Los sistemas de responsabilidad penal juvenil en Amrica Latina

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Los sistemas de responsabilidad penal juvenil en
Amrica Latina
*
Mary Beloff
**
1. INTRODUCCIN
Con la incorporacin en Amrica Latina de la Convencin Internacional
sobre los Derechos del Nio a los sistemas jurdicos nacionales se han
producido a nivel normativo cambios sustanciales en la manera de concebir a
los nios, a los jvenes y a sus derechos. Tal transformacin se conoce, en el
debate actual, como la sustitucin de la doctrina de la situacin irregular
por la doctrina de la proteccin integral, y ha sido caracterizada como el
pasaje de la consideracin de los menores como objetos de tutela y represin
a la consideracin de nios y jvenes como sujetos plenos de derecho.
Independientemente de que en efecto se haya producido un cambio legal
en los pases de la regin
1
, a nivel doctrinario se debaten los alcances de la
concepcin de los nios como sujetos plenos de derecho y la nocin de inters
superior del nio
2
, otra definicin que se usaba en el modelo de la situacin
irregular y que ahora requiere una reconceptualizacin en el nuevo marco
legal. En cualquier rea temtica relacionada con los derechos del nio, la falta
de claridad respecto de qu es lo que se entiende por inters superior o por
sujeto de derecho -an ms, por proteccin integral
3
- plantea en muchos
casos la discusin en trminos del viejo modelo de la situacin irregular. Esa
circunstancia explica que se sigan proyectando y eventualmente aprobando
leyes en diversos pases de Amrica Latina a fin de dar cumplimiento al artculo
*
Publicado en Garca Mndez, Emilio y Beloff, Mary (compiladores), Infancia, Ley y
Democracia en Amrica Latina. Anlisis crtico del panorama legislativo en el marco de la
Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio (1990-1998), Temis/Depalma, Bogot, 1998.
*

*
Abogada, Master en Derecho (LL.M.), Universidad de Harvard. Profesora de la Universidad
de Buenos Aires y del Centro de Estudios de Postgrado en Derecho de la Universidad de Palermo.
1. El proceso que han seguido los pases de Amrica Latina luego de ratificar la Convencin
Internacional sobre los Derechos del Nio ha sido caracterizado como un proceso de triple va.
En algunos pases la ratificacin del mencionado instrumento internacional no ha producido
impacto alguno o, en todo caso, ha tenido un impacto poltico superficial. En otros pases se ha
llevado a cabo una adecuacin meramente formal o eufemstica de las normas de derecho interno
al instrumento internacional. Finalmente, otros pases han realizado -o se encuentran en proceso
de- una adecuacin sustancial de su orden jurdico interno al instrumento internacional. Cf.
UNICEF/TACRO, Informe final. Reunin de puntos focales. Area Derechos del Nio, Paipa, 6 al
9 de diciembre de 1993, pgina 16. No obstante, esta sistematizacin puede y debe ser actualizada
a partir de las reformas ocurridas en los ltimos aos.
2. Ver sobre este tema Cillero, Miguel, El inters superior del nio, Infancia, en Garca
Mndez, Emilio y Beloff, Mary (compiladores), op. cit., Temis/Depalma, Bogot, 1998.
3. El Rgimen Penal de la Minoridad (Leyes 22.278 y 22.803) de la Repblica Argentina,
sistema para infractores de la ley penal menores de dieciocho aos de edad tpica de la llamada
doctrina de la situacin irregular, establece en el artculo 3: La disposicin determinar:
a) La obligada custodia del menor por parte del juez, para procurar la adecuada formacin
de aqul mediante su proteccin integral. Para alcanzar tal finalidad el magistrado podr ordenar
las medidas que crea conveniente respecto del menor, que siempre sern modificables en su
beneficio; (...) (Las cursivas son propias).
Revista Jurdica de la Universidad de Palermo
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2 de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio que repiten un
diseo y una concepcin de la infancia propia del modelo anterior.
Existen tres reas en las que en el marco de la llamada doctrina de la
proteccin integral de los derechos de los nios las aguas continan divididas:
el trabajo infantil, la adopcin internacional y lo relacionado con las personas
que tienen menos de dieciocho aos que llevan a cabo una conducta descripta
como antecedente de una sancin en el Cdigo Penal. Este trabajo se propone
abordar esta ltima cuestin.
Donde con mayor claridad se plantea lo que podra considerarse como
cierta continuidad entre el antiguo modelo de la situacin irregular y el de la
proteccin integral, es en el rea que se relaciona con las personas menores de
dieciocho aos que cometen delitos. En realidad, la ruptura es precisa en
relacin con el reconocimiento de las garantas sustantivas y formales de que
deben gozar los nios y jvenes frente al aparato coactivo del Estado. Sin
embargo, la idea de un cambio sustancial no parece ser tal a la hora de discutir
la reforma legal en relacin con el contenido y los alcances de la responsabilidad
de estos infractores y con las caractersticas que debe tener la reaccin
estatal frente a sus comportamientos infractores de la ley penal.
Tambin en este tema la auto-proclamada autonoma cientfica del
derecho de menores se revela como una falacia
4
. En ese sentido, la tesis
que se defiende aqu es aquella segn la cual, en el marco del modelo de la
proteccin integral, las cuestiones relativas a la responsabilidad del nio o
joven infractor de la ley penal y a la reaccin coactiva estatal frente a sus
conductas delictivas pueden -y deben- ser comprendidas dentro de la discusin
actual acerca del sentido y los lmites de la pena estatal
5
.
Esa discusin se extiende hoy desde las posturas abolicionistas, de
importante nivel diagnstico pero de compleja -y en ciertos aspectos
cuestionable- viabilidad poltico criminal en su conjunto, a la industria del
control del delito y los sistemas de derecho penal de mxima intervencin. En
ese marco, el derecho penal mnimo surge como la nica alternativa posible
para justificar en nuestras sociedades la administracin de los conflictos
violentos mediante reacciones estatales coactivas. Su importancia se hace
ms evidente a la hora de analizar y dar respuesta a los problemas sociales
definidos como criminales en el contexto de la tarea siempre inacabada de
construccin de un Estado y una sociedad democrticos. Es a partir de esa
4. Como ha quedado perfectamente claro del anlisis de las leyes, de la jurisprudencia de la
Corte Suprema de los Estados Unidos a partir del fallo Gault y de otros pases, y del funcionamiento
real de la justicia de menores en Amrica Latina, la alegada autonoma del derecho de
menores por cierto ha existido, pero respecto del derecho constitucional. Ello, por su parte,
cuestiona ya no slo su status de rama autnoma, sino propiamente de derecho. En general,
sobre este tema ver Ferrajoli, Luigi, Diritto e ragione. Teoria del garantismo penale, Gius.
Laterza & Figli, 1989, en espaol: Derecho y razn. Teora del garantismo penal, trad. de
Perfecto Andrs Ibaez y otros, Trotta, Madrid, 1995. Desde otra perspectiva ver tambin
Habermas, Jrgen, Facticidad y Validez. Sobre el derecho y el Estado democrtico de derecho en
trminos de teora del discurso, edicin en espaol con traduccin de Manuel Jimnez Redondo,
Trotta, Madrid, 1998, de Faktizitat und Geltung. Beitrage zur Diskurstheorie des Rechts und des
demokratischen Rechsstaats, Suhrkamp Verlag, Frankfurt am Main, 1992 y 1994.
5. Roxin, Claus, Sentido y Lmites de la Pena Estatal, en Problemas Bsicos del Derecho
Penal, Reus, Madrid, 1976.
Los sistemas de responsabilidad penal juvenil en Amrica Latina
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idea que en Amrica Latina -en muchos casos acompaando procesos de
transicin y consolidacin democrtica- se han diseado y se estn
implementando sistemas que dan respuesta a las infracciones penales cometidas
por adolescentes del modo ms activo y menos reactivo posible
6
. Es a esos
sistemas que en este trabajo se llama sistemas de responsabilidad penal juvenil.
En definitiva, el propsito de las siguientes pginas es describir y analizar
cmo las nuevas leyes en Amrica Latina abordan este tema; y plantear que,
redefinidos entonces los alcances y los lmites de la pena estatal a partir de los
principios que la limitan desarrollados por los tericos del derecho penal mnimo,
hablar de responsabilidad penal juvenil o admitir en algunos supuestos
excepcionales la sancin juvenil frente a las reacciones blandas caractersticas
del derecho penal de mxima intervencin, se revela como el camino adecuado
para dar contenido real a la nocin de sujeto pleno de derecho y a la idea de
inters superior del nio, en el marco del sistema de la proteccin integral.
2. LOS DERECHOS DE LOS NIOS Y JVENES QUE COMETEN DELITOS
EN EL SISTEMA DE LA PROTECCIN INTEGRAL
El sistema de la proteccin integral surge de la Convencin Internacional
sobre los Derechos del Nio
7
y de otros instrumentos internacionales que, sin
tener la fuerza vinculante que tienen para el Estado los tratados, representan la
expresin de acuerdos e intenciones de la comunidad internacional en esta
materia y, por lo tanto, son aplicables en la interpretacin de los tratados y en
el diseo de las polticas de los Estados miembros de la Organizacin de las
Naciones Unidas -y devienen obligatorios en la medida en que se conviertan
en costumbre internacional-, segn la Convencin de Viena sobre Derecho de
los Tratados. Estos instrumentos son:
- las Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de
la Justicia de Menores, conocidas como Reglas de Beijing
8
;
- las Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccin de los Menores
Privados de Libertad
9
; y
- las Directrices de las Naciones Unidas para la Prevencin de la
Delincuencia Juvenil, conocidas como Directrices de Riadh
10
.
Adems, si proteccin integral de los derechos de los nios representa
una nocin abierta, ya que cada Estado debe progresivamente asegurar nuevos
y mejores niveles de reconocimiento y efectivizacin de derechos a sus nios
y jvenes, deben considerarse incluidos todos los instrumentos internacionales
6. Melossi, Daro, The state of social control, St. Martn Press, New York, 1990.
7. Adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en Nueva York el 20 de
noviembre de 1989.
8. Resolucin 40/33 de la Asamblea General de las Naciones Unidas aprobada el 29 de
noviembre de 1985.
9. Resolucin 45/113 de la Asamblea General de las Naciones Unidas aprobada el 14 de
diciembre de 1990.
10. Resolucin 45/112 aprobada por la Asamblea General sobre la base del informe de la
Tercera Comisin A/45/756 en el Cuadragsimo Quinto Perodo de Sesiones el 14 de diciembre
de 1990.
Revista Jurdica de la Universidad de Palermo
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de proteccin de derechos humanos que sean pertinentes en la materia. Por
ejemplo, en la medida en que la Convencin Internacional sobre los Derechos
del Nio no prev un rgano supranacional de carcter jurisdiccional, la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos asegura en los pases
latinoamericanos un mejor nivel de reconocimiento de los derechos de los
nios al prever el sistema interamericano de proteccin de derechos humanos
en general.
Como se sealaba en la introduccin, hay algunas cuestiones en las que la
llamada doctrina de la proteccin integral indudablemente representa un cambio
radical en la forma de entender a los nios, a los jvenes y a sus derechos.
Bsicamente, el cambio incluye algunas caractersticas que en lneas generales
se encuentran presentes en las legislaciones de los pases que han adecuado
su ordenamiento jurdico a la Convencin Internacional sobre los Derechos
del Nio de manera sustancial y en una reforma total.
Estas caractersticas enfatizan los aspectos de promocin y defensa
de los derechos de los nios y jvenes en la regin que se expresan en
construir condiciones de vida para estos sectores de la poblacin que los
pongan completamente fuera de la posibilidad de ingresar a sistemas de
responsabilidad por conductas infractoras de la ley penal, como los
analizados en este trabajo.
Si se trata de un Cdigo integral, se definen al comienzo los derechos de
los nios y se establece que en caso de que alguno de esos derechos se encuentre
amenazado o violado, es deber de la familia, de la comunidad y/o del Estado
restablecer el ejercicio concreto del derecho afectado a travs de mecanismos
y procedimientos efectivos tanto administrativos cuanto judiciales. De este
modo desaparecen las categoras de abandono, riesgo o peligro moral o material,
situacin irregular o las ms modernas de vulnerabilidad o disfuncin familiar
y los remedios restablecen derechos, en lugar de vulnerarlos, como en el
antiguo sistema.
Tambin en el caso de un Cdigo integral, se distinguen claramente las
polticas sociales de la poltica criminal, planteando la defensa y el
reconocimiento de los derechos de los nios y los jvenes como una cuestin
que depende de un adecuado desarrollo de las polticas sociales entendidas
como responsabilidad conjunta -en su diseo y ejecucin- de la sociedad civil
y del Estado y definidas a partir de la descentralizacin y la municipalizacin.
De ah que se desjudicialicen prcticamente todas las cuestiones relativas a la
proteccin, supuesto que en el sistema anterior habilitaba la intervencin de la
jurisdiccin especializada.
La desjudicializacin opera tambin en otro nivel, que es el tradicionalmente
considerado judicial penal o judicial de familia. En ambos casos, las nuevas
leyes prevn instancias prejudiciales de solucin de conflictos, siempre con
control y revisin judicial si fuere necesario.
En general se abandona la denominacin de menores
11
como sujetos
definidos de manera negativa, por lo que no tienen, no saben o no son capaces,
y pasan a definirse de manera afirmativa, como sujetos plenos.
11. La ley del Menor Infractor de El Salvador es un ejemplo en contrario slo en relacin
con este punto.
Los sistemas de responsabilidad penal juvenil en Amrica Latina
165
En cuanto a la poltica criminal, se reconocen a las personas menores de
dieciocho aos todas las garantas que les corresponden a los adultos en los
juicios criminales segn las constituciones nacionales y los instrumentos
internacionales pertinentes, ms garantas especficas que corresponden a la
condicin de personas que estn creciendo. Es importante insistir en que en
un modelo de proteccin integral la circunstancia de estar creciendo no implica
perder la condicin de sujeto. Por el contrario, estos sujetos precisamente por
esa circunstancia cuentan con algunos derechos extra adems de los que
tienen todas las personas. Ese es el fundamento, entre otros, de un sistema de
responsabilidad penal juvenil.
En un sistema de ese tipo, se establecen como consecuencia jurdica de
la comisin de un delito por parte de un joven o adolescente sanciones
diferentes, que se extienden desde la advertencia y la amonestacin hasta los
regmenes de semilibertad o privacin de libertad en institucin especializada. En
caso de que sea necesario recurrir a una reaccin estatal coactiva, la centralidad
la ocupan estas sanciones y lo alternativo es la privacin de la libertad. Por eso en
el sistema de la proteccin integral no es correcto hablar, como en el sistema
penal de adultos, de alternativas a la pena privativa de la libertad ya que lo
alternativo y excepcional, conviene insistir, es la privacin de la libertad.
La alternatividad y excepcionalidad de la privacin de libertad se establece
asegurando que se trata de una medida de ltimo recurso, que debe aplicarse
por el tiempo ms breve que proceda y, en todos los casos, por tiempo
determinado.
Finalmente, desde el punto de vista procesal, se establece un sistema
acusatorio (oral y contradictorio) que sea flexible y permita instancias
conciliatorias no slo al inicio sino todo a lo largo del proceso, esto es,
flexible para intentar una real solucin al conflicto de naturaleza jurdico
penal que dio origen al proceso, pero no para desconocer garantas, como
en el sistema anterior.
En lo que sigue se tratar de describir, a partir de algunas instituciones
centrales (mbito de aplicacin, rgimen de privacin de libertad, etc.), cmo
se organizan y funcionan -o no- estos sistemas de responsabilidad penal juvenil
en los pases que han modificado su legislacin. Se trata de un proceso que se
est dando en Amrica Latina y que se diferencia en muchos sentidos de las
discusiones que sobre el tema tienen lugar en otros contextos, en particular en
relacin con la llamada justicia juvenil
12
. Por ello, en lugar de hacer un anlisis
dogmtico de las categoras de responsabilidad, imputabilidad y culpabilidad,
se describirn y analizarn crticamente las nuevas leyes que regulan el tema
en la regin para, a partir de all, formular algunas conclusiones generales
respecto de este nuevo sistema.
12. Los estudios sobre justicia juvenil incluyen cuestiones relacionadas con las llamadas
ofensa de estado y con las situaciones relacionadas con el bienestar de los nios y los jvenes,
excluidas de los sistemas de responsabilidad penal juvenil desarrollados en los ltimos aos en
Amrica Latina. En ese sentido, los sistemas de justicia juvenil encuadran en la definicin
amplia de extensin del mbito de aplicacin de las Reglas de Beijing, que todava en el ao 1985,
en la mitad de la dcada que llev la discusin, redaccin y aprobacin de la Convencin
Internacional, operaban parcialmente en el esquema de la situacin irregular.
Revista Jurdica de la Universidad de Palermo
166
3. LOS SISTEMAS DE RESPONSABILIDAD PENAL JUVENIL EN AMRICA
LATINA
3.1. Los sistemas de responsabilidad penal juvenil incluidos en
Cdigos integrales de derechos de nios y adolescentes
Brasil
El proceso de reforma legal comenz en Amrica Latina con la aprobacin
por Brasil del Estatuto del Nio y del Adolescente
13
en 1990.
El Estatuto establece por primera vez en la regin algunas precisiones sobre
el tema de la respuesta estatal a las conductas tipificadas como delitos o faltas
cuando son llevadas a cabo por personas que tienen menos de dieciocho aos.
En principio parecera que el Estatuto utiliza la frmula tradicional, ya que
el artculo 104 deja fuera del derecho penal de adultos a las personas menores
de dieciocho aos, al establecer que son penalmente inimputables y que
estn sujetas a las medidas previstas por el Estatuto. El Estatuto no habla de
responsabilidad penal juvenil ni de imputabilidad. Todo lo contrario, mantiene
la categora de inimputables para las personas menores de dieciocho aos. Sin
embargo, como se ver ms adelante, con un sentido completamente diferente
al que esta categora tena en los modelos de la situacin irregular.
Por su parte el artculo 103, para hacer esta exclusin ms precisa pero al
mismo tiempo para superar el fraude de etiquetas propio de las leyes de la
situacin irregular, establece una categora que le da nombre al ttulo prctica
de acto infractor, definiendo a este ltimo como la conducta descripta como
delito o contravencin por la ley penal.
Ello permite ya establecer tres caractersticas de un sistema de
responsabilidad penal juvenil. En primer lugar, que trata de personas menores
de dieciocho aos que realizan la conducta descripta como antecedente de
una sancin, sean delitos o contravenciones. En segundo lugar, es un sistema
completamente diferente del sistema de justicia penal para adultos (son
penalmente inimputables); y, en tercer lugar, una de esas diferencias se expresa
en las medidas o consecuencias jurdicas de la conducta transgresora de la
ley penal cuando es llevada a cabo por una persona menor de dieciocho aos.
Para dejar fuera de este sistema a los nios
14
(las personas menores de
doce aos) el Estatuto establece en el artculo 105 que al acto infractor
practicado por un nio le correspondern las medidas previstas en el artculo
101, que son las medidas de proteccin previstas para aquellos nios o
adolescentes cuyos derechos se encuentran amenazados o violados
15
.
13. Ley Nro. 8069 del 13 de julio de 1990.
14. Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia de Menores
4.1 en funcin del prrafo 10 de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio.
15. Las medidas de proteccin previstas por el Estatuto son: encaminamiento a los padres o
responsable, mediante declaracin de responsabilidad; orientacin, apoyo y seguimiento temporarios;
matrcula y asistencia obligatorias en establecimiento oficial de enseanza fundamental; inclusin
en programa oficial o comunitario de auxilio a la familia, al nio y al adolescente; solicitud de
tratamiento mdico, psicolgico o psiquitrico, en rgimen de internacin en hospital o con un
tratamiento ambulatorio; inclusin en programa oficial o comunitario de auxilio, orientacin y
tratamiento a alcohlicos y toxicmanos; abrigo en entidad y colocacin en familia sustituta. El
Estatuto expresamente prev que el abrigo es una medida provisoria y excepcional que funciona
como transicin para la colocacin en familia sustituta y que no implica privacin de la libertad.
Los sistemas de responsabilidad penal juvenil en Amrica Latina
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Aqu aparece una cuarta caracterstica que es la que habilita a hablar de
sistemas de responsabilidad penal juvenil: es la exclusin de los nios de este
sistema. El Estatuto establece una solucin en estos casos que ha sido
posteriormente revisada. Se trata de la casi automtica derivacin de los nios
imputados de la comisin de delitos o contravenciones a los sistemas de proteccin,
ya que establece que a estos les corresponden medidas de proteccin.
Como esta salida continua mezclando aspectos penales con aspectos relativos
a la proteccin, posteriormente se han encontrado otras soluciones diferentes de
la derivacin automtica. Es que sin debido proceso es imposible establecer si
efectivamente un nio ha cometido un delito o contravencin, circunstancia
que segn el Estatuto lo pondr en contacto con las instancias de proteccin.
Por tal motivo y como se ver ms adelante, la exclusin de los nios de algn
sistema de reaccin estatal coactiva se establece de manera absoluta y,
excepcionalmente, se prev la derivacin si y slo si el juez que entiende en el
caso advierte que los derechos de ese nio se encuentran amenazados o violados.
El Estatuto establece garantas sustantivas en los artculos 106 a 109 y
procesales en los artculos 110 y 111, pero no desarrolla en detalle el proceso
a seguirse a un adolescente infractor (artculos 171 a 190). El reconocimiento
de todas las garantas es la quinta caracterstica de un sistema de responsabilidad
penal juvenil.
Las sanciones juveniles en el Estatuto son denominadas medidas socio-
educativas y son enumeradas y descriptas en los artculos 112 a 125. Se trata
de la advertencia, la obligacin de reparar el dao, la prestacin de servicios a
la comunidad, la libertad asistida, la semilibertad, la internacin o privacin de
la libertad y todas las medidas de proteccin con excepcin del abrigo y la
colocacin en familia sustituta.
Algunas cuestiones que han sido posteriormente revisadas en relacin
con las medidas socio-educativas son la posibilidad de su aplicacin conjunta,
o su sustitucin, como ocurre con las medidas de proteccin (artculos 99 y
113). Ello porque la utilizacin de esta norma sin un anlisis cuidadoso podra
dar lugar a una afectacin del principio de responsabilidad por el acto.
El Estatuto define las medidas socio-educativas y en particular a la
internacin, a la que considera una medida privativa de la libertad. Esta, si bien
puede ordenarse por tiempo indeterminado (artculo 121.2) -lo que afectara
los principios de legalidad y proporcionalidad- nunca puede exceder los tres
aos. sta es la sexta caracterstica del sistema.
El Estatuto intenta limitar la aplicacin de esta medida socio-educativa
16
(artculo 122) a los supuestos de:
a) acto infractor cometido mediante grave amenaza o violencia en la
persona;
b) reiteracin en la comisin de otras infracciones graves; y
c) falta de cumplimiento reiterada e injustificada de una medida impuesta
anteriormente, no pudiendo en este caso la internacin ser superior a
tres meses.
16. El equipo multidisciplinario de los Juzgados revisa peridicamente la privacin de
libertad.
Revista Jurdica de la Universidad de Palermo
168
Esta limitacin, por su vaguedad, ha dado lugar a interpretaciones amplias
que admiten la privacin de la libertad en prcticamente todos los casos de
adolescentes infractores, por lo que posteriores leyes han revisado estos lmites
y encontrado frmulas ms precisas que hagan efectiva la excepcionalidad de
esta medida.
No obstante, en relacin con la privacin de libertad durante el proceso,
se establece como garanta que esta no puede exceder de 45 das, plazo mximo
en el que el juez deber dictar la resolucin definitiva.
Finalmente, y como sptima caracterstica, el Estatuto incorpora la
remisin (artculos 126 a 128) como facultad del Ministerio Pblico antes
de iniciado el proceso. Tambin puede ser otorgada por el juez si el proceso
ya se inici, lo que implica la suspensin o extincin del proceso. No
requiere el consentimiento del adolescente, con lo que aparece como
ejercicio de un criterio de oportunidad del Ministerio Pblico antes que
como la reglamentacin de la remisin contenida en las Reglas de Beijing.
Si bien expresamente se establece que la remisin no implica necesariamente
el reconocimiento o comprobacin de responsabilidad ni tiene consecuencias
a los efectos de los antecedentes, se puede ordenar la remisin con
cualquiera de las medidas socio-educativas excepto la semilibertad y la
internacin. Esta remisin con medida, aunque puede ser revisada
j udi ci al ment e, present a al gunos probl emas en rel aci n con l a
responsabilidad y con las garantas del adolescente infractor que han sido
en parte subsanados en leyes posteriores.
En sntesis, el sistema de responsabilidad penal juvenil que se inaugura
con el Estatuto del Nio y del Adolescente de Brasil, y que ha servido de
modelo para el resto de los pases establece:
1. que comprende exclusivamente aquellos supuestos en los que una
persona que tiene menos de dieciocho aos comete un delito o una
contravencin;
2. que es un sistema que coloca a estas personas fuera del sistema de
justicia penal de adultos y en ese sentido exclusivamente se habla de
inimputabilidad;
3. que la atribucin de responsabilidad en funcin de la particular
condicin de sujeto en desarrollo se expresa en consecuencias
jurdicas diferentes, llamadas en este caso medidas socio-educativas;
4. que esa atribucin de responsabilidad tambin se expresa en la
exclusin de este sistema de los nios;
5. que los jvenes, en tanto sujetos de derechos y de responsabilidades
en el sentido descripto ms arriba, gozan de todas las garantas
procesales y sustantivas de las que goza un adulto en un Estado de
Derecho frente al aparato coactivo del Estado, ms derechos
particulares que se expresan en este sistema;
6. que la privacin de la libertad es excepcional, alternativa, limitada en el
tiempo y breve; y
7. que se prevn soluciones alternativas a la reaccin estatal frente al
conflicto jurdico-penal.
Los sistemas de responsabilidad penal juvenil en Amrica Latina
169
Per
El Cdigo de los Nios y Adolescentes de Per
17
recoge la propuesta de
adecuacin sustancial del Estatuto de Brasil y establece un sistema muy similar
en relacin con los infractores de la ley penal. Similar descripcin del principio
de legalidad (delito o falta) y similar exclusin de los nios, quienes segn el
artculo 208 sern pasibles de medidas de proteccin, lo que plantea idntico
problema con la derivacin automtica de los nios al sistema de proteccin.
El Cdigo regula la cuestin sin entrar en la discusin sobre responsabilidad
o inimputabilidad. Las garantas y disposiciones de carcter procesal se
encuentran an menos detalladas que en el Estatuto de Brasil, el contradictorio
se encuentra debilitado y ello se refleja en la implementacin de la ley.
Incluye clusulas como la del artculo 214 (y la ya mencionada que se
refiere a los nios) que de no ser interpretadas de modo armnico con los
principios de la proteccin integral, podran afectar garantas fundamentales
de los adolescentes: el sistema de justicia del adolescente infractor se orientar
a su rehabilitacin encaminada a su bienestar. La medida no slo deber basarse
en el examen de la gravedad del hecho sino tambin de las circunstancias
personales que lo rodean.
En cuanto a la remisin, a diferencia de Brasil, se admite tambin la
posibilidad de la semilibertad como medida a cumplir, lo que agrava la situacin
descripta en relacin con el Estatuto
18
. Tambin se complica la cuestin respecto
del consentimiento del adolescente, ya que se establece que el trabajo que se
imponga como consecuencia de la remisin deber contar con su consentimiento;
pero no se lo requiere para el otorgamiento de la remisin en s. Por otra parte,
no queda claro si en todos los casos la remisin ser con medida.
En cuanto a la limitacin de la privacin de la libertad, el Cdigo coincide
con el Estatuto en el plazo mximo de tres aos (artculo 250) y prev una
mejor limitacin al establecer que procede cuando, en primer lugar, se trate de
17. Decreto Ley 26102 del 24 de diciembre de 1992.
18. Tanto en relacin con la remisin con medida como en relacin con los nios
imputados de delito o falta, la derivacin se realiza a otro juez o dentro del mismo juzgado a otra
secretara, de modo que no opera la desjudicializacin pretendida por los instrumentos
internacionales al prever esta figura. As, la Convencin Internacional sobre los Derechos del
Nio: Artculo 40 (...) a) los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para
promover el establecimiento de leyes, procedimientos, autoridades e instituciones especficos
para los nios de quienes se alegue que han infringido las leyes penales o a quienes se acuse o
declare culpables de haber infringido esas leyes, y en particular: (...) b) siempre que sea apropiado
y deseable la adopcin de medidas para tratar a esos nios sin recurrir a procedimientos judiciales,
respetando plenamente los derechos humanos y las garantas legales (...); y las Reglas de
Beijing: 11. Remisin de casos. 11.1. Se examinar la posibilidad, cuando proceda, de ocuparse
de los menores delincuentes sin recurrir a las autoridades competentes, mencionadas en la regla
14.1 infra, para que los juzguen oficialmente. 11.2. La polica, el ministerio fiscal y otros
organismos que se ocupen de los casos de delincuencia de menores estarn facultados para fallar
dichos casos discrecionalmente, sin necesidad de vista oficial con arreglo a los respectivos
sistemas jurdicos y tambin en armona con los principios contenidos en las presentes Reglas.
11.3. Toda remisin que signifique poner al menor a disposicin de las instituciones pertinentes
de la comunidad o de otro tipo estar supeditada al consentimiento del menor o al de sus padres
o su tutor; sin embargo, la decisin relativa a la remisin del caso se someter al examen de una
autoridad competente, cuando as se solicite. 11.4. Para facilitar la tramitacin discrecional de
los casos de menores, se procurar facilitar a la comunidad programas de supervisin y orientacin
temporales, restitucin y compensacin a las vctimas.
Revista Jurdica de la Universidad de Palermo
170
acto infractor doloso cuya pena sea mayor de cuatro aos. Las otras dos
limitaciones son similares a las del Estatuto y no se prev que en el supuesto
de incumplimiento la internacin no puede exceder de tres meses. En otras
palabras, si bien el Cdigo intenta superar el problema de la interpretacin de
la categora gravedad en el primer inciso al establecerse que se trate de delitos
dolosos reprimidos con penas mayores de cuatro aos, luego, al volver a
hablar de infracciones graves, surge el mismo problema de vaguedad sealado
en relacin con el Estatuto.
Guatemala
El Cdigo de la Niez y la Juventud
19
establece que debe entenderse como
una accin cometida por un joven en conflicto con la ley penal a aquella que sea
tipificada como delito o contravencin en el Cdigo Penal o en las leyes especiales.
Son sujetos de esta ley todas las personas que tengan una edad comprendida
entre los doce aos y menos de dieciocho aos al momento de incurrir en una
accin en conflicto con la ley penal o leyes especiales (artculo 160).
El Cdigo distingue entre dos grupos etarios en cuanto al proceso, a las
medidas y a su ejecucin: a partir de los doce aos de edad y hasta los quince
aos de edad, y a partir de los quince aos de edad y hasta tanto no se hayan
cumplido los dieciocho aos de edad.
Los actos cometidos por personas menores de doce aos de edad que
constituyan delito o contravencin no son materia de este Ttulo del Cdigo,
previndose que estos nios y nias sean objeto de la atencin mdica,
psicolgica y pedaggica que fuere necesaria bajo el cuidado y custodia de los
padres o encargados, siendo atendidos por los Juzgados de la Niez y Juventud.
Se prevn formas anticipadas de terminacin del proceso como el
cumplimiento de las obligaciones impuestas en el acta de conciliacin, la
remisin y el criterio de oportunidad reglado (artculo 211).
El proceso prev una instancia nueva en el debate para adolescentes
infractores que es la cesura. As, el artculo 241 establece que el juez dividir
el debate en dos etapas: una que verse sobre el grado de responsabilidad del
joven en el acto que viole la ley penal, y otra que verse sobre la idoneidad y
justificacin de la medida.
En cuanto a las medidas privativas de libertad, y en particular a la de
internamiento en centros especializados se la limita admitindose su aplicacin
en los siguientes casos:
a) cuando se trate de una conducta realizada mediante grave amenaza o
violencia hacia las personas;
b) cuando se trate de delitos dolosos sancionados en el Cdigo Penal o
leyes especiales con pena de prisin superior a seis aos; y
c) cuando haya incumplido injustificadamente las medidas socio-educativas
o las rdenes de orientacin y supervisin impuestas.
La medida de internamiento durar un perodo mximo de cinco aos
para jvenes entre los quince y los dieciocho aos, y de tres aos para jvenes
con edades entre los doce y los quince aos. Se prev tambin la suspensin
19. Decreto 78/96 del 11 de septiembre de 1996.
Los sistemas de responsabilidad penal juvenil en Amrica Latina
171
condicional de la sancin de internamiento por un perodo igual al doble de la
medida impuesta.
Se prev finalmente el control de la ejecucin de las medidas.
Honduras
En lo sustancial, el Cdigo de la Niez y de la Adolescencia
20
establece
un sistema de responsabilidad penal juvenil muy similar al establecido por
la Ley del Menor Infractor de El Salvador. Si bien est en muchos aspectos
influido por cuestiones tutelares y asistenciales, el tema est tratado en un
ttulo aparte y claramente se establece en el artculo 180 que los nios no
se encuentran sujetos a la jurisdiccin penal ordinaria y slo podr
deducrseles la responsabilidad prevista en este Cdigo por las acciones u
omisiones ilcitas que realicen.
Ahora bien, se establece que el sistema previsto por el Cdigo se aplica a
mayores de doce aos que cometan una infraccin o falta, y que los menores
de doce aos no delinquen y en caso de que cometan una infraccin de
carcter penal slo se les brindar la proteccin especial que su caso requiera
y se procurar su formacin integral -artculo 180-.
Siguiendo el modelo de Guatemala, y a pesar de algunos problemas en la
regulacin del proceso, se dedican muchos artculos al tema y se prevn
instituciones alternativas como la remisin, la conciliacin y la aplicacin de
criterios de oportunidad.
Los supuestos que habilitan el dictado de una medida de privacin de la
libertad son similares a los del Estatuto de Brasil, y la duracin mxima de esa
medida es de ocho aos (artculo 198).
Nicaragua
El Cdigo de la Niez y la Adolescencia de Nicaragua recientemente
aprobado por el Congreso crea una justicia penal del adolescente para las
personas entre trece y dieciocho aos no cumplidos. Se establece una distincin
entre aquellos que tienen quince a dieciocho aos no cumplidos y quienes
tienen trece y catorce aos, no pudiendo estos ltimos ser sometidos a medidas
que impliquen privacin de la libertad. En ambos casos se habla de
responsabilidad. En cuanto a los menores de trece aos, se establece que no
sern sujetos a la justicia penal del adolescente, que estn exentos de
responsabilidad (excepto la civil); aunque se prev que el juez remita el caso al
rgano administrativo correspondiente a los fines de su proteccin integral
(artculo 95). Si bien se trata de un supuesto de derivacin automtica, se
prev que se respeten las garantas y derechos del nio y que bajo ningn
motivo se les aplique una medida privativa de la libertad.
Las garantas para aquellos sujetos a la justicia penal de adolescentes
(se reconoce expresamente que se trata de una jurisdiccin penal especial)
se encuentran desarrolladas en los artculos 101 y siguientes. Se prev un
proceso detallado e instancias alternativas al proceso, como la conciliacin
(artculo 145).
20. Decreto 73-96 del 30 de mayo de 1996.
Revista Jurdica de la Universidad de Palermo
172
En cuanto a la privacin de libertad se establece la posibilidad de su
dictado a partir, por un lado, de una enumeracin de los delitos que permiten
su aplicacin
21
y, por el otro, el supuesto de incumplimiento de otras medidas,
que habilita una privacin de libertad por un perodo mximo de tres meses.
La privacin de libertad puede dictarse a partir del mnimo establecido para el
delito por la ley penal pero en ningn caso podr exceder de seis aos.
Bolivia
En Bolivia el Cdigo del Menor
22
de 1992 no regula el tema en detalle ni
crea un sistema de responsabilidad penal juvenil. Establece la proteccin legal
de los menores imputables que sern sometidos a la legislacin ordinaria,
contando con las normas de proteccin del Cdigo (artculo 182). Se mencionan
mnimas garantas entre las cuales la ms importante es la duracin mxima
de cuarenta y cinco das de la internacin provisional (artculo 188). Si se
enumeran medidas socio-educativas que sern aplicadas a menores de diecisis
aos que realicen actos contrarios a la convivencia social por el Organismo
Nacional, a travs de los Servicios Tutelares del Menor (artculo 190). Se
prev la excepcionalidad de la internacin y se elimina el de incumplimiento
injustificado de otras medidas, de los supuestos que habilitan la adopcin de la
medida de internacin La internacin se puede dictar por tiempo indeterminado
pero no superior a dos aos (artculo 198).
Ecuador
En Ecuador tampoco se establece un sistema de responsabilidad penal
juvenil. El Cdigo de Menores
23
de 1992 trata el tema de los infractores dentro
del Ttulo referido a los menores en situacin de riesgo. Ello ya cambia
sustancialmente la perspectiva establecida por Brasil y Per.
En lneas generales parecera que se sigue un sistema similar al establecido
por el Estatuto de Brasil, pero esto es as slo en una primera lectura. Se afirma
que las personas menores de dieciocho aos son penalmente inimputables y que
estn sujetas a las disposiciones del Cdigo. No se distingue entre nios y jvenes
en funcin de la responsabilidad sino en relacin con la privacin de la libertad. Se
establece en el artculo 166 que ningn menor de doce aos podr ser privado de
libertad y que en estos casos el Tribunal de Menores deber resolver la medida
socio-educativa que ms le convenga, con el fin de promover su desarrollo,
dignidad y responsabilidad. Advirtase que la privacin de libertad existe como
medida socio-educativa con el nombre de ubicacin institucional (artculo 184).
Se prev que el proceso de investigacin tenga como finalidad, adems
de conocer el grado de participacin del menor en los hechos, el investigar su
personalidad, las circunstancias del acto, comprobar su conducta, descubrir
las causas, y el medio en que se desenvuelve con el fin de aplicar el tratamiento
socio-educativo necesario para su reintegracin social (artculo 179).
21. Asesinato atroz, asesinato, homicidio doloso, infanticidio, parricidio, lesiones graves,
violacin, abusos deshonestos, rapto, robo, trfico de drogas, incendio y otros estragos,
envenenamiento o adulteramiento de agua potable, bebidas, comestibles o sustancias medicinales
(artculo 203).
22. Ley 1403 del 18 de diciembre de 1992.
23. Registro Oficial 995 del 7 de agosto de 1992.
Los sistemas de responsabilidad penal juvenil en Amrica Latina
173
Se otorga validez a las actuaciones policiales y se prev la intervencin
judicial y/o administrativa (aunque excluidos los supuestos de privacin de
libertad, libertad asistida y reparacin del dao) cuando familiares o responsables
soliciten al tribunal o al organismo administrador ayuda para tratar a menores
cuyo comportamiento, sin implicar comisin de delitos o faltas, se traduzca
en actos concretos que afecten la convivencia familiar, social, o escolar, o a
su propio desarrollo.
Se establece que todas las medidas sean dictadas por tiempo determinado.
No existe una estricta limitacin de los supuestos que habilitan la medida de
privacin de libertad, que tiene una duracin mxima de cuatro aos.
Finalmente, se reconocen tambin las garantas sustantivas y procesales
bsicas reconocidas por los instrumentos internacionales.
Repblica Dominicana
Tampoco en este caso existe un sistema de responsabilidad penal juvenil.
El Cdigo para la Proteccin del Nio, Nia y adolescente define como nios,
nias y adolescentes infractores a aquellos que incurran en hechos sancionados
por la ley (artculo 122). Los clasifica en infractores leves, graves y habituales
(artculos 123, 124 y 125).
Ms adelante trata de modo similar las medidas de proteccin y socio-
educativas (artculos 188 a 229) y a partir del artculo 230 en el ttulo sobre el
acceso a la justicia se dedica una seccin a los adolescentes infractores. Aqu
s se precisa que acto infraccional se refiere a la conducta tipificada como
crimen, delito o contravencin por las leyes penales y se establece que nios,
nias y adolescentes son inimputables (artculo 231). En este caso la
inimputabilidad una vez ms se refiere a la prohibicin de ser juzgados por
tribunales ordinarios y a su sometimiento a la justicia especializada. No se
desarrolla en extenso el procedimiento.
Anteproyectos y Proyectos
En cuanto a los Anteproyectos y Proyectos de Cdigos integrales, tanto
el de Uruguay como el de Venezuela establecen modernos sistemas de
responsabilidad penal juvenil.
El Proyecto de Uruguay establece el sistema para adolescentes a partir de
los catorce aos. En este sistema, que incluye un procedimiento especfico, la
privacin de la libertad no puede exceder de cinco aos.
En cuanto a Venezuela, el Proyecto de Ley Orgnica para la Proteccin
del Nio y del Adolescente expresamente establece un sistema penal de
responsabilidad del adolescente. Define a este sistema como el conjunto de
rganos y entidades que establecen la responsabilidad del adolescente por los
hechos punibles en los que incurra, que aplican y que controlan las sanciones
correspondientes (artculo 552). Tambin prev expresamente que el adolescente
que viole derechos penalmente protegidos responde por el hecho en la medida
de su culpabilidad, de forma diferenciada al adulto. La diferencia consiste en
la jurisdiccin especializada y en la sancin que se le impone (artculo 554).
El sistema se aplica a las personas comprendidas entre los doce y los
dieciocho aos no cumplidos y si se trata de un nio, se le aplican medidas de
proteccin de acuerdo a lo previsto en la propia ley (artculo 560). Se establece
Revista Jurdica de la Universidad de Palermo
174
una distincin a los efectos de la aplicacin y ejecucin de las sanciones entre
los que tienen entre doce y catorce aos no cumplidos, y catorce a dieciocho
aos no cumplidos (artculo 561). Se prev un diseo procesal acorde con los
ms modernos sistemas procesales penales. En cuanto a la privacin de la libertad,
puede ser dictada slo si se trata de algunos delitos en particular
24
, en caso de
reincidencia y de que el hecho de la nueva sancin est reprimido con pena que
en su mximo sea igual o mayor a cinco aos, y el supuesto de incumplimiento
de otras medidas que habilita la privacin de la libertad hasta por seis meses.
En cuanto a la duracin mxima de la privacin de la libertad, que as es
llamada en el Proyecto (artculos 654, 662 y concordantes), se prev una
duracin no inferior a un ao y no superior a siete para aquellos adolescentes
mayores de catorce aos. Si se trata de menores, no podr ser menor de seis
meses ni mayor de tres aos. Se establece un lmite adicional y es que en
ningn caso podr imponerse al adolescente un lapso de privacin de la libertad
mayor al lmite mnimo de pena establecido en la ley penal para el hecho
punible correspondiente.
Tratndose de un Cdigo integral, el Proyecto de Venezuela representa hasta
el momento el sistema ms moderno, completo y respetuoso de los derechos
y garantas de los nios y jvenes imputados de la comisin de delitos.
3.2 Los sistemas de responsabilidad penal juvenil en leyes especficas
El Salvador
La Ley del Menor Infractor
25
representa la primer reforma que se limit
al tema de las personas menores de dieciocho aos imputadas de una infraccin
penal dirigida a adecuar el derecho interno del pas a la Convencin Internacional
sobre los Derechos del Nio. La decisin respecto de llevar adelante un proceso
de adecuacin sustancial total o parcial y mediante leyes integrales o leyes
especficas ha estado presente en la regin en los ltimos aos, con resultados
diversos. El principal problema que se advierte en la variante de la reforma
parcial es la indefinida postergacin de la reforma referida al mbito de
proteccin de derechos.
A partir de la Ley del Menor Infractor todos los pases que han dictado
leyes especficas (o que las han proyectado) han optado por elaborar sistemas
de responsabilidad penal juvenil. Las diferencias entre las distintas leyes se
explican, por un lado, a partir de la experiencia acumulada por cada proceso
de reforma legal que permiti mejorar los textos considerablemente a lo largo
de los ltimos tres aos. Por el otro, a partir de los diferentes contextos polticos
nacionales en los que se discutieron y aprobaron las diferentes leyes.
La Ley del Menor Infractor establece en el artculo 2 que se aplicar a las
personas mayores de doce y menores de dieciocho aos de edad. Distingue
entre los grupos de diecisis a dieciocho aos no cumplidos y entre doce y
quince aos. En relacin con los menores de doce aos que presenten una
conducta antisocial se establece que no estn sujetos ni al rgimen jurdico
24. Homicidio excepto el culposo, lesiones gravsimas, salvo las culposas, violacin, robo
agravado, secuestro, trfico de drogas y robo y hurto sobre automotores.
25. Decreto 863 aprobado el 16 de febrero de 1995.
Los sistemas de responsabilidad penal juvenil en Amrica Latina
175
especial de la Ley ni al comn, que estn exentos de responsabilidad y que, en
su caso, debe darse aviso al organismo administrativo para su proteccin integral.
La ley llama todava internacin a la privacin de la libertad, establecindose
un mximo en general para todas las medidas de cinco aos con excepcin de
aquellos que tuvieren diecisis aos al momento de la comisin del hecho
(artculo 17). En este caso el juez puede ordenar el internamiento hasta por un
trmino cuyos mnimo y mximo sean la mitad de los establecidos como pena
de prisin respecto del delito de que se trate, pero en ningn caso la medida
podr exceder de siete aos (artculo 15).
El internamiento puede ser aplicado como medida cuando concurran los
supuestos que autorizan la privacin de libertad por orden judicial durante el
proceso, en este caso, que se trate de una infraccin cuya pena tenga como
mnimo dos aos de prisin.
Por primera vez se prev un minucioso procedimiento acusatorio para
adolescentes infractores que incluye todas las garantas procesales y las hasta
entonces inditas instituciones procesales en la regin como la conciliacin para
todos los delitos o faltas, excepto los que afecten intereses difusos (artculos
59 y siguientes).
Otra importante novedad introducida por la Ley del Menor Infractor es la
figura del juez de ejecucin de las medidas.
Costa Rica
La Ley de Justicia Penal Juvenil
26
avanza considerablemente sobre las
disposiciones de la Ley del Menor Infractor. Si bien se denomina penal juvenil,
no habla de responsabilidad sino que establece su aplicacin para las personas
que tengan una edad comprendida entre los doce y los dieciocho aos no
cumplidos que cometan hechos tipificados como delitos o contravenciones
por el Cdigo Penal o las leyes especiales (artculo 1). La ley distingue dos grupos
etarios: entre doce y quince aos, y entre diecisis y dieciocho aos no cumplidos.
Respecto de las personas menores de doce aos prev que los casos
sern remitidos por los juzgados penales juveniles al rgano administrativo de
proteccin a fin de brindar la atencin y el seguimiento necesarios. Se establece
la garanta de que en caso de que las medidas administrativas que se apliquen
conlleven restriccin de la libertad ambulatoria del nio, se deber consultar al
juez de ejecucin penal juvenil, que las controlar (artculo 6).
La Ley de Justicia Penal Juvenil ya no habla de medidas sino de sanciones.
Las sanciones privativas de la libertad, llamadas internamientos, se dividen en
tres tipos. La ms grave, el internamiento en centro especializado, slo puede
dictarse cuando se trate de delitos dolosos sancionados por el Cdigo Penal o
por leyes especiales con pena de prisin superior a seis aos y en el caso de
incumplimiento injustificado de otras sanciones. La Ley prev un mximo
para esta sancin de quince aos para aquellos jvenes entre quince y dieciocho
aos no cumplidos. Este es un mximo de privacin de libertad que no tiene
antecedentes en ninguna otra ley, ni anterior ni posterior a la Ley de Justicia
Penal Juvenil. El mximo para los jvenes comprendidos entre los doce y los
26. Nro. 7576 del 6 de febrero de 1996.
Revista Jurdica de la Universidad de Palermo
176
quince aos tambin es elevadsimo y sin precedentes: diez aos (artculo
131). Se prev no obstante la ejecucin condicional de esta sancin, por un
perodo igual al doble de la sancin impuesta.
Se prev tambin el control de la ejecucin de las sanciones. Esta parte
ser completada en el futuro con la aprobacin del Proyecto de Ley de Ejecucin
de las Sanciones Penales Juveniles, tambin nuevo en la regin.
Anteproyectos y Proyectos
En cuanto a los Anteproyectos y Proyectos, Panam y Chile cuentan con
Anteproyectos de leyes que expresamente aluden a la responsabilidad penal
juvenil.
En particular, el Anteproyecto de Panam en su artculo 1 sostiene que la
ley establece los trminos y condiciones en que los adolescentes son
responsables por las infracciones a la ley penal que cometieren. La ley habla
de acto infractor como el hecho que viola la ley penal.
Trata de las personas entre catorce y dieciocho aos de edad no cumplidos
(artculo 7) y establece que los menores de catorce aos no son responsables
por las infracciones de la ley penal en que hubieren podido incurrir, en los
trminos de esta ley. Se prev que en estos casos los Jueces de la Niez y la
Adolescencia sern las autoridades competentes que slo aplicarn medidas
reeducativas acorde con la responsabilidad social de las personas menores de
catorce aos de que se trate.
Se incluyen formas anticipadas de terminacin del proceso como la
remisin, la conciliacin y la aplicacin de criterios de oportunidad (artculo 67).
La ley tambin trata de las sanciones, previndose la excepcionalidad de
la privacin de la libertad, en particular en su modalidad de reclusin en centro
de cumplimiento. Esta ltima modalidad slo puede ser dictada cuando se trate
de algunos delitos en particular
27
o en el caso de incumplimiento injustificado
de otras sanciones. La duracin mxima en el primer supuesto es de cinco
aos y de cuatro meses en el segundo supuesto.
4. COMENTARIOS FINALES
Los sistemas de responsabilidad penal juvenil incorporados en la mayora
de los pases de Amrica Latina a partir de los procesos de adecuacin parcial
o total de las leyes internas a la Convencin Internacional sobre los Derechos
del Nio han ido perfeccionndose a partir de la experiencia acumulada y en
particular, a partir de que, en la regin, la reforma de las leyes relacionadas
con las personas menores de dieciocho aos imputadas de la comisin de
delitos ha tenido lugar conjuntamente con la discusin acerca de la reforma de
la administracin de justicia.
La participacin de la vctima en el proceso, los mtodos de solucin
alternativa de conflictos y el sistema acusatorio, entre otros, han sido
paulatinamente incorporados en las leyes sobre adolescentes infractores de la
ley penal, como garantas para el infractor y como respuesta a la sociedad que
reclama una administracin de justicia diferente, atenta a sus problemas,
27. Homicidio doloso, violacin, secuestro, robo y trfico de dogas (artculo 141).
Los sistemas de responsabilidad penal juvenil en Amrica Latina
177
democrtica, rpida y respetuosa de los derechos de todos y que en lo posible
encuentre una solucin real a los problemas sociales definidos como criminales.
Con el tiempo los textos legales han ido perfeccionndose desde el punto
de vista tcnico logrando un sistema compatible con los postulados del
garantismo aplicado a las personas que tienen menos de dieciocho aos que
cometen delitos. Salvo alguna excepcin que combina un excelente diseo
procesal con un extremadamente grave plazo mximo de sancin de
internamiento en centro especializado
28
, que no es compatible con el postulado
de brevedad de la privacin de la libertad en un marco de proteccin integral,
las leyes han transformado absolutamente la condicin de los jvenes imputados
de la comisin de delitos en el sentido de un reconocimiento de su condicin
de sujetos y de sus derechos.
Estos sistemas tratan, a partir del reconocimiento de la condicin de sujetos
plenos de los nios y jvenes por el orden jurdico vigente, en particular por la
Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, de vincular al
adolescente con su acto infractor a travs de diferentes formas e instancias.
Excepcionalmente, esa atribucin de responsabilidad tiene como consecuencia
una reaccin estatal coactiva. An ms excepcionalmente, esa reaccin estatal
coactiva puede consistir en privacin de la libertad.
En definitiva, los sistemas creados en Amrica Latina hasta el momento
no son sistemas de justicia juvenil en el sentido en el que tradicionalmente los
han entendido el mundo anglosajn y continental europeo. Estos sistemas, a
los que se llama de responsabilidad penal juvenil, slo se refieren a los jvenes
o adolescentes -como sea que se los defina desde el punto de vista de las
edades comprendidas- que lleven a cabo actos u omisiones descriptos como
antecedentes de una sancin penal. En este sentido es importante sealar que
pese a los avances que representan las nuevas leyes analizadas ms arriba, en
general todas incluyen en el sistema delitos y contravenciones. En el marco de
la proteccin integral las conductas de los adolescentes que constituyan
contravenciones no deben ser objeto de un sistema de responsabilidad como
el aqu analizado. El hecho de la contravencin podr eventualmente dar lugar
a la intervencin de las instancias de proteccin siempre que los derechos de
ese adolescente se encuentren amenazados o violados y nunca bajo la forma
de una intervencin estatal coactiva.
Este tema se relaciona con la exclusin de los nios de este sistema. La
exclusin debe ser absoluta en el sentido de que el Estado renuncia a intervenir
coactivamente en la vida de un nio en razn de la comisin de un delito
cualquiera. Una vez ms, si alguna intervencin tiene lugar, sta deber basarse
en una situacin de amenaza o violacin de derechos que no puede presuponerse
en el caso de que un nio est involucrado en conflictos sociales definidos como
criminales. Obviamente, esta intervencin no podr tener carcter coactivo.
Son entonces los jvenes o adolescentes los sujetos de este sistema, que
trata de encontrar una solucin al conflicto jurdico penal originario a travs
de la aplicacin de criterios de oportunidad, de la conciliacin, de la remisin,
la reparacin del dao, entre otros; y, en caso de que ello no sea posible, prev
sanciones por parte del Estado dentro de las cuales la privacin de la libertad
28. Se trata de la Ley de Justicia Penal Juvenil de Costa Rica.
Revista Jurdica de la Universidad de Palermo
178
es una respuesta alternativa, excepcional, limitada en el tiempo y breve, que se
aplica a hechos excepcionalmente graves y violentos. De ah que las leyes
ms modernas prevean expresamente sin dejar lugar a interpretaciones cules
son los delitos que pueden acarrear llegado el caso una sancin privativa de la
libertad para un adolescente infractor.
En relacin con las formas anticipadas de terminacin del proceso, o con
las formas de derivacin del caso a instancias no judiciales, es importante
reiterar que en caso de que esas soluciones impliquen la adopcin de alguna
medida que corresponde a las sanciones juveniles o medidas socio-educativas,
deber procederse con sumo cuidado a fin de no afectar garantas bsicas del
joven infractor
29
. El consentimiento en estos casos y la asistencia letrada
constituyen dos elementos fundamentales.
La lgica es siempre la misma. Si el Estado renuncia a intervenir
coactivamente, entonces el episodio no implicar ninguna modificacin ni
intervencin en la vida del joven y de su familia. Si existe alguna modificacin
o intervencin estatal (en sentido amplio) entonces debe recurrirse a todas las
garantas para que esa intervencin sea realizada en un marco de legalidad.
As como las medidas de proteccin deben -y de hecho han sido-
claramente separadas de un sistema de este tipo, las medidas cautelares tambin
requieren una regulacin minuciosa. Debe ser claramente establecida su finalidad
cautelar y los supuestos que entonces justifican su dictado, y deben existir
diferentes medidas a fin de que la excepcionalidad en este tema opere no slo
en relacin con el dictado de la medida cautelar -a fin de compatibilizar el
sistema con el estado jurdico de inocencia- sino tambin en relacin con la
privacin de la libertad como medida cautelar.
En relacin con el proceso, debe preverse expresamente que en caso de
ser posible llegar a una solucin del conflicto originario, en todo momento las
partes puedan sentarse a intentar un arreglo conciliatorio.
Tambin debe preverse la cesura del debate, como en el caso de Guatemala,
de modo de diferenciar claramente la discusin en relacin con la
responsabilidad por el hecho, de la discusin en torno de la sancin o medida
a aplicar, en donde las circunstancias personales y de mayor o menor
vulnerabilidad del joven infractor slo puedan operar como un correctivo que
disminuya el reproche por el hecho.
En cuanto a los actores procesales, la circunstancia de contar con un
Ministerio Pblico Fiscal especializado en la materia en algunos casos ha
debilitado la figura del defensor, en particular del defensor pblico en estos
sistemas. Es importante sobre este punto insistir con que la garanta de defensa
se integra tanto por el nivel de la defensa material cuanto por el de la defensa
tcnica, que no puede ser suplido por un fiscal por ms respetuoso que sea de
la legalidad y de los derechos del joven infractor. En general en los sistemas de
29. Un problema que aparece reiteradamente en el trabajo con los equipos tcnicos es el
relacionado con la adopcin de la libertad asistida en estos casos en los que no existe juicio ni
debido proceso, sino una solucin anticipada (remisin por ejemplo). Tcnicamente el adolescente
no ha sido encontrado responsable del hecho imputado; sin embargo, al ser sometido a un
programa de libertad asistida que se basa en su presunta responsabilidad, los equipos tcnicos se
encuentran frente al problema de tener que discutir la responsabilidad del joven en el hecho -que
no ha sido judicialmente determinada- para definir el plan a seguir.
Los sistemas de responsabilidad penal juvenil en Amrica Latina
179
responsabilidad penal juvenil vigentes la revalorizacin del rol del defensor
sigue siendo una tarea pendiente.
Las consecuencias jurdicas de la conducta transgresora de la ley penal
realizada por un adolescente son en este sistemas sanciones. Por ese motivo
deben ser establecidas por tiempo determinado en funcin del hecho cometido.
Las circunstancias personales, como se seal en el prrafo anterior, slo
pueden operar para reducir la gravedad de la sancin a imponer. En este sentido,
los fines de reintegracin o integracin social del joven declarado penalmente
responsable no pueden anteponerse al reproche por el acto.
A fin de que se hagan efectivos los principios de excepcionalidad y
brevedad de la privacin de la libertad, deben establecerse supuestos taxativos
de aplicacin que remitan a los delitos cuya gravedad se expresa en que estn
reprimidos con penas severas en el Cdigo Penal, y debe eliminarse el supuesto
de incumplimiento de otras sanciones. Asimismo, debe establecerse un mximo
de duracin de la privacin de la libertad en centro especializado que no exceda
del mnimo previsto para esos delitos graves.
Los sistemas de responsabilidad penal juvenil descriptos en este trabajo
han sido recientemente implementados, por lo que el anlisis se ha limitado a la
formulacin del sistema en los textos legales. En un momento no lejano, debera
analizarse de manera minuciosa la implementacin a fin de introducir los ajustes
que sean necesarios. Por cierto, la reforma de las instituciones que implica
todo proceso de reforma legal en materia de infancia y juventud que en muchos
pases es una tarea pendiente -reforma institucional, creacin de programas,
desinstitucionalizacin, participacin de la comunidad, etc.- tiene un impacto
directo en la implementacin de estos sistemas; en tanto esta reforma y
adecuacin no tenga lugar, no podr seriamente hablarse de la existencia de un
sistema de responsabilidad penal juvenil en el marco de la doctrina de la
proteccin integral de derechos.
Algunas posiciones sobre este tema plantean que desarrollar sistemas de
responsabilidad penal juvenil resulta una innecesaria expansin del mbito de
lo penal, dado que los grandes problemas sociales que seran materia de un
derecho penal reformulado no pueden hoy -como tampoco en el pasado-, ser
seriamente enfrentados por la justicia criminal. Adems, no son estos los hechos
en los que se ven habitualmente involucrados jvenes o adolescentes. Sin
embargo, estas posiciones no ofrecen una respuesta concreta a los problemas
sociales que implican conflictos y sufrimientos que son definidos como delitos
cuando son cometidos por adolescentes. Ello en muchos casos conduce a
soluciones an ms lesivas de derechos (las llamadas soluciones blandas)
que las representadas por los sistemas de responsabilidad penal juvenil.
Al mismo tiempo, un sistema de responsabilidad penal juvenil enmarcado
en la doctrina de la proteccin integral de derechos slo tiene sentido si su
formulacin no queda solamente reducida al tema del reconocimiento de las
garantas, a la reduccin del mbito de lo penal o a su abolicin. Es que no se trata
solamente de la asociacin de los ms dbiles (frente al infractor o frente al
Estado) contra los ms fuertes (en el conflicto originario y en su posterior
derivacin a una agencia estatal) sino de la construccin de relaciones sociales
y condiciones de vida que pongan a los nios y a los jvenes al margen de la
realizacin de los comportamientos no deseados que provocan sufrimiento real.
Revista Jurdica de la Universidad de Palermo
180
En definitiva, la cuestin de fondo (...) es que los procesos de
construccin democrtica, de legitimacin racional del poder poltico y de
aumento de un tipo de control social fundado sobre la capacidad de autocontrol
de los individuos, son todos procesos ntimamente vinculados. El problema
del control social no es un problema que se pueda eludir, as como Foucault
ha recordado, no se puede eludir el problema del poder. Slo se puede intentar
cambiar la forma, y el fundamento de legitimacin, del exterior del individuo
y autoritario (o sea monista), al interior y democrtico (o sea pluralista),
con la esperanza -slo la esperanza- de que tales cambios constituyan la
aproximacin ms cercana concedida a los seres humanos de la idea de
libertad
30
.
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