Pa ra el jurista Ma ntilla Mo l i n a , la As ociacin en
Participacin se da;cuando se persigue un fin mercantil que consiste en obtener y repartir utilidades, tal como el de explotar una negociacin mercantil o celebrar uno o varios actos de comercio y, para tal efecto, una o varias personas (asociados) que aporten bienes o s e rvicios a una persona (asoc i a nte) enca rgada de realizar dicho fin. Ce l e b rar un co nt rato llamado As ociacin en Pa rt i c i p a c i n , que viene a ser una especie de las sociedades mercantiles o, al menos, un negocio jurdico semejante a ellos, se caracteriza por su finalidad de especulacin comercial. Carac tersticas: No tiene personalidad jurdica , ni razn o denominacin social. Formalidad. El contrato siempre debe constar por escrito. Partes. Se reconocen dos partes, uno o ms asociados y un asociante.
El Asociante acta en nombre propio y es el nico responsable ante terceros, adems recibe las aportaciones de parte de los asociados.
Los Asociados no existen para los terceros, lo que ha denominado como sociedad oculta.
Utilidades. Para la distribucin de utilidades o de perdidas, se deber observar lo dispuesto en el Articulo 16 de la Ley General de Sociedades Mercantiles.
En cuanto a las pe rd i d a s, los asociados slo re s pondern por stas hasta el valor de sus aportaciones.
Disolucin y Liquidacin. Si no existe disposicin especifica, se regir por las disposiciones aplicables a las sociedades en nombre colectivo.
FORMA DEL CONTRATO Celebrar un contrato llamado Asociacin en Participacin, que viene a ser una especie de las sociedades mercantiles o, al menos, un negocio jurdico semejante a ellos, se caracteriza por su finalidad de especulacin comercial
Al contrato de asociacin en participacin, tambin se le conoce con los nombres de contrato de participacin y contrato de cuentas en participacin. Encontramos que la asociacin en participacin puede ser singular, o de un solo negocio, y plural, cuando se trata de varios negocios. La asociacin plural podr ser parcial, cuando se d alguno de los negocios de la empresa asociante, o total, cuando los comprenda todos; es decir, cuando el asociante comparta con el asociado, la empresa en su totalidad. Respecto del concepto de asociacin, encontramos que el Cdigo Civil Federal, en su artculo 2670 seala Cuando varios individuos convinieren reunirse, de manera que no sea enteramente transitoria, para realizar un fin comn que no est prohibido por la Ley y que no tenga carcter preponderantemente econmico, constituyen una asociacin. Ahora bien, de lo anterior, se concluye que Asociacin en Participacin (A en P), es el conjunto de personas, reunidas para llevar a cabo una actividad comn, participando los integrantes en el resultado de dicha actividad. Como todos los contratos, el de A. en P., debe reunir ciertos requisitos a efecto de ser legal. En este caso, es la Ley General de Sociedades Mercantiles, la encargada de regular este tipo de contratos; la que en su artculo 252, seala que: La asociacin en participacin en un contrato por el cual una persona concede a otras que le aporten bienes o servicios, una participacin en las utilidades y en las prdidas de una negociacin mercantil o de una o varias operaciones de comercio.. El anlisis de tal precepto, reviste especial importancia, toda vez que de l emana la esencia del contrato de A. en P. De la lectura al numeral citado, se desprenden varios conceptos que se analizarn a continuacin, a efecto de dar una explicacin amplia del citado artculo. Lo primero a resaltar, es que en este contrato, una persona se obliga con otra u otras, a participarles de las utilidades de un resultado. Para ello, l ha de recibir bienes o servicios de estos ltimos, con el propsito de llevar a cabo una o varias negociaciones mercantiles. Lo anterior tiene como consecuencia, que el motivo para la celebracin de estos contratos, invariablemente ser de naturaleza mercantil; respecto de lo que el Cdigo de Comercio, de aplicacin supletoria, seala en su artculo 75, todos aquellos actos o actividades consideradas por la Ley, como actos de comercio. De igual forma, el propio artculo seala que las partes en dicho contrato, son personas encargadas de una negociacin mercantil o acto de comercio, que participan a otras, que a su vez les otorgan bienes y/o servicios, de sus utilidades. A propsito de las partes que intervienen en el contrato el Cdigo Civil Federal, reconoce o clasifica a las personas en dos categoras: Fsicas y Morales. As tenemos que el artculo 22 del Cdigo Civil Federal y el 16 del Cdigo Civil de Michoacn, seala: Son personas fsicas los individuos, quienes adquieren la capacidad jurdica por el nacimiento y la pierden por la muerte; pero desde su concepcin tienen derecho a la proteccin de esta Ley. Por otra parte, cabe mencionar que la persona fsica, segn la legislacin citada, considera que un individuo obtiene la capacidad jurdica para obligarse, al ser mayor de edad; antes de lo cual, slo puede actuar a travs de representantes. Por su parte, los artculos 25 del Cdigo Civil Federal y 19 del Cdigo Civil para el Estado de Michoacn, sealan quienes son considerados como personas morales y as tenemos, que: Son persona morales: La Nacin, los Estados y los Municipios; Las dems corporaciones de carcter pblico reconocidas por la ley; Las sociedades civiles o mercantiles; Los sindicatos, las asociaciones profesionales y las dems a que se refiere la fraccin XVI del artculo 123 de la Constitucin Federal; Las sociedades cooperativas y mutualistas; Las asociaciones distintas de las enumeradas, que se propongan fines polticos, cientficos, artsticos, de recreo o cualquiera otro fin lcito, siempre que no fueren desconocidas por la ley; Las personas morales extranjeras de naturaleza privada, en los trminos del artculo 2736. Ahora bien, como el motivo de esta Asociacin es realizar actos de comercio, el artculo Tercero del Cdigo de Comercio, seala quienes pueden ejercer actos de comercio, y menciona: Se reputan en derecho comerciantes: Las personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de l su ocupacin ordinaria; Las sociedades constituidas con arreglo a las leyes mercantiles; Las sociedades extranjeras o las agencias y sucursales de stas, que dentro del territorio nacional ejerzan actos de comercio. Continuando con la regulacin de la Ley General de Sociedades Mercantiles, en el artculo 253, seala que la A. en P., no tiene personalidad jurdica, ni Razn o Denominacin. Por tal motivo, no puede ser clasificada como una persona moral, sino como una entidad jurdica sin personalidad propia y como ya se ha mencionado anteriormente, una Asociacin nace del acuerdo de voluntades. ASOCIACIONES EN PARTICIPACIN, CONCEPTO Y REPRESENTACIN DE LAS. Segn el artculo 252 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, la asociacin en participacin es un contrato por el cual una persona, concede a otras, que le aportan bienes o servicios, una participacin en las utilidades y en las prdidas de una negociacin mercantil, o de una o varias operaciones de comercio; y de conformidad con los artculos 253 y 256 de la Ley citada, la asociacin en participacin no tiene personalidad jurdica ni razn social o denominacin, y el asociante obra en nombre propio y no existe relacin jurdica entre los terceros y los asociados. Ahora bien, como la asociacin en participacin no tiene personalidad jurdica, los intereses de ella son representados por el asociante, sin que los asociados tengan relacin jurdica alguna con los terceros; lo que confirma y aclara con la disposicin del artculo 257 de la Ley invocada, en el sentido de que respecto a terceros, los bienes aportados pertenecen en propiedad al asociante; de manera que para los terceros, el asociante aparece como nico dueo de los bienes de la asociacin en participacin, sin que los asociados puedan representar o defender esos bienes, pues la copropiedad slo existe entre el asociante y los asociados, pero no con relacin a terceros, porque para stos el dueo es el asociante. PRECEDENETES: Tomo LXXIX, Pg. 1665.Lampe Alberto A. Y coag. 24 de enero de 1994. 4votos. Fuente: semanario Judicial de la Federacin, poca 5, Tomo LXXIX, pgina 1665, Instancia Segunda Sala. ASOCIACIN EN PARTICIPACIN, CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE. De acuerdo con el artculo 252 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, la asociacin en participacin es un contrato por el cual una persona, llamada el asociante, concede a otra llamada el asociado, una participacin en las utilidades y en las prdidas de una negociacin mercantil o de una o varias operaciones de comercio, a cambio de la aportacin de bienes o servicios del asociado. La esencia de la asociacin en participacin radica en que se trata de una sociedad oculta que slo rige o surte efectos entre las partes que la constituyen, sin que exista signo aparente que la denote, ya que carece de personalidad jurdica, de razn y denominacin, segn lo establece el artculo 253 del mismo ordenamiento, y es por esto que el articulo 256 determina que el asociante obra en nombre propio y que no habr relacin jurdica entre los terceros y los asociados. persiguiendo este mismo fin de mantener oculta la asociacin, la Ley establece en el artculo 257, que respecto de terceros, los bienes aportados pertenecen en propiedad al asociante, a no ser que por la naturaleza de la aportacin fuere necesaria alguna formalidad, o que se estipule lo contrario y se inscriba la clusula relativa en el Registro Pblico de Comercio del lugar donde el asociante ejerce el comercio, y agrega este artculo que aun cuando la estipulacin no haya sido registrada, surtir sus efectos si se prueba que el tercero tena o deba tener conocimiento de ella. PRECEDENETES: Amparo directo 5688/60. Bulmaro Carranza Cervantes. 17 de octubre de 1963. 5 votos. Ponente: Mariano Azuela. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin, poca 6 , Volumen LXXVI, pgina 22, Instancia Tercera Sala. ASOCIACION EN PARTICIPACION. INTERPRETACION Y ALCANCES DEL ARTICULO 252 DE LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES MERCANTILES QUE LA DEFINE. El artculo 252 de la Ley General de Sociedades Mercantiles indica que: La asociacin en participacin es un contrato por el cual una persona concede a otros que le aportan bienes o servicios, una participacin en las utilidades y en las prdidas de una negociacin mercantil o de una o varias operaciones de comercio. Una recta interpretacin de este dispositivo permite establecer los siguientes principios: a). Que en las asociaciones en participacin no hay fondo ni tampoco actividades comunes; el asociante obra en nombre propio y nunca en representacin de los asociados; y b). No hay relacin jurdica entre los terceros y los asociados, toda vez que de conformidad con lo establecido por el diverso numeral 254 de la propia ley, la asociacin en participacin carece de personalidad jurdica y de razn social o denominacin. De lo anterior se puede concluir que cuando el contrato exhibido por el quejoso, independientemente de la denominacin que se le d, no rene las caractersticas apuntadas, no puede ser considerado como un contrato de asociacin en participacin, y, por ende, resulta insuficiente para acreditar tanto el carcter de asociante que dice tener, como el inters jurdico que le asiste para promover el juicio de amparo, y debe decretarse el sobreseimiento en el mismo. SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL TERCER CIRCUITO. Amparo en revisin 335/94. Sonia Katia Rodrguez Campos. 31 de agosto de 1994. Unanimidad de votos. Ponente: Rodolfo Moreno Ballinas. Secretario: Ricardo Lepe Lechuga. Octava poca. Instancia: SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL TERCER CIRCUITO. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin. Tomo: XIV-Noviembre. Tesis: III. 2o. C. 420 C. Pgina: 415. ASOCIACION EN PARTICIPACION. INTERPRETACION Y ALCANCES DEL ARTICULO 252 DE LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES MERCANTILES QUE LA DEFINE. El artculo 252 de la Ley General de Sociedades Mercantiles indica que: La asociacin en participacin es un contrato por el cual una persona concede a otros que le aportan bienes o servicios, una participacin en las utilidades y en las prdidas de una negociacin mercantil o de una o varias operaciones de comercio. Una recta interpretacin de este dispositivo permite establecer los siguientes principios: a). Que en las asociaciones en participacin no hay fondo ni tampoco actividades comunes; el asociante obra en nombre propio y nunca en representacin de los asociados; y b). No hay relacin jurdica entre los terceros y los asociados, toda vez que de conformidad con lo establecido por el diverso numeral 254 de la propia ley, la asociacin en participacin carece de personalidad jurdica y de razn social o denominacin. De lo anterior se puede concluir que cuando el contrato exhibido por el quejoso, independientemente de la denominacin que se le d, no rene las caractersticas apuntadas, no puede ser considerado como un contrato de asociacin en participacin, y, por ende, resulta insuficiente para acreditar tanto el carcter de asociante que dice tener, como el inters jurdico que le asiste para promover el juicio de amparo, y debe decretarse el sobreseimiento en el mismo. Octava poca, instancia: SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL TERCER CIRCUITO. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin. Tomo: XIV-Noviembre. Tesis: III. 2o. C. 420 C. Pgina: 415. SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL TERCER CIRCUITO. Amparo en revisin 335/94. Sonia Katia Rodrguez Campos. 31 de agosto de 1994. Unanimidad de votos. Ponente: Rodolfo Moreno Ballinas. Secretario: Ricardo Lepe Lechuga. ASOCIACION EN PARTICIPACION, ELMENTOS DE LA. Si dos personas que forman una sociedad conservaron la propiedad de los bienes que aportaron, no se crea una nueva persona jurdica distinta a la de las partes, y de eso se desprende que se crea una asociacin en participacin, de acuerdo con el artculo 253 de las Sociedades Mercantiles. Sexta poca. Instancia: Tercera Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin. Tomo: XV, Cuarta parte. Pgina 92. Amparo directo 6071/57. Francisco Rivera Ayala. 8 de Septiembre de 1958. Mayora de 3 votos. Ponente: Alfonso Guzmn Neyra. Disidentes: Gabriel Garca Rojas y Mariano Ramrez Vzquez. 2.- ESTRUCTURA LEGAL DEL CONTRATO DE ASOCIACIN EN PARTICIPACIN. Como lo hemos manifestado, se trata de un contrato mercantil que se encuentra regulado por el capitulo XIII, en los artculos 252 al 259 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, la cual nos seala: La asociacin en participacin es un contrato por el cual una persona concede a otras que le aportan bienes o servicios, una participacin en las utilidades y en las prdidas de una negociacin mercantil o de una o varias operaciones de comercio. La asociacin en participacin no tiene personalidad jurdica ni razn social o denominacin. El contrato de asociacin en participacin debe de constar por escrito y no estar sujeto a registro. En los contratos de asociacin en participacin se fijarn los trminos, proporciones de inters y dems condiciones en que deban realizarse. El asociante obra en nombre propio y no habr relacin jurdica entre los terceros y los asociados. Respecto a los terceros, los bienes aportados pertenecen en propiedad al asociante, a no ser que por la naturaleza de la aportacin fuere necesaria alguna otra formalidad, o que se estipule lo contrario y se inscriba la clusula relativa en el Registro Pblico de Comercio del lugar donde el asociante ejerce el comercio. Aun cuando la estipulacin no haya sido registrada, surtir sus efectos si se prueba que el tercero tena o deba tener conocimiento de ella. Salvo pacto en contrario, para la distribucin de las utilidades y de las prdidas se observar lo dispuesto en el artculo 16. Las prdidas que correspondan a los asociados no podrn ser superiores al valor de su aportacin. Las asociaciones en participacin funcionan, se disuelven y liquidan, a falta de estipulaciones especiales, por las reglas establecidas para las sociedades en nombre colectivo, en cuanto no pugnen con las disposiciones de este captulo. Al ser la A. en P., un contrato regulado por la Ley General de Sociedades Mercantiles, tiene como consecuencia, que los actos que se celebren, deben tener una naturaleza mercantil, para lo cual nos remitiremos al artculo 75 de Cdigo de Comercio, el cual seala aqullas actividades consideradas actos de comercio. Por citar algunas tenemos: Todas las adquisiciones, enajenaciones y alquileres verificados con propsito de especulacin comercial, de mantenimientos, artculos, muebles o mercaderas, sea en estado natural, sea despus de trabajados o labrados; Las compras y ventas de bienes, cuando se hagan con dicho propsito de especulacin comercial; Las compras y ventas de porciones, acciones y obligaciones de las sociedades mercantiles; etctera. 3.- PARTES O ELEMENTOS PERSONALES EN EL CONTRATO DE ASOCIACIN POR PARTICIPACIN, OBLIGACIONES DE LAS PARTES. Encontramos dos partes en este contrato: Asociante.- es la persona fsica o moral encargada de crear, organizar, dirigir y controlar el negocio objeto del contrato. El es el titular de todos los derechos y obligaciones que se generen frente a terceros y responder frente a stos, en caso de incumplimiento. Entre sus obligaciones encontramos: Debe realizar el negocio mercantil, asumiendo todas las obligaciones que se generen frente a terceros. Debe rendir cuentas a los asociados respecto del desarrollo del negocio. Entregar a los asociados la parte que les corresponda en las utilidades o prdidas. Restituir al asociado las aportaciones efectuadas, cuando stas sean bienes materiales y no se haya pactado que se entregan en propiedad. b. Asociado.- es quien aporta dinero, bienes o servicios al asociante, a cambio de participar en las utilidades o prdidas del negocio mercantil objeto de la asociacin. Entre sus obligaciones encontramos: Efectuar las aportaciones a que se hubiere comprometido. Participar en los riesgos del negocio. El artculo 255 de la LGSM, establece la obligacin de manifestar en el cuerpo del contrato de Asociacin en Participacin, los elementos necesarios para su ejecucin, tales como los trminos a los que est sujeto el contrato, entre los cuales se ha de sealar la duracin, as como las condiciones y motivos de terminacin anticipada; se deben determinar asimismo, las porciones de intereses; la participacin a que tendrn derecho tanto asociados como asociante y las bases sobre las cuales se determinarn dichas participaciones; adems, se debe determinar y establecer, en caso de existir, la situacin jurdica de los bienes aportados. Lo anterior permitir identificar y valorar precisamente la aportacin y participacin de cada asociado. El artculo 256, impone a la persona que funja como asociante, la obligacin de obrar en nombre propio, sealando al mismo tiempo que no habr responsabilidad de los asociados con los terceros. Lo anterior, viene a reforzar los motivos por los cuales no es necesaria la inscripcin de estos contratos, en el Registro Pblico de Comercio; situacin que encuentra su justificacin, en el hecho de que es el asociante quien se desempea como administrador de las actividades contratadas, supuesto que an cuando el asociado aporte servicios, es el asociante quien responde ante terceros. En el numeral 257, se regula lo relacionado con la aportacin de los bienes, sean muebles o inmuebles; sealando el precepto aludido, que: Respecto a terceros, los bienes aportados pertenecen en propiedad al asociante, a no ser que por la naturaleza de la aportacin fuere necesaria alguna otra formalidad, o que se estipule lo contrario y se inscriba la clusula relativa en el Registro Pblico de Comercio del lugar donde el asociante ejerce el comercio. Aun cuando la estipulacin no haya sido registrada, surtir sus efectos si se prueba que el tercero tena o deba tener conocimiento de ella.; como se puede observar, an y cuando anteriormente se indicaba que no es obligatorio inscribir el contrato en el Registro Pblico del Comercio, cuando se aportan bienes es conveniente incluir una clusula, donde se especifique que dicho bien es propiedad del asociado, y no del asociante. Esto, con la finalidad de evitar contingencias relacionadas con la propiedad de los bienes. Para efectos de la distribucin tanto de prdidas como utilidades, el artculo 258 establece: Salvo pacto en contrario, para la distribucin de las utilidades y de las prdidas se observar lo dispuesto en el artculo 16. Las prdidas que correspondan a los asociados no podrn ser superiores al valor de su aportacin.; a lo anterior, cabe mencionar que en el artculo 255, se impona la obligacin de regular lo relativo al tema, sin embargo, en el supuesto de haberse omitido en el cuerpo del contrato lo referente a las utilidades y prdidas, el presente numeral nos remite al 16. mismo que seala: En el reparto de las ganancias o prdidas se observarn, salvo pacto en contrario, las reglas siguientes: La distribucin de las ganancias o prdidas entre los socios capitalistas se har proporcionalmente a sus aportaciones; Al socio industrial corresponder la mitad de las ganancias, y si fueren varios, esta mitad se dividir entre ellos, por igual; y El socio o socios industriales no reportarn las prdidas. Si se desea realizar el reparto de manera distinta a la sealada por este precepto, deber pues regularse dentro del contrato. El artculo 259, establece las reglas a seguir, a efectos de disolver y liquidar el contrato de A. en P., siendo pertinente mencionar, que todo esto funciona de manera supletoria a lo estipulado en el contrato y que nicamente opera en caso de no haberse regulado en el mismo, pues como se mencion anteriormente, el artculo 255 establece la obligacin de regular estos aspectos, lo que desde luego es de suma importancia, toda vez que al omitir su sealamiento, se tendrn que aplicar las reglas establecidas para las Sociedades en Nombre Colectivo. Ahora bien y del mismo artculo 259, se desprende que, cuando no se pacte en el contrato la fecha o perodo para rendir cuentas, a efecto de entregar las utilidades generadas o pagar las prdidas sufridas, obtenidas se estar a lo dispuesto por el artculo 43 del mencionado ordenamiento, que seala La cuenta de administracin se rendir semestralmente, si no hubiere pacto sobre el particular, y en cualquier tiempo en que lo acuerden los socios. Como se puede apreciar, es importante sealar los tiempos en que se han de rendir informes; ello, con la finalidad de evaluar las utilidades o prdidas que se hayan generado, a efecto de que el asociado cobre o en su defecto, pague lo que le corresponda. Lo anterior resulta sumamente conveniente, sobre todo para el asociado; ya que tendr elementos que le permitan evaluar y en su momento, decidir si contina o se determina por la conclusin de lo convenido. En un contrato de A. en P., intervienen dos partes, la primera es el Asociante y la segunda el Asociado; Se le denomina Asociante, a la persona que recibe la aportacin, y que durante la vigencia del contrato, actuar en nombre propio, segn lo establece el artculo 256 de la LGSM, y por tanto es el nico obligado ante terceros. Distribucin de Utilidades o Prdidas. Para efectos de la distribucin de prdidas, establece el artculo 258 de la LGSM, que los asociados nicamente pueden participar en ellas hasta el monto de sus aportaciones; en este caso no se puede pactar cosa distinta en el contrato, como en el supuesto de la distribucin de utilidades, en que el citado artculo seala, que salvo pacto en contrario, la distribucin de utilidades estar a lo dispuesto en el artculo 16, que previene: La distribucin de utilidades o prdidas entre los socios capitalistas se har proporcionalmente a sus aportaciones; Al socio industrial, le corresponder la mitad de las ganancias, y si fueren varios, esta mitad se dividir entre ellos, por igual; El socio o socios industriales, no reportarn las prdidas. Liquidacin de la Asociacin en Participacin. Otro aspecto importante a cuidar dentro del contrato de A. en P., es la forma como se desea dar por terminada dicha asociacin, estableciendo fechas y reglas para tal efecto, ya que el numeral 259 de la LGSM, otorga la posibilidad de pactar a voluntad de las partes el procedimiento a seguir; por lo que a falta de esta regulacin en el contrato, establece el mismo artculo, que dicha liquidacin se llevar conforme a lo sealado por las reglas aplicables para las Sociedades en Nombre Colectivo; siendo aplicable en este supuesto, lo establecido. por el artculo 43 del citado ordenamiento: La cuenta de administracin se rendir semestralmente, si no hubiere pacto sobre el particular, y en cualquier tiempo en que lo acuerden los socios. 4.- EFECTOS JURDICOS DE LAS APORTACIONES DE LOS PARTICIPANTES. Los bienes que los asociados aporten se considerarn en principio, aportados en propiedad al asociante; y si se pactare lo contrario, slo producir efectos contra terceros el convenio de no traslacin de propiedad, si se inscribe en el Registro Pblico de Comercio del domicilio comercial del asociante. En virtud de que el Registro tiene efectos meramente publicitarios en esta materia, los terceros que hayan conocido el convenio o estuvieren obligados a conocerlo, no podrn prevalecer de la falta de registro. Si no se hubiere pactado forma especial para repartir las utilidades y las prdidas, el reparto se har en proporcin a lo que cada participante haya aportado en el negocio correspondiente; pero las prdidas del asociado no podrn ser superiores al valor de su aportacin. Sobre este punto, los Tribunales Federales han sealado en diversos criterios las caractersticas de las aportaciones hechas bajo el contrato de asociacin en participacin. ASOCIACIN EN PARTICIPACIN. FORMALIDADES EN LA APORTACIN DE BIENES RAICES. La aportacin de un bien raz a una asociacin en participacin debe hacerse constar en escritura pblica y si no se otorga esa formalidad se est en el caso a que se refiere el artculo 257 de la Ley de Sociedades Mercantiles en relacin con el artculo 2960 del Cdigo Civil, supletorio de la Ley Mercantil, y los terceros a quienes el asociante venda ese bien estn en posibilidad y obligacin de saber que la propiedad de tal bien raz no ha pasado a dominio del asociante. PRECEDENTES: Amparo directo 2940/55. Gustavo Rocha. 4 de septiembre de 1957. Mayora de 3 votos. Ponente: Gabriel Garca Rojas. Disidente: Alfonso Guzmn Neyra. Relacionada con jurisprudencia 79/85. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin, poca 6, Volumen III, pgina 71, Instancia Tercera Sala. ASOCIACIN EN PARTICIPACIN. PROPIEDAD DE LOS BIENES APORTADOS (FICCIN). El mecanismo de la ficcin consiste en una simulacin inexacta, pero necesaria, de la figura jurdica a la realidad del supuesto jurdico. Se toman las apariencias por realidad. Sin embargo, para obtener un resultado prctico se considera necesaria esa asimilacin. Ahora bien, el artculo 257 de la Ley General de Sociedades Mercantiles no establece ni puede establecer ficciones, porque ninguna parte de la Ley expresa que el principio de que los bienes aportados pertenezcan en propiedad al asociante, sea un principio absoluto, sin salvedades ni excepciones. Los terceros no podrn ignorar esas limitaciones al principio que se cree absoluto, las que por cierto se han creado en beneficio de los mismos terceros. As pues, la ficcin no se justifica ni por las expresiones de la ley ni por las necesidades de la vida prctica, por que las salvedades las establece la Ley en trminos precisos y definitivos. La ley no protege al asociado para que no se sepa la relacin nacida de la asociacin en participacin; slo lo protege para que no surjan, en virtud de ese contrato, ni reclamaciones de terceros en su contra ni siquiera relaciones jurdicas de entre estos y l. PRECEDENTE: Amparo directo 2940/55. Gustavo Rocha. 4 de septiembre de 1957. Mayora de 3 votos. Ponente: Gabriel Garca Rojas. Disidente: Alfonso Guzmn Neyra. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin, poca 6, Volumen III, pgina 72, Instancia Tercera Sala. 5.- ASPECTO FISCAL DE LA ASOCIACIN EN PARTICIPACIN. La regulacin que hace la Ley del Impuesto Sobre la Renta (LISR), en relacin con el contrato de A. en P., se encuentra en el artculo 8 del ordenamiento citado, para lo cual lo analizaremos de la manera ms detallada posible. El primer prrafo del mencionado artculo, establece la obligacin de pagar el impuesto que se pueda generar, como consecuencia de la ejecucin del contrato de A. en P., como si se tratara de una persona moral (Ttulo II). En su segundo prrafo seala El resultado fiscal o la prdida fiscal derivada de las actividades realizadas en la asociacin en participacin no ser acumulable o disminuible de los ingresos derivados de otras actividades que realice el asociante. De lo anterior, se desprende que tanto resultado como prdida fiscal, no alteran los ingresos provenientes de otras actividades. Contina diciendo: La prdida fiscal proveniente de la asociacin en participacin slo podr ser disminuida de las utilidades fiscales derivadas de dicha asociacin, en los trminos del artculo 55 de esta Ley.; es importante resaltar esta parte, ya que si se obtiene una prdida por la actividad desarrollada en el contrato de A. en P., las partes debern evaluar si es conveniente continuar uno o varios ejercicios ms, ya que la nica forma de amortizar dicha prdida, es con las utilidades que en su momento pudieran generarse de la actividad materia de la A. en P. El tercer prrafo, determina que el asociante es el obligado a llevar la contabilidad, y seala que sta debe ser en forma separada del resto de sus actividades, y de igual forma, deber elaborar y presentar las declaraciones de impuestos correspondientes. Este prrafo, tiene relacin con el artculo 1, prrafo tercero del Cdigo Fiscal de la Federacin (CFF), que seala: El asociante est obligado a pagar contribuciones y cumplir las obligaciones que establecen este Cdigo y las leyes fiscales por la totalidad de los actos o actividades que se realicen, mediante cada asociacin en participacin de la que sea parte.; cabe sealar que an y cuando tanto la LISR, como el CFF, imponen la obligacin al asociante, los asociados deben tener cuidado y verificar que se cumpla de manera debida con dichas obligaciones, ya que el artculo 26 del Cdigo Tributario, seala que son obligados solidarios los asociados, respecto de cuya responsabilidad, el nico lmite es el monto de sus aportaciones. Ahora bien, si consideramos que el asociado aporta bienes, su patrimonio se puede ver mermado de manera sensible. Dentro de mismo prrafo, se encuentran tambin los supuestos de la fraccin III, incisos a), b) y c) del mismo artculo, las cuales hacen referencia a la obligacin que tiene tanto el asociado como el asociante, de solicitar su inscripcin en el Registro Federal de Contribuyentes, que en el caso especfico del asociante, debe registrarse en todos y cada uno de los contratos que celebre y aparezca como tal. Lo anterior se ve reforzado por lo previsto en el prrafo 4 del artculo 27 del Cdigo citado. Otro punto que se toca en el inciso b) de la citada fraccin, hace alusin a la responsabilidad solidaria por parte del asociado, cuando ste no presente aviso en tiempo de su cambio de domicilio, cuando esto haya ocurrido en el lapso de una visita, o bien despus de haberse notificado el crdito fiscal; esto tiene como finalidad, segn la Autoridad, evitar que el contribuyente pueda evadir el pago del impuesto que se le pueda determinar. Por ltimo, menciona el inciso c) que, es otra causal para que subsista la responsabilidad solidaria del asociado, cuando ste no lleve contabilidad, la oculte o bien la destruya. El cuarto prrafo, del artculo 8 LISR, impone la obligacin al asociante, de llevar una cuenta de capital por cada uno de los que intervienen en el contrato de A. en P., haciendo referencia a la fraccin II del artculo 120 del Ordenamiento en cita (Captulo VII Ingresos por dividendos y en general por las ganancias distribuidas por personas morales). Lo anterior, para efecto de conocer el valor actualizado de las aportaciones de capital al momento en que se decida liquidar la actividad; como se puede observar, la LISR le da el tratamiento de dividendos al reparto de utilidades generadas en la A. en P., siendo que stas provienen de la actividad empresarial de una Persona Fsica. En el prrafo quinto, establece los criterios para el tratamiento de las aportaciones en bienes, sealando que para los efectos de esta Ley, las aportaciones se consideran enajenadas a un valor equivalente al monto pendiente de deducir actualizado; esto, con la finalidad de que el asociante pueda llevar a cabo las depreciaciones de los bienes aportados, resultando como consecuencia, que los asociados que aporten bienes, perdern el derecho de efectuar la deduccin correspondiente. El sexto prrafo, impone al asociante, la obligacin de llevar el control de la cuenta de utilidad fiscal neta (CUFIN) y cuenta de utilidad neta reinvertida (CUFINRE), segn lo establecido en los artculos 124 y 124-A de la LISR, en que nuevamente se da un tratamiento de Persona Moral al contrato de A. en P., pues los artculos mencionados, establecen el procedimiento a seguir para calcular los saldos de dichas cuentas, a efectos del reparto de dividendos. Esto tiene como finalidad, asimilar la utilidad obtenida por la realizacin de las actividades sujetas al contrato de A. en P., a dividendos, y por lo tanto gravar dichas utilidades como tales. El prrafo sptimo, regula el retiro de utilidades de la A. en P., al que como se mencion en el prrafo anterior, se da un tratamiento de dividendos. Anteriormente se mencion que para efectos de esta Ley, los bienes aportados a la A. en P., se consideran enajenados, por lo que en el octavo prrafo, seala que una vez concluido el contrato de A. en P., los bienes aportados se consideran nuevamente enajenados, al momento que regresen a quien los haya aportado, con base al valor fiscal que tengan al momento de dicha devolucin; siendo considerado este importe, como utilidad repartida al asociado. Prrafo noveno, no habla de los pagos provisionales y el ajuste, los cuales sern regulados por los artculos 12 y 12-A de la LISR; obviamente toca el tema del coeficiente de utilidad, a lo que establece lo siguiente: En el primer ejercicio fiscal se considerar como coeficiente de utilidad el del asociante, o en su defecto, el que corresponda en los trminos del artculo 62 de esta Ley, a la actividad preponderante de la asociacin en participacin., resulta interesante dicha redaccin, debido a que nicamente contempla el coeficiente de utilidad a utilizar en el primer ejercicio, sin embargo no regula el supuesto de que al finalizar el ejercicio, resulte una prdida fiscal, lo cual provocara que en el segundo ejercicio, no se realizaran pagos provisionales. Esto puede ser benfico financieramente para la A. en P. Por su parte, el prrafo dcimo seala que el asociante no puede considerar parte de su CUFIN y/o CUFINRE, la de la A. en P., lo que deriva del razonamiento lgico de la obligacin que se impuso al asociante de llevar contabilidad por separado de la A. en P. Para finalizar, en el ltimo prrafo, se establece el procedimiento a seguir a efectos de determinar el monto del ISR acreditable contra el Impuesto al Activo. Pagos Provisionales. En cuanto a los pagos provisionales, el contrato de A. en P., representa una ventaja importante financieramente hablando; ello, en virtud de que la legislacin vigente, omite regular de manera estructurada la aplicacin del coeficiente de utilidad, lo cual provoca, como ya se mencion, un beneficio financiero importante, puesto que permite financiar el pago del impuesto trimestral. Como su nombre lo indica, estos pagos se realizan a cuenta del impuesto anual y para efectos de su determinacin por concepto de ingresos obtenidos va el contrato de A. en P., se encuentran regulados en los artculos 12 y 12-A. Un factor primordial en la determinacin del pago provisional, es el coeficiente de utilidad. Dicho coeficiente no es otra cosa que la proporcin que guardan las deducciones autorizadas respecto de los ingresos del ejercicio anterior al que se ha de utilizar. Por lo que a mayor cantidad de deducciones autorizadas, menor ser el coeficiente de utilidad y por ende los pagos provisionales
Asociante.- Es la persona fsica o moral encargada de crear, organizar, dirigir y controlar el negocio objeto del contrato. El es el titular de todos los derechos y obligaciones que se generen frente a terceros y responder frente a stos, en caso de incumplimiento. Entre sus obligaciones encontramos: a) Debe realizar el negocio mercantil, asumiendo todas las obligaciones que se generen frente a terceros. b) Debe rendir cuentas a los asociados respecto del desarrollo del negocio. c) Entregar a los asociados la parte que les corresponda en las utilidades o prdidas. d) Restituir al asociado las aportaciones efectuadas, cuando stas sean bienes materiales y no se haya pactado que se entregan en propiedad.
Asociado.- Es quien aporta dinero, bienes o servicios al asociante, a cambio de participar en las utilidades o prdidas del negocio mercantil objeto de la asociacin. Entre sus obligaciones encontramos: a) Efectuar las aportaciones a que se hubiere comprometido. Participar en los riesgos del negocio.
Supletoriedad es utilizar leyes y reglas no directamente relacionadas con un evento o caso a fin de llenar un vaco para el que no existen leyes o reglas (vaco legal), de tal manera que uno pueda dejar en claro por qu piensa uno que tiene derecho a algo o por qu piensa uno que vulneran su derecho.
Ejemplo: Si la ley de proteccin a la vida silvestre indica que los animales tienen derecho a su hbitat natural, una persona nacida en X ciudad e condiciones de calle podra esgrimir la ley de vida silvestre para defender su derecho a la vagancia (si no existiera una ley o reglamento que de antemano la prohiban)