Introduccin

Las comunidades indgenas durante generaciones han sido cuestionadas respecto

a la existencia de una titularidad de derechos. Y ante este cuestionamiento han
sido discriminados y marginados por parte de los Estados, llegando a ocupar la
denominacin de minora culturales dentro de la sociedad, tanto nacional como
internacionalmente.
Cuando nosotros hablamos de los pueblos indgenas debemos considerar ciertas
caractersticas, que en primer lugar nos hace comunes a ellos, pero al mismo
tiempo diferentes. Primeramente son una agrupacin humana; en segundo lugar,
son agrupaciones con una cultura o identidad propia; y adems gozan de
costumbre, lo que hace presumir que gozan de una normatividad, o sea un
conjunto de reglas aplicadas para la totalidad de la comunidad; sin mencionar que
gozan de un legado territorial que genera disputas en cuanto a la normativa legal.
Y por ltimo las comunidades indgenas tienen la caracterstica de ser
preexistentes, es decir, se encontraban en sus tierras mucho antes de la
colonizacin de Amrica por parte de los espaoles, y adems antes de la
creacin de los Estados modernos y las normativas legales.
Sin embargo uno de las caractersticas ms importantes de estas comunidades es
su no dominancia dentro de la sociedad. Y esta no dominancia conserva dos
elementos: no dominancia puesto de ser cuantitativamente inferiores; o la
dominancia puesto de ser cualitativamente inferiores, pero cuantitativamente
superiores (como por ejemplo el Apartheid de Sudfrica).
Ahora, en cuanto a esta normatividad propia, llamada en algunos casos como un
derecho propio, existe una controversia en cuanto a la primaca entre este
derecho propio de los pueblos indgenas y el derecho interno de cada Estado.
Esta controversia se da de manera notoria en cuanto al territorio. Tierras que
ancestralmente le pertenecen a estos pueblos, donde durante siglos han nacido,
vivido, luchado y muerto; son ocupadas por los Estados o particulares por ser
legalmente tierras sin dueo (res nullius) o tierras abandonadas (res delerictae),
usurpando tierras que para ellos son sagradas. Los Estados no han realizado
medidas para delimitar los territorios pertenecientes a las comunidades tnicas,
que los hagan gozar de un real derecho de propiedad que por el solo hecho de ser
personas naturales, deben tener.
Sin embargo, los organismos internaciones de derechos humanos han creado
normas que protegen las tierras de los pueblos indgenas respecto del
ordenamiento jurdico interno de los Estados que han ratificado sus pactos o
tratados y adems han sometido su jurisdiccin a una corte internacional.
En el siguiente informe se analizar una sentencia que refleja lo explicado
anteriormente, el cual consiste en el caso de la comunidad Awas Tingni, quien
demand ante la comisin interamericana de derechos humanos al Estado de
Nicaragua.

Comunidad Mayagna Awas Tingni

La comunidad de Mayagna de Awas Tingni, que traducido del idioma Mayagna
como los hijos del sol, es un pueblo indgena ubicada en la Costa Atlntica de
Nicaragua.
La Comunidad consta de 1.016 habitantes, integrada por 208 familias; slo cuatro
familias estn formadas por el matrimonio de hombres miskitos y mujeres
mayagna. El nmero de habitantes fue establecido por un censo elaborado
recientemente por los lderes de la Comunidad. Las cifras presentadas por el
Estado de Nicaragua, segn un censo realizado aos atrs, indican que el nmero
de miembros de la Comunidad oscila entre 300 y 400, pero tal cifra no es la actual.
El territorio de los Mayagna es vital para su desarrollo cultural, religioso y familiar,
y para su propia subsistencia, pues realizan labores de caza y pesca. Adems,
cultivan la tierra. Es un derecho de todo miembro de la Comunidad trabajar la
tierra, cazar, pescar y recolectar plantas medicinales; sin embargo, est prohibida
la venta y la privatizacin de estos recursos.
El territorio es para ellos sagrado, y a lo largo de ste se encuentran varios cerros
de gran importancia religiosa, como el Cerro Mono, el Cerro Urus Asang, el
Kiamak y el Cerro Quitirs. Existen tambin otros lugares sagrados, en los
cuales la Comunidad tiene rboles frutales de pejibaye, limn y aguacate. Cuando
los habitantes de Awas Tingni pasan por estos lugares, que datan de 300 siglo, lo
hacen en silencio como seal de respeto a sus muertos y saludan a Asangpas
Muigeni, el espritu del monte, que vive debajo de los cerros.
La salud fsica, la salud mental y la salud social del pueblo indgena estn
vinculadas con el concepto de tierra. Tradicionalmente, las comunidades y los
pueblos indgenas de los distintos pases en Amrica Latina han tenido un
concepto comunal de la tierra y de sus recursos. En las tierras bajas,
tradicionalmente los pueblos indgenas han llevado a cabo una agricultura de
subsistencia rotativa, sobre todo en los bosques tropicales. Con frecuencia,
combinan esa agricultura de subsistencia de tipo rotativo con otras actividades que
requieren un espacio econmico relativamente ms amplio que una parcela
propiamente agrcola.
El espacio en el cual se mueve la poblacin indgena, casi seminmada a veces,
es un espacio colectivo. Las autoridades locales de cada comunidad tienen
mecanismos propios, usos y costumbres, derecho consuetudinario para distribuir
el acceso equitativo entre las comunidades domsticas. Segn la tecnologa, la
productividad, la sustentabilidad ecolgica y la capacidad productiva, esta rotacin
puede durar aos, ya que cuando un pueblo va movindose ocupa espacios antes
de volver al lugar original. Esto se da mucho en las zonas bajas y es muy distinto
de las zonas altas ms densamente pobladas. Las comunidades indgenas de
Nicaragua corresponden al modelo de las tierras bajas.


Caso Mayagna Awas Tingni contra Nicaragua
1

Dentro de este emblemtico caso se buscaban los siguientes fines:
1) Reconocimiento de carcter predominantemente colectivo de la relacin
pueblos indgenas/tierras y recursos naturales
1
.
2) Reconocimiento de importancia de esta relacin para sobrevivencia cultural
(integridad cultural)
2
.
3) Proteccin jurdica de tierras y territorios indgenas
3
.
4) Creacin de mecanismos para su reclamacin, demarcacin y titulacin
4
.
El Estado de Nicaragua en el ao 1995 a travs del Ministerio del Ambiente y
Recursos Naturales (MARENA) entreg una concesin maderera y de explotacin
forestal a la empresa SOLCARSA (Sol del Caribe S.A). La cual consista en 63 mil
hectreas de bosque en el Atlntico Norte.
Esta concesin fue avalada por la Junta Directiva del Consejo Regional Autnomo,
y el Coordinador Regional de la Regin Autnoma del Atlntico Norte (RAAN). Sin
embargo, antes de la concesin fuera otorgada, SOLCARSA ya haba comenzado
operaciones, incurriendo en un delito.
La comunidad Mayagna de Awas Tingni, al igual que muchas otras comunidades
indgenas de la Costa Atlntica, ha vivido en su territorio ancestral desde tiempos

1-4
Profesor Ignacio Barrientos, Diapositivas Demanda Territorial Indgena en la Jurisprudencia de la CIDH.
Especial referencia al derecho a la consulta, 2012, diapositiva nm. 9.
inmemoriales, han dependido de la tierra y los recursos naturales para su
subsistencia, reproduccin cultural, vida espiritual y su preservacin como pueblo.
Territorio que se encontraba dentro de la delimitacin de la entrega de concesin
por parte del Estado de Nicaragua, el cual fue expropiado.
En este punto es importante analizar:
Una de las aristas de los Estados modernos ha sido poder legislar o regular la
proteccin de sus pueblos indgenas, el cmo evitar la discriminacin, cmo
integrarlos a la sociedad, darles acceso a bienes pblicos que antes no tenan,
son preguntas que son planteadas. Sin embargo, la nica solucin que da paso a
esta creacin de normativas es el reconocimiento. Reconocimiento que debe
darse a los pueblos indgenas, reconocer que son personas iguales a nosotros,
pero con situaciones diferentes, a quienes debe aplicarse una equidad vertical.
Estos grupos que son distintos, o sea que gozan de una distintividad cultural (ya
sea cualitativa como cuantitativa) requieren de un grado mayor de proteccin de
quienes no son integrantes de ese grupo minoritario. Pero el nuevo problema que
nace es el cmo dar proteccin a estos grupos dndoles titularidad de derechos
sin que los haga formar parte de la mayora.
Durante septiembre de 1995, una representacin de la comunidad comandada por
el sndico Jaime Castillo Felipe, interpone un Recurso de Amparo ante el Tribunal
de Apelaciones de Matagalpa, en contra del Ministerio. La comunidad acus que
se violaron derechos territoriales de la misma, consagrados en la Constitucin
Poltica, acusando que SOLCARSA estaban penetrando territorios que les
pertenecan durante siglos.
Cabe sealar que la Constitucin de Nicaragua consagra el derecho de propiedad
de las comunidades indgenas. Los artculos 5, 89 y 180 de dicha Constitucin
reconocen el derecho de propiedad y establecen tambin garantas sobre estos
derechos de los pueblos indgenas directamente y sin necesidad de calificacin
posterior.
El tribunal deneg el Recurso, por lo que fue nuevamente solicitado ante el
tribunal supremo de justicia, el cual tambin fue rechazado.
Es aqu donde se presenta una demanda ante la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos, con fecha 2 de octubre de 1995. Nicaragua ratific la
Convencin Americana sobre Derechos humanos en 1979 y adems se someti a
la jurisdiccin de la Corte Interamericana de Derechos humanos en asuntos
contenciosos el ao 1991.
Luego del procedimiento, notificacin a las partes, presentacin de documentos y
el rechazo a una conciliacin o resolucin amistosa entre las partes, la demanda
fue tomada como admisible y fue presentada ante la corte el 4 de junio de 1998.
Ahora, en general los pueblos indgenas tienen una relacin muy especial con sus
tierras, y esto implica una cuestin que es importante decir, lo cual es que hoy en
da los territorios de estos grupos han recibido impacto ambiental en torno al
mtodo de explotacin capitalista. Y esto fundamentalmente porque
Latinoamrica y en todo el mundo se ha negado la existencia de tierras
pertenecientes a los indgenas. Las tierras de los indgenas estn emparadas en
costumbres y tradiciones, adems de normas consuetudinarias, pero no en
registros legales, lo cual permite la expropiacin de sus propias tierras por parte
del poder legislativo y ejecutivo de los Estados, quienes no delimitan los territorios
y les da su titularidad a los pueblos indgenas.
El Estado nicaragense present como excepcin preliminar el no agotamiento de
recursos de la jurisdiccin interna, en conformidad a los artculos 46 y 47 de la
Convencin Americana, solicitando a la corte que declarara inadmisible la
demanda internacional. Las excepciones fueron desestimadas por la corte en el
ao 2000.
Luego de las audiencias citadas por la corte en donde el Estado nicaragense
present una serie de documentos para acreditar el no agotamiento de recursos
internos, si dict resolucin por parte de la corte.
2

Adems de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, encontramos
otras normativas internacionales que establecen protecciones a los indgenas. Tal
es el caso del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), el
cual establece una consulta obligatoria a los pueblos originarios para medidas que
le afecten, en donde, por ejemplo su artculo 15 se establece que Los derechos
de los pueblos interesados a los recursos naturales existentes en sus tierras
debern protegerse especialmente. Estos derechos comprenden el derecho de
esos pueblos a participar en la utilizacin, administracin y conservacin de dichos
recursos
5
, y adems En caso de que pertenezca al Estado la propiedad de los
minerales o de los recursos del subsuelo, o tenga derechos sobre los otros
recursos existentes en las tierras, los gobiernos debern establecer o mantener
procedimientos con miras a consultar a los pueblos interesados, a fin de
determinar si los intereses de esos pueblos serian perjudicados ()
6
.

5-6
Organizacin Internacional de Trabajo y Comisin Nacional para el Desarrollo de los Pueblos Indgenas,
Convenio N 169, 1989, pg. 10, art. 15.
La corte finalmente por unanimidad fall que el Estado de Nicaragua es culpable
de la violacin de los Derechos de Propiedad (Art. 21 CADDHH) y Proteccin
Judicial (Art. 25 CADDHH), sentencindolos a adecuar en su ordenamiento
interno, en torno al artculo 2 de la Convencin, las medidas legislativas,
administrativas y de cualquier otro carcter que sean necesarias para crear un
mecanismo efectivo de delimitacin, demarcacin y titulacin de las propiedades
de las comunidades indgenas.
Adems la corte sentenci que mientras no existiera una legislacin que delimitara
los territorios indgenas, la empresa SOLCARSA no podra realizar sus actividades
en los territorios de la concesin.
La corte tambin sentencio al Estado de Nicaragua al pago de $30.000 dlares por
concepto de gastos y costas en que se incurrieron los miembros de dicha
comunidad y a sus representantes, ambos causados en los procesos internos y en
el proceso internacional ante el sistema interamericano. Por ltimo, Nicaragua fue
sentenciada a invertir $50.000 dlares en obras y servicios en beneficio de la
comunidad Mayagna, supervisados por la comisin.
Artculo 2:
Si el ejercicio de los derechos y libertades mencionados en el artculo 1 no estuviere ya
garantizado por disposiciones legislativas o de otro carcter, los Estados Partes se
comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las
disposiciones de esta Convencin, las medidas legislativas o de otro carcter que fueren
necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades
7
.

Derechos violados
3


Artculo 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
Proteccin Judicial.
Respecto de este articulo, la comisin declara que a pesar de que existe una
institucin de emparo que est garantizada por la constitucin nicaragense, esta
ha sido completamente incapaz de prever que el Estado permitiera que
SOLCARSA destruya y explote las tierras que le pertenecen a la comunidad
Mayagna.

7
Organizacin de los Estados Americanos (OEA), Convencin Americana sobre Derechos Humanos, 1969,
pg. 2, art. 2.

Los peticionarios recurrieron al rgano jurisdiccional previsto por la ley, el cual fue
ineficaz ya que no reconoci la violacin de los derechos, no ampar a los
reclamantes y tampoco provey una reparacin adecuada. Finalmente el tribunal
judicial eludi decidir sobre los derechos del peticionario y le impidi gozar del
derecho a un remedio judicial en los trminos del artculo 25 de la Convencin
Cabe destacar adems que en Nicaragua no se permite que los indgenas
accedan al Poder Judicial, por lo que los discrimina. Adems declararon que en
Nicaragua no exista ningn procedimiento o mecanismo efectivo para demarcar y
titular la tierra indgena, especialmente la de las comunidades de la Costa
Atlntica
La corte resolvi que el Derecho de toda persona a un recurso sencillo y rpido o
a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes que los
ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales constituye uno de
los pilares bsicos, no solo de la Convencin Americana, sino del propio Estado
de Derecho en una sociedad democrtica en el sentido de la Convencin
8
, como
seala la jurisprudencia de la corte en cuanto a la garanta de un recurso efectivo.

Artculo 21 de la Convencin Americana sobre Derechos humanos
Derecho de Propiedad.
4

Sobre este derecho la comisin declara que la comunidad Mayagna tiene
derechos comunales de propiedad sobre tierras y recursos naturales con base en
patrones tradicionales de uso y ocupacin territorial ancestral. Estos derechos
existen aun sin actos estatales que lo precisen. La corte estableci que el
artculo 21 de la Convencin no establece un derecho a la propiedad privada, sin
ms; sino que toda persona tiene derecho al uso y goce de sus bienes. Para la
interpretacin de dicho precepto, la Corte pone sobre relieve la regla establecida
en el inciso b) del artculo 29 de la Convencin, segn el cual ninguna disposicin
de esta debe ser interpretada de tal manera que limite el goce o ejercicio de algn
derecho fundamental. En este sentido, debe ser interpretado incluyendo el
derecho de las comunidades indgenas a contar con propiedad comunal.
Luego, la corte realiza algunas precisiones respecto al derecho de la propiedad de
las comunidades indgenas.

8
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Jurisprudencia: Sentencia de 28 de noviembre de 2002, serie C
N 97, prrafo 52.
1) existe entre los indgenas una tradicin segn la cual la propiedad de la tierra
no se centra en el individuo, sino en el grupo;
2) los indgenas por su sola existencia tienen derecho a vivir libremente en su
propio territorio;
3) la estrecha relacin que los indgenas mantienen con la tierra debe ser
reconocida y comprendida como base fundamental de sus culturas, su vida
espiritual, su integridad y supervivencia econmica;
4) la cultura de los pueblos indgenas debe ser tomada en cuenta para su
consideracin como propietarios.
A estos efectos, la mera posesin debera bastar para considerarlos propietarios,
aunque carezcan de un ttulo real.
Adems de los derechos ya mencionados, la comisin estim en el caso que el
Estado de Nicaragua deba responder por la violacin de otros derechos, por el
solo hecho de haber ignorado y rechazado la demanda territorial de la comunidad
Mayagna dentro de su ordenamiento interno, tales como el Derecho a la Vida, la
Proteccin de la Honra y Dignidad, Libertad de Conciencia y Religin; Libertad de
Asociacin; Libertad de Familia; Derecho de Circulacin y Residencia y Derechos
Polticos. Los cuales fueron desestimados por la corte y no fueron considerados
dentro de la sentencia.










Conclusin
El derecho a usar y gozar los territorios de los pueblos indgenas va de la mano
con la proteccin de los recursos naturales de los mismos, o sea el poder gozar de
los recursos que producen sus propias tierras.
Aqu nace el derecho fundamental a la identidad y supervivencia cultural en intima
relacin con el Derecho ancestral de sus territorios, el cual se conoce como el
derecho fundamental a la consulta.
Ahora dentro de esta multiculturalidad de los pueblos indgenas, siempre existirn
estas personas pertenecientes a una misma sociedad, con orgenes culturales,
pero con formas de interpretacin del mundo distintas. Y esta pluralidad de
culturas no nos permite tratar de manera igual a quienes son diferentes.
Lo principal y lo que buscan estos pueblos son el reconocimiento por parte del
Estado, que se reconozca que se encuentran personas cuyas tierras y tradiciones
han estado desde el inicio de los tiempos, y se ha convertido un legado cultural.
Sin mencionar que constituyen nuestro patrimonio cultural y la base de nuestra
procedencia incluso antes que nos conformramos como Estado colonizado y
luego libre e independiente.
Es necesaria la creacin de polticas internas especiales que sean rigurosas y no
permitan el abuso por parte del mismo Estado, de empresas o de particulares
propiamente tales, para usurpar territorios que les pertenecen como un Derecho
Propio por haberse establecido all desde hace siglos.
Pocas normativas o la poca rigurosidad de ellas provocaron casos como el
analizado anteriormente. Los mecanismos internacionales si bien constituyen la
nica ayuda a la cual pueden recurrir los integrantes de estas comunidades
indgenas, no es suficiente y tambin es considerado un recurso lejano para
dichas comunidades. Ya es hora que en Amrica Latina comience a reconocer y
legislar internamente una mejor calidad de vida para los pueblos indgenas.






Bibliografa
- Corte Interamericana de Derechos Humanos, sentencia del 31 de agosto de
2001: Caso Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua, San Jos (Costa Rica),
2001.
- Programa de Derechos y Polticas Indgenas de la Facultad de Derecho de la
Universidad de Arizona, Comunicacin de la Comunidad Mayagna Awas Tingni al
Relator Especial de la ONU sobre situacin de los derechos humanos y las
libertades fundamentales de los indgenas, EEUU, 2005.
- Profesor Ignacio Barrientos Pardo, Demanda Territorial Indgena en la
Jurisprudencia de la CIDH. Especial referencia al derecho a la consulta, Chile,
2012.
- Organizacin de Estados Americanos (OEA), Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, San Jos (Costa Rica), 1969.
- Conferencia General de la Organizacin Internacional de Trabajo (OIT),
Convenio N 169, 1989.