Resumen Fuentes del Derecho Romano- Profesor Patricio Silva

Flix Fernndez Toro

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Clasificacin Tradicional
1. Fuentes Materiales: conjunto de circunstancias de tipo social, poltico, econmico, cultural, religiosas o de otra naturaleza, que condicionan el nacimiento y contenido de la norma jurdica
2. Fuentes Formales: diferentes mecanismos de expresin de la norma jurdica. El anlisis de las fuentes del derecho romano, comprende el estudio de stas.

Clasificacin de las Fuentes Formales segn el Perodo Histrico:
1. Derecho Arcaico (753- 367 AC)
a. Mores Maiorum
b. Ley

2. Derecho Preclsico (367 AC- Crisis de la Repblica)
a. Mores Maiorum
b. Ley
c. Edicto de los Magistrados
d. Interpretatio de los Juristas

3. Derecho Clsico (Principado)
a. Costumbre
b. Ley
c. Senado Consultum
d. Constituciones Imperiales
e. Edicto de los Magistrados
f. Ius Publice Respondendi

4. Derecho Postclsico
a. Iura
b. Leges

5. Derecho Justinianeo
a. Recopilaciones de Iura y Leges (Corpus Iuris Civilis)














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Derecho Arcaico
1. Mores Maiorum: hbitos de conducta empleado por los grupos gentilicios fundadores de Roma y posteriormente son las formas de comportarse que surgen de la convivencia en la Civitas.
a. Caractersticas:
i. Constituyen la fuente ms antigua
ii. Son reconocidas y aplicadas por el juez en el ejercicio de la funcin jurisdiccional y son explicadas por el Colegio de Pontfices, quienes examinaban el comportamiento de los Quirites (3 tribus
fundadoras), determinando si la forma de actuar se ajusta a las costumbres y tradiciones familiares.
iii. Ante las nuevas necesidades sociales, los Pontfices, a partir de los principios bsicos de la Costumbre crean nuevos criterios de solucin. Surge un derecho de juristas, desarrollado varias formas:
1. Conservacin de los fallos o sentencias Principio del Precedente
2. Estar a disposicin de la comunidad manifestado en el ejercicio de los 3 verbos
2. Ley:
a. Caractersticas:
i. Inicialmente de forma excepcional se dictaron para regular las relaciones jurdicas entre los Patres. Se respetaba la actuacin en base a las mores Maiorum.
ii. Se dictaron para regular el poder casi absoluto del Pater Familias
iii. Se dictaron cuando materias de carcter privado tenan trascendencia social
b. Manifestaciones:
i. Leyes Regiae:
1. Primer antecedente legislativo de la poca de la Monarqua.
2. Habran regulado materias como familia, patrimonio, patria potestad, etc.
3. Habran sido 14, dictadas por Rmulo, Numa Pompilio, Tulio Hostilio y Servio Tulio

ii. Ley de las XII Tablas:
1. Nacen del conflicto Patricio- Plebeyo. Se exige normas conocidas por todos.
2. Obra del Tribuno Tarentilio Arsa (451- 450 AC)
3. Senado autoriza a los comicios para designar una comisin, los Decenviros (10 varones patricios), encargada de redactar un cuerpo normativo. Estos proponen 10 tablas de bronce. Luego, una
nueva comisin redactar 2 tablas ms con las leyes faltantes.
4. Desaparecen el 390 AC cuando Roma es incendiada por los galos.
5. Contenido:
a. Tabla I: Normas de comparencia ante el magistrado
b. Tabla II: Forma de tramitar el juicio Normas Procesales
c. Tabla III: Ejecucin de la Sentencia
d. Tabla IV: Derecho de Familia, Matrimonio, Patria Potestad
e. Tabla V: Tutelas y Curatelas
f. Tabla VI: Propiedad, Posesin y Negocios Jurdicos
g. Tabla VII a IX: Delitos y Procedimientos Criminales
h. Tabla X: Ius Sacrum (Reglamentacin Funeraria)
i. Tabla XI y XII: Normas de todo tipo
No existen normas de contrato ya que estas se desarrollan en un rgimen de economa abierta, y en esa poca primaba el autoabastecimiento.
No existes normas relativas a las obligaciones, pues existe un rechazo a la figura del crdito





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Derecho Preclsico:
1. Mores Maiorum. Siguen siendo una norma obligatoria cuya fuerza emana del consentimiento y aceptacin tcita de la comunidad

2. Interpretatio de los Juristas: Normas jurdicas se hacen pblicas, estudiosos del derecho adquieren importancia
a. Manifestaciones:
i. Ius Flavianum (de Cneo Flavio, 304 AC); contiene:
1. Explicaciones e interpretacin de la ley de las XII Tablas
2. Calendario de los das fastos
3. Procedimiento de las acciones de ley
a. Uno de los mecanismos ms antiguos para litigar en el D romano
b. Caracterizado por su ritualidad y formalidad
c. Slo aplicable para los cives
d. Procedimiento oral, 2 etapas:
i. In Iure ante el magistrado se determina el carcter jurdico del conflicto, sin resolver acerca de la verdad o falsedad de las afirmaciones. De aprobarse se autoriza un juicio
ii. Apud Iudicem ante el juez, se conocen y se establecen los hechos invocados por las partes a travs de la recepcin de la prueba. El juez resuelve por medio la sententia

ii. Ius Aelianum o Tripertita(de Sextus Aelius Petus); contiene:
1. Texto de las XII Tablas
2. Su interpretacin hecha por juristas y pontfices
3. Nuevas formulas de las acciones de ley

iii. Enseanza pblica del Derecho
1. Costumbre del Primer Pontfice Plebeyo, Tiberio Coruncanio
2. Pontfices reemplazados por el jurista laico
3. Se siguen conjugando los 3 verbos
4. Opiniones no eran obligatorias

3. Ley: resoluciones de las asambleas de ciudadanos que tenan competencia para dictarlas (Comicios Centuriados y por Tribu)
a. Lex Rogatia: se pide, ruega a los comicios la aprobacin de la ley
i. Cnsules al Comicio Centuriado
ii. Pretores y Censores al Comicio por Tribu
iii. Con la Ley Hortensia se equiparan a la ley de los Plebiscitum
iv. Partes:
1. Praescriptio (lo escrito al principio)
a. Nombre del Magistrado proponente
b. Tipo de Asamblea Interrogada
c. Fecha y lugar del Comicio
d. Centuria o Tribu vota primero, facultad se denomin praerogativa

2. Rogatio
a. Proyecto de ley presentado, lo propuesto y solicitado por el Magistrado a la Asamblea Popular


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3. Sanctio
a. Consecuencias que derivan de la transgresin o incumplimiento de la Ley
b. Clasificacin
i. Leyes Perfectas en su sanctio declaran la nulidad de los actos celebrados, ejemplo:
1. Lex Falcidia: declara nulo los legados que excedan la cuarta parte
2. Leyes Aelia Sentia y Fufuia Caninia: prohbe ciertas manumisiones y declara nulas que se hicieran contraviniendo la prohibicin

ii. Leyes Plusquamperfectas sancionan con la nulidad el acto celebrado en contravencin a la ley y aplican una pena al infractor
1. Lex Licinia 55 AC; declara nulas las sociedades creadas para la corrupcin electoral, y castiga a los socios, con el destierro

iii. Leyes Miniquamperfectas Slo imponen una pena
1. Lex Porcia 195 AC

iv. Leyes Imperfectas No contemplan sancin alguna. Se dictan para mostrar una postura oficial frente a un tema determinado.
1. Lex Ogulnia 300 AC
b. Leyes Rogadas: las que emanan de las asambleas populares a peticin del Magistrado
c. Leyes Datae: dictadas por un Magistrado en una provincia, previa autorizacin del Comicio, a travs de la Lex Curiata de Imperium
d. Leyes Pblicas: aquellas formalizadas mediante una declaracin dirigida por el Magistrado al pueblo reunido en Comicios
e. Leyes Privadas: declaracin hecha por las partes en un acto jurdico de disposicin (Ej. contrato)
f. Segn su relacin con una ley anterior:
i. Rogat: leyes nuevas sin ninguna relacin con leyes anteriores
ii. Abrogat: leyes nuevas que dejan sin efecto una ley anterior en forma total
iii. Derogat: leyes nuevas que dejan sin efecto una ley anterior, slo parcialmente
iv. Subrogat: leyes nuevas que agregan disposiciones a una ley anterior
v. Obrogat: leyes nuevas que modifican una ley anterior de una forma diferente a las ya mencionadas (mezcla de derogat y obrogat)

4. Edicto de los Magistrados:
a. Ius Edicendi: facultad de dictar edictos, declaraciones u ordenanzas relacionadas con ele ejercicio de sus funciones
b. Los edictos del Praetor Urbano, del Praetor Peregrino y del Edil Curul permitieron el desarrollo del Derecho Romano Privado
c. En la provincia podan dictar edictos los gobernadores y cuestores provinciales
d. Clasificacin:
i. Segn la oportunidad en que se dictan:
1. Anuales
a. Segn la Lex Cornelia de Edicto Praetorum 67 AC, no poda modificarse dentro del ao
b. Partes:
i. Pars Nova: contiene las disposiciones que se incluan en el edicto por iniciativa propia del Magistrado
ii. Pars Traslaticia: contiene las disposiciones que perduran en el tiempo. Se van traspasando sucesivamente a travs de los Magistrados
2. Repentinos

Surge el Derecho Pretoriano, segn Papiniano, es el derecho que por razones de utilidad pblica introdujeron los pretores para completar, corregir o suplir el derecho civil.
- Adiuvandi Gratia asegurar y facilitar la aplicacin del derecho existente
- Supplendi Gratia completa vacos legales
- Corrige el derecho existente sin derogarlo a nuevas necesidades sociales
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Mecanismos usados por el Praetor Urbano
1. Procesales:
a. Acciones: mecanismo que permitan a aquel que se siente atropellados sus derechos, iniciar el procedimiento correspondiente para que estos sean reestablecidos
i. Ficticias: aquellas con las cuales el pretor regulaba situaciones que el derecho civil no tutelaba por faltar alguno de los requisitos fundamentales. Lo daba por cumplido,
fingindolo realizado.
ii. tiles: el pretor protege relaciones jurdicas parecidas al derecho civil que no se encuentran protegidas por este
1. Lex Aquilia; se castiga el dao injustamente causado a la propiedad ajena
b. Excepciones: mecanismos para que el demandado se oponga a la pretensin de la contraparte y logre el rechazo de la demanda, acreditando la circunstancia invocada
2. Extraprocesales: praetor ofrece a los particulares otros mecanismos para proteger sus intereses
a. Stipulationes Praetoriae: magistrado compele a alguien a otorgar una caucin a favor de otro
i. Satisdatio Rem Populi Salvam Fore: garanta de que el patrimonio del pupilo quedara a salvo
ii.
Praetor Peregrino: aparece en el 242 AC y su labor da origen al Ius Gentium, que regula las relaciones entre peregrino o entre estos y cives.






























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Derecho Clsico:
1. Costumbre:
a. Acta ms como causal de cesacin de vigencia de las leyes y de cada en desuso de instituciones, desuetudo.
b. Da origen a algunas instituciones, por Ej. Querella de inoficioso testamento, que daba accin al heredero a quien no se le haba respetado su porcin legtima de la herencia, para anular el testamento

2. Ley: Slo actu como fuente hasta Tiberio (14- 69 DC). Es reemplazada por el Senado Consulto y luego por las Constituciones Imperiales

3. Senadoconsulto: surgen como consecuencia de cese de la actividad del Comicio por Tribu a fines del s. I
a. Proposiciones se entregan directamente al Senado
b. Se dividen en 3 partes:
i. Prembulo: nombre del relato, detalle de los senadores asistente y finalmente se indicaba el da y lugar en que se votaba la proposicin
ii. Relatio: contiene el texto del Senadoconsulto y una exposicin de los motivos que aconsejaban su aprobacin
iii. Deliberacin: resultado de la votacin

4. Constituciones Imperiales: disposiciones normativas sobre diversas materias, que emanan del emperador en virtud de las distintas magistraturas que este detenta
a. Clasificacin:
i. Edictos: disposiciones normativas que dicta el emperador en calidad de magistrado que cuenta con el Ius Edicendi. El Princeps los dictaba cuando estimaba conveniente, manteniendo su vigencia durante
la permanencia del cargo, posteriormente cuando no fueran derogados.
ii. Decretos: resoluciones judiciales del emperador dictadas en los procesos que conoca. Actuaba como juez de dos formas.
1. Appelatio: partes del juicio concurren ante el emperador para pedirle que modifique una sentencia conforme a derecho, pues estiman que el fallo les causa agravio o perjuicio. Acta como juez
de segunda instancia.
2. Avocatio: resolucin que dictaba el emperador en un asunto judicial que conoca por su propia iniciativa en este caso el emperador resolva el asunto en nica instancia
iii. Rescriptos: respuesta del emperador a diferentes consultas que le formulaban por escrito, jueces o particulares
iv. Suscripciones: respuestas entregadas por carta dirigida al peticionario
v. Pragmticas sanciones: respcripto dirigidos a una ciudad o corporacin
vi. Mandatos: instrucciones que dirige el emperador a los gobernadores de las provincias u otros funcionarios sobre cuestiones administrativas y que frecuentemente contenan normas de derecho privado

5. Edicto de los Magistrados:
a. A comienzos del Imperio desaparece el Derecho Honorario
b. Edictos anuales slo reproducan disposiciones de los magistrados anteriores
c. El pretor ve frenada su labor por la concentracin de poderes del Prncipe
d. Adriano, encarga al jurisconsulto Salvio Juliano la recopilacin y codificacin de los principios del Derecho Honorario. Nace el Edicto Perpetuo
i. Su contenido slo se conoce por Ulpiano y Paulo
ii. Recopil el trabaja del Pretor Urbano y del Edil Curul
iii. Se discute si hubiese contenido el trabajo del Pretor Peregrino y de los Gobernadores Provinciales
iv. Pone fin al Edicto de los Magistrados como fuente formal

6. Ius Publice Respondedi:
a. Esta fuente confirma que el Derecho Romano fue un Derecho de Juristas
b. Cualquier persona con conocimientos de derecho poda responder consultas jurdicas. Augusto reglamenta esta facultad. Otorga el privilegio a ciertos jurisconsultos de dar respuestas jurdicas con garanta
imperial. La respuesta deba ser escrita y llevar el sello del autor para garantizar su autenticidad.
c. Adriano les otorg fuerza de ley, con el slo requisito de que todas las opiniones estuvieran de acuerdo, sta se presuma si en un juicio se contaba con la opinin favorable de 2 o ms juristas y la contraparte no
presentaba ninguna opinin en su favor. Los jurisconsultos oficiales cuentan con la autorizacin para hacer la ley que resuelve el juicio, Permissio Iura Contendi
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Derecho Postclsico:
1. Iura: Opiniones de los jurisprudentes
a. Derecho Jurisprudencial decadente en esa poca.
b. La actividad de los jurisprudentes casi haba desaparecido, perjudicando la formacin y perfeccionamiento de jueces
c. Se recurre a obras de juristas clsicos que estn recopiladas en muchos escritos, incluso comentados, surgiendo opiniones contrarias
d. Constantino el 321 DC dicta una constitucin que quita toda autoridad a las notas que sobre la obra de Papiniano haban hecho Paulo y Ulpiano
e. Valentiniano III el 426 DC en Occidente dicta la Ley de Citas
f. Teodosio II el 438 en Oriente dicta la Ley de Citas
Ley de Citas
1. Slo se podan invocar frente al juez las obras de Papiniano, Paulo, Ulpiano, Gayo y Modestino
2. Si los 5 juristas mencionados estaban de acuerdo, el juez tena que resolver conforma a esa opinin
3. Si haban discrepancias entre los juristas se resolva conforme a la mayora
4. Si haba igualdad numrica la posicin que prevaleca era la que estaba apoyada por Papiniano
5. Si no se poda aplicar alguna de las reglas precedentes, el juez resolva de acuerdo a su criterio, pero siempre usando alguna de las opiniones de los juristas que se poda citar
El texto de Teodosio II, agreg otra regla:
6. Se poda citar los juristas citados por los 5 juristas originales, slo cuando se pudiera cotejar la cita con el texto original del citado, Collatio Codicum

Crticas:
i. Ley priv al juez de la posibilidad de dar valor a aquellas opiniones que consideraba jurdicamente valiosas
ii. Juez se limitaba a aplicar la ley mecnicamente
iii. No incluy a otros importantes juristas de la poca
iv. Justiniano la deroga y en su obra legislativa recurre a los juristas que contaron con el Ius Publice Respondendi

2. Leges: Recopilacin de las Constituciones Imperiales
a. Por su gran nmero se recopilaron en colecciones llamadas Codex
b. Los primeros tienen origen privado, no oficial, y aparecen durante el gobierno de Dioclesiano
c. Cdigo Gregoriano (293 DC): Reuni Rescriptos desde Adriano hasta Dioclesiano, en 15 libros, divididos en ttulos y distribuidos por materias.
d. Cdigo Hermogeniano: Slo recogi rescriptos de Dioclesiano entre los 293 y 204
e. 1 Cdigo oficial surge en Oriente e ao 438 DC; Cdigo Teodosiano.
i. Llevado a Occidente el mismo ao Valentiniano III
ii. Compuesto por 16 libros divididos en ttulos encabezados segn la materia regulada, en su interior las constituciones en orden cronolgico
f. Las leges dictadas por Teodosio y sus sucesores, no se recopilaron sino hasta los tiempos de Justiniano en las Novelas Teodosianas y las Novelas Post Teodosianas











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Derecho Justinianeo:
- Cuando Justiniano llega al poder, las Leges se encontraban en el Codex Teodosiano y los Iura en la Ley de Citas
- No haba produccin jurdica, las recopilaciones carecan de sistematizacin, el conjunto de Leges y Iuras era muy numeroso y de difcil consulta
- Haba que adaptar el derecho a las nuevas necesidades e incorporar el cristianismo
- Corpus Iuris Civilis (Denominacin de la Edad Media a su obra recopilatoria)

1. Codex- Novus Iustinianus Codex
a. Surge del Trabajo de una comisin creada por la Constitucin Haec Quae Necessario en el 528 DC
b. Deba organizarse en ttulos por materia ordenadas las constituciones cronolgicamente
c. Es una recopilacin de Leges que rene las constituciones contenidas en los tres cdigos (Gregoriano, Hermogeniano, Teodosiano), con lo cual pierden vigencia, pues se orden su expresa derogacin. Se
suprimen las contradicciones y se eliminan aquellas reglas en desuso.

2. Digesto o Pandectas:
a. En el 530 DC Justiniano emite la Constitucin Deo Auctore, y crea una comisin encargada de compilar los Iura
b. Deban examinarse los textos de los juristas dotados del Ius Publice Respondendi Ex Autoritate Principis, sin preferir ninguno
c. Deban evitarse los fragmentos repetidos y contradictorios, y eliminarse lo que estuviera en desuso, y completar lo faltante. Nacen las Interpolaciones adiciones, modificaciones o supresiones al texto original
d. Se promulga como ley el 533 DC, mediante la constitucin Tanta Dedoken
e. Contenido:
i. 50 libros, divididos en ttulos que se encabezan con una rbrica segn la materia tratada, salvo los libros 30, 31 y 32.
ii. Dentro de los ttulos se enlazan los fragmentos de las obras encabezndolas con una inscrptio, que indicaba su autor y la obra de donde provena
iii. El digesto contena cerca de 9.000 fragmentos, de los cuales 6.000 pertenecen a obras de los cinco juristas de la Ley de Citas
iv. A pesar de las interpolaciones existieron contradicciones, repeticiones y vacos.

3. Instituciones de Justiniano
a. Obra utilizada en la enseanza del derecho, reemplaz las Instituciones de Gayo elaboradas a mediados del s. II DC
b. Se promulga el 533 DC mediante la Constitucin Imperatoriam Maiestatem
c. Se divide en 4 libros:
i. Instituciones de Gayo
ii. Res Cottidianae
iii. Instituciones de Florentino, Marciano, Paulo y Ulpiano
iv. Pasajes de Constituciones Imperiales y fragmentos que estaban en el Digesto

4. Cdigo Nuevo:
a. Entra en vigencia a travs de la Constitucin Cordi
b. Recopila las constituciones dictadas despus del Codex que queda derogado, prohibindose si citacin
c. Consta de 12 libros, divididos en ttulos rubricados segn la materia, en cuyo interior, cronolgicamente se ordenan las constituciones imperiales
d. Cada una va precedida de una praescriptio (nombre del emperador autor de la constitucin y del destinatario) y termina con una subscriptio (lugar y fecha de publicacin)
e. Con las Interpolaciones se hace conciliar el Digesto con el Cdigo nuevo

5. Novelas
a. Constituciones de Justiniano dictadas despus de la segunda edicin del cdigo. No hay una versin oficial de ellas.
b. Hay 170 novelas en latn y griego dictadas entre 535 y 545 DC, sobre matrimonio y sucesin intestada
c. Hay colecciones Post Justinianeas; Coleccin griega (168), el Authenticum (134), Eptome Juliano (124)