabilidade pelas violaes de direitos humanos praticadas por rgos e agentes de Estados da Federao do Estado brasileiro. No caso, a deciso final e irrecorrvel 9 foi proferida pelo Poder Judicirio do Estado de So Paulo, em razo da competncia atribuda pela Constituio da Repblica Federativa do Brasil (artigos 92 e seguintes). F ESGOTAMENTO DOS RECURSOS DE JURISDIO INTERNA (artigo 46, 1, a CADH) No cabe mais recurso interno para se reformar a deciso judicial referida no tocante ao crime de desacato, uma vez que o sistema recursal brasileiro admite apenas Recurso Extraordinrio ao Supremo Tribunal Federal com causa de pedir pr-estabelecida no texto constitucional (art. 102, inciso III, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil), verbis: Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: a) contrariar dispositivo desta Constituio; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;
8 http://www.cidh.oas.org/Basicos/Portugues/d.Convencao_Americana_Ratif..htm 9 vide infra
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c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio. d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. (Includa pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) Nas infraes penais de menor potencial ofensivo (aquelas que preveem pena mxima de at 02 anos), vige, processualmente, a Lei Federal n 9.099/95 10 , que estipula o rito sumarssimo e como ltima instncia para recursos a Turma Recursal, na forma do artigo 82: Art. 82. Da deciso de rejeio da denncia ou queixa e da sentena caber apelao, que poder ser julgada por turma composta de trs Juzes em exerccio no primeiro grau de jurisdio, reunidos na sede do Juizado. Sendo a ltima instncia a Turma Recursal e a matria ventilada a violao de tratado internacional, a Constituio da Repblica Federativa do Brasil admite apenas Recurso Especial ao Superior Tribunal de Justia. No entanto este recurso vedado quando de ataque a deciso de Turma Recursal, como estabelece o artigo 105, III, a, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil: Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia: III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; A Turma Recursal do Juizado Especial Criminal no equivalente a Tribunal de Justia do Estado, mas sim uma turma composta por trs juzes de primeiro grau de jurisdio. Assim, sua deciso no pode ser atacada por Recurso Especial, perante o Superior Tribunal de Justia. Dessa forma, houve o ESGOTAMENTO das vias recursais, de forma que possvel denncia a esta Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Ainda, necessrio salientar que a violao ao artigo 13 da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos foi expressamente levada ao conhecimento do Poder judicirio brasileiro
pela Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, quando da realizao da defesa da vtima no processo criminal que estava sofrendo, nas duas instncias possveis. Alm disso, os peticionrios esgotaram as duas instncias estaduais para tentar garantir a vigncia do artigo 13 da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos, que se sobrepe ao artigo 331 do Cdigo Penal brasileiro. G - RESPEITO AO PRAZO DE SEIS MESES DA DECISO DEFINITIVA (artigo 46, 1, b CADH) A deciso judicial foi registrada pelo Poder Judicirio da comarca de So Jos do Rio Preto no dia 25 de junho de 2012, conforme comprova a cpia anexa a esta representao, sendo que o prazo prescricional est prevista para o dia 25 de dezembro de 2012. H A VIOLAO AOS ARTIGOS 7 (2) E 13 DA CONVENO AMERICANA SOBRE OS DIREITOS HUMANOS A deciso judicial final que condenou a vtima ao cumprimento de pena por ter cometido o crime de desacato viola a Conveno Americana sobre os Direitos Humanos nos artigos 7 (2) Liberdade Pessoal e 13 Liberdade de pensamento e expresso. H.1 A INTERPRETAO DO ARTIGO 13 DA CADH EM FACE DO CRIME DE DESACATO A Relatoria para Liberdade de Expresso da Comisso Interamericana de Direitos Humanos j concluiu que as leis nacionais que estabelecem crimes de desacato so contrrias ao artigo 13 da CADH. Desta forma, ningum poderia ser condenado criminalmente e ter a sua liberdade pessoal restringida por uma norma de direito interno que colidisse com a Conveno. No Informe sobre Leis de Desacato e Difamao Criminal, de 2004 11 , a Relatoria afirmou que As leis de desacato so incompatveis com o artigo 13 da Conveno. No item B do citado Informe restam evidentes as razes que levaram a Comisso Interamericana de Direitos Humanos a declarar a referida incompatibilidade, a saber: 5. A afirmao que intitula esta seo de longa data: tal como a Relatoria expressou em informes anteriores, a Comisso Interamericana de Direitos Humanos (CIDH) efetuou uma anlise da compatibilidade das leis de desacato com a Conveno Americana sobre Direitos Humanos em um relatrio realizado
em 1995[2] 12 . A CIDH concluiu que tais leis no so compatveis com a Conveno porque se prestavam ao abuso como um meio para silenciar idias e opinies impopulares, reprimindo, desse modo, o debate que crtico para o efetivo funcionamento das instituies democrticas [3] 13 . A CIDH declarou, igualmente, que as leis de desacato proporcionam um maior nvel de proteo aos funcionrios pblicos do que aos cidados privados, em direta contraveno com o princpio fundamental de um sistema democrtico, que sujeita o governo a controle popular para impedir e controlar o abuso de seus poderes coercitivos[4] 14 . Em conseqncia, os cidados tm o direito de criticar e examinar as aes e atitudes dos funcionrios pblicos no que se refere funo pblica[5] 15 . Ademais, as leis de desacato dissuadem as crticas, pelo temor das pessoas s aes judiciais ou sanes fiducirias. Inclusive aquelas leis que contemplam o direito de provar a veracidade das declaraes efetuadas, restringem indevidamente a livre expresso porque no contemplam o fato de que muitas crticas se baseiam em opinies, e, portanto, no podem ser provadas. As leis sobre desacato no podem ser justificadas dizendo que seu propsito defender a ordem pblica (um propsito permissvel para a regulamentao da expresso em virtude do artigo 13), j que isso contraria o princpio de que uma democracia, que funciona adequadamente, constitui a maior garantia da ordem pblica[6] 16 . Existem outros meios menos restritivos, alm das leis de desacato, mediante os quais o governo pode defender sua reputao frente a ataques infundados, como a rplica atravs dos meios de comunicao ou impetrando aes cveis por difamao ou injria. Por todas estas razes, a CIDH concluiu que as leis de desacato so incompatveis com a Conveno, e instou os Estados que as derrogassem. O posicionamento da Relatoria j foi encampado pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Em outubro de 2000, a CIDH aprovou a Declarao de Princpios sobre Liberdade de Expresso 17 , promulgada pela Relatoria para a Liberdade de Expresso. A Declarao constitui uma interpretao definitiva do Artigo 13 da Conveno, sendo que o Princpio 11 refere-se s leis sobre desacato, estabelecendo que: Os funcionrios pblicos esto
12 CIDH, Relatrio sobre a compatibilidade entre as leis de desacato e a Conveno Americana sobre Direitos Humanos, OEA/Ser. L/V/II.88, doc. 9 rev., 17 de fevereiro de 1995, 197-212. 13 Ibid., 212. 14 Ibid., 207. 15 Ibid. 16 Ibid., 209. 17 Ver em Relatrio Anual da CIDH, 2000, Volume III, Relatrio da Relatoria para a Liberdade de Expresso, Captulo II (OEA/Ser.L/V/II.111 Doc.20 rev. 16 abril 2001).
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sujeitos a um maior controle por parte da sociedade. As leis que punem a manifestao ofensiva dirigida a funcionrios pblicos, geralmente conhecidas como leis de desacato, atentam contra a liberdade de expresso e o direito informao. Assim, no resta dvida de que a condenao de algum pelo Poder Judicirio brasileiro pelo crime de desacato viola o artigo 13 da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos, consoante a interpretao que lhe deu a Comisso Interamericana de Direitos Humanos. H.2 A OBRIGAO DE ADEQUAO DA LEGISLAO INTERNA O Brasil igualmente descumpriu a obrigao estabelecida no artigo 2 da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos, na medida em que no retirou de sua legislao a norma do artigo 331 (Crime de Desacato) de seu Cdigo Penal. O artigo 2 da CADH expresso quanto a esse ponto: Artigo 2. Dever de adotar disposies de direito interno Se o exerccio dos direitos e liberdades mencionados no artigo 1 ainda no estiver garantido por disposies legislativas ou de outra natureza, os Estados Partes comprometem-se a adotar, de acordo com as suas normas constitucionais e com as disposies desta Conveno, as medidas legislativas ou de outra natureza que forem necessrias para tornar efetivos tais direitos e liberdades. Graas a essa indesculpvel omisso do Estado brasileiro, a vtima foi acusada da prtica do crime de desacato, a partir do dia 4 de abril de 2011, quando foi lavrado um documento policial denominado Termo Circunstanciado pela Delegacia Seccional de So Jos do Rio Preto, da Polcia Civil do Estado de So Paulo. Caso o Brasil j tivesse eliminado de sua legislao penal o crime de desacato, a vtima no teria sido processada e condenada por tal prtica, de modo que a omisso estatal causou, diretamente, a violao aos direitos de liberdade de expresso do pensamento e de liberdade pessoal. H.3 A VIOLAO DA CONVENO AMERICANA QUANTO LIBERDADE PESSOAL Tendo em vista que a Comisso Interamericana de Direitos Humanos j estabeleceu que as leis que criam o crime de desacato so incompatveis com a Conveno Americana sobre os Direitos Humanos, qualquer cerceamento da liberdade pessoal baseada em leis daquela natureza fere o artigo 7, inciso 2, da Conveno, que estabelece:
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Ningum pode ser privado de sua liberdade fsica, salvo pelas causas e nas condies previamente fixadas pelas constituies polticas dos Estados Partes ou pelas leis de acordo com elas promulgadas. Tal artigo da Conveno deve ser interpretado tendo em conta o que dispe o artigo 29, especialmente na alnea a, ou seja, que nenhuma disposio da Conveno pode ser interpretada no sentido de permitir a qualquer dos Estados Partes, grupo ou pessoa, suprimir o gozo e exerccio dos direitos e liberdades reconhecidos na Conveno ou limit- los em maior medida do que a nela prevista. Portanto, se alguma norma de direito interno colide com as previses da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos para restringir a eficcia e o gozo dos direitos e liberdade nela estabelecidos, a interpretao a ser dada no sentido da prevalncia da norma do tratado e no a da legislao interna. Desde o marco da Opinio Consultiva n 5, de 13 de novembro de 1985, a Corte Interamericana de Direitos Humanos vem entendendo que a consagrao do princpio pro homine indica que na hermenutica das normas, internas e internacionais, prevalece o princpio de interpretao extensiva dos direitos humanos e restritiva de suas limitaes. 18
Assim, ao se contemplar o artigo 331 do Cdigo Penal brasileiro em conjunto com o artigo 13 da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos deve prevalecer este ltimo, que mais bem ampara o direito liberdade pessoal. Desta maneira, a vtima no presente caso jamais poderia ter sido processada e condenada pelo crime de desacato. Alm disso, importa notar que o Poder Judicirio do Estado de So Paulo, Brasil, descumpriu a orientao do mais alto tribunal nacional, o Supremo Tribunal Federal, sobre o tema. Este j firmou entendimento de que os tratados internacionais de direitos humanos, ratificados pelo pas e incorporados ao direito interno na forma do artigo 5, 2, da Constituio brasileira, tem natureza supralegal (Recurso Extraordinrio n 466.343), de modo que, na interpretao fundada na hierarquia das normas, a Conveno Americana sobre os Direitos Humanos encontra-se posicionada acima do Cdigo Penal brasileiro. No caso, como demonstrado acima, os processos pelo crime de desacato no possuem os requisitos processuais penais para serem levados ao conhecimento do Supremo Tribunal Federal ou do Superior Tribunal de Justia brasileiros, de modo que somente pela apresentao deste requerimento que se pode fazer prevalecer a Conveno Americana sobre os Direitos Humanos, que restou violada.
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O Estado Brasileiro errou quando afirma que ainda que haja incompatibilidade do tipo penal do art. 331 com a mencionada conveno, isso por si s, no tem o condo de revogar a norma do art. 331, do CP ou, ainda, A liberdade de expresso e pensamento garantida pelo art. 13 da Conveno Interamericana de Direitos Humanos no autoriza que se irrogue contra servidor pblico expresses injuriosas, ofensivas e humilhantes; por isso, descabe cogitar de derrogao do delito de desacato. Seja pela aplicao do artigo 29 da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos e a interpretao que dada pelos rgos do Sistema Interamericano de Direitos Humanos, seja pela prpria orientao adotada internamente pelo Supremo Tribunal Federal brasileiro, atendo-se a critrios meramente formais, resulta evidente a violao Conveno Americana sobre os Direitos Humanos, o que deve ser reparado por esta Comisso Interamericana de Direitos Humanos. H.4 O DANO MORAL A deciso judicial que condenou a vtima desta representao pelo crime de desacato gerou inequvoco dano moral, decorrente do sofrimento pelo qual passou ao ser processada e condenada por crime que, como se viu, viola seus direitos humanos. O simples fato de se ver caracterizado como ru em processo penal, sendo acusado pelo fato de ter unicamente manifestado sua opinio gerador de sofrimento indevido e, por isso, deve ser indenizado. Alm disso, at o momento em que esta representao seja devidamente apreciada e a condenao do Estado brasileiro devidamente cumprida, a vtima estar com seu nome lanado nos registros criminais brasileiros, sendo certo que qualquer pessoa poder solicitar uma certido de antecedentes criminais em que constar que CHARLES EDUARDO MACEDO foi condenado criminalmente por desacato, o que motivo de vergonha pblica, alm de j afastar sua primariedade criminal, caso seja novamente acusado de tal crime, o que poder resultar em pena mais elevada e a impossibilidade de cumpri-la em regime aberto. Alm disso, a permanncia do nome da vtima no rol de culpados da Justia brasileira poder inviabilizar, ou, ao menos, prejudicar, que ele obtenha empregos, e consiga a desejada readaptao social, objetivo maior das penas privativas de liberdade, como estabelecido pelo artigo 5 (6) da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos. Vale lembrar que o dano moral a que est se sujeitando a vtima decorre no s da condenao por crime que atenta contra os direitos humanos, mas do fato de a Repblica Federativa do Brasil no ter cumprido a sua obrigao de retirar de sua legislao penal o
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crime de desacato, em clara violao obrigao de respeitar e garantir os direitos humanos, estabelecida nos artigo 1 e 2 da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos. Assim, a reparao por danos morais tambm assume o carter de punir o Estado pelo descumprimento do dever de agir com boa f em relao s obrigaes internacionais assumidas quando da ratificao da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos, nos termos do que estabelece o artigo 26 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, tambm ratificada pelo Brasil. 19
O Brasil deveria ter agido de boa f e de maneira diligente no sentido de retirar o crime de desacato de sua legislao, desde a ratificao da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos, em 1992, ou, ao menos, desde a edio da Declarao de Princpios sobre Liberdade de Expresso, pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos, em outubro de 2000. H.5 O DIREITO INDENIZAO POR ERRO JUDICIRIO Dispe o artigo 10 da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos que Toda pessoa tem direito de ser indenizada conforme a lei, no caso de haver sido condenada em sentena passada em julgado, por erro judicirio. No caso evidente o erro cometido pelo Poder Judicirio brasileiro, que condenou a vtima por crime incompatvel com a Conveno Americana sobre os Direitos Humanos, tratado internacional ratificado pelo pas e com natureza de supralegalidade, como j reconheceu o prprio Supremo Tribunal Federal brasileiro. Assim, embora sejam os juzes livres para formar o seu convencimento, no podem eles limitar a liberdade pessoal com base em normas manifestamente violadoras dos direitos humanos, na forma da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos. Igualmente, cometeram erro ao afirmar que a Conveno Americana sobre os Direitos Humanos no norma brasileira, especialmente quando, em primeira instncia, o Mm. Juiz de Direito afirmou que o artigo 331 do Cdigo Penal somente poderia ser derrogado por outra norma. de conhecimento basilar para todo operador do Direito no Brasil que as normas dos tratados internacionais de direitos humanos, uma vez ratificados pelo Brasil, tornam-se
19 Decreto n 7.030, de 14 de dezembro de 2009. http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007- 2010/2009/Decreto/D7030.htm
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parte de sua legislao interna, na forma do que dispe o artigo 5, 2, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, que dispe: 2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. A Conveno Americana sobre os Direitos Humanos foi promulgada no Brasil pelo Decreto n 678, de 6 de novembro de 1992, do Presidente da Repblica, aps aprovao pelo Congresso Nacional, cujo artigo 1 estabeleceu, com clareza, que: Art. 1 A Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica), celebrada em So Jos da Costa Rica, em 22 de novembro de 1969, apensa por cpia ao presente decreto, dever ser cumprida to inteiramente como nela se contm. Tanto a Conveno Americana sobre os Direitos Humanos norma jurdica incorporada ao direito brasileiro que o Supremo Tribunal Federal j decidiu que ilcita a priso civil de depositrio infiel, em ateno ao enunciado no artigo 7 (7) da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos. Assim, ao decidirem por no aplicar a Conveno Americana sobre os Direitos Humanos, apesar de terem sido expressamente instados pela Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, proferiram deciso tecnicamente inadmissvel e que atenta contra a prpria efetividade do Sistema Interamericano de Direitos Humanos. inquestionvel, portanto, que a Repblica Federativa do Brasil cometeu erro judicirio, ao no aplicar a Conveno Americana sobre os Direitos Humanos e garantir a absolvio da vtima CHARLES EDUARDO MACEDO quanto ao crime de desacato. I LITISPENDNCIA INTERNACIONAL Os peticionrios informam que a questo no foi submetida a outro procedimento internacional de soluo de controvrsias. J PROVAS Por se tratar de questo exclusivamente ligada interpretao do Direito, apresenta-se como prova, em anexo, cpia integral do processo criminal n 576.01.2011.021103- 3/000000-000 (nmero de controle 203/11), que tramitou em primeiro grau perante a 3. Vara Criminal da Comarca de So Jos do Rio Preto, So Paulo, Brasil.
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K DOS PEDIDOS Diante dos fatos narrados, vm os peticionrios solicitar da Comisso Interamericana de Direitos Humanos: 1. Seja recebida a presente comunicao e declarada sua admissibilidade, por reunir as condies estabelecidas na Conveno Americana sobre os Direitos Humanos e no Regulamento desta Comisso Interamericana; 2. Seja iniciado o processo, na forma estipulada pelo artigo 48 da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos, notificando-se a Repblica Federativa do Brasil a apresentar suas alegaes; 3. Seja proferida deciso no sentido de ser declarado que o artigo 331 do Cdigo Penal brasileiro incompatvel com o artigo 13 da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos; 4. Seja proferida deciso no sentido de determinar a Repblica Federativa do Brasil que: a. Afaste a condenao sofrida pela vtima CHARLES EDUARDO MACEDO, no processo criminal n 576.01.2011.021103-3/000000-000 (nmero de controle 203/11), que tramitou em primeiro grau perante a 3. Vara Criminal da Comarca de So Jos do Rio Preto, So Paulo, Brasil, quanto ao crime de desacato, devendo ele ser declarado inocente. Deve ser determinada a retirada de seu nome de todo e qualquer registro de natureza criminal em relao condenao acima referida. b. Indenize o senhor CHARLES EDUARDO MACEDO pelos danos morais sofridos e pelo erro judicirio de que foi vtima, em valor no inferior a U$ 50.000,00 (cinquenta mil dlares norte-americanos), em moeda nacional brasileira; c. Retire de sua legislao o artigo 331 do Cdigo Penal, que prev o crime de desacato, devendo ser revistas todas as condenaes realizadas pelo Poder Judicirio brasileiro a esse ttulo.
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5. Seja o caso remetido Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso a Repblica Federativa do Brasil no cumpra as determinaes da Comisso Interamericana de Direitos Humanos decorrentes do presente caso. So Paulo, 8 de agosto de 2012.
CARLOS WEIS Ncleo Especializado de Cidadania e Direitos Humanos Defensor Pblico - Coordenador
BRUNO HADDAD GALVO 7. Defensor Pblico do Estado em So Jos do Rio Preto
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RELAO DE DOCUMENTOS
Certido do Departamento de Recursos Humanos da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, n 178/2012, atestando que CARLOS WEIS Defensor Pblico do Estado de So Paulo e Coordenador do Ncleo Especializado de Cidadania e Direitos Humanos da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, Brasil. Certido do Departamento de Recursos Humanos da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, n 175/2012, atestando que BRUNO HADDAD GALVO Defensor Pblico do Estado de So Paulo, Brasil, em atuao em So Jos do Rio Preto. Declarao da vtima CHARLES EDUARDO MACEDO, no sentido de autorizar que a Defensoria Pblica do Estado de So Paulo atue, em seu favor, perante a Comisso Interamericana de Direitos Humanos da Organizao dos Estados Americanos. Cpia integral do processo criminal n 576.01.2011.021103-3/000000-000 (nmero de controle 203/11), que tramitou em primeiro grau perante a 3. Vara Criminal da Comarca de So Jos do Rio Preto, So Paulo, Brasil.