DERECHOS INDIVIDUALES Y DERECHOS COLECTIVOS EN LA

CONSTRUCCIN DEL PLURALISMO JURDICO EN AMRICA

LATINA
SEMINARIO INTERNACIONAL
El 29 de marzo se llev a cabo el seminario internacional sobre el tema Derechos
individuales y derechos colectivos en la construccin del pluralismo jurdico en Amrica
Latina, organizado por la KAS, la USFX y la CAJ.
volver
Imagen 1 de 4
continuar

Acto inaugural

En el marco de la programacin para la presente gestin, del Proyecto Regional de

Participacin Poltica Indgena PPI, se llev a cabo el seminario internacional
Derechos Individuales y Derechos Colectivos en la Construccin del Pluralismo
Jurdico, el mismo que se realiz el pasado 29 de marzo en el Teatro Mariscal de la
ciudad de Sucre - Bolivia.
Este seminario estuvo diseado para la comunidad acadmica en su conjunto, para
autoridades judiciales y para todo aquel que le interesara el tema. Fue tan evidente el
inters y la importancia del mismo, que asistieron al seminario ms de 700 personas.
En total se dictaron ocho conferencias, las mismas que estuvieron divididas en tres
bloques y un cuarto bloque estuvo destinado a las conclusiones y al debate. Los
bloques apuntaron a la: 1) conceptualizacin de la justicia indgena. 2) los

derechos individuales y los derechos colectivos en la justicia indgena. 3) la articulacin

entre los derechos individuales y colectivos en la justicia indgena y la ordinaria en
Amrica Latina.
Durante el acto inaugural, las palabras de bienvenida estuvieron a cargo de los
representantes de las organizaciones que coordinaron el evento, tales como la Decana
de la Facultad de Derecho de laUniversidad San Francisco Xavier de Chuquisaca,
Virginia Kolle Caso, el Representante de la Comisin Andina de Juristas con sede en
Lima- Per, Eddie Cndor Chuquiruna y la Representante de la Fundacin Konrad
Adenauer en Bolivia y del Programa Regional Programa de Participacin Poltica
Indgena- PPI, Susanne Kss.
La primera exposicin con el tema: Del monismo al pluralismo jurdicointerculturalidad en el Estado constitucional fue abordado por Farit Rojas, Doctor en
Epistemologa. El Dr. Rojas empieza haciendo una distincin entre el monismo y el
pluralismo jurdico. Subraya que en el monismo slo existe un productor soberano del
Derecho y un solo sistema jurdico. En cambio, el pluralismo jurdico contiene una
variedad de sistemas jurdicos los cuales diseminan el poder. Seguidamente el Dr.
Rojas utiliz el caso boliviano para explicar la transicin hacia el pluralismo jurdico. En
la Constitucin Poltica del Estado de Bolivia de 1967, reformada en 1999, hubo un
nfasis en el multiculturalismo y se estableca de manera clara las coordenadas del
Convenio 169 de la OIT. Se reconoca un derecho consuetudinario que aseguraba que
el derecho indgena no contradijera a la Constitucin, a los derechos humanos o al
derecho internacional. En ese momento, no exista una interrelacin entre los sistemas
jurdicos. Es ms, se pudo evidenciar la existencia de un dualismo jurdico. Con la
nueva Constitucin Poltica del Estado del ao 2009, se reconoce una construccin
plural y no slo a nivel jurdico. Sin embargo, el hecho de que la jurisdiccin ordinaria,
agroambiental y la constitucional tengan una impregnacin occidental, hacen difcil una
convivencia con la justicia indgena que es porosa y dctil. Es por eso que el Dr. Rojas
hizo hincapi en la importancia de una transformacin del derecho en su totalidad, en
el que ambos sistemas se impregnen. Concluy afirmando que lo importante es la
porosidad del derecho, es decir, la posibilidad de diferentes interpretaciones como lo
muestra el ejemplo de la Corte Constitucional de Colombia que permite un peritaje
intercultural es mediante el dilogo con los pueblos indgenas. En este sentido, tambin
es importante la nocin de interculturalidad que permite a los que dialogan tener un
mismo estatus de poder. Finalmente, mencion la trascendencia de un mecanismo de
coordinacin, que podra ser confundido con la Ley de Deslinde Jurisdiccional, lo que
desde su punto de vista es un fuerte retroceso que limita la igualdad del derecho
indgena.
La segunda conferencia, dictada por Horst Schnbohm, de nacionalidad alemana, trat
sobre El pluralismo jurdico Una comparacin a nivel de Amrica Latina. El Dr.
Schnbohm aclar que muchos pases en Amrica Latina reconocen cada vez ms el
pluralismo jurdico, sobre todo a partir de los aos 90 con la ratificacin del Convenio
169 de la OIT (1989) y la aprobacin de la Declaracin de las Naciones Unidas sobre
los Derechos de los Pueblos Indgenas (2007). Estos instrumentos si bien reconocen el

derecho indgena, ponen un lmite de reconocimiento: los derechos indgenas son

reconocidos hasta que entren en conflicto con los derechos humanos, los derechos
fundamentales de las constituciones y las normas legales del Estado. Sin embargo, los
conflictos aparecen porque muchos pases no formulan las regulaciones claramente.
Por ejemplo, en Per, las primeras dos instancias jurdicas no toman en cuenta las
convenciones internacionales, ni la Constitucin que menciona manifiestamente en su
artculo 149 la primaca del derecho consuetudinario. Adems de esta problemtica
general, el Dr. Schnbohm mencion algunos problemas que trae consigo el pluralismo
jurdico:
1. Cundo se puede hablar de derechos consuetudinarios o costumbres? 2. Cundo
se puede hablar de un pueblo indgena? Ac se puede observar un problema de
autoidentificacin. En este contexto surge el cuestionamiento en caso de migraciones,
en las que diferentes pueblos se van integrando cada vez ms, en qu momento se da
el punto de quiebre y se deja de hablar de un pueblo indgenas? 3. Cmo fortalecer la
participacin de las autoridades indgenas en las instituciones pblicas cuando el
Convenio 169 de la OIT claramente lo estipula, pero los partidos polticos lo ignoran? 4.
Cmo se pueden desarrollar procesos efectivos para el derecho a la consulta? En este
punto aparece la pregunta a qu pueblos indgenas se debe consultar y a cuntos. Es
por eso que es importante que exista una representacin de pueblos indgenas a nivel
nacional. 5. Otro problema que surge est relacionado con el derecho procesal y penal.
Cmo se determina la competencia geogrfica y temtica de las jurisdicciones
indgenas 6. Cmo se ejecutan sentencias contra personas que han migrado de las
comunidades indgenas hacia las ciudades? Qu justicia debe aplicarse? 7. Respecto al
derecho familiar, si no se reconocen los matrimonios indgenas, que estatus civil
tienen los hijos? Qu pasa con la herencia? 8. El derecho a la propiedad es colectivo
o individual? En EEUU, por ejemplo, el reconocimiento de una propiedad incluye la
superficie y el espacio subterrneo de esta superficie. En Per slo se reconoce la
superficie, lo que crea un problema para los mineros.
La primera exponencia del segundo bloque fue dictada por Fernando Garca Serrano
del Ecuador. El tema fue La justicia indgena como espacio de proteccin de los
derechos individuales y derechos colectivos de los pueblos indgenas, tema que fue
tratado desde la perspectiva ecuatoriana. Inici sealando que hubieron dos reformas
constitucionales en Ecuador que ayudaron a evolucionar el pluralismo jurdico en ese
pas. La primera, la de 1998, define al Estado ecuatoriano como pluricultural y
multitnico, donde se reconocen los derechos colectivos de los pueblos indgenas y
afroecuatorianos y el pluralismo jurdico como tal. Tambin se dan los primero pasos
hacia las autonomas indgenas. Garca define este proceso como multiculturalismo
constitucional y subraya que aunque con esa constitucin se reconocen los derechos
indgenas, stos no han sido acompaados por las garantas sociales que aseguren su
cumplimiento. Parecera haber poca voluntad gubernamental y la preferencia de la
vigencia de los derechos individuales sobre los colectivos. En resumen, las reformas de
1998 no contribuyeron a ningn cambio estructural. En cambio las reformas del ao

2008, fue un intento de construir una nueva lgica y forma de pensar. Se aadieron
cinco derecho colectivos a los quince de las reformas del ao 1998, abogando por un
pluralismo jurdico igualitario con una interpretacin intercultural de las leyes.
Actualmente se encuentra en discusin una ley de coordinacin y cooperacin entre los
sistemas de derecho indgena y el sistema de derecho ordinario. Sin embargo, a
Ecuador le falta un largo camino por recorrer a la hora de facilitar realmente un
espacio de proteccin para los derechos colectivos indgenas, como concluye Garca.
La cuarta conferencia se concentr en Lo individual vs. lo colectivo Una
interpretacin intercultural, la misma que fue expuesta por Ramiro Molina, uno de los
primeros ministros de asuntos indgenas de Bolivia. Menciona que desde los principios
de la civilizacin humana ha habido una coexistencia de sistemas. Sin embargo, se ha
privilegiado un derecho sobre el otro a lo largo de la historia: el derecho individual. El
debate sobre derechos colectivos nace a partir de un debate de pueblos y naciones no
occidentales que cuestionan la predominancia de los derechos individuales. Estos
derechos individuales incluyen los derechos humanos, como el derecho a la vida, a la
libertad, al domicilio, a la libre expresin, entre muchos otros. Los derechos de
carcter social y poltico, como la huelga, la sindicalizacin, la participacin poltica y
otros, slo tienen sentido cuando existen derechos colectivos. Segn Molina, el
individualismo moderno sostiene que lo colectivo es una construccin de individuos y
no algo natural. Lo colectivo slo tiene sentido si es en servicio de los derechos
individuales. Sin embargo, ya la Declaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano de 1789 sostuvo que la soberana est con el pueblo y que la ley es la
expresin de la voluntad general. A pesar de estas claras distinciones hechas por
Molina, el expositor piensa que la complementariedad de los derechos individuales y
colectivos es la solucin integral del derecho. Sugiere que es necesario complementar
los derechos individuales con los colectivos. En Bolivia esta complementariedad
significa dos cosas: 1) La incorporacin de varias jurisdicciones (la ordinaria, indgena
y agroambiental) en el seno de un nico sistema jurdico en condiciones de paridad e
igualdad y 2) no slo el reconocimiento de jurisdicciones, tambin la articulacin de los
mismos a travs de la aplicacin y el respeto de los derechos fundamentales y
humanos mediante la cooperacin y coordinacin. Esta coordinacin y corporacin
deberan ser reguladas mediante la Ley de Deslinde Jurisdiccional. Pero segn el
expositor el intento fall debido a la falta de mecanismos de coordinacin claros y la
falta del establecimiento de comisiones mixtas interculturales para la formulacin de
mencionada Ley.
Continu con las exposiciones Waldo Albarracn, ex Defensor del Pueblo, quien se
refiri a La proteccin de los derechos de los pueblos indgenas en el derecho
internacional. Los derechos humanos son universales, as tambin aplican para los
pueblos indgenas aunque stos persigan una cultura colectiva. La historia de los
derechos humanos en cuanto a su consagracin y vulneracin es parte de la historia de
la humanidad. As, por ejemplo, en la poca de la Colonia, los indgenas realizaron
trabajos forzados que signific la introduccin de la esclavitud en Amrica Latina. En la

Repblica los pueblos indgenas fueron considerados ciudadanos de segunda categora.

Pareciera que recin a partir de los convenios internacionales hubo una revalorizacin
hacia los derechos de los pueblos indgenas. Uno de estos convenios, la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos de 1948, consagra el principio de igualdad de
todas las personas ante el Estado y la ley, como afirma Albarracn. En 1966 la ONU
promulgar el Pacto de Derechos Civiles y Polticos, as como el Pacto de Derechos
Econmicos Sociales y Culturales, que sirvieron como base para la posterior
consagracin de los derechos de los pueblos indgenas, como el derecho a al educacin
y a la cultura. Ambos pactos reivindican el derecho de autodeterminacin de los
pueblos, estableciendo as su libre condicin poltica y promoviendo su desarrollo
econmico, social y cultural. El primer tratado internacional sobre el tema indgena fue
el Convenio 107 de la OIT de 1957 que aborda temas como los derechos sobre la
tierra, el trabajo y la educacin, entre otros. En 1989, este convenio fue revisado
mediante consultas a los pueblos indgenas, el que se transform posteriormente en el
Convenio 169 de la OIT sobre Pueblos Indgenas y Tribales. Es el instrumento ms
exhaustivo ya que incluye derechos como la autoidentificacin, autodeterminacin,
autogobierno, derecho a la consulta, adems de otros. Aunque con carcter de
declaracin y no de un convenio de efecto vinculante, tambin cabe mencionar la
Declaracin de los Derechos de los Pueblos Indgenas y las declaraciones contra el
etnocidio como la de San Jos y la de Barbados. Los principios bsicos en torno a los
derechos humanos de los pueblos indgenas son mayormente la no discriminacin, la
igualdad, la igualdad de gnero, la autodeterminacin, la interculturalidad y el
pluralismo jurdico.
La primera conferencia del tercer bloque fue dictada por Guillermo Padilla que
profundiz el tema de La coordinacin entre sistemas de justicia en Centroamrica.
Segn Padilla, los derechos indgenas recin entraron en vigencia en la regin hace 20
aos debido a las exigencias y compromisos asumidos en los convenios
internacionales. La Regin Centroamericana est compuesta por siete pases, de los
cuales tres no han ratificado el Convenio 169 de la OIT: Belice, El Salvador y Panam.
Este hecho hace pensar que estos pases siguen un modelo de Estado republicano,
monista y hegemnico. Sin embargo, Panam marc un hito en la incorporacin de los
derechos indgenas en 1925 con la Revolucin Tula. Tambin la Revolucin Social en
Nicaragua concluy con el Convenio de Autonoma, convenio que tambin se estableci
antes del Convenio 169 de la OIT. Por otro lado, el pas ms atrasado con la
incorporacin de las minoras indgenas y afrodescendientes es Honduras, pas que s
ratific el Convenio 169 de la OIT. Esto demuestra, como dice Padilla, que los pases no
cambian porque cambian las leyes. Para un cambio real es necesario un cambio en la
sociedad misma a travs del dilogo y la introspeccin del marco terico que
acompaa las leyes. Una introspeccin de la ley se da cuando existe coordinacin entre
los sistemas de justicia. Lamentablemente, muchos pases en Centroamrica, antes de
definir estos mecanismos de coordinacin, siguen discutiendo sobre si realmente existe
poblacin indgena en sus territorios o no. Esto se debe a las dictaduras pasadas en

estos pases que reprimieron violentamente a las voces y levantamientos indgenas.

Sin embargo, el Acuerdo de Paz en El Salvador y las sentencias de las Cortes
Supremas en pases como Guatemala y Belice, ayudaron a que en estos pases los
derechos de los pueblos indgenas sean no slo reconocidos, sino aplicados. Uno de
estos derechos ms importantes, segn el expositor, es la participacin plena de los
pueblos indgenas que incluye la consulta y el consentimiento previo.
Posteriormente, Mirva Aranda de Per expuso sobre La coordinacin entre sistemas de
justicia en Colombia, Ecuador y Per. En cuanto a este tema, Aranda menciona que
las Constituciones de Colombia, Ecuador y Per disponen que se dicten leyes de
coordinacin para determinar las relaciones entre la justicia ordinaria y la justicia
indgena, pero hasta ahora no se ha cumplido con lo previsto. En todo caso, se han
emitido varias decisiones jurisprudenciales y normas secundarias que han dado
algunos lineamientos para esta coordinacin. En Colombia, por ejemplo, si bien la
Constitucin reconoce la diversidad tnica y cultural, no existe una ley de coordinacin.
Esto no slo se debe a la oposicin a una ley semejante por parte de los pueblos
indgenas, sino tambin a la eficaz toma de decisiones de la Corte Constitucional de
este pas que recurre a peritajes antropolgicos para tomar sus decisiones no
nicamente desde un punto de vista occidental. En Ecuador tambin se reconoce lo
plurinacional e intercultural en la Constitucin, pero tampoco existe una ley de
deslinde. En todo caso, en ese pas los avances se encuentran a nivel de normas
secundarias. Tanto el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial como la Ley de Garantas
Constitucionales incluyen artculos sobre la justifica indgena. Sin embargo, una ley de
coordinacin ya es discutida, la cual parece definir especficamente materias excluidas
de la justicia indgena. Este elemento se distingue de las dems normativas discutidas
en Colombia y Per. En Per, al igual que en los otros pases, la Constitucin reconoce
el derecho a la identidad tnica y cultural, pero tampoco existe una ley de
coordinacin. A nivel normativo existen algunas disposiciones importantes como el
Nuevo Cdigo Procesal Penal en su Art. 18 (la justicia penal estatal no debe intervenir
cuando el caso cae bajo la competencia de la justicia indgena) y el Acuerdo Plenario
001-2010 sobre Rondas Campesinas y Derecho Penal, siendo este ltimo lo ms
cercano a un mecanismo de coordinacin entre los dos sistemas. Aranda concluy que
si bien ya existen avances respecto al pluralismo jurdico, todava faltan establecer
leyes de coordinacin, poltica pblicas que establezcan las medidas necesarias e
incluir el nuevo sistema en la currcula acadmica para que as en el futuro se forme
una sociedad que acepte la pluralidad cultural de cada pas.
Si bien las leyes de coordinacin hacen falta en algunos pases, en Bolivia esta ley ya
es una realidad. Eduardo Rodrguez Veltz, ex presidente de Bolivia, expuso
justamente sobre la Ley de Deslinde Jurisdiccional en Bolivia, siendo esta la ltima
presentacin del seminario. Rodrguez comienza su exposicin diciendo que la
transformacin de la cultura jurdica en Amrica Latina es difcil puesto que la cultura
latinoamericana es conservadora, poca afecta a la autocrtica, al cambio y las
transformaciones de las estructuras de derecho. Sigue vigente un sistema monista

donde el Estado dicta y ejecuta las leyes y, por otro lado, la inestabilidad poltica,
visibilizada por los reclamos ciudadanos de mayor inclusin. A partir de la Asamblea
Constituyente en Bolivia, la cual tuvo como tarea la redaccin de la nueva Constitucin
Poltica del Estado, se visibiliz la voluntad poltica ciudadana a travs de una nueva
forma participativa. Sin embargo, segn el Dr. Rodrguez, se sigue conservando
muchas atribuciones del pasado y el principal problema de la justicia en Bolivia sigue
siendo el acceso a la misma. Lo que s es novedoso de la Constitucin actual es que la
justicia indgena ya no es subordinada a la justicia ordinaria; ambas tienen la misma
jerarqua. Esto constituye lo novedoso, no el pluralismo jurdico, como consideran
muchos. Existen tres mbitos del pluralismo jurdico: Local (departamentos, pueblos,
etc.), nacional (justicia ordinaria, agroambiental y constitucional) e internacional
(organizaciones internacionales, organismos regionales y otros). Debido a la misma
jerarqua de las jurisdicciones, la Asamblea Constituyente nunca habl de la necesidad
de un deslinde. Fue en una sesin relmpago de la Asamblea Plurinacional que se
decidi sobre una ley de deslinde. La Constitucin evidencia tres mbitos de vigencia
de la justicia indgena originario campesina: territorial (la justicia indgena se aplica en
el territorio del pueblo indgena), personal (la justicia indgena slo es vlida para los
miembros de la comunidad) y material, mbito en el que se hace referencia a la ley de
deslinde jurisdiccional que debiera definir los campos de intervencin. Actualmente la
Ley de Deslinde ya ha sido aprobada. El Dr. Rodrguez mencion cinco limitaciones de
la indicada Ley: 1) Si bien se regulan los mbitos de vigencia de la justicia indgena
originario campesina con otras jurisdicciones, como la ordinaria y la agroambiental, no
se define su relacin con la jurisdiccin constitucional; 2) no se comparte el principio
de tutela judicial efectiva, es decir, tambin es importante que las jurisdicciones
indgenas sean aquellas que garanticen que el ejercicio de los derechos se brinde a
todas las personas de forma igualitaria; 3) la falta de mencin en la Ley de Deslinde
del principio de paz que consagra el derecho a la paz y la cultura de la paz; 4)
nicamente puede entrar en vigencia el sistema indgena originario campesino cuando
concurren simultneamente el mbito territorial, material y personal. Esto significa una
restriccin al pluralismo jurdico. 5) Por ltimo, el Art. 10 de la Ley de Deslinde
restringe los mbitos en los que puede proceder la justicia indgena originario
campesina, como el mbito penal en temas de narcotrfico.
Al concluir el evento, hubo un intercambio de ideas y opiniones que posibilitaron un
debate enriquecedor entre los conferencistas y los participantes, muchos de ellos
hicieron preguntar y aclararon dudas. En esta ocasin, los expositores aprovecharon
para compartir con los asistentes las conclusiones principales de sus ponencias.
Algunas de las conclusiones fueron las siguientes: 1) el pluralismo jurdico es una
realidad por lo que es fundamental resaltar la importancia de perseguir un dilogo
continuo entre funcionarios de la justicia ordinaria y los que suministran la justicia
indgena y encontrar soluciones armnicas en caso de conflictos entre las varias
justicias y 2) si bien debe haber respeto por las distintas formas de justicia, los

derechos humanos son un derecho inviolable y deben ser respetados sin compromiso
alguno por todos los sistemas jurdicos existentes.