Del aborto. De las lesiones al feto.

Delitos
relativos a la manipulacin gentica
[2.1] Cmo estudiar este tema?
[2.2] Del aborto
[2.3] De las lesiones al feto
[2.4] Delitos relativos a la manipulacin gentica











2


T
E
M
A

Derecho penal II (parte especial)
TEMA 2 Esquema
Esquema




Derecho penal II
TEMA 2 Ideas clave
Ideas clave

2.1. Cmo estudiar este tema?

Para estudiar este tema, lee los captulos 2, 4 y 5 (pginas 63-70, 87-89 y 91-
104) del manual de referencia de la asignatura: Derecho Penal. Parte especial
de Lamarca Prez, C. (Coord.) 5 edicin, ed. Colex, Madrid, 2010.
Adems se debern estudiar las ideas clave expuestas a lo largo del tema.

La primera parte se refiere al aborto, cuya regulacin se contiene en el Ttulo II del
Libro II del Cdigo Penal. En ella, se describen las diversas modalidades de aborto que
se tipifican, as como la previsin contenida en la Ley Orgnica 2/2010, de 3 de marzo,
de salud sexual y reproductiva y de la interrupcin voluntaria del embarazo.

En la segunda parte, relativa a las lesiones al feto, se analiza el contenido del Ttulo IV
del Libro II del Cdigo Penal, que comprende los artculos 157 a 158 del Cdigo Penal,
que contienen respectivamente, la modalidad dolosa e imprudente de las lesiones al
feto.

En la tercera parte, se exponen los delitos relativos a la manipulacin gentica, que se
contienen en el Ttulo V del Libro II del Cdigo Penal.


2.2. Del aborto

El Ttulo II del Libro II lleva por rbrica Del aborto, comprendiendo los arts. 144
a 146 CP. Este Ttulo fue recientemente modificado por la Ley Orgnica 2/2010, de
3 de marzo, de salud sexual y reproductiva y de la interrupcin voluntaria
del embarazo (BOE nm. 55 de 4 de marzo de 2010) que entr en vigor el 4 de julio
de 2010.

El objeto de proteccin del delito de aborto es la vida humana dependiente, que
algunos denominan vida dependiente intrauterina, siendo el bien jurdico protegido,
por tanto, la vida del nasciturus que, segn la STC 53/1985, de 11 de abril es
un bien jurdico constitucionalmente protegido.
Derecho penal II
TEMA 2 Ideas clave
Se ha sealado que, la moderna concepcin de la tipificacin del aborto, en los Cdigos
de nuestro crculo cultural, se puede seguir a tenor del estudio de las diversas teoras
que:
Bien sustentan su pena (prohibicin en todo caso)
Le declaran no punible en determinados y contados supuestos (indicaciones)
Se pronuncian por la aceptacin de un espacio temporal (teora del plazo),
dentro del cual la madre, con determinados requisitos tasados, puramente
administrativos, decide libremente

En Espaa, hasta la reforma de 1985 que introdujo el sistema de indicaciones, rega el
primer sistema; sin embargo, como consecuencia de la citada LO 2/2010, se ha
introducido la llamada teora del plazo.

Aspecto objetivo

El sujeto activo del delito de aborto puede ser la mujer embarazada o un
tercero. El Cdigo distingue entre el aborto practicado con o sin consentimiento de la
mujer.

El sujeto pasivo, en opinin de algunos sera el nasciturus; mientras que otros
sealan que sujeto pasivo es la comunidad.

El aborto es un delito que consiste en la interrupcin del embarazo por
destruccin, expulsin voluntaria o extraccin del feto en el seno materno.

GARCA VALDS, Carlos (Dir.), Diccionario de Ciencia Penales, Edisofer, Madrid, 2000.

En relacin al objeto material, el lmite mnimo, se discute si ha de serlo el
momento de la anidacin (feto) o el momento de la fecundacin (embrin).

La doctrina se suele decantar por el primer momento, sin embargo, la Sentencia del
Tribunal Supremo de 30 de enero de 1984 seala:

El motivo nico del recurso denuncia la indebida aplicacin del art. 411 CP,
fundamentndolo en que falta en el relato de hechos el elemento sustancial del tipo,
cual es la provocacin de un aborto al no haberse producido la destruccin de un
feto, puesto que el huevo fecundado no es feto; tesis que no puede ser aceptada, en
Derecho penal II
TEMA 2 Ideas clave
cuanto que es doctrina reiterada TS 2. que el delito de aborto consiste en la
interrupcin, provocada dolosamente, del proceso de gestacin de una
mujer y la consiguiente expulsin prematura del feto o del producto de la
concepcin, sea aqul viable o no lo sea y, aunque en el caso enjuiciado fuera un
embrin lo expulsado por la gestante, por no haber llegado a los 3 meses de gestacin,
la actuacin de la recurrente es constitutiva del delito de aborto sancionado en el citado
art. 411 CP.

En relacin al lmite mximo, se distingue el aborto del homicidio o el asesinato, por
lo que hay que acudir a lo sealado en el Tema 1, cuando sealamos que existen
numerosas posiciones que se refieren al momento de nacimiento. Para unos, se
exigira la respiracin pulmonar, otros atienden al corte del cordn umbilical, mientras
que la mayora considera que ha de producirse la total separacin del claustro
materno.

La accin consiste en producir el aborto, esto es, destruir el producto de la
concepcin bien en el claustro materno, bien mediante su prematura expulsin
provocada. Se admite tanto la forma activa como omisiva en comisin por
omisin. La accin puede realizarse por cualquier medio o procedimiento para
la produccin del resultado. Entre las maniobras abortivas y la expulsin del feto ha
de darse una relacin de causalidad.

Aspecto subjetivo

El aborto doloso se regula en los arts. 144, 145 y 145 bis CP, mientras que el aborto
imprudente (imprudencia grave) se castiga en el art. 146 CP.

Los delitos de aborto que regula el Cdigo Penal son:
Aborto producido sin consentimiento de la mujer (art. 144 CP).
Aborto producido con el consentimiento de la mujer (art. 145.1 CP).
Aborto producido por la mujer o por otra persona con el consentimiento de la
mujer (art. 145.2 CP).
Aborto practicado sin cumplir los requisitos administrativos (art. 145 bis CP).
Aborto ocasionado por imprudencia grave (art. 146 CP).



Derecho penal II
TEMA 2 Ideas clave
Aborto producido sin consentimiento de la mujer (art. 144 CP).
Se sanciona con pena de prisin de 4 a 8 aos e inhabilitacin especial de 3 a 10
aos para ejercer cualquier profesin sanitaria o prestar servicios de toda ndole en
cualquier tipo de clnicas o establecimientos ginecolgicos, cuando se produzca el
aborto de una mujer sin su consentimiento, o cuando la anuencia de la mujer se
haya obtenido mediante violencia, amenaza o engao.

Aborto producido con el consentimiento de la mujer (art. 145.1 CP).
Se castiga con pena de prisin de 1 a 3 aos e inhabilitacin especial de 3 a 6 aos,
al que produzca el aborto consentido por la mujer, fuera de los casos permitidos
por la ley.

Aborto producido por la mujer o por otra persona con el consentimiento
de la mujer (art. 145.2 CP).
La mujer que produjere su aborto o consintiere que otra persona se lo cause, es
castigada con la pena de multa de 6 a 24 meses.
En los casos previstos en el apartado 1 y 2 del art. 145 se impondr la pena en su mitad
superior si se practica el aborto a partir de la vigsimo segunda semana de
gestacin (art. 145.3 CP).

Aborto practicado sin cumplir los requisitos administrativos (art. 145 bis
CP).
Se sanciona con pena de multa de 6 a 12 meses e inhabilitacin especial de 6 meses
a 2 aos, al que practica un aborto sin cumplir los requisitos legalmente
establecidos:
Informacin de la embarazada;
Transcurso del perodo de espera;
Ausencia de dictmenes previos preceptivos;
Fuera de los centros acreditados.

Si se practicara el aborto a partir de la vigsimo segunda semana se impone la pena en
su mitad superior, no siendo penada la embarazada en estos supuestos.

Aborto ocasionado por imprudencia grave (art. 146 CP).
Se castiga al que por imprudencia grave ocasione un aborto con pena de prisin de
3 a 5 meses o multa de 6 a 10 meses. Si es ocasionado por imprudencia
profesional se impondr la pena de inhabilitacin especial de 1 a 3 aos.
Derecho penal II
TEMA 2 Ideas clave
Antijuridicidad

El Cdigo utiliza las expresiones fuera de los casos permitidos por la ley (art.
145.1 y 2 CP), o bien, cuando dentro de los casos contemplados en la ley (art.
145 bis) se practique el aborto sin haber comprobado la existencia de los requisitos
legalmente establecidos.

En la anterior regulacin, la doctrina haca referencia a las tres indicaciones
(teraputica, tica y eugensica) que se establecan en el derogado art. 417 bis del
Texto Refundido del Cdigo Penal publicado por el Decreto 3096/1973, de 14 de
septiembre, redactado conforme a la Ley Orgnica 9/1985, de 5 de julio.

En la actual regulacin, habr de acudirse a lo establecido en la antes citada Ley
Orgnica 2/2010, de 3 de marzo, de salud sexual y reproductiva y de la
interrupcin voluntaria del embarazo, cuyo Ttulo II De la interrupcin
voluntaria del embarazo establece en su art. 13 unos Requisitos comunes:

Que se practique por un mdico especialista o bajo su direccin.
Que se lleve a cabo en centro sanitario pblico o privado acreditado.
Que se realice con el consentimiento expreso y por escrito de la mujer
embarazada o, en su caso, del representante legal, pudiendo prescindirse de
este consentimiento expreso cuando exita riesgo inmediato grave para la
integridad fsica o psquica de la embarazada y no sea posible conseguir su
autorizacin, consultando, cuando las circunstancias lo permitan, a sus familiares
o a las personas vinculadas de hecho a ella.
En el caso de las mujeres de 16 y 17 aos, el consentimiento les corresponde
exclusivamente a ellas, si bien uno de los representantes legales, padre o
madre, personas con patria potestad o tutores debern ser informados de la
decisin de la mujer, salvo que la menor alegue fundadamente que esto le
provocar un conflicto grave, manifestado en el peligro cierto de violencia
intrafamiliar, amenazas, coacciones, malos tratos, o se produzca una situacin de
desarraigo o desamparo.
Derecho penal II
TEMA 2 Ideas clave
Interrupcin del embarazo a peticin de la mujer.
El art. 14 de la LO 2/2010, establece que podr interrumpirse el embarazo dentro de las
primeras 14 semanas de gestacin a peticin de la embarazada si ha sido
informada sobre las ayudas a la maternidad y han transcurrido tres das desde esa
informacin y la intervencin.

Interrupcin por causas mdicas.
El art. 15 de la LO 2/2010 prev la interrupcin del embarazo de manera excepcional
por causas mdicas si no se superan las 22 semanas de gestacin y exista grave
riesgo para la vida o la salud de la embarazada, cuando exista riesgo de graves
anomalas en el feto o, finalmente, cuando se detecten anomalas fetales incompatibles
con la vida.

Autora y participacin
La autora y la participacin se rigen por las reglas generales. Son autores quienes
llevan a cabo la accin de destruir el feto. Coautores o cooperadores necesarios, quienes
aportan contribuciones al hecho delictivo. El campo de la complicidad queda muy
restringido en este delito, en el que la jurisprudencia viene considerando como
contribuciones necesarias todas las conductas que favorecen la prctica del delito.

Lamarca Prez, Carmen (Coord.), Derecho Penal. Parte Especial, Editorial Colex, 5
ed., Madrid 2010.

Formas de ejecucin
Se ha sealado que al ser delito de resultado, la tentativa se produce si se interrumpen
las prcticas abortivas previas o en marcha, no llevndose a cabo el aborto.

Garca Valds, Carlos/Mestre Delgado, Esteban/Figueroa Navarro, Carmen, Apuntes
de Derecho Penal (Parte Especial).

Pena y concursos
Las penas que prev el delito de aborto son prisin (o multa, en el caso del aborto
imprudente) e inhabilitacin especial para ejercer cualquier profesin sanitaria, o
para prestar servicios de toda ndole en clnicas, establecimientos o consultorios
ginecolgicos, pblicos o privados.

Derecho penal II
TEMA 2 Ideas clave
Respecto a los concursos, si el aborto o las manipulaciones abortivas ocasionaren la
muerte o lesiones no deseadas a la mujer, se estar a las reglas del concurso ideal de
delitos con el consiguiente tipo culposo.
Garca Valds, Carlos/Mestre Delgado, Esteban/Figueroa Navarro, Carmen, Apuntes de
Derecho Penal (Parte Especial),


2.3. De las lesiones al feto

El Ttulo IV del Libro II lleva por rbrica De las lesiones al feto, comprendiendo
los arts. 157 y 158 CP, estableciendo el primero la modalidad dolosa y el segundo la
imprudente (con imprudencia grave).

El objeto de proteccin de este delito es el feto, su integridad fsica y el estado de
salud.
Lamarca Prez, Carmen (Coord.), Derecho Penal. Parte Especial, Editorial Colex, 5
ed., Madrid 2010.

Para entender su concepto, hay que tener en cuenta diversos conceptos: preembrin,
embrin y feto.

As, segn el art. 1.2 de la Ley 14/2006, de 26 de mayo, sobre tcnicas de
reproduccin humana asistida: A los efectos de esta Ley se entiende por
preembrin el embrin in vitro constituido por el grupo de cludas resultantes de la
divisin progresiva del ovocito desde que es fecundado hasta 14 das ms tarde.

Segn el art. 3.s) de la Ley 14/2007, de 3 de julio, de Investigacin biomdica:
A los efectos de esta Ley se entender por: s) Preembrin: el embrin constituido in
vitro formado por el grupo de clulas resultante de la divisin progresiva del ovocito
desde que es fecundado hasta 14 das ms tarde.

El art. 3.l) de la Ley 14/2007, establece: A los efectos de esta Ley se entender por: l)
Embrin: fase del desarrollo embrionario que abarca desde el momento en el que el
ovocito fecundado se encuentra en el tero de una mujer hasta que se produce el inicio
de la organognesis, y que finaliza a los 56 das a partir del momento de la fecundacin,
Derecho penal II
TEMA 2 Ideas clave
exceptuando del cmputo aquellos das en los que el desarrollo se hubiera podido
detener.

Finalmente, el art. 3.n) de la Ley 14/2007, dispone: A los efectos de esta Ley se
entender por: n) Feto: embrin con apariencia humana y con sus rganos formados,
que va madurando desde los 56 das a partir del momento de la fecundacin,
exceptuando del cmputo aquellos das en los que el desarrollo se hubiera podido
detener, hasta el momento del parto.

El sujeto pasivo y objeto material del delito es el feto. Sujeto activo puede ser
cualquier persona, salvo en la modalidad imprudente pues se prev expresamente que
la embarazada no ser penada.

El delito de lesiones al feto puede cometerse en con dolo (art. 157) o imprudencia
grave (art. 158), pudindose cometer por cualquier medio o procedimiento
que causa en el feto una lesin o enfermedad que perjudique gravemente su
normal desarrollo, o provoque en el mismo una grave tara fsica o psquica. Entre la
accin realizada por cualquier medio o procedimiento y el resultado ha de existir
una relacin de causalidad.

Las penas que se imponen son de prisin de 1 a 4 aos e inhabilitacin especial
para ejercer cualquier profesin sanitaria, o para prestar servicios de toda ndole en
clnicas, establecimientos o consultorios ginecolgicos, pblicos o privados, por tiempo
de 2 a 8 aos si se comete el delito doloso; mientras que ser de prisin de 3 a 5
meses o multa de 6 a 10 meses si se cometen con imprudencia grave. Si los hechos
so cometidos por imprudencia profesional se impondr la pena de inhabilitacin
especial para el ejercicio de la profesin, oficio o cargo por un perodo de 6
meses a 2 aos.

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TEMA 2 Ideas clave
2.4. Delitos relativos a la manipulacin gentica

El Ttulo V del Libro II lleva por rbrica Delitos relativos a la manipulacin
gentica, y contiene los arts. 159 a 162 CP.

La doctrina discute acerca del bien jurdico protegido en estos delitos. As, se dice
que sera el patrimonio gentico, la vida, la salud, la dignidad humana (derecho a
recibir el caudal hereditario sin manipulaciones no permitidas legalmente), etc.

En estos delitos hay que tener en cuenta lo previsto en diversas normas: as, las
anteriormente sealadas Ley 14/2006, de 26 de mayo, sobre tcnicas de
reproduccin humana asistida y Ley 14/2007, de 3 de julio, de
Investigacin biomdica; as como diversos Reales Decretos: RD 412/1996, RD
413/1996, RD 415/1997, RD 120/2003, RD 2132/2004.

Las conductas estn ligadas a los avances de la ingeniera gentica y las tcnicas de
reproduccin asistida. Para poder entender la regulacin, hay que tener en cuenta
conceptos tales como genotipo (conjunto de los genes de un individuo),
manipulacin gentica, clonacin y tcnicas de reproduccin humana
asistida (inseminacin artificial; fecundacin in vitro e inyeccin intracitoplsmica de
espermatozoides con gametos propios o de donante y con transferencia de
preembriones; y transferencia intratubrica de gametos).

En relacin a las conductas delictivas, podemos dividirlas en las siguientes:

Manipulacin gentica (art. 159 CP)

La comisin dolosa est prevista en el apartado 1 del art. 159, que castiga con pena
de prisin de 2 a 6 aos e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico,
profesin u oficio de 7 a 10 aos a los que, con finalidad distinta a la eliminacin o
disminucin de taras o enfermedades graves, manipulen genes humanos de
manera que se altere el genotipo.

La comisin imprudente (imprudencia grave) est prevista en el apartado 2 del art.
159, que castiga con pena de multa de 6 a 15 meses e inhabilitacin especial para
empleo o cargo pblico, profesin u oficio de 1 a 3 aos.

Derecho penal II
TEMA 2 Ideas clave
Utilizacin de la ingeniera gentica para producir armas biolgicas o
exterminadoras de la especie humana (art. 160.1 CP)
Se castiga con pena de prisin de 3 a 7 aos e inhabilitacin especial para
empleo o cargo pblico, profesin u oficio de 7 a 10 aos la utilizacin de la
ingeniera gentica para producir armas biolgicas o exterminadoras de la
especie humana.

Fecundacin de vulos humanos con cualquier fin distinto a la
procreacin (art. 160.2 CP).
Se sanciona con pena de prisin de 1 a 5 aos e inhabilitacin especial para
empleo o cargo pblico, profesin u oficio de 6 a 10 aos a los que, fecunden
vulos humanos con cualquier fin distinto a la procreacin humana.

Creacin de seres humanos idnticos por clonacin (art. 160.3 CP).
Se castiga con la misma pena que la prevista en el apartado 2 del art. 160 CP, la
creacin de seres humanos idnticos por clonacin u otros
procedimientos dirigidos a la seleccin de la raza.

Prctica de reproduccin asistida sin consentimiento de la mujer (art.
161 CP)
Se castiga con pena de prisin de 2 a 6 aos e inhabilitacin especial para
empleo o cargo pblico, profesin u oficio de 1 a 4 aos a los que practiquen
reproduccin asistida en una mujer, sin su consentimiento. Al ser un
delito semi-pblico, sera precisa denuncia de la persona agraviado o de su
representante legal y, cuando fuera menos de edad, incapaz, o persona desvalida;
tambin podra denunciar el Ministerio Fiscal (art. 161.2 CP).

El artculo 162 CP establece unas consecuencias accesorias al disponer que, en los
delitos contemplados en este ttulo, la autoridad judicial podr imponer alguna o
algunas de las consecuencias previstas en el artculo 129 de este Cdigo cuando
el culpable perteneciere a una sociedad, organizacin o asociacin, incluso
de carcter transitorio, que se dedicare a la realizacin de tales actividades.




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Diccionario de Ciencias Penales (Criminologa, Derecho penal, Derecho
penitenciario y Derecho Procesal penal), de Carlos Garca Valds (Dir.), ed.
Edisofer, Madrid, 2000.



Derecho penal II
TEMA 2 Test
Test

1. En el delito de aborto se protege:
A. La vida humana dependiente
B. La vida humana despus de la muerte
C. La vida humana independiente
D. La vida humana antes del nacimiento

2. Sujeto activo del delito de aborto puede ser:
A. Slo la mujer embarazada
B. Slo un tercero
C. La mujer embarazada o un tercero, con o sin consentimiento de la mujer
D. La mujer embarazada o un tercero, siempre que cuente con el consentimiento
de la mujer

3. Segn el art. 144 CP, el que produzca el aborto de una mujer, sin su consentimiento,
ser castigado con la pena de prisin de 4 a 8 aos, y, adems:
A. Inhabilitacin absoluta
B. Inhabilitacin especial para ejercer cargos pblicos de mbito sanitario
C. Inhabilitacin especial para ejercer cualquier profesin de por vida
D. Inhabilitacin especial para ejercer cualquier profesin sanitaria, por tiempo de
3 a 10 aos

4. El aborto doloso producido por la mujer embarazada:
A. Es impune
B. Se castiga con pena de multa de 6 a 24 meses
C. Se castiga con pena de prisin de 4 a 8 aos
D. Se castiga con pena de prisin de 1 a 3 aos

5. El aborto por imprudencia grave:
A. Se castiga con pena de prisin de 3 a 5 meses o multa de 6 a 10 meses
B. Es siempre impune
C. Slo se castiga si es cometido por la propia mujer embarazada
D. Se castiga slo si ha existido consentimiento de la mujer


Derecho penal II
TEMA 2 Test
6. El aborto por imprudencia es castigado:
A. Slo si la imprudencia es leve
B. Es impune para la propia embarazada
C. Slo si la imprudencia es grave
D. Es impune, al no estar previsto en el Cdigo Penal, por aplicacin del art. 12 CP

7. Las lesiones al feto cometidas por imprudencia grave:
A. Son impunes
B. Se sancionan con pena de prisin de 3 a 5 meses o multa de 6 a 10 meses
C. Se sancionan con pena de multa de 3 a 5 meses
D. Se sancionan con pena de multa de 3 a 5 meses e inhabilitacin especial de 6 a
10 meses

8. Quienes manipulen genes humanos de manera que se altere el genotipo con
imprudencia grave:
A. Son castigados con la misma pena que el aborto por imprudencia
B. Son castigados con pena de prisin de 6 a 15 meses y multa 1 a 3 aos
C. Son castigados con pena de prisin de 6 a 15 meses e inhabilitacin especial
para empleo o cargo pblico, profesin u oficio de 1 a 3 aos
D. Son castigados con pena de multa de 6 a 15 meses e inhabilitacin especial para
empleo o cargo pblico, profesin u oficio de 1 a 3 aos

9. Segn el art. 160.1 CP, la utilizacin de la ingeniera gentica es castigada:
A. Si se realiza para producir armas biolgicas o exterminadoras de la especie
humana
B. Si se realiza para producir armas qumicas o biolgicas con fines militares
C. Si se realiza con una finalidad militar
D. Si se realiza para producir armas qumicas o con fines militares

10. La creacin de seres humanos idnticos por clonacin:
A. Es impune al no ser realmente posible
B. Se sanciona con distinta pena que la fecundacin de vulos humanos con
cualquier fin distinto a la procreacin humana
C. Se sanciona con la misma pena que la fecundacin de vulos humanos con
cualquier fin distinto a la procreacin humana
D. Se sanciona siempre que se haya realizado a travs de la fecundacin de vulos
humanos con cualquier fin distinto a la procreacin humana