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s
t
i
c
a
s
Elevada capacidade tcnica
governamental.
Promoo de alta competitividade nas
contrataes pblicas.
Elevada atuao
pblica local.
3. REGIMES DE CONTRATAO BRASILEIROS
No setor pblico, a estratgia para implantao e interveno em obras pblicas traduzida
nos regimes de contratao, onde a complexidade para o contratante no processo de
implantao se alterna entre eles. O art. 10 da lei 8.112 (Brasil, 1993) coloca que, alm da
execuo direta, as obras e servios podero ser executados indiretamente pelos regimes de
empreitada por preo unitrio ou global, por tarefa ou ainda por meio de empreitada integral.
A contratao envolve desde a publicao do edital de licitao at a assinatura do contrato
para execuo da obra, buscando garantir a isonomia entre os licitantes e selecionar a proposta
mais vantajosa para a Administrao. Nessa fase, as caractersticas do empreendimento bem
como os critrios de seleo so publicados para que os interessados possam elaborar suas
propostas. Uma comisso de licitao formada para dar seguimento ao certame, elaborando,
publicando e divulgando o edital de licitao, prestando esclarecimentos aos licitantes e
recebendo e analisando as propostas submetidas ao processo de contratao (TCU; SECOB,
2009).
Selecionada a empresa e celebrado o contrato, a etapa de execuo representa o perodo no
qual o contratado deve executar o contrato propriamente dito, seja de implantao, operao,
manuteno ou modernizao. Os materiais, servios e equipamentos necessrios so
entregues pelo contratado, ficando a cargo do contratante a verificao da qualidade,
fiscalizao das atividades, medies e remunerao.
Em tais regimes de contratao, a participao da iniciativa privada nos investimentos e
gesto dos ativos pblicos alterna entre uma menor ou maior responsabilidade sobre a entrega
do ativo. Em um extremo, o comprometimento privado parte do simples fornecimento de
materiais e servios (contratao por preo unitrio) e aumenta na medida em que
contratado para o fornecimento de servios pontuais (por tarefa), para entrega de unidades
predefinidas (global) ou ainda do ativo completo e em condies de operao (contratao por
empreitada integral).
Entretanto, segundo a alnea II do 2 art. 7 da Lei n. 8.666, as obras e os servios somente
podero ser licitados quando existir oramento detalhado em planilhas que expressem a
composio de todos os seus custos unitrios. Assim, mesmo na empreitada integral, as
empresas so contratadas segundo quantidades predeterminadas, se isentando de eventuais
erros na caracterizao financeira do contrato.
Dessa forma, a transferncia de responsabilidade pela implantao do objeto no tempo e
custos estimados fica prejudicada. Destaca-se que tal distribuio dos riscos de implantao
de um empreendimento pblico entre os atores tem sido protelada, sendo comum o poder
pblico reter a responsabilidade dos projetos nas suas contrataes pelo simples fato de no
transferi-la explicitamente no contrato (CORREIA, 2010).
De fato, durante o processo licitatrio, as empresas tm a oportunidade de questionar sobre
possveis erros por eles identificados nos projetos e quantitativos, permitindo ao contratante
realizar as correes em tempo hbil. Mas conforme visto tambm em outros pases, no Brasil
ainda persiste a claim culture, em busca de trazer maior rentabilidade do contrato aos
contratados.
Alm disso, o acompanhamento e controle de obras com tamanho detalhamento exigem das
instituies contratantes elevada capacitao, esforo e disponibilidade de recursos. Por esse
motivo, se o parcelamento de uma obra for prejudicial ao gerenciamento dos servios (TCU,
2008) ou confronte os interesses da administrao pblica na celeridade dos resultados
socioambientais e econmicos (TCU, 2011), admissvel a realizao de licitao para a
contratao uma nica empresa para a realizao de todas as etapas, conforme ocorre na
empreitada integral.
Um trabalho elaborado por Mendes (2012) examina a viabilidade jurdica da utilizao da
empreitada integral como ferramenta eficiente para execuo de contratos
administrativos, principalmente aqueles relacionados transmisso de energia eltrica. O
autor destaca que, a exemplo do setor eltrico, a utilizao da empreitada integral para
contratao de obras est relacionada compreenso da necessidade, onde existe de situao
ftica de potencial prejuzo ao contratante. Tal entendimento pode ser observado no perodo
do racionamento energtico ocorrido em 2001, quando a situao de emergncia deixou
evidente que a soluo mais clere a ser adotada a contratao pelo regime de empreitada
global ou integral.
A implantao de empreendimentos oriundos de leiles promovidos pela ANEEL efetivada
por meio de contratos de empreitada integral. Este tipo de contrato apresenta como vantagem
o fato de se atribuir a um s contratado a responsabilidade pela concluso do
empreendimento, em um prazo no mximo igual ao prazo estabelecido pelo Poder
Concedente e por um preo certo e total.
Ainda segundo o autor, tais contratos assumem ento um papel extremamente relevante, em
funo das pesadas multas previstas nos contratos de concesso nos casos de no concluso
do empreendimento no prazo estipulado, alm da perda da receita referente ao perodo do
atraso. bvio que a adoo de dado regime de execuo deve ser justificado em cada caso,
para que fique evidenciado que se revela como mais conveniente para quem contrata. No caso
dos empreendimentos do setor eltrico, esse regime de contratao, contudo, tem se mostrado
como mais adequado tcnica e economicamente, o que pressupe sua viabilidade jurdica
(Mendes, 2012).
3.1. Distribuio dos riscos em obras pblicas brasileiras e o regime de contratao
integrada
Com o aumento no rigor das questes ambientais e sobre os gastos pblicos, as prticas de
implantao e gesto de obras pblicas se descompassaram com essa nova realidade. Alm
disso, a realizao de grandes eventos no pas em 2014 e 2016 fez com que o Governo
Federal buscasse meios para dar maior eficincia ao Estado nas contrataes de obras
pblicas.
Nesse sentido, a recente lei n 12.462 de 4 de agosto de 2011 instituiu o Regime Diferenciado
de Contrataes RDC (Brasil, 2011), lei esta que trouxe considerveis inovaes frente a
tradicional forma de contrataes de obras pblicas. Entre elas est o novo regime de
contratao integrada, o qual tem como principal inovao a delegao da responsabilidade
pela elaborao dos projetos bsicos ao contratado.
No processo de implantao de obras pblicas, o projeto bsico consubstancia objetivos
predefinidos e desdobra as solues serem utilizadas, pautado pela soluo escolhida no
anteprojeto e estudos preliminares. Nele, a soluo deve ser detalhada em um nvel de
preciso intermediria entre o anteprojeto e o projeto executivo, mas o suficiente para
restringir a necessidade de reformulao ou de variantes nas fases subsequentes (projeto
executivo e a execuo propriamente dita).
As insuficincias nesses projetos bsicos esto entre as dificuldades encontradas para
implementao de polticas pblicas de infraestrutura. Segundo o Tribunal de Contas da
Unio, assim como nos anos anteriores, os problemas com os projetos bsico e executivo
foram apontados como o mais recorrente nas fiscalizaes realizadas em 2012. Entre as 200
obras fiscalizadas em 2012, 45% delas apresentaram projetos deficientes ou desatualizados
(TCU, 2012).
Tais problemas sucedem da falta de aprofundamento e rigor na sua elaborao, resultado da
ausncia de estudos e discusso adequados da soluo a ser utilizada. Essa supresso resulta
na necessidade de adaptao do projeto ao longo da sua implantao que, por sua vez, est
sujeita a limitaes de escopo, custo e de prazo. Assim, ao transferir a obrigao pela
elaborao desses projetos ao contratado e responsabiliz-lo pela entrega integral do
empreendimento, espera-se que esse tenha maior rigor nas fases preliminares do
empreendimento.
Um importante estmulo para isso so as imposies colocadas no 4 do art. 9 da lei
n12.462 e o art. 76 do decreto n 7.581 de 11 de outubro de 2011 que restringem termos
aditivos no regime de contratao integrada apenas para casos excepcionais. Dessa forma, o
nus (de dilatao do prazo de entrega e aumentos de custos, por exemplo) das correes
necessrias para sanar erros nos projetos ao longo da sua execuo so transferidas ao
contratado.
Mesmo assim, com a incipincia do regime de contratao integrada, o seu uso tem sido
embrionrio na gesto dos ativos de infraestrutura, principalmente de transportes, sobre
responsabilidade do governo federal. Nesse setor, destacam as contrataes do DNIT e
Infraero, conforme mostra a Figura 1.
Figura 1: Contrataes utilizando RDC no DNIT e INFRAERO
Conforme pode ser observado, no foram constatadas o regime de contratao por empreitada
integral em ambas as instituies e enquanto a Infraero tem adotado preferencialmente os
regimes de contratao pelo preo global e unitrio, o DNIT tem optado pelo preo unitrio e
integrada.
Se remetido ao correlacionamento dos riscos de implantao com os regimes de contratao,
aquelas por preo unitrio, global e integrada trariam, gradual e proporcionalmente, maiores e
menores riscos s instituies contratantes. Dessa forma poderia ser inferido que o DNIT tem
buscado distribuir melhor os riscos nas suas contrataes para os contratados uma vez que
vem utilizando o regime de contratao integrada.
Entretanto observa-se na documentao que faz parte das licitaes para contratao integrada
realizada pelo DNIT que em 10 dos 16 processos de contrataes at janeiro de 2012, os
anteprojetos divulgam minuciosamente o tipo e quantidade de itens e servios. Essas
informaes trazem maior confiabilidade ao contratante em relao aos custos totais do
projeto, mas sua divulgao direciona as propostas dos licitantes aos quantitativos neles
definidos.
Isso porque, sabendo que os valores das suas propostas no devem ultrapassar o valor
mximo estipulado para essa contratao e que os quantitativos que definem tal valor so
aqueles divulgados no certame, as proponentes retomam a prtica de precificao desses itens.
Assim, o licitante se abstm de avaliar previamente as necessidades do projeto para se
concentrar na engenharia de custos e de planilha. Nesse cenrio, possvel que retorne a
oportunidade dos aditivos de prazo e preo tendo em vista que os erros identificados nas suas
propostas foram induzidos pela contratante por meio daqueles documentos disponibilizados.
Diferente disso, no nico edital de contratao integrada da Infraero consta apenas
informaes genricas sobre os servios a serem contratados (rea construda, nmero de
pavimentos, etc), bem como a caracterizao financeira sinttica do contrato. Uma vez que
no foram divulgadas as quantidades de insumos e servios estimados para contratao, a
instituio busca distribuir os riscos de interveno no ativo e usufruir da capacitao do setor
privado para determinar mais precisamente os insumos necessrios.
Buscando ento o sucesso do empreendimento, o gerenciamento dos riscos de um
empreendimento deve buscar identificar e mitigar eventos adversos que podem impactar
negativamente em um empreendimento, esteja ele na fase de implantao, operao,
manuteno ou melhoria. Tais eventos podem se apresentar sob diversas naturezas, e o
processo de identificao advm da criatividade, experincia e conhecimento da equipe que os
identificam. O principal princpio do gerenciamento dos riscos o de buscar aloc-los queles
com maiores habilidades para executar ou gerenciar as atividades envolvidas. Por isso,
possuem maiores competncias para avaliar e controlar esses riscos, tendo como incentivo se
beneficiar, ou mitigar imprevistos, com sua melhor gesto (Ashley; Diekmann; Molenaar,
2006)
Segundo o Guide to Risk Assessment and Allocation for Highway Construction Management,
para melhor identificar, avaliar e gerir os riscos nos empreendimentos, esses devem ser
listados e agrupados. Assim, ao verificar, por um lado, as dificuldades na implantao de
obras pblicas pelo pouca qualidade dos seus projetos tm sido recorrentes, e por outro, a
capacitao do setor privado para desenvolver tais projetos, esse item seria um importante
componente da construo a ser delegado ao contratante.
Entretanto, o benefcio da melhor distribuio desses riscos com o contratado pode ser
ofuscado caso haja desmedida restrio nas suas propostas. Ao estabelecer minuciosamente
caractersticas do empreendimento, limita-o de sugerir tcnica ou apresentar uma proposta
mais razovel para a plena execuo do objeto.
Alm disso, por no haver um vnculo do contratado com o ciclo de vida do ativo, a utilizao
da contratao integrada pode preterir de uma maior qualidade do ativo. Buscando reduzir os
custos de implantao e aumentar a lucratividade do contrato, o contratado pode utilizar
materiais de baixa qualidade, mo de obra desqualificada ou ainda suprimir etapas ou reduzir
a quantidade de material aplicado, por exemplo. Assim, as contrataes integradas podem
ficar sujeitas a uma qualidade aqum da desejada caso o contratante negligencie o
acompanhamento e fiscalizao das obras.
4. CONCLUSO
A utilizao do mtodo tradicional de governana e contratao dos ativos de infraestrutura
tem se mostrado penosa para a implementao das polticas pblicas. Por um lado pela falta
de um ambiente e estrutura organizacional que permita desenvolver adequadamente essas
funes, por outro pelo surgimento e intensificao de novas preocupaes sociais,
enfatizados pelos tambm novos atores externos ao processo.
Mas para protagonizar a realizao de grandes eventos em 2014 e 2016, as aes pblicas se
defrontaram com prazos irrevogveis, obrigando o Governo Federal modernizar o processo de
contrataes de obras pblicas. Por esse motivo foi criado o RDC, buscando acelerar a
implementao de polcias pblicas, principalmente no setor de transportes.
Dificuldades na governana e implementao de polticas pblicas no Brasil puderam ser
observadas tambm nos EUA, Reino Unido e Japo, e em menor intensidade na Alemanha e
Sucia. J na Frana, mesmo com a elevada qualificao tcnica no setor pblico e o empenho
das empresas envolvidas, o governo buscou melhorias nas contrataes e na qualidade das
obras pblicas de forma a usufruir das capacidades tcnicas do setor privado.
Nesses pases, as contrataes tem evoludo para regras mais amplas e flexveis,
principalmente naqueles objetos onde o contratante no consegue definir os requisitos
tcnicos, financeiros e legais. A definio de parmetros para contratao que vo alm do
menor custo (Incentive contracts, Prime contracting, VE e VFM), incluindo as negociaes
da contratao com os licitantes durante o certame licitatrio que permite uma maior
participao do setor privado nas aes pblicas. O resultado disso que, com um maior
equilbrio das obrigaes e riscos, torne as contrataes pblicas mais efetivas.
Para avanar nesse sentido, a criao do RDC pode acelerar a implementao de polcias
pblicas, principalmente no setor de infraestrutura de transportes. Entre os resultados j
percebidos esto uma maior celeridade no rito contratual e maior participao da iniciativa
privada na interveno dos empreendimentos. Entretanto, essa maior participao pode estar
desvinculado a uma maior equilbrio na distribuio dos riscos inerentes ao processo e, por
conseguinte, suscita dvidas sobre os reais benefcios pela escolha desse regime.
Na comparao da quantidade de contratos firmados e em fase de contratao entre o DNIT e
Infraero, os investimentos nas rodovias sob administrao pblica, realizados por meio do
RDC, tem optado pelo novo regime de contratao integrada. Entretanto, ao disponibilizar
informaes detalhadas que caracterizaram o ativo no certame, coloca dvidas quanto
efetiva transferncia dos riscos de implantao do empreendimento para o setor privado. Isso
porque, uma vez que tal documentao contm as informaes pormenorizadas que definiro
o valor teto da contratao, isso pode induzir os licitantes a erros no proporcionados por eles.
Por fim, a distribuio clara dos riscos na implantao de investimentos tem papel importante
para o sucesso na implementao de polticas pblicas, estando atrelado a um maior
amadurecimento na governana desses ativos. Para contribuir nesse sentido, cabe como
sugesto de estudos futuros uma avaliao das formas de caracterizao financeira dos ativos,
em busca de verificar a efetiva aplicabilidade e retorno trazidos pelos oramentos detalhados
frente queles menos minuciosos, a exemplo dos oramentos paramtricos.
REFERNCIAS
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