Neste artigo examinaremos o pensamento de diversos
autores, filsofos e juristas, no que se refere ao termo justia. Faz-se necessrio, para esse fim, o exame da di- versidade existente na doutrina relacionada ao tema. Utilizaremos,como mtodo de abordagem, o indutivo e, como mtodo de pesquisa, o bibliogrfico. O estudo des- te objeto de suma relevncia, uma vez que a acepo da palavra justia um dos fundamentos do direito. Palavraschave: justia; justo; teoria da justia. ABSTRACT The author explores the meaning of justice through the thought of several philosophers and jurists. In order to do this it is necessary to analyze the diversity present in the doctrine related to the subject. She employs, for her approach, the inductive method, based on bibliographi- cal research. The study of this object is of utmost rel- evance, because the meaning of the word justice is basic for the understanding of law. Key-words: justice; right; theory of justice. A TEORIA DA JUSTIA Terezinha Oliveira Domingos* * Doutoranda em Filosofia do Direito pela PUC/SP. Mestre em Filosofia do Direito pela PUC/SP. Professora de Introduo ao Estudo do Direito da Faculdade de Direito da Universidade Metodista de So Paulo. Assessora Jurdica da Secretaria de Justia do Estado de So Paulo. REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO 284 INTRODUO TEORIA DA JUSTIA A sociedade uma agregao auto-suficiente de pessoas que, em suas relaes, reconhecem a existncia de regras de condutas como obrigatrias, e na maioria das vezes, so cum- pridas e obedecidas, especificando um sistema de cooperao social para realizar o bem comum. Nesse contexto surgem tanto identidade como conflito de interesses entre as pessoas, pois tais podem acordar ou dis- cordar pelos mais variados motivos quanto s formas de re- partio dos benefcios e do nus gerado no convvio social. Diante do aumento constante da violncia urbana noticia- da pela mdia e cada vez mais prxima da realidade de todo ser humano quer em bairros e cidades nobres, quer em bair- ros e cidades onde a pobreza predomina, reduzindo cada vez mais a distncia entre homens de condutas boas e ruins, crimes sem nenhuma justificativa, o medo espalhado sem nenhum controle, surge a indagao inevitvel: afinal, que justia? Qual seu papel na sociedade? Tais questionamentos nos remetem a estudos desenvolvi- dos por cientistas das mais diversas reas do conhecimento produzindo no s respostas multidisciplinares, mas reflexes sobre os caminhos que podem ser percorridos na busca da melhoria da qualidade de vida. Pergunta-se, no primeiro momento sobre a possibilidade de mobilizar a sociedade para atingir o nvel de violncia zero. Pode-se almejar alcan-la em perodo mais longo com resultados mais efetivos envolvendo toda a sociedade. Para tanto, examinaremos neste estudo resumidamente a teoria da justia de diversos autores em reas diferenciadas que se complementam e tm evoludo acompanhando o desenvolvimento humano. Nessa seara, na teoria da justia, em regra, o cidado deve possuir trs tipos de juzo: apreciar a justia da legisla- o e da poltica social; decidir sobre as solues constituci- onais que, de modo justo, podem conciliar as opinies contr- 285 A TEORIA DA JUSTIA TEREZINHA OLIVEIRA DOMINGOS rias quanto justia; e ser capaz de determinar os fundamen- tos e limites do dever e da obrigao polticas. Assim, a teoria da justia relaciona-se com, pelo menos, trs questes bsicas, sugerindo a aplicao de seus princpios em planos ou etapas distintos. Com a aplicao dos princpios originais de justia, as partes realizam uma conveno para estabelecer uma Constituio, que por sua vez determina o sistema que contenha a estrutura e funes do poder poltico e dos direitos fundamentais, respeitados sempre os princpios de justia j adotados originalmente. Afirma-se, ento, que a Constituio justa consiste num processo justo, construdo de modo a permitir resultados justos, vale dizer, uma atividade poltica submetida Constituio adequada aos princpios de justia, mas acima de tudo vinculada realidade social e aos anseios da populao. imprescindvel que a Constituio garanta liberdades de conscincia e pensamento, pessoais e de direitos para que se tenha um processo poltico ideal, posto que as leis devem respeitar princpios de justia e limites constitucionais. A justia no conceito meramente formal e vazio de contedo, pois representa a exigncia concreta de respeito personalidade de todos. Anseia em tratar cada homem como senhor de seus prprios atos perante seus semelhantes. Em sua essncia, a lei deve ser justa, os deveres devem ser justos, os direitos devem ser justos, o salrio e o preo devem ser justos, a sano deve ser justa. Sendo assim, Del Vecchio (1999), na obra Introduo Cincia do Direito, ensina que: (...) a noo de justo a pedra angular de todo o edifcio jurdico. Os princpios da justia so os norteadores de toda ao e deciso; so a eles que os operadores do direito recorrem. Entretanto, permanece a pergunta: afinal, o que justi- a? Que a caracteriza? Qual a sua natureza? Qual o seu fundamento? E os demais valores jurdicos a segurana, o REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO 286 interesse social, a ordem, o bem comum so opostos, redutveis ou irredutveis, justia? O filsofo Aristteles, na obra tica a Nicmaco, analisa a palavra justia sob diversos prismas: ...h mais tipos de justia do que um nico e que o vocbulo possui um outro significado alm daquele de virtude como um todo. H certa variedade de significaes ao conceito de justia. Identificamos duas caracte- rsticas que so a sua essncia: objetiva e subjetiva. O senso de justia essencial aos operadores do direito, e nesse sentido que nos referimos justia, prudncia, temperana e coragem como virtudes humanas. 1 Ora, em alguns momentos, a justia se confunde com uma caracters- tica da pessoa, como virtude ou perfeio subjetiva, por exem- plo, quando se diz que fulano um homem justo. Outras vezes, a palavra justia utilizada para designar objetivamen- te uma lei ou instituio. O conceito de justia usado de forma diferenciada por moralistas e juristas, uma vez que o primeiro v na justia uma qualidade subjetiva do indivduo, o exerccio de sua von- tade, uma virtude e, o jurista v na justia, uma exigncia da vida social. Radbruch chega a afirmar que ao jurista s inte- ressa a justia, considerada em sentido objetivo. 2 Entende-se a justia como um princpio superior da or- dem social 3. Por extenso, a palavra justia tambm empre- gada para designar o Poder Judicirio e seus rgos, incum- bidos de dar soluo justa aos casos que lhe so submetidos. esse o sentido do vocbulo quando se assevera sobre recor- rer Justia ou quando se refere ao Dirio da Justia, Pa- lcio da Justia, Tribunal de Justia, Secretaria da Justia dentre outros. 1 Andr Franco Montoro. Introduo cincia do Direito, passim. 2 G. Radbruch. Filosofia do Direito. p. 46. 3 MONTORO, 1999, p. 125. 287 A TEORIA DA JUSTIA TEREZINHA OLIVEIRA DOMINGOS A justia, em sua acepo subjetiva, apresenta trs sig- nificaes de extenso diferente, a saber: sentido latssimo; sentido lato; sentido prprio ou estrito. Em sentido latssimo, justia significa a virtude em geral: o justo o virtuoso. Justia significa, nesse caso, santidade. esta a acepo do vocbulo em diversas passagens da B- blia, em que o justo equiparado ao santo. o caso da ex- presso citada: A justia do simples dirige o seu caminho. 4 Na filosofia estica predominou, tambm, esse sentido amplo da justia exercendo grande influncia sobre o Direito Romano, nos textos do Digesto vamos encontrar o mesmo con- ceito: Direito a arte do bem e do eqitativo (Jus est ars boni et aequi). 5 E entre os precepta juris, de Ulpiano, vem, em primei- ro lugar, o viver honestamente (honeste vivere). 6 Ora, esse um preceito de moral geral. Justia identificada aqui como a vir- tude em S. Joo Crisstomo, 7 o qual concebeu-a como o cumpri- mento dos mandamentos ou das obrigaes em geral. Mas, em sentido estrito e prprio, a justia designa uma virtude com objeto especial. Nesse sentido, a essncia da justia consiste em dar a outrem o que lhe devido, segundo uma igualdade (simples ou proporcional), conforme a defini- o lapidar de So Toms de Aquino. 8 S justia propriamente dita, a relao que tem por objeto dar a outrem; o que lhe devido; segundo uma igualdade. A essas trs notas correspondem as caractersticas es- senciais da justia, em sentido estrito: a alteridade ou pluralidade de pessoas (alteritas, de alter); o devido (debitum); igualdade (aequalitas). 9 4 Andr Franco Montoro. Op. cit., p. 129. 5 Ibidem. 6 Ibidem. 7 Ibidem. 8 Ibidem. 9 Ibidem. REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO 288 O CONTEDO JURDICO DO CONCEITO DE JUSTIA O conceito de justia est diretamente relacionado filo- sofia e, por conseqncia, aos pensamentos elaborados ainda na Grcia antiga. Para se alcanar o contedo jurdico do conceito de justia necessrio esclarecer o significado do termo justia. Sabe-se que a justia elemento fundamental da cincia jurdica, do direito. No h como dissociar o direito da justia e vice-versa. Plato 10 discutiu o tema justia em dilogos, com anlises e relacionados com os pensadores da poca. A preocupao com os rumos de sua cidade o levou a criar a obra denomina- da Repblica, na qual no define exatamente a justia, mas, sim, descreve como ela se manifesta no Estado e no filsofo por ele imaginado. Isso ele retrata de vrios modos: (...) e) tanto no Estado como no homem justo a justia traduz o bom e o desejado; f) a justia um bem a ser buscado pelo homem porque est de acordo com sua natureza e, por isso, torna-o um homem feliz por expressar uma harmonia interna da alma e por poder desfrutar dos prazeres mais nobres da alma. 11 O filsofo Aristteles 12 define a justia como virtude, ba- seando-se nas idias de Plato e Pitgoras. Utiliza o realismo com esprito analtico dos fatos, construindo a teoria da jus- tia aliada ao princpio da igualdade. Este princpio divide a justia em duas modalidades: justia distributiva e justia corretiva que tambm se subdivide em justia comutativa e justia judicial. Aristteles deu origem tica e a constituiu 10 Baseado no livro de Plato, A repblica. 8 . ed. Trad. Maria Helena Rocha Pereira. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1996. 11 Antnio Henrique Nogueira. O conceito de justia na repblica de Plato. Dissertao apresentada na Universidade Federal de Pelotas, UFPEL, 2000. 12 Baseado no seu livro tica a Nicmaco, traduo do grego para o portugus, introduo e notas de Mrio da Gama Kury, passim. 289 A TEORIA DA JUSTIA TEREZINHA OLIVEIRA DOMINGOS como cincia, influenciou o tema da justia, expondo a impor- tncia de sua definio e, finalmente, estruturou o contedo jurdico da justia com finalidades bsicas e especficas. Hans Kelsen 13 entende que justia uma qualidade que se revela em funo da relao entre pessoas, ou seja, ela pode ser verificada somente na conduta social. Trata-se de uma qualidade intersubjetiva. Mas, para poder determinar que a conduta de um indivduo justa, precisa-se de uma norma que prescreva a qualidade dessa conduta. A justia de um indivduo a justia de sua conduta social, sendo que a norma da justia moral, e esta por sua vez est composta por normas sociais. No entanto, sabe-se que nem toda norma moral de justia e nem toda norma moral constitui um valor de justia. A justia, portanto, predicado inerente conduta humana no tratamento dado a outros homens. A ponderao que determina se a conduta justa ou injusta, representa julgamento, valorao de conduta. Esse juzo de valor resulta da comparao de um dever ser, podendo se constituir de forma negativa ou positiva. Para Jean-Jacques Rousseau 14 a justia um sistema de legislao que deve servir liberdade e igualdade: (...) e considerarmos humanamente as coisas desprovidas de sano natural as leis da justia so vs entre os homens. Produzem somente o bem do malvado e o mal do justo, quando este as observa para com todos sem que ningum os observe para com ele. Por conseguinte tornam-se necessrias conven- es e leis para unir o direito aos deveres e conduzir a justia ao seu fim. 13 Hans Kelsen. Teoria pura do direito. Trad. Joo Batista Machado; rev. Silvana Vieira. p. 65-73. 14 Jean-Jacques Rousseau. Contrato social, 1762, p. 46. REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO 290 Immanuel Kant 15 em Crtica da Razo Pura (1781), Crtica da Razo Prtica (1788) e Crtica do Juzo (1790), influenciou o Direito e o pensamento humano, sistematizando a relao entre moral e Direito, inserindo a idia de coao ao conceito de Direito e, por fim, introduziu a liberdade como parte do conceito de justia. Immanuel Kant contribuiu para o sur- gimento do idealismo alemo e inspirou os movimentos filos- ficos como a fenomenologia e o existencialismo. Resumindo os pensamentos filosficos para definir justia recentemente Norberto Bobbio 16 concluiu que justia um fim social, da mesma forma que a igualdade ou a liberdade ou a democracia ou o bem-estar. O contedo jurdico do conceito de justia, portanto, est inserido nos temas relevantes que compem a finalidade do Direito. Pode-se afirmar que o con- tedo jurdico da justia o objetivo principal social da igual- dade e liberdade. Sendo assim, a vida social do Estado democrtico, na viso moderna, encontra sustentao na admisso, na garan- tia e na efetividade dos direitos fundamentais da pessoa hu- mana, na sociedade solidria; torna-se real por meio da obser- vao de princpios que so fundamentais, a saber: a) valorizar e reconhecer a dignidade do homem, conferindo a todos tratamento fraternal, igualitrio e sem discriminao; b) confiar nos talentos e possibilidades subentendidas dos homens; c) segurana e o crdito nos valores institucionalizados pela sociedade; 15 Imannuel Kant. Crtica da razo pura. Lisboa. Ed. Calouste GulbeKian, 1985; Fundamentao da metafsica dos costumes. Lisboa. Ed. 70; Prolegmenos a toda metafsica futura que queira apresentar-se como cincia. Lisboa. Ed. 70 e Crtica da razo prtica. passim. 16 Norberto Bobbio; Nicola Matteucci e Gianfranco Pasquino. Dicionrio de poltica, traduo portuguesa de Carmen Varrialle et all, p. 662. 291 A TEORIA DA JUSTIA TEREZINHA OLIVEIRA DOMINGOS d) aceitar a legitimidade das decises adotadas, resultan- tes de debates livres; e) respeito s minorias; f) compreender que o interesse geral fruto do interesse e das idias das pessoas e dos grupos, representados por suas lideranas, integrando a sociedade pluralista. CONSIDERAES FILOSFICAS SOBRE A TEORIA DA JUSTIA John Rawls prope uma teoria da justia social cujo ob- jeto primrio a estrutura bsica da sociedade, 17 com as principais instituies sociais, abrangendo a Constituio e os regimes jurdico e econmico, bem como a forma por meio da qual se articulam configurando-se em um sistema nico. A estrutura bsica deve proporcionar um sistema auto- suficiente de cooperao social, hbil concretizao dos fins essenciais vida humana. Para atingir esse objetivo necessrio se faz a concentrao e reconhecimento da importncia do papel desempenhado pelas instituies, visto que as mesmas tm a finalidade de garantir condies justas para o contexto social. Se as instituies no propiciarem a regulao e o ajuste necessrio ao funcionamento da estrutura, por mais eqita- tivas e justas que possam parecer, o processo social no po- der manter-se justo de fato. Assim que a justia, para John Rawls, deve ser a primeira virtude das instituies sociais. 18 A existncia destas, em resumo, condicionada realizao e manuteno da justia. John Rawls ressalta a necessidade de se formular prin- cpios e esboar os contornos de uma concepo de justia, e essa concepo dever servir para orientao geral da ao poltica e servir de base racional para o contnuo ajuste do processo social de manuteno daquela no mbito social. 17 John Rawls. Op. cit., p. 7. 18 Ibidem. REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO 292 Estes princpios configuram a forma ideal de estrutura bsica, por meio dos quais os procedimentos processuais e insti- tucionais so ajustados e limitados, definindo que nenhuma pessoa deveria ter menos do que houvesse recebido pela divi- so dos bens primrios em partes iguais. Ainda de acordo com John Rawls, as instituies sociais da estrutura bsica devem organizar a cooperao social de modo a favorecer os esforos construtivos, ou seja, aqueles voltados para a melhoria das condies de vida de todos os membros da sociedade de forma geral. 19 Em sua teoria, o re- ferido autor, adota concepes-modelos cujo objetivo captar as idias essenciais relacionadas liberdade, igualdade, cooperao social e pessoa. A sociedade bem ordenada para John Rawls considera- da a primeira dessas concepes equivalendo associao auto-suficiente de pessoas, que se perpetua dominando deter- minado territrio. Possui ainda os seguintes traos: 20 (...) (a) regida por uma concepo pblica de justia (inclusive, no que se refere organizao das suas instituies principais em um nico sistema social), por todos reconhecida; (b) os seus membros so pessoas morais, livres e iguais, e todos reciproca- mente assim se consideram em suas relaes polticas e sociais. Pessoas morais so aquelas capazes de racionalmente identificar em si e nos outros um senso de justia e definir a prpria concep- o do seu bem. Pessoas livres so as que podem intervir na ela- borao de suas instituies comuns em razo de seus prprios objetivos fundamentais e de seus interesses superiores. Pessoas iguais so aquelas que respeitam reciprocamente o direito igual de cada um de determinar e de avaliar princpios primeiros de justia que devem reger a estrutura bsica da sociedade. 19 Ibidem, p. 35. 20 Ibidem, p. 80. 293 A TEORIA DA JUSTIA TEREZINHA OLIVEIRA DOMINGOS Dado o contexto de justia, os indivduos que constituem determinada sociedade bem ordenada, participam diretamente do processo, no qual, os frutos da sua cooperao social sero di- vididos, pois do contrrio, se permanecerem indiferentes podero ter afetado sua prpria estabilidade social. Desta forma, a esta- bilidade social derivada do equilbrio de foras sociais, cujas conseqncias so aceitas por todos, uma vez que ningum seria capaz de obter resultados melhores por si mesmo. Alm disso, agrega-se o fato de que os cidados defendem as suas instituies sociais pela convico de que esto em conformidade com a concepo pblica efetiva da justia, 21 Outra concepo-modelo a ser destacada na teoria da justia, a da posio original, a qual, segundo John Rawls, tem papel mediador. Isso porque se presta a vincular a pessoa moral aos princpios de justia que caracterizam suas relaes entre ci- dados na sociedade bem ordenada. A posio original revela o modelo no qual os cidados selecionariam os princpios ideais de justia que se aplicassem sua sociedade bem ordenada. A avaliao das concepes de justia, e a constituio da posio original, por consenso, passam pelo exame e delibe- rao de certos bens primrios. Bem, para John Rawls, signi- fica um conjunto de fins ltimos resultantes das relaes, uns com os outros e com o mundo. Como ensina John Rawls,
primrio um qualificativo que engloba tanto as propriedades pblicas das instituies soci- ais, como as posies que as pessoas ocupam em relao a elas no que se refere aos direitos, liberdades, e oportunidades que lhes so oferecidos, bem como renda e riqueza tomadas em sentido amplo. Os bens primrios so para o autor: 22 (...) (a) as liberdades bsicas, como a de pensamento e de cons- cincia; (b) a liberdade de movimento e a livre escolha de sua 21 John Rawls. Op. cit., p. 81. 22 Ibidem. REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO 294 ocupao; (c) os poderes e as prerrogativas das funes e dos postos de responsabilidade; (d) a renda e riqueza; (e) as bases sociais do respeito. As liberdades bsicas so as instituies necessrias ao desenvolvimento e ao exerccio simultneo de um senso de justia e da capacidade de escolher, de revisar e de efetivar racionalmente uma certa concepo do bem. Cabe-nos apontar que a estrutura bsica da sociedade, objetivando a justia social, dever estar preparada de tal forma que propicie a maximizao dos bens primrios dispon- do-os aos menos favorecidos a fim de que estes possam fazer uso das liberdades bsicas. Nestes termos, o positivismo jurdico obteve seu ponto mximo com a elaborao da Teoria Pura do Direito de Hans Kelsen. A pureza metodolgica, o rigor na observao dos ele- mentos e o paradigma moderno mecanicista foram os pilares fundamentais sobre os quais Hans Kelsen construiu sua pre- tendida cincia do Direito. Para o jurista austraco, o direito uma ordem da conduta humana. Logo, a justia a qualidade particular da conduta hu- mana, baseada no tratamento dado a outros homens. A pon- derao para delimitar se uma conduta justa ou injusta representa certa apreciao e valorao de conduta. Esse juzo de valor atinge seu objetivo mediante a comparao a respeito de um dever ser, podendo ser positivo ou negativo. No entanto, Hans Kelsen seguindo nessa trilha, enfatiza que o juzo de valor no pode incidir sobre normas, pois para tanto seria necessrio considerar que as duas normas so vlidas, isto , que fazem parte do mesmo ordenamento. Em suma, Hans Kelsen revela que h muitas normas de justia que podem ser contraditrias entre si, mas todas elas podem ser consideradas vlidas. 23 Cabe-nos discutir sobre como seria um tratamento cientfico das normas de justia? 23 John Rawls. Op. cit., p. 81. 295 A TEORIA DA JUSTIA TEREZINHA OLIVEIRA DOMINGOS Primeiramente, necessrio se faz analisar especificamente as diversificadas normas consideradas vlidas quando se apre- cia algo considerado justo. Entretanto, do ponto de vista da cincia, coerente descrever o que justo, e no prescrever com juzos de valor o que deveria, por mero desejo subjetivo, ser justo. Um dos caminhos possveis seria o de determinar, nas diferentes normas de justia, o elemento que tenham em comum para poder individualizar o elemento geral que compe a significao da justia, tal como foi feito por Perelman. Buscamos, a partir daqui, aspectos mais precisos sobre o conceito de justia, na filosofia de Immanuel Kant. Para este filsofo o princpio que d origem concepo de justia en- contra seu fundamento no Estado jurdico, cuja sociedade poltica resultante da reunio de nmero maior ou menor de pessoas vinculadas lei de direito positivo. O que denominamos por Constituio, ou seja, a lei ni- ca, o instrumento pelo qual se determina o modelo de orga- nizao poltico-jurdica do Estado, que constitui o direito pblico por meio de um sistema de princpios e regras apro- priadas s funes polticas da sociedade, regulando os prin- cpios da classificao dos poderes soberanos do Estado. Re- conhece princpios de direito e obrigaes de seus cidados. No Estado jurdico, o direito positivo assegurado a todos os membros da sociedade poltica, sendo que caracterizado pelo grau de universalidade. O que nos induz ao princpio da igual- dade jurdica como um dos fundamentos do direito positivo, alicerado tambm no princpio da liberdade. Sabe-se, que a noo de igualdade jurdica abstrata e de natureza formal. No entanto, cada cidado detm a potencialidade do direito. A cada um, o direito positivo assegura liberdade plena da potencialidade jurdica. E, cabe ao direito pblico regular os limites da liberdade de cada membro do Estado jurdico, mediante regra universal. O referido preceito universal evita que o alvitre de um torne restrita a liberdade dos demais, ou seja, ningum pode REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO 296 impor ao outro a felicidade, pela limitao de sua liberdade. Ora, este limite liberdade para Kant nada mais que coao. A lei jurdica traz em sua essncia o sentido de dever, medido na ao de cada um, em particular. A obedincia ao dever pelo respeito lei jurdica no se confunde com dever tico. 24 O conceito de justia, portanto, como expresso do direito positivo, no privilegia nenhum componente da sociedade poltica. O Estado jurdico, por seus agentes, responde ao conceito de justia. Immanuel Kant teoriza a justia pblica mediante o emprego de instituies polticas do Estado jur- dico. Trata-se de princpio formal de justia criado pelo Estado jurdico, como idia da vontade universalmente legislativa. A justia pblica opera-se em nome do Estado e, por esta con- dio, denomina-se de Justia distributiva. Ainda na concepo de Immanuel Kant, a justia pblica representa princpio formal que une, num s vnculo, todos os membros do Estado jurdico. Como princpio formal, a justia pblica emana da vontade universal legislativa e a justia comutativa se concretiza entre os particulares. A Justia pblica, como vontade do Estado jurdico, assume a condio de justia protetora e pressupe esta trplice viso: 25 (...) a) existncia de lei positiva, portanto, lei abstrata, criada pelo Estado, que define o modo de agir, do ngulo formal; b) existn- cia de tribunal pblico, previamente definido por lei, e integrado por juzes, dotados do poder de aplicar a sentena ao caso con- creto; c) existncia de conflito submetido justia pblica. Em suma, o conceito de justia na filosofia de Immanuel Kant manifesta-se, essencialmente, pela razo pura, no po- dendo ser extrada da realidade emprica. Neste contexto a 24 Immanuel Kant. A paz perptua e outros opsculos. Trad. Artur Mouro. passim. 25 Ibidem. 297 A TEORIA DA JUSTIA TEREZINHA OLIVEIRA DOMINGOS experincia, os sentidos, os exemplos de bondade, de maldade, constituem fontes do conhecimento emprico. A construo do conhecimento a priori kantiano serve de fundamento teo- rizao da justia. Isto posto, significa que o conceito de jus- tia revela-se puramente no campo da abstrao, ou seja, dissemina-se a idia que este conceito forma-se pelo entendi- mento puro da razo. O jurista Jrgen Habermas, por sua vez, analisa as ins- tituies jurdicas e prope modelo onde se interpenetram justia, razo comunicativa e modernidade, com o fito de sustentar sua teoria do agir comunicativo, discutida em sua obra Direito e Democracia: entre facticidade e validade. Ao se referir facticidade e validade, o autor aponta a dualidade do Direito moderno, pois, por um lado, considera que o Direito facticidade quando se realiza aos desgnios de um legislador poltico e cumprido e executado socialmente sob a ameaa de sanes, e por outro, o Direito validade quando suas normas se baseiam em argumentos racionais ou aceitveis por seus destinatrios. A relao entre facticidade e validade, observa Luiz Moreira: 26 (...) assume uma forma de tenso pelo fato de o Direito reunir em si elementos sancionadores e elementos provenientes de uma autolegislao. Dito em outros termos, a tenso entra facticidade e validade, no Direito moderno, retorna pela circunstncia de que com a sano se restringe o nvel de dissenso, mas esse dissenso superado no momento em que se introduz em seu bojo a idia de que as normas jurdicas so emanaes do povo. Isso porque: (...) mais precisamente entre a coero do Direito, que garante um nvel mdio de aceitao da regra, e a idia de autolegislao 26 Luiz Moreira. Fundamentao do Direito em Jrgen Habermas. p.150. REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO 298 ou da suposio da autonomia poltica dos cidados associados que resgata a pretenso da legitimidade das prprias regras, ou seja, aquilo que as torna racionalmente aceitveis. 27 Seguindo nesta trilha, Marciano Seabra de Godoi enfatiza que no centro de tenso permanente entre facticidade e vali- dade, a constituio de uma comunidade jurdica autnoma exige o abandono, em termos ps-metafsicos, da razo prtica ao mesmo tempo em que estabelece a razo comunicativa. 28 Jrgen Habermas pretende, pois, situar a legitimidade do Direito no no plano metafsico, mas no plano discursivo e procedimental, lanando mo da sua teoria do agir comunica- tivo, na qual a linguagem supera a dimenso sinttica e se- mntica, constituindo o medium de integrao social, isto , o mecanismo pelo qual os agentes sociais se interagem e fun- damentam racionalmente pretenses de validade discursivas aceitas por todos. 29 Logo o Direito legtimo, nas sociedades atuais ps-metafsicas, est sujeito ao exerccio constante do poder comunicativo e para que a fonte da justia no fique esgotada, necessrio que um poder comunicativo jurdico esteja na base do poder administrativo do Estado. A substituio da razo prtica, com base no individuo que, pela conscincia, chega norma, pela razo comunica- tiva, alicerada na pluralidade de indivduos que, orientando sua ao por procedimentos discursivos, chegam norma, fazem da teoria de Jrgen Habermas obra de genialidade ine- gvel. Portanto, pode-se afirmar que a fundamentao do Direito, o alcance de sua legitimidade, determinada pelo argumento mais adequado. O Direito pode tornar real o maior 27 Luiz Moreira. Fundamentao do Direito em Jrgen Habermas. p.150. 28 Marciano Seabra de Godoi. Justia, igualdade e direito tributrio. p. 67. 29 Amandino Teixeira Nunes Junior. As modernas teorias da justia. Jus Navigandi, Teresina, a. 7, n. 99, 10 out. 2003. Disponvel em: < www.jus.com.br/ > 299 A TEORIA DA JUSTIA TEREZINHA OLIVEIRA DOMINGOS desejo da humanidade, cuja demanda aparece na vontade discursiva dos indivduos livres e iguais, ou seja, a con- cretizao da justia. Neste corolrio, outra contribuio de grande relevncia, referente ao entendimento da teoria da justia, do filsofo Cham Perelman, na sua obra tica e Direito, ao examinar os diferentes sentidos da noo de justia, para deles extrair um substrato comum a igualdade, que o conduz ao conceito de justia formal ou abstrata. Sob a anlise de Cham Perelman possvel identificar seis diferenciados conceitos de justia, desde a Antiguidade at a atualidade: a) a cada qual a mesma coisa; b) a cada qual segundo seus mritos; c) a cada qual segundo suas obras; d) a cada qual segundo suas necessidades; e) a cada qual segundo sua posio; e, f) a cada qual segundo o que a lei lhe atribui. 30 Corroborando sobre o tema, Perelman, apresenta a noo de justia formal vinculada igualdade, onde esta a pedra angular da fundamentao das concepes de justia aborda- das anteriormente. Por conseqncia, estabelece como regra de justia, a igualdade formal: ser justo tratar da mesma forma os seres que so iguais em certo ponto de vista, que possuem uma mesma caracterstica, a nica que se deve levar em conta na administrao da justi- a. Qualificando-se essa caracterstica de essencial. 31 vista do exposto, justia formal ou abstrata, o prin- cipio no qual se entende que os indivduos de um grupo cujas 30 Cham Perelman. tica e Direito. passim. 31 Cham Perelman. Op. cit., p. 19. REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO 300 caractersticas so semelhantes devero ser tratados de forma igualitria. Assim, esse princpio est fundamentado nas seis noes da justia concreta. Em sntese, a justia vivel a justia formal ou abstrata de acordo com o parmetro da igualdade, institudo sobre uma pauta valorativa, uma vez que: (...) a justia deve contentar-se com um desenvolvimento for- malmente correto de um ou mais valores. E assim Perelman levado a distinguir trs elementos na justia de determinado sistema normativo: o valor que a fundamenta, a regra que a enuncia e o ato que a realiza. Como se v, h, inegavelmente, pontos comuns e distintivos entre a teoria de Kelsen e a teoria de Perelman. Os pontos comuns residem no fato de que ambos descrem dos pensadores metafsicos que sustentam poder-se alcanar a justia pela razo prtica ou pela revelao mstica - a noo acabada de justia. Kelsen e Perelman afirmam pe- remptoriamente o carter relativo dos valores, por natureza arbitrrios, que decorrem de escolhas, ou opes, e no de evidncias empricas, ou de parmetros lgicos. 32 Por derradeiro, Cham Perelman, tem a convico de que provvel encontrar um substrato comum a todas as con- cepes concretas de justia, ou seja, a justia formal vincu- lada igualdade. CONSIDERAES FINAIS A proposta do presente trabalho foi apresentar a diversi- dade conceitual de justia. O discernimento do que justo, permite ao cidado a possibilidade de instituir padres de comportamento e aes concernentes ao que considerado justo, harmonizando opinies contrrias quanto justia; determinando os fundamentos e limites do dever e da obriga- 32 Amandino Teixeira Nunes Junior. Op. cit, p. 01 301 A TEORIA DA JUSTIA TEREZINHA OLIVEIRA DOMINGOS o poltica. Sendo assim, cabe ao indivduo, apreciar a justia da legislao e da poltica social. No decorrer deste estudo, referente justia, ao justo e teoria da justia, auferimos um conceito de justia inerente s atividades desenvolvidas pelo homem no mbito do convvio social. Apresentados os diversos conceitos, verifica-se que a teoria da justia est correlacionada s questes de justia, igualdade e liberdade. Estes conceitos, embora amplos, norteiam as aes humanas a partir de valores socialmente desenvolvidos que foram amplamente debatidos e aceitos ra- cionalmente pelo grupo. Podemos agora inferir, sem sinal de dvida que, a jus- tia no pode ser analisada isoladamente do contexto social, da mesma forma que no podemos separar o direito da teoria da justia. REFERNCIAS ARISTTELES. tica a Nicmaco. Traduo: estudo bibliogrfico e notas Edson Bini, Bauru, SP: EDIPRO, 2002. BOBBIO, Norberto; MATTEUCCI, Nicola e PASQUINO, Gianfranco. Dicionrio de Poltica, traduo portuguesa de Carmen Varrialle et all, 8 a ed., Braslia: Ed. UNB, 1995. GODOI, Marciano Seabra de. Justia, igualdade e direito tributrio. So Paulo: Dialtica. KANT, Immanuel. A paz perptua e outros opsculos. Trad. Artur Mouro. Lis- boa: Edies 70, 1995. . Crtica da razo pura. Lisboa. Ed. Calouste GulbeKian, 1985; Funda- mentao da metafsica dos costumes. Lisboa: Ed. 70; Prolegmenos a toda metafsica futura que queira apresentar-se como cincia. Lisboa: Ed. 70 e Cr- tica da razo prtica. Rio de Janeiro: Ed. Tecnoprint. KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. Trad. Joo Batista Machado; rev. 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