EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO JOS ANTNIO DIAS
TOFFOLI, PRESIDENTE DO TRIBUNAL SUPERIOR ELEITORAL BRASLIA/DF
URGENTE
A COMISSO ESPECIAL DE DIVERSIDADE SEXUAL DO CONSELHO FEDERAL DA ORDEM DOS AVOGADOS DO BRASIL, no uso de suas atribuies institucionais, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com base no artigo 71 da Resoluo 23.404 do TSE e artigo 356, caput, do Cdigo Eleitoral Brasileiro, apresentar
REPRESENTAO ELEITORAL, CUMULADA COM PEDIDO DE DIREITO DE RESPOSTA E CASSAO DO REGISTRO DE CANDIDATURA,
em face de JOS LEVY FIDLIX DA CRUZ, candidato Presidncia da Repblica pela legenda do Partido Renovador Trabalhista Brasileiro PRTB, sob o cdigo eleitoral n. 28, pelas razes de fato e direito a seguir esposadas.
I RELATRIO FTICO O referido candidato concorre pela legenda do Partido Renovador Trabalhista Brasileiro PRTB, ao cargo de Presidente da Repblica. 2
No dia 28 de setembro de 2014, em debate com todos os candidatos presidncia da repblica, realizado pela emissora de televiso aberta Rede RECORD, o candidato Levy Fidelix se utilizou indevidamente de seu tempo para resposta, proferindo afirmaes injuriosas e depreciativas contra a populao LGBTI, inclusive, com incitao violncia contra o seguimento de Lsbicas, Gays, Bissexuais, Travestis, Transexuais e Intersexos. Ao responder a um questionamento sobre a unio de casais do mesmo sexo, proposto pela candidata Luciana Genro (PSOL), o candidato Levy Fidelix (PRTB) realizou uma srie de afirmaes homofbicas e discriminatrias. Em suas falas, o candidato disse que "aparelho excretor no reproduz"; tratou ainda da necessidade de enfrentar essa minoria (referindo-se aos LGBTI); afirmou que dois iguais no se reproduzem e ainda, declarou acerca da diminuio do tamanho da populao com o estmulo da homossexualidade. O candidato chegou a ligar a homossexualidade pedofilia, quando disse concordar com a atitude do papa Francisco de expurgar padres pedfilos da Igreja. Ainda, o candidato defendeu tratamento psicolgico para homossexuais. Seguem trechos de suas declaraes:
Aparelho excretor no reproduz. Como que pode um pai de famlia, um av ficar aqui escorado porque tem medo de perder voto? Prefiro no ter esses votos, mas ser um pai, um av que tem vergonha na cara, que instrua seu filho, que instrua seu neto. Vamos acabar com essa historinha. Eu vi agora o santo padre, o papa, expurgar, fez muito bem, do Vaticano, um pedfilo. Est certo! Ns tratamos a vida toda com a religiosidade para que nossos filhos possam encontrar realmente um bom caminho familiar.
J no bastassem todos os esforos de vrias representaes do seguimento LGBTI, bem como o desta Comisso de Diversidade Sexual, objetivando o fim do preconceito que gera mortes dirias pelo pas, alm da busca de amparo judicial e legal, no podemos permanecer silentes diante de tamanha agresso perpetrada pelo candidato. 3
As declaraes do candidato so de total reprovabilidade, ainda mais por se tratar de um aspirante ao cargo mximo do Poder Executivo, e que deve seguir os ditames constitucionais elencados em nossa Carta Maior. Alm do mais, necessrio ser salientado que o candidato usufrui, juntamente com o seu partido, de recursos do fundo partidrio, que distribudo a todos os partidos. Por isso, no restando outra alternativa, socorre-se esta Comisso ao DD Ministrio Pblico Eleitoral, para a adoo de todas as medidas que se fizerem necessrias, conforme previso da legislao eleitoral vigente em nosso pas.
II DO DIREITO II.I DO USO INDEVIDO OS MEIOS DE COMUNICAO, DO DIREITO DE RESPOSTA E DAS PRTICAS DE CRIMES PREVISTOS NA RESOLUO N. 23.404 DO TRIBUNAL SUPERIOR ELEITORAL Com o intuito de assegurar direitos iguais aos candidatos que disputam o pleito eleitoral, bem como para organiz-lo de forma correta e democrtica, foi criada a Lei n. 9.504/1997, conhecida como Lei das Eleies, que, entre outras matrias, deu ateno especial propaganda eleitoral, inclusive, na utilizao de espaos pblicos para manifestaes, como evidenciado no presente caso, em debate eleitoral com presidenciveis em rede televisiva nacional. O instituto do direito de resposta que pode proporcionar um equilbrio entre o direito da personalidade e a liberdade de expresso durante o processo eleitoral, mais precisamente aps a realizao das convenes partidrias para escolha de candidatos. A prpria Constituio Federal art. 5, V assegura ao indivduo ofendido o direito de resposta: assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem. 4
Ainda que a legislao eleitoral no elenque expressamente o direito de resposta a terceiros ofendidos, tanto a doutrina, quanto a jurisprudncia, autoriza a extenso do direito de resposta a qualquer ofendido, incluindo-se, entidades, pessoas fsicas e at jurdicas. Sobre o assunto, destacam-se algumas decises do Tribunal Superior Eleitoral: Propaganda eleitoral Ofensa Terceiros Direito de resposta Prazo Competncia Lei n. 9.504/97 Lei n. 5.250/67. 1. Compete Justia Eleitoral examinar apenas os pedidos de direito de resposta formulados por terceiro em relao ao que veiculado no horrio eleitoral gratuito, sendo, nesses casos, observados os prazos do art. 58 da Lei n. 9.504, de 1997. 2. Quando o terceiro se considerar atingido por ofensa realizada no curso da programao normal das emissoras de rdio e televiso ou veiculado por rgo da imprensa escrita, dever observar os procedimentos previstos na Lei n. 5.250/67.
Recurso especial eleitoral. Pedido de direito de resposta por pessoa alheia ao processo eleitoral. Possibilidade. Lei n. 9.504/97, art. 58, 3, III, f. Representao processual de Governador. Lei local. 1. A matria relativa representao processual do Governador do Estado no comporta anlise nesta via especial, por se referir interpretao de lei local. 2. Qualquer pessoa, independentemente de ser candidato ou no, pode requerer pedido de resposta, com base na Lei n. 9.504/97, art. 58, 3, III, f. 3. Recurso parcialmente conhecido e, nesta parte, provido. [TSE, REspe n. 15.532, 1998.]
Propaganda eleitoral. Ofensa. Divulgao por meio de carro de som. Direito de resposta. Falta de previso legal. Analogia. 5
Representao conhecida. Tratando-se de ofensa veiculada pelo denominado carro de som, e, no havendo previso legal quanto ao direito de resposta, aplica-se analogicamente os dispositivos atinentes s emissoras de rdio e televiso [art. 58, e incisos da Lei 9.504/97], sob pena de banalizar-se a propaganda eleitoral, culminando por instituir a ofensa legal. [TSE, REspe n. 12.937, 2000.]
Aos concorrentes a cargos eletivos so conferidos os votos de cidados brasileiros, os quais devem o mnimo de respeito dignidade das pessoas. As ofensas perpetradas pelo referido candidato vo mais alm, pregando o dio e a marginalizao de um segmento da sociedade historicamente discriminado, que o LGBTI. O Cdigo Eleitoral Brasileiro, bem como a Resoluo 23.404 do TSE, enumeram em seus artigos 56, pargrafo nico, artigo 59 cumulado com o artigo 60, incisvo III, todos elencados na Resoluo, alm das hipteses de intolerncia com alguns meios de propaganda eleitoral. inadmissvel que um candidato adote postura preconceituosa de raa ou de classes, que incite o atentado contra pessoas ou bens, que instigue a desobedincia coletiva ao cumprimento da lei, que implique injria, calnia ou difamao, dentre outros crimes de dio.
II.II DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA PRINCPIOS CONTITUCIONAIS As ofensas proferidas, vo de encontro aos Princpios Constitucionais da Igualdade. O art. 5, caput, da Constituio Federal de 1988 claro ao dispor que: Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, 6
liberdade, igualdade, segurana e propriedade, (...). (grifo nosso) A referida conduta de total reprovabilidade, sendo que tais afirmaes pblicas do candidato esto gerando indignaes na sociedade, principalmente, nos seguimentos sociais atingidos frontalmente com as declaraes e aberrantes promessas. Cada vez mais se busca o amparo e a correo de tantas desigualdades dentre os cidados, no podendo a o Poder Judicirio e a sociedade quedarem-se silentes a estes fatos denunciados. De outra parte, salienta-se que, recente deciso do STF, em acrdo relatado pelo ministro Luiz Fux, refora o entendimento daquela Suprema Corte, de que a liberdade de expresso no Brasil encontra limites nos valores mais almejados sociedade brasileira. Segue trecho da ementa: O legislador ordinrio atentou para a necessidade de assegurar a prevalncia dos princpios da igualdade, da inviolabilidade da honra e da imagem das pessoas para, considerados os limites da liberdade de expresso, coibir qualquer manifestao preconceituosa e discriminatria que atinja valores da sociedade brasileira, como o da harmonia inter-racial, com repdio ao discurso de dio. (HC 109676, Relator(a): Min. LUIZ FUX, Primeira Turma, julgado em 11/06/2013, PROCESSO ELETRNICO DJe-158 DIVULG 13-08-2013 PUBLIC 14-08- 2013)
Assim, no restam dvidas de que a conduta praticada pelo aspirante ao cargo eletivo fere a legislao eleitoral, os princpios Constitucionais e os direitos humanos. A forma injuriosa e desrespeitosa nas declaraes do candidato no se coadunam com todas as lutas vivenciadas ao longo dos anos contra o preconceito. A instigao ao dio e prtica de violncia, sugeridas pelo 7
candidato, excluem pessoas e dizimam vidas. Portanto, a punio severa a esta prtica medida que se impe.
II.III DO DIREITO DE RESPOSTA Dessa forma, para ratificar todos os esforos combativos a mais este patente caso de HOMOFOBIA, postula-se com a mxima urgncia, a adoo de todas e quaisquer medidas necessrias, para que sejam apurados os fatos relativos conduta do candidato, pois no podem permanecer impunes. Quando se fala na concesso do direito de resposta, o primeiro desafio a ser enfrentado definir o que pode ser considerado afirmao caluniosa, difamatria ou sabidamente inverdica. O Cdigo Eleitoral traz os seguintes conceitos normativos: Art. 324. Caluniar algum, na propaganda eleitoral, ou visando fins de propaganda, imputando-lhe falsamente fato definido como crime [...]; Art. 325. Difamar algum, na propaganda eleitoral, ou visando a fins de propaganda, imputando-lhe fato ofensivo sua reputao [...]; Art. 326. Injuriar algum, na propaganda eleitoral, ou visando a fins de propaganda, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro [...]. [BRASIL, 2007.]
Rui Stoco e Leandro Stoco (2006, p. 111): Por oportuno, vale registrar quanto calnia, difamao e injria a desnecessidade que essas figuras sejam caracterizadas como crime para ensejar o direito de resposta, conforme j pacificado por nossas cortes especializadas. Alis, o homem pblico est sujeito a ver colocadas sob lente de aumento suas caractersticas e imperfeies, e com esse nus deve se conformar. 8
A transgresso evidenciada nas afirmaes do presidencivel, enseja a concesso do direito de resposta.
II.IV DAS PENALIDADES AO CANDIDATO POR COMETIMENTO DE CRIME ELEITORAL No restam dvidas de que o candidato infringiu a legislao eleitoral, incidindo as referidas condutas em crime eleitoral, conforme prev a legislao eleitoral, nos termos do artigo 56, pargrafo nico; artigo 59, cumulado com o artigo 60, inciso III e artigo 71, todos da Resoluo 23.404 do Tribunal superior Eleitoral TSE, bem como demais dispositivos legais vigentes. De outra parte, as afirmaes do candidato ao referir-se que todos devem se impor contra essa minoria, configura, em tese, a prtica de Crimes Contra a Paz Pblica, tipificados nos artigos 286 a 289, todos do Cdigo Penal. Dessa forma, mostra-se necessria a atuao do Ministrio Pblico Eleitoral para a instaurao de processo penal eleitoral contra o candidato, bem como a instaurao de ao penal pelas demais condutas criminosas tipificadas, a fim de que o mesmo seja condenado nas penas previstas. Ainda, diante da gravidade de todos os fatos elencados, a necessidade de cassao do registro de candidatura medida impositiva.
III DOS PEDIDOS Pelo exposto, requer de Vossa Excelncia:
1) A concesso de direito de resposta comunidade LGBTI, em face das agresses preconceituosas (HOMOFOBIA) nas declaraes do candidato LEVY FIDELIX, realizadas a nvel nacional em debate eleitoral de televiso, na Rede Record;
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2) Tendo em vista o cometimento, em tese, de crime eleitoral pelo candidato Presidncia da Repblica LEVY FIDELIX, pelo PRTB, cdigo eleitoral nmero 28, previsto no art. 326, 2, combinado com o art. 327, inciso III, requer ainda, a cassao do registro de candidatura do presidencivel, tendo em vista a prtica dos crimes j elencados.
Em anexo, seguem informaes impressas das declaraes do candidato em debate eleitoral na rede de televiso RECORD. Nestes termos, pede deferimento. Braslia/DF, 29 de setembro de 2014.
MARIA BERENICE DIAS Presidenta da Comisso Especial de Diversidade Sexual Ordem dos Advogados do Brasil Conselho Federal
RODRIGO CAMARGO BARBOSA Presidente da Comisso Especial de Diversidade Sexual Ordem dos Advogados do Brasil Seccional do Distrito Federal
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LEONARDO FERREIRA MELLO VAZ Presidente da Comisso Especial de Diversidade Sexual Ordem dos Advogados do Brasil Seccional do Rio Grande do Sul