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Joint venture

Comercio conocido tambin como joint adventure o joint interprise que consiste en la
asociacin temporal de dos o ms sociedades para realizar operaciones civiles o
comerciales de gran envergadura econmica-financiera, con objetivos y plazos
limitados, diviendose el labor segn actitudes y posibilidades y, soportando los riesgos
respectivos de acuerdo con los pacto que se haga entre ellos.
Con el de joint venture se establecen alianzas estratgicas de empresas y sus respectivos
esfuerzos ubicarse bien en el mercado y la consecucin de un mismo objetivo
Origen etimologico:
Joint: afiliarse, ligar, asociarse, grupo, asociacin, unin, empalme, conexin
Venture: ventura, riesgo, asumir un riesgo en conjunto.
Naturaleza jurdica:
Por lo que se refiere a naturaleza jurdica se puede indicar que estos contratos se
pueden ubicar dentro de los:
- Convenios denominados de colaboracin o cooperacin empresarial.
- Pactos asociativos, el joint venture es un contrato asociativos, no societario, porque
las partes se asocian pero sin absorberse individualmente ni creando un sujeto distinto
de ellos.
- Convenios plurilaterales, ya que varias partes pueden convenirlo.Convenios de
organizacin, ya que para alcanzar el objetivo propuesto debe existir una organizacin y
mtodos.
CULES SON LOS BENEFICIOS QUE OFRECE?
Permiten compartir recursos financieros, humanos, tecnolgicos, esfuerzos y
responsabilidades. Supera barreras comerciales, construyendo nuevos nichos de
mercado en culturas distintas. Permite incrementar utilidades y productividad, alcanzar
mayor efectividad por sinergia, trabajando conjuntamente. Facilita el mejorar sistemas
de calidad, ampliar relaciones o conexiones y, en general, elevar la
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competitividad. Tienden a promover la investigacin y con ello el avance tecnolgico y
gerencial.
CULES SON LOS REQUISITOS?
Negociaciones de las partes para establecer un acuerdo de Joint Venture, siempre que
sea lcito.
Establecer a travs de un contrato las obligaciones y derechos de cada una de las partes
en funcin del proyecto conjunto. Se define el tipo de aportaciones en capital o bienes
que cada uno de los participantes aporta. Se debe fijar en el contrato el tipo de moneda
que se tomar como base para todas las transacciones referentes al Joint Venture.
Se puede formalizar o no ante fedatario pblico. La formalizacin es lo ms
recomendable porque permite que el negocio pueda ser tenido en cuenta en las
mediciones nacionales sobre apertura de nuevas empresas y movimiento del sector
privado, lo cual contribuye al diseo de polticas favorables para los empresarios,
procurando el bienestar econmico y generando oportunidades para los ciudadanos.
Caracteres de un contrato de joint venture
Acuerdo de las partes: aspecto consensual
nimo de lucro, beneficio
Reunin de determinados activos de las partes se da un combinacin de intereses
y activos de dos o ms empresas y no la fusin o unin determinante de ellas.
Existencia de rganos de administracin.
Existencia de un control y direccin comn, en conjunto.
Carcter temporal de la relacin asociativa.
Derecho a participar en las utilidades y contribucin de prdidas.
Deberes de lealtad y concurrencia
Propiedad en comn. 5.-Se trata de alianzas estratgicas de empresas que hacen
esfuerzo para ubicarse bien en el mercado;
a lo cual combinan recursos de la ms distinta naturaleza y conseguir as un
especfico objetivo
econmico, sin que ninguna de las partes pierda su propia identidad y autonoma
y de regreso
reciba beneficios no solo de carcter econmico, sino de diversa naturaleza
como adquirir nuevas
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capacidades tcnicas, accesar mercados extranjeros, etc.
Se puede hacer por medio de la creacin de un ente jurdico independiente,
generalmente una sociedad annima con pactos para sociales anexos; o bien, sin la
creacin de tal ente jurdico independiente, lo cual implica la ausencia de estructuras
sociales de decisin, de administracin y de control, si bien, el contrato tendr que tener
mecanismos de decisin, administracin y control. Lo ms utilizado es esta segunda
opcin.
Los contratos joint venture contemplan necesariamente la contribucin de todos los
participantes en el esfuerzo comn, as como la distribucin de prdidas y ganancias. Es
un contrato atpico, consensual, oneroso, que combina intereses y activos pero sin que
estas pierdan su independencia y autonoma jurdica.
En el joint venture se suele destacarla existencia de las siguientes obligaciones de las
partes:
Entregar las contribuciones a que se comprometieron.
Formar una estructura interna con base en la cual se representan y obligan frente
a los dems en forma recproca.
Permitir el control del proyecto por todas las partes.
Comportarse de buena fe.
No competir entre s en el proyecto para el cual se han unido, conservando, eso
s, el derecho de competir en los proyectos no incluidos en el joint venture.

Tipologa o clases:
Non equity joint venture: contrato que se realiza, pero del cual no surgi una sociedad
o forma corporativa.
Equity joint venture: contrato que se realiza y del cual si surgir una sociedad o forma
corporativa.
Joint venture: asociacin de empresas orientadas a efectuar un negocio en especfico
existe un inters lucrativo para el cual se requiere el concurso de ciertas habilidades de
las partes.

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Otra clasificacin muy divulgada es la siguiente:
Joint venture corporativa: tambin conocida como joint venture societaria. En este
caso el convenio de joint venture se realiza por medio de una sociedad en la que los
contratantes son sus socios. De manera de los aportes que hacen pasan a integrarse al
patrimonio social es mediante esta sociedad que se lleva a cabo (generalmente una
sociedad annima) el convenio de joint venture.
Joint venture contractual: en este tipo se comparte la participacin las contribuciones
y lo riesgos, pero no se forma un sociedad conjunta con personalidad jurdica
independiente, en las que las partes tengan acciones de capital en proporcin de sus
aportes.
Esta clase de joint venture se realiza mediante contratos no asociativos y que permite a
las empresas formar parte en la consecucin de un estado econmico dado.
Joint venture internacional: es el formado con empresa con establecimientos o
domicilios en distintos pases, los cuales sus capitales o su tcnica para el
desenvolvimiento de un proyecto mediante esa figura del joint venture. la integracin
de este tipo de joint venture favorece la formacin de un nuevo grupo empresarial
capacitado para absorber tecnologas y mtodos operativos modernos
Underwriting
Se puede traducir como suscribir, asegurar contra riesgos, suscribir una emisin de
valores. Asegurar contra los riesgos de una operacin financiera. El contrato de
underwriting facilita a las empresas acceder al mercado financiero para obtener los
recursos econmicos que requieren.
Este convenio una entidad financiera y una sociedad comercial pactan con el fin de que
la primera se obligue a pre financiar (en firme o no), ttulos valores emitidos por la
sociedad, para su posterior colocacin en el respectivo mercado
El underwriting es una operacin financiera que facilita el acceso de las empresas al
mercado de capitales, con el objetivo de lograr la expansin y el desarrollo tecnolgico
deseado ante el reto de la globalizacin.
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Esta operacin financiera es una modalidad de investments (inversiones), que consiste
en un negocio en el cual se asume el riesgo.
Naturaleza jurdica: cuando una sociedad por acciones requiere de capitales para sus
objetivos puede acudir al mercado financiero para ello. Mediante este contrato una
empresa se compromete ante la parte respectiva, a suscribir emisiones de capital y
colocarlas en el mercado dadas ciertas condiciones y contra un determinado importe. Es
un contrato de crdito, por el que una entidad financiera compromete un prstamo en
condiciones especficas. No se debe confundir con lo que se conoce como
intermediacin financiera. (Intermediacin financiera: transferencia de recursos
financieros realizada por instituciones especializadas de modo profesional. Serealiza por
la recepcin de crditos del pblico en forma de depsito y transferidos bajo la
modalidad de prstamo).

Caractersticas del contrato:
Estructurales
a) Consensual y bilateral, el convenio es perfectamente vlido desde que las partes se
ponen de acuerdo.
b) Sinalagmtico: las partes adquieren derechos y deberes.
c) Oneroso: hay ventajas patrimoniales.
d) No formal: el convenio puede adoptar cualquier forma negocial.
Funcionales
a) Financiero y canalizador de recursos, est convenio constituye un nueva tcnica para
canalizar recursos financieros con el fin de capitalizar, desarrollar y expandir las
empresas. El underwriter es el que realiza la funcin financiera de transferir recursos,
siendo un sujeto activo en el mercado de capitales, mediante la compra y venta de
ttulos.
b) De servicio, adems de la actividad del financiamiento, clave en este contrato, este
mecanismo comprende la prestacin de servicios de asesoramiento, seguros, proteccin,
que son parte integrante de la negociacin.
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Funcin econmica:
Este contrato permite a las empresas tener acceso al mercado de Capitales con el fin de
llenar sus necesidades, en el mundo actual globalizado y sus crecientes exigencias de
capital. El underwriting aparece como un instrumento idneo al que puede recurrir una
empresa para la negociacin de sus acciones y otros ttulos emitidos, en el mercado
burstil institucionalizado.
En este pacto sindicado, los underwriters se obligan mancomunadamente, pero no
solidariamente. Cada underwriter es responsable solo de su cuota de la emisin y no se
obliga a responder por las cuotas de los dems underwriters.
El underwriting facilita la adquisicin de emisiones de ttulos valores a precio fijo y
garantizado, para ser colocados, mediante venta, en el pblico. Se realiza ello mediante
un contrato donde intervienen una entidad financiera y una sociedad comercial. La
primera se compromete a pre financiar, (en firme o no), los ttulos emitidos por la
segunda, para colocarlos entre el pblico. Se acepta la posibilidad, dentro de la figura,
de no asumir la entidad financiera el refinanciamiento. En este supuesto, se obliga a
poner su mejor esfuerzo en la colocacin de los valores. En otro supuesto, la entidad
financiera (Underwriter), va contrato, asume la obligacin de adquirir las acciones o
bonos, para su posterior venta al pblico. En este caso, asume ella el riesgo del
mercado. Sin embargo, tambin se acepta el expediente a travs del cual, el
Underwriter se compromete slo a vender o distribuir los ttulos, por lo cual los
riesgos del mercado recaen en la sociedad emisora.
Proceso de la contratacin en underwriting

Estudio de las necesidades financieras del emisor
Asesoramiento de conformidad con la situacin financiera
Diseo de la emisin de ttulos valores, tomando en cuenta las necesidades de la
empresa y las condiciones de mercado.
Valoracin de los ttulos que se emitirn.
Inscripcin ante los organismos reguladores si se va a realizar una oferta pblica de
los ttulos.
Colocacin de la emisin en el mercado
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Etapas en la relacin de la empresa emisora con el underwriter

A partir del momento en que la empresa emisora inicia su relacin con el underwriter,
se dan tres fases o etapas:

Primera: la entidad financiera realizar un estudio de la entidad emisora que desea
negociar el underwriting. La entidad emisora se beneficiar con la obtencin de recursos
luego de la decisin de emitir acciones; y, para el underwriter, la posible ganancia estar
en la diferencia que se d entre el valor de las acciones pactado en el contrato y el que
se logre en la colocacin de ellas en el mercado.

Segunda: en donde se realiza la suscripcin del convenio por el cual la entidad
financiera, se obliga a pre financiar la emisin de la sociedad emisora.

Tercera: en la que el underwriter ejecuta la actividad de colocacin de los ttulos en el
mercado de las acciones pres financiados.

PARTES

a) La entidad financiera, emisora o pre financiadora: Se trata de una empresa pblica o
privada que necesita de financiacin, razn por la cual emite ttulos valores negociables
en el mercado.
b) Underwriter: Es la entidad que se compromete, de acuerdo con el contrato pactado, a
adquirir en firme o no las emisiones de ttulos valores; colocar estas emisiones (total o
parcialmente) directamente, o simplemente procurar su colocacin en el mercado de
capitales.

Tipos de underwriting

a) En firme: Este tipo es el ms riesgoso para el underwriter y, a su vez es ms
favorable para la sociedad emisora de los ttulos. Aqu, el underwriter se hace cargo de
la totalidad de la emisin, se la paga a la compaa y luego, la revende en el mercado,
asumiendo todo el riesgo de su colocacin o no, entre el pblico.
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b) De garanta: Este tipo garantiza la colocacin de una emisin en un plazo
determinado. Si no lo hace, la prefinanciacin no se realiza sino hasta que venza el
plazo establecido. Hasta este momento, la obligacin del underwriter es poner todo su
esfuerzo en la colocacin de la respectiva emisin. Si hay remanente, el underwriter se
obliga a adquirirlo.
c) Colocacin al mejor esfuerzo: En este tipo, el underwriter se obliga a colocar el
mayor nmerode ttulos posibles en un plazo dado, no existiendo prefinanciacin.
Lasempresas al darse cuenta de que no se les garantiza la colocacin desus ttulos,
prefieren acudir a otras fuentes de financiamiento.
d) Colocacin del todo o nada: El underwriter trata de lograr promesas de suscripcin
entreposibles inversionistas. Si es posible colocar la totalidad de la emisinen un plazo
dado, esa emisin se lanza al mercado; caso contrario, nose realiza esa emisin.
Leasing
Podemos definir el contrato de leasing como un tipo de contrato de carcter comercial,
mediante el cual se entrega un bien a una persona para que este la use con la obligacin
de pagar una especie de canon (cuota) de arrendamiento durante un tiempo
determinado, cuando dicho tiempo termine la persona tendr la facultad de adquirir el
bien pagando, podr devolver.
Las normas referidas a este tipo de operaciones indican que las instituciones financieras
podrn celebrar contratos de leasing que consistan en la prestacin de un servicio
financiero equivalente al financiamiento a ms de un ao plazo para la compra de bienes
de capital (bienes races, maquinarias, equipos, etc.), viviendas y bienes muebles
durables.
La diferencia del "leasing" con otros sistemas como los crditos comerciales o
los crditos con hipoteca sobre el bien que se compra, es que la empresa que se dedica
al "leasing" hace la adquisicin a su nombre y luego la deja en arriendo a un tercero. Si
ste deja de cumplir su parte del contrato, es decir, pagar su arriendo, el bien deja de ser
arrendado y vuelve a la empresa de "leasing" o banco.


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Proceso de Leasing:









Como se puede apreciar en el grfico anterior en la contratacin de un leasing suelen
participara tres personas distintas:
a) Proveedor del bien, que se lo vende a la empresa de leasing.
b) Empresa de leasing que adquiere el bien al proveedor y se lo alquila al cliente final a
cambio de una cuota.
c) Cliente quin utiliza el bien y atiende los pagos peridicos establecidos por la
empresa de leasing.
Partes principales que intervienen en un contrato de Leasing:

El arrendador: Es el que cede el derecho de utilizar un determinado bien por un
periodo de tiempo.
El arrendatario: Es el que tendr que pagar por la cesin de ese derecho de uso una
cantidad fijada peridicamente.

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Obligaciones del arrendador y del arrendatario:
Obligaciones del arrendador:
-Entregar el bien en buen estado.
- Recibir la renta.
Obligaciones del arrendatario:
- Pagar la renta.
- Cuidar el bien y conversarlo.
- Rescindir el contrato.
Modalidades de Leasing:
Leasing Financiero:
En el leasing financiero, lo que existe es un contrato de arrendamiento con opcin de
compra, que faculta a la empresa a usar los bienes por un periodo a cambio del pago de
una renta mensual.
El leasing financiero constituye en la prctica una forma de financiamiento para la
adquisicin de bienes de capital, tales como inmuebles y maquinarias. Esta es la
principal razn por la que ha tenido tanto xito este tipo de leasing, ya que permite
adquirir bienes de alto costo a travs del pago de una pequea cuota mensual, que es
posible financiar en el tiempo a travs de los flujos futuros de ingresos operacionales
que generan las empresas, con la ventaja de que no se afecta la liquidez de la empresa ni
se compromete una alta carga financiera de corto plazo.
CARACTERSTICAS DEL LEASING FINANCIERO:
- Se diferencia de un crdito bancario en que se financia el 100% del valor del bien.
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- El arrendatario asume los riesgos tcnicos y financieros del bien, ya que al final
adquiere una opcin de compra.
- No se considera endeudamiento financiero, la empresa conserva su capital de trabajo,
mantiene sus lneas de acceso a crdito, permite financiamiento de mediano y largo
plazo.
Ventajas:
Se puede financiar el 100% de la inversin.
Estas operaciones no forman parte del riesgo comercial financiero a efectos bancarios.
Se pueden obtener importantes ventajas fiscales, ya que el valor de las cuotas de
amortizacin puede tomarse como gasto tributario.
Gran flexibilidad y rapidez para obtener una renovacin tecnolgica de los equipos.

Desventajas:
Mayor costo financiero de la deuda con relacin a un crdito bancario normal.
Solo se accede a la propiedad del bien una vez terminado el contrato de leasing.

Leasing Operativo:
El arrendamiento operativo, es un contrato mediante el cual el propietario de un activo
transfiere el derecho de uso a otra persona a cambio del pago de un canon peridico.
Este es un arrendamiento comn y corriente, en el cual no se incluye una opcin de
compra al finalizar el contrato de arrendamiento, como s se hace en el contrato de
arrendamiento financiero.
En este tipo de contrato, el canon que se paga mensual y todo el valor corresponden a
un gasto por arrendamiento, y se debe contabilizar como tal.
La mayor virtud del leasing operativo es que permite a las empresas contratantes
concentrarse en sus negocios, delegando a agentes "especializados" la administracin de
aquellos bienes que son necesarios para su funcionamiento, previo pago de una cuota
mensual de arriendo. En el leasing operativo, el cliente tiene el beneficio de poder llevar
a gasto la cuota de renta que va pagando mensualmente por el bien, lo que le permite
rebajar impuestos de lo que es la base imponible de primera categora.

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CARACTERSTICAS DEL LEASING OPERATIVO.
- El contrato de arrendamiento puede ser revocable por el arrendatario con previo aviso.
- El arrendador asume los riesgos tcnicos y financieros, el arrendatario no.
- El arrendador no es la empresa especializada en leasing, en este caso asume esta
responsabilidad legal el fabricante o productor, el distribuidor o representante del bien
ofertado.
- La cuota de arrendamiento incluye todos los posibles gastos del bien arrendado, as
como su buen desempeo, seguro y en un dado caso su respectiva reposicin si por
alguna circunstancia existiera un desperfecto o avera.
Ventajas:
- Con una cuota nica se obtiene el uso del bien, su mantenimiento, etc.
- No moviliza recursos financieros.
- Flexibilidad.
- Posibilidad de adaptacin tecnolgica.
- Disminucin de impuestos corporativos, ya que la cuota o canon se registra como un
gasto directamente.
- Reduccin de costos de administracin por medio de una gestin ms eficiente.
Desventajas:
- No tiene opcin de compra.
- Debe decidir la duracin del contrato al inicio de la operacin.
Lease back:
El retroarriendo o lease-back es una figura consistente en vender un activo y
seguidamente arrendarlo nuevamente, de modo que se puede seguir utilizando.
Supongamos la empresa A que tiene un activo X que vende a la empresa B. Hasta ah
todo normal. Luego, la empresa B le arriende el activo X a la empresa A que se lo haba
vendido. Esto es lo que se conoce como retroarriendo o lease-back.
Esta figura poco entendida y poco utilizada, es una excelente alternativa para
conseguir capital de trabajo sin incurrir en endeudamiento con una entidad financiera.
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La empresa, al vender un activo y luego adquirirlo nuevamente en calidad de
arrendamiento, adquiere capital de trabajo sin prescindir del activo, puesto que
continuar utilizndolo, y hasta se tiene la posibilidad de adquirirlo nuevamente al final
del contrato de arrendamiento su se hace uso de la opcin de compra, opcin que
tambin se puede pactar.
El lease-back o retroarriendo es vlido tanto en el arrendamiento financiero como en
el arrendamiento operativo.
Elementos objetivos y subjetivos del lease back.
La definicin propuesta pone de manifiesto los elementos subjetivos y objetivos que
caracterizan al contrato de lease back. En principio, individualiza las dos partes que
estipulan el contrato: de un lado, una empresa de leasing, que tiene por objeto la
intermediacin financiera, esto es, captar capitales del sector privado para destinarlos a
operaciones de leasing, y, del otro, una empresa usuaria, dedicada a la actividad
industrial, comercial o profesional; en segundo lugar, individualiza el objeto del
negocio: bienes muebles o inmuebles dedicados al proceso productivo de la empresa.
Igualmente, destaca uno de los rasgos tpicos de este contrato: la opcin de compra que
tiene la usuaria al final del plazo pactado, la cual puede ser ejercida en cualquier
momento hasta el vencimiento del plazo contractual, previo pago del valor residual, por
lo general inferior al valor real del bien en el mercado.
Caractersticas del lease back
El estudio de los caracteres del contrato del lease back se hace atendiendo a sus dos
principales vertientes: el estructural y el funcional. El primero, se coloca al descubierto
la naturaleza de su composicin, el contenido de las prestaciones asumidas por cada una
de las partes y la forma como se obtiene el cumplimiento de las mismas; el segundo, a
su vez, se deriva del rol que le corresponde desempear dentro del campo del
financiamiento a las actividades de la empresa.


1. Caracteres Estructurales
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Como ingreso al estudio de los caracteres estructurales del lease back debemos sealar
que este contrato es:
a. Tpico
Diversos autores vienen sosteniendo, que lo ms apropiado y correcto es llamar
"contrato nominado" al que tiene un nomen iuris conocido para ser identificado,
"contrato tpico" al que tiene individualidad propia y normativa especial, y "contrato
atpico" al que no obstante tener identificacin propia no tiene disciplina particular. En
suma, tanto los contratos tpicos como los atpicos son, por regla general, tambin
contratos nominados.
b. Consensual
El derecho moderno, distancindose del derecho romano, germano e ingls, que se
caracterizaban por un riguroso formalismo, se desarrolla sobre la base del principio
consensualista o espiritualista, en virtud del cual "los contratos se perfeccionan por el
solo consentimiento de las partes". Ahora bien, no es la celebracin de un acto formal lo
que genera la obligacin, sino la expresin de un consentimiento con ciertas
formalidades, las que adems slo se exigen de manera excepcional, esto es, como
requisito o presupuesto de validez del contrato. Es ms, hoy en da la forma se
considera, por regla general, como una proteccin suplementaria del consentimiento.
c. Principal
El lease back es un contrato principal porque cumple per se fines contractuales propios
y subsistentes, sin relacin necesaria con otro u otros contratos. Tambin gozan de
esta calidad los regulados en leyes especiales, como el contrato de fideicomiso,
de factoring y el de securitization o titulizacin. En otras palabras, el contrato de lease
back no depende ni lgica ni jurdicamente de otro, pues l se presenta y se ejecuta
independientemente de cualquier otro.
d. Oneroso
Los contratos de lease back son onerosos porque en ellos "cada parte no est dispuesta
a dar sino es a condicin de recibir". En efecto, la onerosidad en este contrato, desde el
punto de vista positivo, est dada por la contraprestacin que sigue a la prestacin, por
la ventaja que deviene al sacrificio, sin que, se requiera una relacin de equilibrio o de
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equivalencia objetiva entre ambos extremos. Sacrificio y ventaja estn ordinariamente
en relacin de equivalencia o de equilibrio contractual, siendo, por ende, suficiente que
la equivalencia sea subjetiva.
e. Conmutativo
El lease back es un contrato conmutativo o "certi" porque la estimacin del respectivo
sacrificio o ventaja, esto es, del riesgo, puede hacerse en el momento mismo de la
celebracin del contrato. Segn esto, tanto la empresa de leasing como la usuaria
conocen con antelacin cual es el valor econmico que tiene para ellos el contrato. Los
contratos conmutativos, pues, aseguran a cada parte contractual un beneficio
determinado, el cual es susceptible de una inmediata apreciacin, con independencia de
las fluctuaciones econmicas o los riesgos referidos al objeto del contrato.
f. De duracin
La mayora de los contratos de empresa, y dentro de ellos el lease back, son di durata,
es decir, contratos en los cuales las prestaciones se van escalonando en el tiempo,
durante un lapso prolongado. El dilatar o prolongar la ejecucin de las prestaciones en
el tiempo, es condicin para que estos contratos produzcan el efecto querido por las
partes y se satisfagan, al mismo tiempo, las necesidades que los indujo a contratar.
Adems, el beneficio que las partes desean alcanzar u obtener con estos negocios, est
en funcin a la duracin de la relacin obligacional. La duracin, en efecto, no resulta
tolerada por las partes contratantes, sino querida por ellas.
g. De prestaciones recprocas
Los contratos con prestaciones recprocas, que segn algunos autores seran una suerte
de reencarnacin de la figura de los contratos bilaterales, se caracterizan por el hecho
que cada una de las partes est obligada a una prestacin, es decir, hay una prestacin y,
respectivamente, una contraprestacin. Entre stos se establece un nexo especial,
llamado de reciprocidad, que consiste en su interdependencia o causalidad recproca,
por la que cada parte no est obligada a la ejecucin de su propia prestacin, sin que sea
debida o ejecutada la prestacin de la otra. La una es el presupuesto indeclinable de la
otra.

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El lease back, no cabe duda, es un contrato con prestaciones recprocas, donde la
empresa de leasing es acreedora de los cnones e, inversamente, deudora de los bienes;
por su parte, la usuaria es acreedora de los bienes y deudora de los cnones. En virtud
de ello, le son aplicables las disposiciones contenidas en el Cdigo Civil respecto a esta
figura jurdica.
h. A clusulas generales
Muchos de los autores estiman que los contratos de empresa, por ser tales, son
necesariamente por adhesin, es decir, contratos en los cuales una de las partes
establece un contenido para todos los contratos de un determinado tipo que en el
ejercicio de la empresa se realice. En stos el destinatario no tiene derecho alguno de
modificar los trminos de la oferta; slo le resta aceptarla o rechazarla en su totalidad.
En la adhesin, entonces, ms que una negociacin hay una imposicin de una de las
partes a la otra del contenido del contrato.
Otros autores, por el contrario no comparten tal criterio; esgrimiendo la justificacin
que los contratos de lease back se caracterizan por ser celebrados a travs de clusulas
generales, las que abarcan solamente determinados aspectos del contrato, dejando a las
partes en libertad de negociar los elementos propios o, mejor, tpicos de cada contrato.
Esto en la realidad es as, lo observamos, por ejemplo, cuando las partes contratantes
negocian el monto de los cnones, el plazo del contrato y los intereses a pagar por el
financiamiento de la operacin. Si el lease back fuera un contrato celebrado por
adhesin, las clusulas que conforman el contenido contractual no admitiran
negociacin alguna, es decir, se impondran sin ms a la otra parte contratante; sin
embargo, esto no sucede en el caso del citado contrato.
i. De empresa
El lease back es un contrato de empresa, es decir, un contrato estipulado ordinariamente
por empresas: la empresa de leasing y la empresa usuaria.
En doctrina con frecuencia se distingue entre contratos exclusivamente y contratos
naturalmente de empresa, segn que sta sea o no elemento esencial en la especfica
relacin contractual. As, contratos exclusivos de la empresa son aquellos en los que la
empresa es el presupuesto tcnico del acto negocial, verbi gratia, los contratos
bancarios, de financiamiento, de seguros, de depsito enalmacenes generales,
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etc.; naturales a la empresa son aquellos que tienen sentido slo si son estipulados por
una empresa dedicada a estas actividades, por ejemplo, los contratos de suministro,
de transporte, de distribucin, etc. En general, la disciplina del contrato de empresa
exige la presencia de una empresa en la relacin contractual sin distinguir entre las
dos hiptesis apuntadas.
2. Caracteres Funcionales
a. De financiacin
Un significativo nmero de contratos de empresa han sido concebidos, gestados y
desarrollados para responder a las nuevas exigencias crediticias de la actividad
empresarial. Las empresas, si queran ser competitivas y, en efecto, permanecer en el
mercado, tenan que afrontar de inmediato nuevos retos de inversin, lo que haca
necesario, entonces, buscar formas de financiamiento alternativas a los tradicionales
capital de riesgo y capital de crdito.
Como bien entendemos, en sentido genrico, financiacin es la consecucin
de dinero para la empresa. Ese dinero, esos fondos que necesita la empresa para el
desarrollo de su actividad pueden ser proporcionados por sus propios socios o
accionistas, o por personas ajenas a ella, como entidades bancarias, financieras o
inversionistas institucionales. Segn esto, la empresa puede recurrir para cubrir sus
necesidades de fondos a sus propios recursos (autofinanciacin), a recursos de sus
titulares o socios (aportaciones o acciones) y a recursos de otras personas o empresas
(prstamos, crditos, etc.).
Cabe recordar que la actividad parabancaria surge para responder a las nuevas
exigencias de la clientela y a los requerimientos de servicios y de instrumentos
financieros diversos de aquellos tradicionales. De all que se hable, con propiedad, de
una verdadera revolucin de contenidos de la actividad bancaria y de la aparicin de una
nueva concepcin profesional, en los cuales ms importante que el "producto" es el
"servicio" que se brinda a los clientes o consumidores.
Las empresas bancarias desarrollan actividad parabancaria de dos formas: una directa y
otra indirecta, es decir, a travs de la participacin en otras empresas extraas al sector
crediticio o financiando la actividad de stas. Ejemplos tenemos por doquier; basta
observar por un momento las propagandas publicitaria de las entidades bancarias y
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financieras en las cuales ofrecen nuevos servicios e instrumentos, como leasing,
factoring, fondos mutuos de inversin, etc. Junto al sector bancario han aparecido un
conjunto de empresas que desarrollan, de alguna manera, intermediacin financiera, aun
cuando no son bancos ni instituciones de crdito.
Bien puede decirse, finalmente, que el lease back es un autntico contrato de
financiamiento, pues a travs de l una empresa de leasing financia, con medios
diferentes a los tradicionales, la actividad de otra empresa dedicada sea a
la produccin de bienes o a la prestacin de servicios.
Ventajas y desventajas
Sus principales beneficios se relacionan con la financiacin de la totalidad del valor de
bienes de larga duracin y alto costo, generalmente sin una inversin inicial, as como
las facilidades que otorga en cuanto a plazos ms largos para el pago de cnones,
facilidad para la modernizacin de bienes de capital y para la aplicacin de tecnologa
de punta sin tener que recurrir a la compraventa, menor afectacin a la liquidez de los
entes productivos, beneficios tributarios (pues, usualmente, los cnones de
arrendamiento mercantil son deducibles de los ingresos que generan renta), obtencin
de capital lquido, entre otros.
Entre las desventajas, es necesario mencionar que finalmente el leasing suele resultar
ms costoso que algunas opciones ofertadas por las entidades de crdito, y que pese a
los gastos incurridos en el arrendamiento del bien, ste no pasa a formar parte de los
activos hasta que no opere su adquisicin.
Renting:
El renting es un contrato de alquiler a largo plazo, pactado entre la empresa de renting y
el cliente, por el cual el arrendatario (el cliente) disfruta de un bien pagando una cuota
mensual pactada entre las partes.
El contrato de alquiler se formaliza con la empresa que ofrece el servicio, que no tiene
por qu ser una entidad bancaria, recogiendo en l las condiciones del arrendamiento.
A la finalizacin del contrato, que suele ser de 2 aos, se puede hacer una renovacin
por otros 2 aos, para el mismo bien o para uno nuevo.
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Dicho de otra manera, el renting es un contrato mercantil por el que el arrendado
(empresa de renting) cede el uso de un bien al arrendatario quien se compromete al pago
de una cantidad durante un perodo de tiempo determinado. El arrendador se
compromete al mantenimiento del bien.
Principales caractersticas del renting
Propiedad del bien: el cliente disfruta del bien en rgimen de alquiler, no existiendo de
forma estndar una opcin de compra al final del contrato. Los bienes no se incorporan
al inmovilizado ni se reflejan en el balance de la empresa.
Plazo: de 2 a 5 aos, dependiendo del tipo de bien y de las necesidades del cliente.
Gestin: todas las gestiones, tanto administrativas como de mantenimiento, corren a
cargo de la entidad de renting.
Sustitucin: al ser un contrato de alquiler, los equipos pueden ser renovados o
sustituidos a su finalizacin o bien, mediante acuerdos con la entidad de renting, puede
prolongarse el perodo de alquiler.
Inversin: el equipo alquilado no se registra en el inmovilizado del cliente, ya que no
puede considerarse una inversin.
Servicios: la cuota de alquiler incluye todos los servicios necesarios para el correcto
funcionamiento del equipo mediante mantenimientos peridicos, servicios de
reparacin, sustitucin en caso de avera prolongada o siniestro, etc.
Cuotas: aunque lo habitual es que las cuotas de arrendamiento se determinen fijas y
constantes, pueden darse casos en los que se pacten con el cliente cuotas variables,
crecientes o decrecientes.
Formalizacin: Los contratos de renting suelen instrumentarse por escrito en una
pliza intervenida por notario.
El mantenimiento del bien lo proporciona el arrendador.
Podr pactarse la cancelacin anticipada teniendo normalmente una penalizacin.
Ventajas:
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- Al no transmitirse todos los derechos y obligaciones derivados de la propiedad del
bien el arrendatario no tiene que hacer frente a los gastos derivados de su uso:
mantenimiento, seguros.
- Las cuotas de arrendamiento son 100% deducibles del IRPF porque fiscalmente se
consideran un gasto. El IVA soportado se puede deducir en un 50% si se acredita el uso
profesional del bien.
- Permite reducir deuda en caso de insolvencia mediante la devolucin del bien
arrendado y la cancelacin del contrato.
- Permite renovar el bien cada cierto tiempo dotando a la empresa de herramientas
modernas y actualizadas.
- Las cuotas de arrendamiento del renting son ms econmicas porque no se consideran
un producto financiero.
-Los bienes en renting no pueden ser embargados.
-No disminuye la liquidez de la empresa.
Inconvenientes:
- El renting no ofrece la opcin de compra.
-No se adquiere la propiedad del bien.
-Se suele acordar una penalizacin por cancelacin anticipada.
-Las reparaciones debern hacerse en talleres concertados por la compaa de renting.
-La rescisin anticipada, sobre todo en el renting que se efecta sobre vehculos, suele
implicar el pago de una indemnizacin muy elevada.
-Es habitual que se obligue a la empresa arrendataria a realizar, en su caso,
elmantenimiento de los bienes objetos del contrato en los talleres previamente
concertados por la propia empresa de renting.
-No es una opcin disponible en el mercado para todos los bienes que una empresa
pueda necesitar.
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