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Un fallo de nuestros tribunales incidi en otro caso de promesa de hecho ajeno: uncontrato entre
dos socios en que uno se comprometi a obtener la disolucin anticipada dela sociedad.
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11337 7 ..PPaar r aalleellooccoonnoot t r r aassiinnsst t iit t uucciioonneess..
La promesa de hecho ajeno se asemeja a otras instituciones, y al igual que en laestipulacin a
favor de otro ser difcil en determinadas circunstancias distinguirla,1. Gestin de
negocios.Tambin en este caso se est actuando por un tercero, sin tener mandato de l,
comoocurre en la gestin de negocios ajenos, y en verdad pareciere que la promesa del hecho
deotro no fuere sino una forma particular de la agencia oficiosa, pero ajena a toda idea
derepresentacin.2. La fianza.Promesa de hecho ajeno y fianza se aproximan porque en el fondo
lo que esta haciendoe promitente es garantizar con su propia responsabilidad la ratificacin del
tercero; por ellolos franceses la llaman clusula porte forte, esto es, salir garante. Pero existe tina
diferenciaentre ellas que es fundamental: en la fianza se garantiza justamente el cumplimiento de
unaobligacin ya existente; aqu, que existir la obligacin, o sea, que el tercero ratificar.3.
Promesa de contrato.Importa no confundir la promesa de hecho ajeno y el contrato de promesa a
que serefiere el artculo 1.554 del Cdigo, y que ya hemos definido como la promesa de
celebrarun contrato en el futuro: en sta, los contratantes se comprometen personalmente a
otorgaren el futuro un contrato claramente especificado.Ambas clases de contratos imponen una
obligacin de hacer, pero en el contrato depromesa es otorgar el contrato prometido, y en la
promesa del hecho ajeno, el deudor secompromete a obtener que un tercero d una cosa, ejecute
algo o se abstenga de hacerlo. Unejemplo aclarar la idea: si me comprometo con una persona a
venderle mi casa el 12 demayo prximo, es una promesa de venta, y estoy obligado en esa fecha a
otorgar laescritura de compraventa. Pero si a la misma persona le prometo que un tercero le
vendersu casa en igual fecha, hay una promesa de hecho ajeno, y estoy obligado a obtener
laratificacin del tercero bajo pena de indemnizar perjuicios.Y la diferencia resulta de capital
importancia porque en el contrato de promesa si yo nocumplo se me puede exigir incluso
forzadamente el otorgamiento de la venta definitiva,mientras que en el otro caso si el tercero no
ratifica, mi cocontratante no le puede exigirnada, sino nicamente tiene accin en mi contra por
mi incumplimiento de no obtener suratificacin, y estar obligado a indemnizarle los perjuicios.
As se ha resuelto.
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Adems,el contrato de promesa es siempre solemne y muy estricto en sus requisitos, lo que
noocurre, segn veremos, en la promesa de hecho ajeno.
113388..R Reeqquuiissiit t oossd d eellaap pr r oommeessaad d eehheecchhooaa j jeennoo..
Tambin hay que separarlos en referencia al contrato entre promitente y acreedor, y ala
ratificacin del tercero.
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RRDDJJ,,TT..3311,,sseecc..11..ppgg..115577
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RRDDJJ,,TT..5544,,sseecc..VV,,,,ppgg..3366..
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No es posible tampoco sentar reglas generales, por cuanto dependern los requisitosdel contrato
de la especie de que se trate, Desde luego, como se ha fallado, es consensual,por cuanto el
legislador no lo somete a ninguna solemnidad en especial.
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Respecto del tercero, deber cumplir las exigencias necesarias para efectuar laratificacin; como
la ley no ha definido en qu consiste sta, se ha fallado que debe serentendida en su sentido
natural y obvio,
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y la constituirn todos los actos del tercero queimporten atribuirse la calidad de deudor que se le
ha otorgado, La nica limitacin que hanimpuesto nuestros tribunales es que si la obligacin versa
sobre bienes races o derechosreales constituidos en ellos, la calificacin debe otorgarse por
escritura pblica,
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113399..E E f f eecct t oossd d eellaap pr r oommeessaad d eehheecchhooaa j jeennoo..
Hay que distinguirlos tambin entre las diferentes partes que intervienen, tal como lohicimos en la
estipulacin a favor de otro.Pero en realidad entre promitente y tercero no resulta ningn efecto,
salvo lo que elloshayan convenido para que este ltimo otorgue la ratificacin.Las relaciones entre
el acreedor y el tercero slo tendrn lugar cuando ste ratifique yentonces dependern de la clase
de obligacin prometida. Corno lo destaca el propio Art.1.450, ella puede ser de dar, hacer o no
hacer alguna cosa. Otorgada la ratificacin, eldeudor queda ya obligado como cualquier otro, y
proceder en su contra la ejecucinforzada y la indemnizacin de perjuicios si no cumple.Lo que
nunca faltar en la promesa del hecho ajeno es la responsabilidad delpromitente, Ya hemos dicho
que ste contrae una obligacin de hacer: obtener laratificacin, Este es u] hecho prometido que
da nombre a la institucin,Naturalmente, si el promitente fracasa en su intento, el acreedor no
podr (como por lodems ocurre en muchas obligaciones de hacer: N. 803) obtener el
cumplimiento forzadode la deuda, pues no habr forma de obligar al tercero a ratificar. Por ello es
que el Art.1.450 da accin al acreedor para obtener que el promitente le indemnice los perjuicios
delincumplimiento; es su nico derecho.Sin embargo, es posible que al respecto se presente una
situacin dudosa: que laobligacin prometida pueda cumplirse por el propio promitente ti otro
tercero distinto delofrecido en el contrato. En tal caso, estar el acreedor obligado a aceptar esa
forma decumplimiento No ser lo frecuente, pues generalmente se recurre a la promesa del
hechoajeno teniendo en mira alguna cualidad especial del tercero, pero creemos que no
obstantela mala fe que podra existir en la actitud del acreedor, no sera posible obligarlo a
aceptarotra forma de cumplimiento. Se opondra a ello el Art. 1.450, que es categrico al sealar
elefecto de la no ratificacin, y el principio de la identidad del pago que consagra el Art.1.569 (N
615): el acreedor no puede ser obligado a recibir otra cosa que la debida, y elpago debe hacerse
bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligacin.Finalmente, los perjuicios que
debe indemnizar el promitente en caso de no obtener laratificacin del tercero, pueden ser
prefijados en el contrato en que se prometi el hechoajeno mediante una clusula penal, que no
es sino una evaluacin anticipada yconvencional de los daos para el caso de incumplimiento No
hay inconveniente algunoque en la promesa del hecho de tercero, las partes fijen de antemano
por medio de la
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clusula penal el monto de la indemnizacin que pagar el promitente al acreedor si aqulno
ratifica; y tanto es as, que segn lo vimos en el Art. 1.536, tras sentar el principio deque la nulidad
de la obligacin principal acarrea la de la pena agrega en su inc. 2.:Con todo, cuando uno
promete por otra persona, imponindose una pena para el casode no cumplirse por sta lo
prometido, valdr la pena, aunque la obligacin principal notenga efecto por falta de
consentimiento de dicha persona.Este precepto ha dado lugar a problemas de interpretacin,
por(tire se te ha solidoconectar directamente con el Art. 1.450 y se ha topado con el
inconveniente de que ambasredacciones no coinciden. En nuestro concepto, existen dos
situaciones bien diferentes:1. El promitente se ha sujetado a una pena para el caso de que el
tercero no ratifique laobligacin por l. Semejante clusula penal es perfectamente vlida y nada
tiene deanormal, porque est accediendo a una obligacin principal existente: la de obtener
laratificacin, que es la que el Art. 1.450 impone al promitente, y cuyo incumplimiento loobliga a
la pena. El Art. 1.536 no tena por qu referirse a esta situacin que es igual ir la decualquiera otra
clusula penal.2. El caso previsto por el precepto es diferente: la pena ha sido impuesta al
promitentepara el caso de no cumplirse por el tercero la obligacin prometida. El promitente
estgarantizando ms que la ratificacin, el cumplimiento de la obligacin misma. Y entonceses
evidente que si el tercero no ratifica, no habr ya cumplimiento posible, y el promitentedebe la
pena. En tal caso, s que la situacin ya no es normal, porque la obligacin principalno existe, pues
habra nacido slo con la ratificacin, pero el Cdigo no es muy preciso aldeterminar que ella hace
excepcin al inciso primero, ya que ste habla de nulidad. En elevento propuesto no hay nulidad,
sino que la obligacin no alcanz a nacer.En esta clusula penal, pueden, pues, ocurrir dos cosas:
el tercero ratifica y no cumple;se deber la pena y nada hay de anormal porque la obligacin
principal existe, Y si eltercero no ratifica, se deber la pena, en la forma antedicha, y la situacin es
excepcionalporque la obligacin no existe. La expresin aunque que utiliza el precepto, confirma
estainterpretacin: aun si no hay ratificacin, se debe la pena. Con mayor razn se la deber
siratificada la obligacin, no se la cumple.
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Por ello es que en el caso de que se est respondiendo por el cumplimiento y no hayaratificacin,
se ha sostenido que propiamente no hay clusula penal, al igual que en laestipulacin a favor de
otro (No 130), sino obligacin condicional, opinin que nocompartimos por las razones dadas en
dicho nmero