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Esp. Legal :
Expediente :
Cuaderno : Principal
Escrito : 01
Sumilla : DEMANDA DE PAGO DE
BENEFICIOS SOCIALES-
LABORALES E INDEMNIZACIN
POR DAOS Y PERJUICIOS.

SEOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO ESPECIALIZADO DE
TRABAJO PERMANENTE DE TACNA.-

S. J.

MIGUEL ANGEL CONSTANTINO
DELGADO MELO, identificado con
DNI N00416710, con direccin domiciliaria
en Av. Miraflores N162 del Distrito,
Provincia y Departamento de Tacna,
sealando domicilio procesal en la Calle
Presbtero Anda N60 de esta ciudad y
Casilla Electrnica N1588, a Ud.
respetuosamente Digo:

I. DEL NOMBRE Y DOMICILIO
DE LA PARTE DEMANDADA:

La presente Demanda la dirijo en contra del
EMPRESA REGIONAL DE SERVICIO PBLICO DE
ELECTRICIDAD-ELECTROSUR S.A, debidamente representada por Don
JULIO DEMETRIO VELIZ AVENDAO, en su condicin de Gerente
General de la entidad demandada. El domicilio de la parte demandada se encuentra
ubicado en la Calle Zela N408 del Distrito, Provincia y Departamento de Tacna,

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donde deber de notificarse con la Demanda, Anexos y Auto Admisorio, conforme
a Ley.

II. DEL PETITORIO:

Que, invocando legitimidad e inters para obrar,
conforme a lo previsto por el Artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, en mi
condicin de trabajador repuesto judicialmente del EMPRESA REGIONAL DE
SERVICIO PBLICO DE ELECTRICIDAD ELECTROSUR S.A., y conforme a lo
dispuesto por los Artculos 1969, 1981, 1984 y 1985 del Cdigo Civil, me veo en la
imperiosa necesidad de recurrir a vuestro Despacho a fin de interponer DEMANDA
LABORAL SOBRE PAGO DE BENEFICIOS LABORALES Y/O
ECONMICOS E INDEMNIZACIN DE DAOS Y PERJUICIOS (DAO
PATRIMONIAL Y DAO EXTRA - PATRIMONIAL) en contra de mi Empleadora (ELECTROSUR S.A.), a
fin de que cumpla con efectuar el pago de la suma global de S/.26,250.00
(VEINTISEIS MIL DOSCIENTOS CINCUENTA Y 00/100 NUEVOS SOLES), MS LOS
INTERESES, COSTAS Y COSTOS DEL PROCESO, AS COMO LA
ENTREGA DEL CORRESPONDIENTE CERTIFICADO DE TRABAJO,
CONFORME A LEY. Todo ello, en base al detalle siguiente:

1. PAGO DE BENEFICIOS LABORALES Y/O ECONMICOS
ASCENDENTE A LA SUMA GLOBAL DE S/5,831.39 (CINCO
MIL OCHOCIENTOS TREINTIUN CON 39/100 NUEVOS SOLES), CONFORME
A LOS CONCEPTOS LABORALES SIGUIENTES:

(i) COMPENSACION POR TIEMPO DE SERVICIOS,
correspondiente a los periodos 2006, 2007, 2008, ascendente al monto de
S/.981.11 (Novecientos Ochentiuno con 11/100 Nuevos Soles).

(ii) GRATIFICACIONES, correspondiente a los periodos 2006. 2007 y
2008, ascendente al monto de S/.2,763.33 (Dos Mil Setecientos Sesentitrs con
33/100 Nuevos Soles).

(iii) VACACIONES, correspondiente a los periodos 2006. 2007 y 2008,
ascendente al monto de S/.2,086.94 (Dos Mil Ochentiseis con 94/100 Nuevos
Soles).

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(iv) INTERESES LEGALES DEVENGADOS, desde el
incumplimiento del empleador respecto al pago de los conceptos
laborales antes sealados, que se liquidarn en ejecucin de sentencia.

2. INDEMNIZACIN POR DAOS Y PERJUICIOS,
ASCENDENTE A LA SUMA GLOBAL DE S/.26,250.00
(Veintisis Mil Doscientos Cincuenta con 00/100 Nuevos Soles), discriminado de
la siguiente manera:


(i) DAO PATRIMONIAL (LUCRO CESANTE) ASCENDENTE A LA
SUMA GLOBAL DE S/. 16,250.00 (DIECISEIS MIL DOSCIENTOS
CINCUENTA Y 00/100 NUEVOS SOLES).

(ii) DAO EXTRA PATRIMONIAL, ASCENDENTE A LA SUMA
GLOBAL DE S/10,000.00 (DIEZ MIL Y 00/100 NUEVOS SOLES),
POR DAO MORAL;

(iii) COSTOS DEL PROCESO, QUE SE DETERMINARN EN
EJECUCIN DE SENTENCIA, CONFORME A LEY.


IV. DE LA DETERMINACIN DE
LOS BENEFICIOS
SOCIALES, DAO
PATRIMONIAL Y DAO
EXTRA-PATRIMONIAL QUE
ES MATERIA DE LITIS:

NOMBRE :
MANUEL ANTONIO CASTILLO
VILLAMARES
EMPLEADOR :
INSTITUTO PERUANO DEL DEPORTE
CONSEJO REGIONAL DEL DEPORTE
DE TACNA
FECHA DE INGRESO : 01 DE ENERO DEL 2006
FECHA DE CESE ARBITRARIO : 16 DE SEPTIEMBRE DEL 2008
FECHA DE REINCORPORACIN
POR MANDATO JUDICIAL
: 15 DE DICIEMBRE DEL 2012
PERIODO DE LA SUSPENSIN
LABORAL IMPERFECTA EN QUE
SE ORIGINARON A LOS DAOS Y
PERJUICIOS QUE SON MATERIA
DE LA DEMANDA
: 2 AOS, 8 MESES Y 15 DAS

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PRUEBA MEDULAR PARA
EFECTOS DE ACREDITAR LA
EXISTENCIA O CAUSALIDAD DE
LOS DAOS Y PERJUICIOS
MATERIA DE LA DEMANDA
:
ACTUADOS JUDICIALES DEL
PROCESO DE AMPARO (EXPEDIENTE
N01727-2008), DONDE SE DISPUSO LA
REPOSICIN O REINCORPORACIN
DEL ACCIONANTE EN SUS LABORES
HABITUALES ANTE EL INSTITUTO
PERUANO DEL DEPORTE - CONSEJO
REGIONAL DEL DEPORTE DE TACNA,
POR HABERSE ACREDITADO ANTE
LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL EL
DESPIDO ARBITRARIO E INCAUSADO,
QUE ES LA PRUEBA MEDULAR PARA
LA ESTIMACIN DE LA PRETENSIN
DE LA DEMANDA.


1. COMPENSACIN POR TIEMPO DE SERVICIOS

Periodo del 01/01/2006 AL 30/04/2006

S/. 166.67
Remuneracin Computable

S/. 500.00

Rem. Bsico

S/. 500.00

1/6 Gratificacin

S/. 0.00


Periodo del 01/05/2006 AL 31/10/2006

S/. 145.83
Remuneracin Computable

S/. 500.00

Rem. Bsico

S/. 500.00

1/6 Gratificacin

S/. 500.00


Periodo del 01/11/2006 AL 30/04/2007

S/. 154.58
Remuneracin Computable

S/. 530.00

Rem. Bsico

S/. 530.00

1/6 Gratificacin

S/. 500.00


Periodo del 01/11/2006 AL 30/04/2007

S/. 160.42
Remuneracin Computable

S/. 550.00

Rem. Bsico

S/. 550.00

1/6 Gratificacin

S/. 530.00


Periodo del 01/05/2008 AL 16/09/2008

S/. 207.78
Remuneracin Computable

S/. 550.00

Rem. Bsico

S/. 550.00

1/6 Gratificacin

S/. 550.00

SUB TOTAL A S/. 981.11


2. GRATIFICACIONES.-

F. PATRIAS NAVIDAD TOTAL

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Ao 2006 S/.500.00 S/.500.00 S/ 1,000.00
Ao 2007 S/.500.00 S/.530.00 S/ 1,030.00
Ao 2008 S/.500.00 S/.183.33 S/ 733.33
SUB TOTAL B S/2,763.33


3. VACACIONES.-

Remuneracin Computable: S/.500.00
Remuneracin Bsico: S/.500.00

VACACIONES IND.
VACACIONAL
TOTAL
Ao 2006-2007 S/.500.00 S/.550.00 S/.1,100.00
Ao 2007-2008 S/.500.00 S/. 550.00
Periodo Trunco S/.436.94 S/. 436.94
SUB TOTAL C S/. 2,086.94



4. INDEMNIZACIN POR DAOS Y PERJUICIOS.-

a. DAO PATRIMONIAL (LUCRO CESANTE)
S/500.00 * 32 = S/. 16,000.00
S/500.00 * 0.5 = S/. 250.00
TOTAL: S/. 16,250.00


b. DAO EXTRA PATRIMONIAL (DAO MORAL) :
TOTAL: S/.10,000.00


SUB TOTAL D S/26,250.00


RESUMEN TOTAL

SUB TOTAL A S/. 981.11
SUB TOTAL B S/. 2,763.33
SUB TOTAL C S/. 2,086.94
SUB TOTAL D S/.26,250.00
TOTAL S/.32,081.38


V. DE LOS FUNDAMENTOS
FCTICOS:


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5.1 Que, se pone en conocimiento de su Judicatura, que el recurrente ingres a trabajar
para la entidad demandada como PERSONAL DE MANTENIMIENTO DEL
ESTADIO JORGE BASADRE del CONSEJO REGIONAL DEL DEPORTE
DE TACNA INSTITUTO PERUANO DEL DEPORTE (IPD) desde el
01.01.2006 hasta el 16.09.2008; fecha esta ltima en que fue cesado arbitraria e
incausadamente. Por lo que, al haber sido cesado arbitrariamente, el accionante se vio
en la imperiosa necesidad de interponer una Demanda de Amparo por Despido
Incausado, siendo repuesto mediante mandato judicial el pasado 15.12.2011, al existir
una sentencia con la autoridad y calidad de Cosa Juzgada, hacindose efectivo el
cambio de Contratacin Modal a Plazo Indeterminado, sealando primigeniamente
que estuve fraudulentamente contratado desde el 01.01.2006, mediante Servicios No
Personales (Recibos por Honorarios) hasta el 16.09.2008, fecha en que fui despedido
arbitrariamente, para finalmente ser reincorporado por mandato judicial el 15.12.2011,
como trabajador sujeto al Rgimen Laboral de la Actividad Privada en Planillas con
todos los Beneficios de Ley.

5.2 Que se est pretendiendo el Pago de los Beneficios Laborales correspondiente al
siguiente periodo: Desde el 01.01.2006 al 16.09.2008; en dicho periodo el recurrente
fue contratado fraudulentamente mediante Servicios No Personales (Recibos por
Honorarios), sin que se le haya abonado sus Derechos Laborales que le corresponden
sujeto al Rgimen Laboral de la Actividad Privada, conforme as se puede advertir de
los actuados judiciales del Proceso de Amparo, derivado del proceso N 01727-2008-
0-2301-JR, en la que al expedirse la sentencia de mrito se ha demostrado la
existencia de una relacin laboral, por haberse determinado la desnaturalizacin de la
contratacin civil. En consecuencia, para efectos de la pretensin de Pago
de Beneficios Laborales, se est comprendiendo el periodo anteriormente
sealado, por cuanto, en tal periodo al recurrente no se le ha contratado debidamente
como un trabajador del PRONAA Tacna, sino ms bien se le ha contratado
fraudulentamnente a travs de una contratacin civil. La prueba medular para la
determinacin de la existencia de una relacin laboral, en lo que respecta a este
periodo son los actuados judiciales derivados del citado Proceso Constitucional, que
en copias certificadas se acompaa esta Demanda para acreditar su preexistencia
(Sentencia de mrito); resultando de aplicacin en lo que respecta a esta pretensin el

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PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD, PRINCIPIO DE
VERDAD MATERIAL y PRINCIPIO DE VERACIDAD.

Por lo que, en mrito a ello, se est solicitando el pago de los BENEFICIOS
LABORALES Y/O ECONMICOS en contra de la demandada
(INSTITUTO PERUANO DEL DEPORTE), a fin de que cumpla con efectuar el pago
de la suma global de S/5,831.39 (CINCO MIL OCHOCIENTOS TREINTIUNO CON
39/100 NUEVOS SOLES), por concepto de (i)
COMPENSACION POR TIEMPO DE SERVICIOS,
correspondiente a los periodos 2006, 2007 y 2008, ascendente al monto de
S/.985.11 (Nueve Mil Ochenticinco con 11/100 Nuevos Soles); (ii)
GRATIFICACIONES, correspondiente a los periodos 2006, 2007 y 2008,
ascendente al monto de S/2,763.33 (Dos Mil Setecientos Sesentitres con 33/100 Nuevos Soles);
(iii) VACACIONES correspondiente a los periodos 2006, 2007 y 2008,
ascendente al monto de S/.2,086.94 (Dos Mil Ochentiseis con 94/100 Nuevos Soles);
(iv) INTERESES LEGALES DEVENGADOS, desde el
incumplimiento del empleador respecto al pago de los conceptos laborales
antes sealados, que se liquidarn en ejecucin de sentencia, MS LOS
INTERESES, COSTAS Y COSTOS DEL PROCESO,
CONFORME A LEY.

5.3 Asimismo, en lo que respecta a la pretensin de INDEMNIZACIN DE
DAOS Y PERJUICIOS, debe tenerse presente que desde la fecha de
efectuado el despido o cese arbitrario del recurrente (16.09.2008) hasta la fecha de
mi REINCORPORACIN al Centro de Trabajo (15.12.2011) por mandato
judicial, han transcurrido 2 AOS, 8 MESES Y 15 DAS en que el
accionante no labor, lo que gener un desmedro patrimonial (Dao Patrimonial:
Lucro Cesante) respecto a la percepcin de sus Remuneraciones que debi
percibir durante el periodo antes sealado, como consecuencia del periodo de

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la suspensin laboral imperfecta de la que fue objeto por decisin arbitraria de
la Entidad demandada comprendido desde la fecha del Despido hasta su
reincorporacin o readmisin en el centro de trabajo, ascendente a la suma
global de S/16,250.00 (DIECISEIS MIL DOSCIENTOS CINCUENTA Y 00/100 NUEVOS SOLES),
considerado como Lucro Cesante que dej de percibir la recurrente como
parte integrante del dao patrimonial.

La pretensin contenida en la demanda es el pago indemnizacin de daos y
perjuicios, (por dao patrimonial del lucro cesante consistente en la ganancias dejadas
de percibir y por dao extra patrimonial), como consecuencia, que la demandante fue
vctima de un despido arbitrario y repuesto mediante una accin de amparo (Exp. N
0942-2008 o 0711-2009), periodo que dur un lapso de 1 ao, 5 meses y 15 das,
aproximadamente.

Por otro lado, se debe sealar en el Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral del 2008,
se adopt por mayora la postura nmero tres que enuncia lo siguiente: LAS
REMUNERACIONES DEJADAS DE PERCIBIR CON OCASIN DEL
DESPIDO DE UN TRABAJADOR REPUESTO MEDIANTE UN
PROCESO DE AMPARO, PUEDEN SER RECLAMADAS EN UNO DE
PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES Y/O EN UN PROCESO DE
INDEMNIZACIN POR DAOS Y PERJUICIOS. ESTAS
PRETENSIONES PUEDEN DEMANDARSE EN FORMA
ACUMULATIVA O EN PROCESOS INDEPENDIENTES.

Para abordar la materia en controversia, la Legislacin Laboral no tiene un propio
desarrollo sobre la Indemnizacin de Daos y Perjuicios, por lo que, es necesario
recurrir en va supletoria a lo desarrollado por el Derecho Civil y ms propiamente
por nuestro Cdigo Civil y adecuar a los principios y normas jurdicas que regulan el
Derecho Laboral, para resolver el presente caso.

Por lo que es fundamental en primer lugar desarrollar los fundamentos doctrinales y
jurdicos sobre el dao y la responsabilidad civil, para lo cual hacemos nuestro lo
desarrollado por el Jurista Tabuada Crdova, Lizardo en su libro Elementos de la
Responsabilidad Civil. Editora y Distribuidora Jurdica Grijley EIRL. Lima 2001. Pg.
06 a 52, el mismo que extraemos los siguientes prrafos

a. El dao causado como aspecto objetivo fundamental de la estructura de los hechos
jurdicos ilcitos que originan una responsabilidad civil.

Pg. 9
()

y. Los elementos que configuran la responsabilidad civil son los siguientes:

i. La antijuricidad, o conducta antijurdica que se manifiesta cuando se contraviene
una norma prohibitiva o cuando se viola el sistema jurdico en su totalidades el
sentido de afectar los valores o principios sobre los cuales ha sido construido el
sistema jurdico. En el caso de la responsabilidad contractual la antijuricidad es
siempre exclusivamente tpica o atpica, pues ella resulta del incumplimiento total de
una obligacin, del cumplimiento parcial, del cumplimiento defectuoso o del
cumplimiento tardo o moroso.
ii. El dao; es la lesin a todo derecho subjetivo, en el sentido de inters
jurdicamente protegido del individuo en su vida de relacin, que en cuanto
protegido, por el ordenamiento jurdico, se convierte justamente en el derecho
subjetivo, esto es un derecho en el sentido formal y tcnico de la expresin. Ahora
existe unanimidad en la doctrina en que el mismo puede ser de dos categoras:
patrimonial y extramatrimonial. Respecto del dao patrimonial se sabe que es de dos
clases: el dao emergente, es decir, la prdida patrimonial efectivamente sufrida, y el
lucro cesante, entendido como la ganancia dejada de percibir.

iii. La relacin de causalidad; es un requisito de toda responsabilidad, pues si no
existe una relacin jurdica de causa a efecto entre la conducta tpica o atpica y el
dao producido a la victima, no habr responsabilidad de ninguna clase.

iv. factores de atribucin; Son aquellos que determinan finalmente la existencia de la
responsabilidad civil, una vez que se han presentado, en un supuesto concreto de un
conflicto social, los requisitos antes mencionados de la antijuricidad, el dao
producido y la relacin de causalidad. En materia de responsabilidad contractual el
factor de atribucin es la culpa, que se clasifica en tres grados: culpa leve, culpa grave
o inexcusable y el dolo.

Anlisis al caso concreto de autos.
16) En consecuencia, para poder determinar que existe responsabilidad civil y en
consecuencia, una obligacin de reparar los daos pretendidos se proceder a
efectuar el anlisis de los elementos de atribucin de la responsabilidad civil.

17) La antijuricidad o conducta antijurdica sta se encuentra acreditado mediante la
Sentencia que obra copia a fojas 41 a 49, recada en el Expediente N 02008-00942-
02301-JR-CI-2, seguidos por la actora con la Entidad demandada, sobre Proceso de
Amparo, el Segundo Juzgado Civil resolvi declarar fundada la demanda de amparo
para cuestionar su cese, por haberse probado la vulneracin del derecho fundamental
al trabajo, por lo que efectivamente el lapso transcurrido entre el cese de 01 de abril
del 2008 y la fecha de reposicin 16 de Julio del 2009, debe examinarse a partir de los
alcances y efectos del artculo primero de la Ley N 28237 Cdigo Procesal
Constitucional que seala que el objeto de la accin de garanta es reponer las cosas
al estado anterior a la violacin o amenaza de violacin de un derecho constitucional,
adems se debe explicitar que en dicha sentencia se determino lo siguiente:

a. Que, conforme el inciso 2) del Artculo 200 de la Constitucin Poltica del Per la
Accin de Amparo es un proceso, que procede contra el hecho u omisin, por parte

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de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los dems
derechos reconocidos por la Constitucin.
b. Como es verse en la parte resolutiva de la citada sentencia se declara fundada la
accin de amparo para restituir el derecho vulnerado al trabajo de la demandante. Es
decir un hecho antijurdico con la agravante que se trata de un derecho laboral
constitucional
c. En el fundamento de la Sentencia se determino que la demandada procedi de
manera arbitraria al extinguir el vnculo laboral de manera incausada, puesto que al
haberse efectuado un despido sin causa relacionada con la conducta o capacidad de la
demandante se ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo y el de proteccin
contra el despido arbitrario.
d. En consecuencia, se tiene acreditada la antijuricidad, y no como argumenta la
demandada que procedieron en ejerci regular de un derecho, si hubiera sido as la
demanda hubiera sido resulta de manera infundada.

Dao patrimonial
18) Lucro cesante se encuentra acreditado debido a que su proceder antijurdico de la
demandada de extinguir sin una causa justa la relacin laboral, la priv a la
demandante de seguir prestando sus servicios y poder seguir ganando lo que
corresponde por sus servicios, que se determinar ms adelante, pero bajo el
concepto de ganancia dejada de percibir.

19) Relacin de causalidad: El dao consistente perder ganancia al dejar de percibir
ingresos y beneficios conexos (lucro cesante) tiene como origen el despido del que
fue objeto la actora. Por tanto existe una relacin causa efecto entre el despido y el
lucro cesante.
20) Factor de atribucin: Se presenta el dolo, en la medida que la extincin del
vnculo laboral fue en forma dolosa, como se ha determinado en el fundamento
STIMO (fojas 48) de la Sentencia antes sealada puesto que al haberse
efectuado un despido sin causa relacionada con la conducta o capacidad de la
demandante se ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo y el de proteccin
contra el despido arbitrario. Siendo esto as, se han configurado los elementos de la
responsabilidad civil, por tanto la Entidad demandada se encuentra en la obligacin
de indemnizar a la actora por el lucro cesante que le ha generado el despido.

21) Que, ahora corresponde determinar el lucro cesante para lo cual se debe tener
presente la expresada en la CAS. N 5311-2008-AMAZONAS (El Peruano,
31/05/2010, pp. 27698-27699).

Dcimo Segundo.- Que, cabe sostener, a su vez, y a fin de evitar futuras nulidades,
que en el considerando sexto de la resolucin recurrida, se observa que el lucro
cesante se encuentra constituido para las instancias de mrito por las remuneraciones
dejadas de percibir por la parte demandante, siendo pertinente precisar que como se
ha sealado en la Casacin nmero tres mil trescientos veintitrs - dos mil siete
Lambayeque en los procesos de esta naturaleza no est referida a las
remuneraciones laborales dejadas de recibir durante el tiempo de cese, sino que estos
solo deben ser referenciales para el quantum de la indemnizacin, debiendo tenerse
en cuenta adems que, el lucro cesante es la ganancia dejada de percibir, lo que no
incluye el gasto realizado para la obtencin de dicho beneficio. 4. DECISIN: Por
las consideraciones expuestas, y de conformidad con lo establecido en el acpite 2.1
del inciso 2 del artculo 396 del Cdigo Procesal Civil: a) Declararon FUNDADO el

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recurso de casacin interpuesto por la Red Asistencial de EsSalud - Amazonas,
representada por su apoderado judicial Julio Csar Zumaeta Hernndez, corriente a
fojas trescientos dieciocho, en consecuencia, NULA la sentencia de vista de fojas
trescientos diez, su fecha once de noviembre del dos mil ocho, expedida por la Sala
Mixta de Chachapoyas - Corte Superior de Justicia de Amazonas. b) MANDARON
que el Colegiado Superior de origen expida nueva resolucin con arreglo a ley; en los
seguidos por don Miguel Orlando Castro Camacho, sobre indemnizacin. c)
DISPUSIERON la publicacin de esta resolucin en el diario oficial El Peruano,
bajo responsabilidad; intervino como Ponente el seor Tvara Crdova; y los
devolvieron.- SS. TVARA CRDOVA, SANTOS PEA, ARVALO VELA,
MAC RAE THAYS, ARANDA
RODRGUEZ.

22) Como se puede apreciar de la lectura de la casacin antes transcrita se concluye,
que s existe la obligacin de resarcir el dao causado cuando se despide a un
trabajador y este fue repuesto por mandato judicial, pues en ella no se seala lo
contrario y en el Dcimo Segundo Considerando seala que para efectos de
determinar el quantum se debe referir a la ganancia dejada de percibir lo que no
incluye el gasto realizado para la obtencin de este beneficio, en consecuencia, siendo
esto as se tiene que la demandante tuvo una remuneracin mensual de S/. 1,900.00,
por cada mes, segn deja constancia en el acta de reposicin definitiva de fojas 39,
los que deben multiplicarse por el periodo de 15 meses y 15 das, se tiene el monto
de S/. 29,450.00 (veintinueve mil cuatrocientos cincuenta con 00/100 de Nuevos
Soles), el mismo que debe ser tomado como referencial para fijar el quantum del
lucro cesante.

5.4 Por lo mismo, en lo concerniente al Dao Extra-Patrimonial (Dao Moral) debe
considerarse que el Despido del cual fue objeto el accionante, sustentado en las
sentencias de primer y segundo grado estimatorias, recadas en el Proceso de Amparo
(Expediente N 01727-2008-0-2301-JR-CI-01) no hace ms que tal Dao se encuentre
comprendido dentro del Dao a la Persona, que no compromete la libertad de un
sujeto, sino que es un Dao Psicosomtico que afecta la esfera sentimental de la
persona, el mismo que es considerado en la Doctrina Jurisprudencial como un Dao
Psicolgico y/o Moral, que se le ha inferido al recurrente, como un menoscabo en su
honor y reputacin como persona y trabajador en la comunidad que reside, por
accin culpable o dolosa de la entidad demandada. En el presente caso, el nexo
causal del Dao antes sealado, es justamente el Despido Incausado del cual fue
objeto el accionante y que se encuentra fehacientemente acreditado con los actuados
judiciales (Sentencias de primer y segundo grado) derivados del Proceso de Amparo antes
sealado. Por lo que, en mrito a ello, se le solicita a su Judicatura, que a la entidad
demandada se le ordene abonar la suma de S/10,000.00 (Diez Mil y 00/100 Nuevos Soles)
por concepto de Dao No Patrimonial o Extra Patrimonial (Dao moral), por las
razones antes esgrimidas.

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Por estas consideraciones, ME VEO EN LA
IMPERIOSA NECESIDAD DE SOLICITARLE A SU DESPACHO
TUTELA PROCESAL EFECTIVA, CONFORME A LA CONSTITUCIN Y
A LAS NORMAS INFRACONSTITUCIONALES DE NATURALEZA
LABORAL.

VI. DE LOS FUNDAMENTOS
JURDICOS:

Se ampara la presente Demanda en la siguiente
base legal:

6.1. CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO:
Artculo 2. Derechos de la Persona.-
Toda persona tiene derecho:
15. A trabajar libremente, con sujecin a la ley.

Artculo 2. Derechos de la Persona.-
Toda persona tiene derecho:
23. A la legtima defensa.

Artculo 22. Derecho al trabajo.-
El trabajo es un deber y un derecho. Es base del bienestar social y un medio de la realizacin
de la persona.

Artculo 24. Derecho a una Remuneracin.-
El trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa y suficiente,
que procure, para el y su familia, el bienestar material y espiritual.
El pago de la remuneracin y de los beneficios sociales del trabajador
tiene prioridad sobre cualquiera otra obligacin del empleador (.).

Artculo 62 Libertad de Contratar. Contrato Ley.-
La Libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar
vlidamente segn las normas vigentes al tiempo del contrato Los
trminos contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras
disposiciones de cualquier clase.
(Regulacin constitucional de los derechos adquiridos en materia contractual).

6.2. CDIGO CIVIL:
o El Artculo 1321 del Cdigo Civil, que prescribe en sus primeros dos prrafos:
Queda sujeto a la Indemnizacin de daos y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por
dolo, culpa inexcusable o culpa leve.

Pg. 13
El resarcimiento por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso, comprende tanto el dao emergente como el lucro cesante, en cuanto sean
consecuencia inmediata y directa de tal ejecucin.

o As como el Artculo 1322 del Cdigo Civil, que precepta: El dao moral,
cuando se hubiera irrogado, tambin es susceptible de resarcimiento.

6.3. DECRETO LEGISLATIVO N 728 LEY DE LA PRODUCTIVIDAD Y
COMPETITIVIDAD LABORAL.
6.4. TEXTO NICO ORDENADO DE LA LEY DE FOMENTO DEL EMPLEO:
Artculo 44.

6.5. LEY DE PRODUCTIVIDAD Y COMPETITIVIDAD LABORAL: Artculo 11

6.6. DECRETO SUPREMO N 003-97-TR TEXTO NICO ORDENADO DE LA
LEY DE PRODUCTIVIDAD Y COMPETITIVIDAD LABORAL: Artculo 44,
ltimo prrafo.
6.7. DECRETO SUPREMO N 001-97-TR: Artculos 21, 22 y 55.

6.8. LEY N 29497, QUE APRUEBA LA NUEVA LEY PROCESAL DEL
TRABAJO.
Artculo II del Ttulo Preliminar;
Artculo 2, numeral 1, literal d); y
Artculo 42.

VII. DE LA FUNDAMENTACIN
JURISPRUDENCIAL:

Se sustenta la pretensin de la Demanda en las
siguientes Sentencias Casatorias, que se detallan a continuacin:

PRUEBA MEDULAR DE LA INDEMNIZACIN DE DAOS Y PERJUICIOS
DERIVADO DE UN PROCESO DE AMPARO: CAUSALIDAD DEL DAO
Que en tal sentido se tiene que la prueba que acredita la existencia del Dao para el
caso concreto, se constituye bsicamente en el Expediente de Amparo, cuyo anlisis
debe complementarse recurriendo a los sucedneos de los medios probatorios.
(Cas. N 1916-2007-San Martn)

INDEMNIZACIN POR DAOS Y PERJUICIOS

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En nuestro sistema de responsabilidad civil, rige la regla segn el dao, definido
ste como el menoscabo que sufre el sujeto dentro de su esfera jurdica patrimonial
o extrapatrimonial, debe ser reparado o indemnizado, teniendo como dados
patrimoniales: al dao emergente y lucro cesante, y daos extrapatrimoniales: al
dao moral y al dao a la persona. (Cas. N 114-2001 Callao, El Peruano, 31-06-
2001, pg. 7615).

DAO MORAL
En nuestro sistema de responsabilidad civil, la reparacin del dao debe abarcar
el proveniente del incumplimiento de cualquier obligacin, siendo as el inters del
reclamante puede ser patrimonial o no, cuestin que no debe confundirse con el
carcter pecuniario de la prestacin, ya que la ley protege no solamente los
intereses patrimoniales sino tambin los de naturaleza extrapatrimonial, sea que se
cause perjuicios econmicos o no. (Cas. N1125-95-Arequipa, El Peruano, 05-07-
1998, pg. 1389)

CONTENIDO DE LA INDEMNIZACIN
Que con estos hechos del demandado ha provocado un menoscabo patrimonial y
moral en el demandante y por lo tanto el actor tiene derecho a una compensacin
por el desmedro en su patrimonio (dao emergente), por la utilidad dejada de
percibir a causa de la desaparicin de los bienes e instrumentos con que el
demandante ejerce su profesin y el tiempo que permanecieron secuestrados los
bienes embargados (lucro cesante) y por el dao moral causado al actor como
profesional mdico por el embargo ilegalmente trabado en sus bienes. (Exp. 836-
91-LIMA. Dialogo con Jurisprudencia. Ao 5 N 12 Set. 1999. Pg. 268).

CONCEPTO DE DAO MORAL Y MONTO INDEMNIZATORIO
Que, si bien no existe un concepto unvoco del dao moral, es menester considerar
que ste es el dao no patrimonial inferido en derechos de la personalidad o en
valores que pertenecen ms al campo de la afectividad que al de la realidad
econmica; en cuanto a sus efectos, es susceptible de producir una prdida
pecuniaria y una afectacin espiritual...Que siguiendo este criterio, el dao moral
es cuantificable patrimonialmente aun cuando su valuacin sea difcil, desde que
el inters del acreedor puede ser patrimonial o no. Cuestin que no debe
confundirse con el carcter patrimonial de la obligacin ... Que, el dolor, la pena, la
angustia, la inseguridad, etc., son slo elementos que permiten aquilatar la entidad
objetiva del dao moral padecido. (Cas. N 1070-95. Dialogo con la Jurisprudencia.
Ao 5 N 12. Set. 1999. Pg. 269-270)

EN EL CASO DE LOS DESPIDOS DECLARADOS INCONSTITUCIONALES,
LA FALTA DE PRESTACIN DEL SERVICIO NO ES BICE PARA EL PAGO
DE LA REMUNERACIN Y LOS BENEFICIOS LABORALES DEVENGADOS.

Casacin N229-2005-Lambayeque El Peruano, 31 de Julio de 2006


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(A) la luz (de los artculos 1 y 24 de nuestra Constitucin), la decisin de la
demandada de resolver el contrato de trabajo del demandante est viciado de
inconstitucionalidad aborigen conforme con lo resuelto por el Tribunal Constitucional
en el proceso de amparo inicialmente aludido, por lo que carece de validez y eficacia
jurdica para extinguir la relacin laboral, debe reputarse que la falta de prestacin de
servicios por el trabajador no lo exime de cumplir con su contraprestacin como as lo
determina a su vez como regla indiscutible en los contratos con prestaciones recprocas
(naturaleza que indudablemente corresponde al contrato de trabajo) el artculo 1426 del
Cdigo Civil que seala que en los contratos con prestaciones recprocas en que estas deben cumplirse
simultneamente, cada parte tiene derecho de suspender el cumplimiento de la prestacin a su cargo, hasta
que se satisfaga la contraprestacin o se garantice su cumplimiento, pues el derecho a su percepcin
justamente deriva de la subsistencia de la relacin de trabajo por lo que para actuar,
como si ese despido no hubiera ocurrido, deben pagarse los salarios cados por todo
el tiempo en que los servicios no fueron prestados

SI EL TRABAJADOR ES REPUESTO VA PROCESO DE AMPARO, LE
CORRESPONDE EL PAGO DE LA REMUNERACIN DEVENGADA MS EL
PAGO DE TODOS LOS BENEFICIOS LABORALES QUE DEJ DE
PERCIBIR, INCLUYENDO LOS INTERESES BANCARIOS DE LA
COMPENSACIN POR TIEMPO DE SERVICIOS.

Casacin N 1806-2004-Lima El Peruano,2 de julio de 2006

(E)s incuestionable que corresponde al demandante el derecho al pago de sus
beneficios laborales demandados por todo el periodo que se extendi su cese indebido,
salvo en lo que respecta a la compensacin por tiempo de servicios, que por su
naturaleza y al encontrarse vigente el vnculo laboral del actor, desarrollado sin
solucin de continuidad debe ordenarse su depsito con los intereses financieros
correspondientes en atencin a lo previsto en los artculos 21,22, y 55 del Decreto
Supremo N 001-97-TR y en cuanto a la gratificacin que ha sido abonada conforme a
la boleta de remuneraciones del ao dos mil dos corriente a fojas doce, por lo que es
infundado este ltimo extremo referido, poniendo en definitiva fin al conflicto de
intereses surgido entre las partes a fin de lograr la paz social en justicia.
LA REPOSICIN DEL TRABAJADOR MEDIANTE PROCESO DE AMPARO
LO HABILITA PARA QUE PUEDA SOLICITAR, ADEMS DE LAS
REMUNERACIONES Y BENEFICIOS DEVENGADOS, UNA
INDEMNIZACIN POR EL DAO PRODUCIDO.

Casacin N 229-2005-Lambayeque El Peruano,31 de julio de 2006

(S)i bien el Tribunal Constitucional va amparo ha concluido que las remuneraciones
constituyen una contraprestacin por el trabajo efectivamente realizado derivando el
cobro de remuneraciones cadas a una pretensin indemnizatoria, empero debe tenerse
presente que tratndose de un proceso de cognicin el cual est dotado de una etapa
probatoria en que las partes pueden demostrar con amplitud los hechos expuestos en la
postulacin, este proceso resultara adecuado para reclamar y discutir dicho petitorio
en la va judicial, lo cual resulta congruente con el derecho de acceso a la justicia que
forma parte del contenido esencial del derecho de la tutela jurisdiccional efectiva por
lo que derivar la pretensin a otro proceso significara atentar contra el citado
principio; tambin dicha tesis del Tribunal Constitucional no puede determinar el

Pg. 16
sentido de esta decisin ya que incluso este propio rgano jurisdiccional ha reconocido
atributos pensionables y para antigedad en el cargo al tiempo de servicios
transcurrido entre el cese y la reincorporacin al empleo como as aparece, entre
otras, de las sentencias de fechas veintisis de marzo de dos mil cuatro y dieciocho de
enero de dos mil cinco recadas en los Expedientes Ns 378-2004-AA/TC y 2980-2004-
AA/TC, respectivamente, expresando incluso en la sentencia de fecha veintiuno de julio
de dos mil cuatro expedida en el Expediente N 0834-2004-AA/TC que el pago de las
remuneraciones dejadas de percibir en dicho lapso merecen ser discutidas en la va
correspondiente aperturando de este modo la posibilidad que su pago se discuta en una
accin distinta a la indemnizatoria como ha acontecido en el caso sub examine; cuando
ms si los jueces pueden apartarse de las decisiones emitidas por el Tribunal
Constitucional siempre que motiven adecuadamente su resolucin y con mayor razn si
la problemtica en cuestin no ha sido analizada por el referido Tribunal desde la
ptica estrictamente laboral y porque como lo entiende la propia Corte Internacional
de Derechos Humanos en la sentencia del treinta y uno de enero de dos mil uno al
sealar en su fundamento ciento diecinueve que la reparacin del dao ocasionado ()
requiere la plena restitucin (restitutio in integrum) lo que consiste en el
restablecimiento de la situacin anterior y la reparacin de las consecuencias que la
infraccin produjo, as como el pago de una indemnizacin por lo daos ocasionados
en virtud a lo cual en su fundamento ciento veinte consagra el derecho de los
magistrados afectados a ser resarcidos en sus salarios y prestaciones dejados de
percibir disponiendo en su fundamento ciento veintiuno que el Estado (peruano) pague
los salarios cados y dems derechos laborales que le correspondan durante el periodo
que dur su indebida destitucin (prdida del empleo) y adems compense todo otro
dao que estos acrediten debidamente a consecuencia de las violaciones de las que
fueron objetos aunque siguiendo los tramites nacionales pertinentes, con lo cual debe
entenderse que este rgano supranacional concibe que el pago de los salarios cados y
dems beneficios laborales dejados de percibir forman parte del restablecimiento
integral de la situacin anterior.

CASACIN N 5311-2008-AMAZONAS EL PERUANO, 31 DE MAYO DE 2010

Dcimo Segundo.- () en los procesos de esta naturaleza no est referida a las
remuneraciones laborales dejadas de percibir durante el tiempo de cese, sino que estos
solo deben ser referenciales para el quantum de la indemnizacin, debiendo tenerse
en cuenta adems que, el lucro cesante es la ganancia dejada de percibir, lo que no
incluye el gasto realizado para la obtencin de dicho beneficio ().

Que, las Sentencias Casatorias sealadas
precedentemente no hacen ms que abonar la tesis del accionante. Por lo que, su Judicatura
deber pronunciarse observando la normatividad aplicable y Doctrina Jurisprudencial, para
que no se ponga en estado de indefensin al recurrente, al privrsele de la TUTELA
PROCESAL EFECTIVA con un pronunciamiento que contravenga abiertamente las
normas de orden pblico y la Jurisprudencia vinculante sobre la materia.


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VIII. DEL MONTO DEL PETITORIO:

El monto del petitorio asciende a la suma de
S/26,250.00 (VEINTISEIS MIL DOSCIENTOS CINCUENTA Y 00/100 NUEVOS SOLES), por
concepto de DAOS Y PERJUICIOS, discriminado de la siguiente manera: por
(i) DAO PATRIMONIAL la suma de S/. 16,250.00 (DIECISEIS MIL DOSCIENTOS
CINCUENTA Y 00/100 NUEVOS SOLES); y por (ii) DAO EXTRAPATRIMONIAL-
DAO MORAL, la suma de S/10,000.00 (DIEZ MIL Y 00/100 NUEVOS SOLES), ms
intereses legales que se liquidarn, as como los costos y costas del proceso, conforme a
Ley.

IX. DE LA VA PROCEDIMENTAL:

La presente Demanda deber de tramitarse en la
va del PROCESO ORDINARIO LABORAL, conforme a lo previsto por el Artculo 42
y siguientes de la Nueva Ley Procesal del Trabajo, concordante con el literal b) del numeral 1
del Artculo 2 del dispositivo legal acotado.

X. MEDIOS PROBATORIOS:
De conformidad con lo sealado por el Artculo
21 de la Ley N 24947 Nueva Ley Procesal del Trabajo, se ofrece como medios probatorios
el mrito de la siguiente documentacin:

X.1 DOCUMENTOS:

a) Originales de los Recibos por Honorarios 000052, 000055, 000056, 000058,
000060, 000061, 000063, 000066, 000068, 000070, 000073, 000075, 000078,
000080, 000087, 000089, 000091, 000092, 000093, 000094, 000098, 000100,
000102, 000105, 000109, 000110, 000112, 000114, 000116, 000117, 000118,
000120 y 000122 del accionante girados a favor del Instituto Peruano del
Deporte, correspondiente al periodo de la relacin laboral, comprendido del
01.01.2006 al 16.09.2008.

b) Copias xerogrficas simples de las Boletas de Pago de Remuneraciones del
accionante, como trabajador del Instituto Peruano del Deporte Consejo

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Regional del Deporte de Tacna, correspondiente al periodo de Abril, Mayo,
Junio, Julio, Agosto, Setiembre, Octubre, Noviembre, Diciembre del 2012; y
Enero, Febrero, Marzo, Abril y Mayo del 2013, para efectos de acreditar que el
vnculo de la relacin laboral se mantiene vigente a la fecha y que se encuentra
indebidamente repuesto en un Rgimen Laboral que no le corresponde (D.Leg.
N276 y D.S. N005-90-PCM).

c) Copia xerogrfica simple de la Resolucin N 965-2011-P/IPD de fecha
15.12.2011, expedido por el Presidente del Instituto Peruano del Deporte,
mediante la cual en su Artculo 1, se dispuso reincorporar al accionante ante el
Consejo Regional del Deporte de Tacna.

d) Copia xerogrfica simple del Acta de Reposicin de Trabajador de fecha
26.12.2011, mediante la cual el accionante es reincorporado como trabajador del
Instituto Peruano del Deporte Tacna, debidamente suscrita por el Presidente,
Administradora y Asesor Legal Externo del Consejo Regional del Deporte de
Tacna.

e) Copia xerogrfica certificada de la Resolucin N 16 de fecha 13.08.2010, que
contiene la Sentencia de primer grado, expedida por el Primer Juzgado
Especializado en lo Civil de la Corte Superior de Justicia de Tacna, recada en el
Expediente N 01727-2008-0-2301-JR-CI-01, sobre Proceso de Amparo,
seguido por el accionante en contra del IPD, mediante la cual se declar
FUNDADA la Demanda de Amparo por Despido Incausado-Arbitrario y
subsecuentemente se dispuso la reposicin del accionante en su puesto de
trabajo.

f) Copia xerogrfica certificada de la Resolucin N 30 de fecha 24.01.2011, que
contiene la Sentencia de vista, expedida por la Sala Civil Permanente de la Corte
Superior de Justicia de Tacna, recada en el Expediente N 01727-2008-0-2301-
JR-CI-01, sobre Proceso de Amparo, seguido por el accionante en contra del
IPD, mediante la cual se CONFIRM la Sentencia de primer grado, que
declar FUNDADA la Demanda de Amparo por Despido Incausado-Arbitrario
y subsecuentemente se dispuso la reposicin del accionante en su puesto de
trabajo.


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XI. DE LOS ANEXOS:

Que se adjunta a la presente Demanda como
Anexos Adicionales la siguiente Documentacin:

ANEXO 1-A : Copia xerogrfica simple del Documento Nacional de Identidad del
recurrente.

ANEXO 1-B : .

ANEXO 1-C : .

ANEXO 1-D : .

ANEXO 1-E : .

ANEXO 1-F : .

ANEXO 1-G : .

ANEXO 1-H : .

POR LO EXPUESTO:

Pido a Ud., Seor Juez, se sirva admitir la
presente Demanda, proveerla conforme a Ley y en su oportunidad declararla FUNDADA
en todos sus extremos, por asistirme la razn y el Derecho.

OTROSI DIGO: Se acompaa a la presente Demanda, la Tasa Judicial por
Ofrecimiento de Pruebas as como los comprobantes de pago por Derecho de Notificacin
Judicial, en nmero suficiente, para los fines de Ley.

Tacna, 09 de Agosto del 2013



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MANUEL ANTONIO CASTILLO VILLAMARES
DNI N21514119