EMBARGOS DO DEVEDOR - EXECUO DE TTULO

EXTRAJUDICIAL

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE DIREITO DA VARA

DE EXECUES DA COMARCA DE __________ - UF
Processo n __________
Embargos Execuo de Ttulo Extrajudicial
Embargante: __________
Embargado: __________

__________, ora embargante, j devidamente qualificado nos

autos em epigrafe, vem respeitosamente presena de Vossa
Excelncia, por intermdio de seu advogado, que a esta
subscreve, para, nos autos do processo em referncia, opor

EMBARGOS EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL

Em desfavor de __________.

DOS FATOS
Ingressou o Embargado, com execuo baseada em cheque decorrente de
contrato verbal para construo de mveis de marcenaria 4 poltronas e 3
mesas de centro.
No contrato, firmado em __/__/____, estipulou-se o prazo mximo de 04 (quatro)
semanas para o servio ficar pronto. Ocorre que os mveis encomendados
foram entregues com 03 semanas de atraso, na data de __/__/____.
Tal fato gerou prejuzo para o embargante que trabalha com vendas na cidade de
__________/UF, e teve canceladas encomendas previamente realizadas para as
peas, as quais, desde a encomenda, tiveram seu projeto exposto venda em
folder promocional.
Para justificar o atraso de entrega, o Embargado afirmou diversas vezes que o
seu servio era de qualidade e que por esse motivo demorou mais que o
combinado. Porm, aps ___ (____) dias de exposio, partes das peas,
inadequadamente coladas, soltaram-se, o que gerou custo extra para o
Embargante que necessitou contratar outro profissional para realizar reparos nas
peas (Doc. ___).
Oportuno destacar que o prejuzo causado ao embargante foi maior que o do
embargado, pois o valor cobrado para o reparo nas peas foi de igual valor ao
acordado inicialmente com o Embargado, conforme nota fiscal acostada (Doc.
___).
O valor pago pelo servio extra nas peas, somado ao valor que deixou de
receber com a prevista venda das mesmas, gerou dficit financeiro negativo ao
Embargante, por essa razo o cheque entregue pelo Embargante ao Embargado
restou sem fundos.
Salienta-se que o primeiro a descumprir a obrigao assumida foi o embargado,
por duas vezes: mentiu quanto ao prazo de entrega e descumpriu o pactuado ao
realizar um servio de pssima qualidade e, fingindo nada ter acontecido,
entendeu por bem ingressar com a presente execuo.
DO DIREITO
O art. 745 do CPC, ao disciplinar os embargos execuo, autoriza, dentre
outras hipteses, a alegao de excesso de execuo (inc. III) e qualquer
matria que lhe seria lcito deduzir como defesa em processo de conhecimento
(inc. V).
Incialmente, oportuno discorrer acerca da hiptese elencada no inc. V do artigo
supracitado.
O Exmo. Juiz Francisco Antnio Paes Landim Filho, em deciso proferida no
julgamento da Apelao Cvel n 2009.0001.001312-5, da seguinte forma aduziu:
[...] pode-se entender o esclarecimento doutrinrio relativo ao art. 745,
inc. V, do CPC, de que, por fora desse dispositivo, nos embargos de
mrito, "(...) o embargante poder (a) negar o fato constitutivo da

obrigao (); b) negar a eficcia jurdica do fato constitutivo (); c)

alegar um fato impeditivo (); d) invocar qualquer fato extintivo ou
modificativo da obrigao () etc.", a significar que, "em suma, os
embargos de mrito execuo por ttulo extrajudicial podem veicular
todas as defesas substanciais diretas e indiretas pertinentes, sem
qualquer limitao decorrente de se tratar de embargos e no
contestao", o que conduz CNDIDO RANGEL DINAMARCO a concluir
ser "rigorosamente correta a afirmao de que os embargos de mrito
podem ter toda a amplitude que teria a contestao em um processo ou
fase de conhecimento ()" (ob. cit., p. 816, n 1.778 - grifei). (Apelao
Cvel n 2009.0001.001312-5, 3 Cmara Especializada Cvel do TJPI,
Rel. Francisco Antnio Paes Landim Filho. unnime, DJe 08.06.2012)
No mesmo julgado, continua o magistrado:
[...] Por isso THEOTNIO NEGRO e outros, ao pesquisarem a
interpretao jurisprudencial do art. 745, V, do CPC, encontram que, nos
embargos execuo por ttulo extrajudicial, "a defesa ampla (RT
471/144, 479/119, 480/114, 480/136, 485/105, RF254, 295, JTA 35/171)".
(CPC e legislao processual em vigor, 2012, p. 902, n 21). 5. Nesse
sentido, o TJ-RS j asseverou que "o art. 745, inc. V, do CPC dispe
sobre a possibilidade de alegao, em sede de embargos execuo, de
qualquer matria que () seria lcito [ao executado] deduzir como defesa
em processo de conhecimento", razo por que, segundo outro
precedente daquele mesmo Tribunal, "o devedor pode alegar em
embargos execuo 'qualquer matria que lhe seria lcito deduzir como
defesa em processo de conhecimento", "haja vista os embargos
consistirem em meio de defesa do executado, atravs dos quais pode ser
alegada qualquer matria dedutvel como defesa em processo de
conhecimento (art. 745, V do CPC)". Precedentes do TJ-RS. 6. O art.
745, V, do CPC autoriza o executado a deduzir verdadeira oposio de
mrito, para negar o fato constitutivo da obrigao, alegando inexistncia
do crdito exequendo. Assim, possvel conhecer, em sede de
embargos execuo, de questo relativa prpria existncia do crdito
exequendo. (Grifo meu)
Segundo o art. 743, inciso III, do CPC, h excesso de execuo quando
o credor, sem cumprir a prestao que lhe corresponde, exige o
adimplemento da do devedor.
Indo de encontro com tal entendimento, o Cdigo Civil, em seu art. 476,
anuncia que nos contratos bilaterais, nenhum dos contratantes, antes de
cumprida a sua obrigao, pode exigir o implemento da do outro.
Nesse sentido:
APELAO CVEL. EMBARGOS EXECUO. CHEQUE. CAUSA
DEBENDI. EXCEO DO CONTRATO NO CUMPRIDO. NUS DA
PROVA. 1. Possvel, em sede de embargos execuo, a discusso
acerca da exceo do contrato no cumprido, se no ocorreu a
circulao do cheque, permanecendo vinculado causa debendi. [...]
(Processo n 2002.07.1.018202-6 (395762), 6 Turma Cvel do TJDFT,
Rel. Fernando Habibe. unnime, DJe 09.12.2009).

EMBARGOS EXECUO. CHEQUES. CAUSA DEBENDI.

DISCUSSO POSSVEL ANTE A NO CIRCULAO. PROVA QUANTO
A EXCEO DO CONTRATO NO CUMPRIDO DEDUZIDA PELO
EMBARGANTE. EMBARGOS ACOLHIDOS. APELO IMPROVIDO. No
obstante a autonomia cambial, se os cheques no circularam
plenamente vivel a discusso da causa debendi. Nos contratos
bilaterais, o contratante que no cumpriu a obrigao assumida no pode
pretender compelir o outro a faz-lo. (Apelao Cvel n
20010110574918 (Ac. 174643), 2 Turma Cvel do TJDFT, Rel. Carmelita
Brasil. j. 24.02.2003, unnime, DJU 25.06.2003).
Certo que os negcios jurdicos livremente pactuados devem ser cumpridos na
forma ajustada. No presente caso, o Embargado no cumpriu a obrigao que
lhe correspondia na forma e prazo acordados, mas, sim, realizou-a de maneira
irregular, com atrasos e defeitos, o que acabou por acarretar a insolvncia do
Embargante.
Acerca desta questo, Caio Mrio da Silva Pereira aduz que:
"[...] Cada um dos contratantes est sujeito ao cumprimento estrito das
clusulas contratuais, e, em consequncia, se um no o faz de maneira
completa, pode o outro opor-lhe em defesa esta exceo levada ao
extremo de recusar a res debita se, cumprido embora o contrato, no o
fez de maneira perfeita e cabal - excpetio non adimplenti contratctus, vale
dizer que deixa de prestar e a isto no sente obrigado, porque a
inexatido do inadimplemento da outra parte equivale a falta de
execuo." (Pereira, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil, vol.
III: Contratos. 11 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004. P. 161.) (Grifo
nosso).
Por tal motivo, o embargante entende correto o pagamento do valor de R$ _____
(_____ reais), relativo ao valor do material utilizado para a construo dos
mveis, segundo o declarado pela prpria embargada. O abatimento do preo
acordado mostra-se justo frente responsabilidade das partes e prejuzos
advindos para as mesmas em face do no cumprimento do acordado. Em
obedincia ao 5 do art. 739-A do CPC, anexa-se memria atualizada do
clculo presente pea.
O pedido encontra guarita na jurisprudncia, conforme demonstra o seguinte
julgado:
EMBARGOS EXECUO - LEGITIMIDADE PARA FIGURAR NO
PLO PASSIVO DA EXECUO - TEORIA DA ASSERO RESPONSABILIDADE PELO DBITO - MATRIA DE MRITO DOS
EMBARGOS EXECUO - CHEQUES EXEQENDOS - AUSNCIA
DE CIRCULAO - POSSIBILIDADE DE A PARTE DEVEDORA
ALEGAR
VCIOS
REFERENTES
AO
NEGCIO
JURDICO
FUNDAMENTAL - COMPRA E VENDA EFETUADA EM BENEFCIO DA
EMPRESA QUE A APELANTE ADMINISTRA - EMISSO DOS
CHEQUES PELA APELANTE EM NOME PRPRIO - SUB-ROGAO BEM DESTINADO ATIVIDADE DE MEIO DA EMPRESA INAPLICABILIDADE DO CDC - FUNO SOCIAL DO CONTRATO POSSIBILIDADE DE MODIFICAO CONTRATUAL - M-QUALIDADE

DO BEM OBJETO DA COMPRA E VENDA CELEBRADA ENTRE AS

PARTES - ABATIMENTO NO PREO. A legitimidade para a causa,
conforme a teoria da assero, diz respeito verificao da pertinncia
abstrata dos sujeitos processuais com o direito material controvertido.
Assim, se em uma anlise preliminar do feito verifica-se que a exeqente
(apelada) imputa executada (apelante) dever de pagar a dvida descrita
na inicial da execuo por quantia certa, h pertinncia subjetiva de
ambas as partes para a execuo. No havendo circulao dos cheques
objeto de execuo, permanece devedora a faculdade de opor ao
credor qualquer vcio referente ao negcio jurdico que deu causa
emisso dos ttulos de crdito. Em se verificando que a compra e venda
que deu origem emisso dos ttulos exeqendos ocorreu com objetivo
de implementar a atividade de meio da empresa da qual a emitente
scia-administradora, afasta-se a incidncia do Cdigo de Defesa do
Consumidor, visto que, nos termos do art. 2, caput, da Lei 8.078/90, fazse necessrio que o produto ou servio seja adquirido pelo devedor
como destinatrio final para que se configure relao de consumo.
Todavia, mesmo em se tratando de relao que no seja de consumo,
possvel, com fundamento no princpio da funo social do contrato, que
se modifiquem algumas clusulas contratuais abusivas ou ilegais, a fim
de se atingir o equilbrio contratual. Ante a constatao de que o
contrato celebrado entre as partes no atingiu sua funo social de
modo integral, em virtude da m-qualidade da mquina copiadora
objeto de compra e venda, cumpre conceder abatimento no preo
da coisa em favor da compradora, a fim de proporcionar equilbrio
entre as obrigaes assumidas. (Apelao Cvel n 1.0145.05.2814236/001(1), 18 Cmara Cvel do TJMG, Rel. Elpdio Donizetti. j.
24.04.2007, unnime, Publ. 04.05.2007). (Grifo nosso)
DO PEDIDO
Diante de todo o exposto, requer:
a) seja embargada a execuo diante da inexigibilidade no pedido, julgando-se
PROCEDENTE os presentes embargos, e PARCIALMENTE PROCEDENTE a
execuo principal, para, frente responsabilidade e prejuzos advindos s
partes, reduzir o valor exigido do embargante para a quantia de R$ _____
(_____ reais) referente ao valor do material utilizado pela embargada na
construo dos mveis;
b) concesso do benefcio da justia gratuita, com fulcro na Lei n 1.050/60, vez
que o Autor no possui condies de arcar com o nus processual da presente
demanda sem comprometer o sustento de sua famlia.
Desde j, protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito
admitidos, em especial por percia contbil que desde j requer.
Atribui-se causa o valor de R$ __________ (_____ reais);
Termos em que
Pede deferimento

__________, ___ de ___________ de 20__.

p. p. __________
OAB/UF n _____