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1. INTRODUCCIN
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adaptarse a los principios cientficos y ticos que justifican la investigacin mdica, especialmente en lo que se refiere a su posible contribucin
a la solucin de problemas de salud y al desarrollo de nuevos campos de
la ciencia mdica" .
El artculo 13 del mismo Reglamento expresa: " En toda investigacin en la que el ser humano sea sujeto de estudio, debern prevalecer el
criterio del respeto a su dignidad y la proteccin de sus derechos y bie nestar" .
y el artculo 14: "La investigacin que se realice en seres humanos
deber desarrollarse conforme a las siguientes bases: se ajustar a los
principios cientficos y ticos que la justifiquen; y contar con el
dictamen favorable de las comisiones de investigacin, etica y la de
bioseguridad" .
En cuanto al incumplimiento de estos lineamientos, la Ley General
de Salud en su artculo 465 sanciona al profesional tcnico o auxiliar de
las disciplinas para la salud y, en general, a toda persona relacionada con
la prctica mdica que realice actos de investigacin clnica en seres humanos sin sujetarse a lo previsto en la ley:
Se le impondr prisin de uno a ocho aos, suspensin en el ejercicio profesional de uno a tres aos y multa por el equivalente de cien a dos mil das
de salario mnimo general vigente en la zona econmica de que se trate. Si
la conducta se lleva a cabo con menores, incapaces, sujetos privados de la
libertad o, en general, con personas que por cualquier circunstancia no pudieran resistirse, la pena que fija el prrafo anterior se aumentar hasta en
un tanto ms.
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De esta definicin resulta que el tnnino empleado por una legislacin vigente es el de fertilizacin y no el de procreacin, la doble tenninologa se presta a confusiones. Adems, segn el texto que se comenta,
la inseminacin con sus dos variantes es una especie de la fertilizacin,
por lo tanto, con sealar el gnero no habra porque referirse, adems, a
Esta conducta ya se encontraba tipificada por la Ley General de Salud en el artculo 466: "Al que sin consentimiento de una mujer o an con
su consentimiento, si sta fuera menor o incapaz, realice en ella inseminacin artificial, se le aplicar prisin de uno a tres aos, si no se produce el embarazo como resultado de la inseminacin; si resulta embarazo
se impondr prisin de dos a ocho aos..." .
Tenemos dos disposiciones semejantes en textos legales diversos,
cuando se presente el caso, cul de las dos disposiciones se aplicar? La
Ley General de Salud o el Cdigo Penal para el Distrito Federal.
V. DISPOSICIN DE VULOS O ESPERMA PARA FINES DISTINTOS
DELOSAUTOR~ADOSPORSUSDONANTES
El artculo 149 del Cdigo Penal expresa: "A quien disponga de vulos o
espenna para fines distintos de los autorizados por los donantes, se le impondrn
de tres a seis aos de prisin y de 50 a 500 das de multa" .
El artculo 313 de la Ley General de Salud expresa que corresponde a la
Secretara de Salud" el control sanitario de las donaciones y trasplantes de
rganos tejidos y clulas de seres humanos" y el artculo 314 define
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las clulas genninales como "las clulas reproductoras masculinas y femeninas capaces de dar origen a un embrin" .
Por su parte, el artculo 56 del reglamento para la investigacin para
la salud seala que: "La investigacin sobre fertilizacin asistida slo ser
admisible cuando se aplique a la solucin de problemas de esterilidad que
no se puedan resolver de otra manera, respetndose el punto de vista
moral, cultural y social de la pareja aun si este difiere con el del
investigador" .
Lo anterior significa que la inseminacin artificial es considerada
como un procedimiento destinado a remediar un problema de infertilidad
o de imposibilidad para la procreacin, en ningn caso debe ser utilizada
como sustituta de una relacin sexual natural y menos aun de utilizarse
para fines distintos a la procreacin.
Si bien en este caso las disposiciones no son idnticas, una investigacin que no tenga por objeto resolver un problema de infertilidad o que
no cuente con los consentimientos infonnados que la misma Ley General
de Salud exige, cuenta ya con una sancin fijada por el mismo texto legal.
Por otro lado, el artculo 151 del nuevo Cdigo Penal seala:
Se impondr de cuatro a siete aos de prisin a quien implante a una mujer
un vulo fecundado, cuando hubiere utilizado para ello un vulo ajeno o
esperma de donante no autorizado, sin el consentimiento expreso de la paciente, del donante o con el consentimiento de una menor de edad o de una
incapaz para comprender el significado del hecho o para resistido. Si el
delito se realiza con violencia o de ella resulta un embarazo, la pena aplicable ser de cinco a catorce aos.
Las sanciones al incumplimiento de lo sealado en este precepto seran las mismas sealadas en el artculo 465 antes transcrito. Si bien el
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texto de Cdigo penal tipifica una conducta concreta, la misma podra encuadrarse en la normativa de la Ley General de Salud.
VI. MANIPULACIN GENTICA
Se impondrn de dos a seis aos de prisin, inhabilitacin, as como suspensin por igual trmino para desempear cargo, empleo o comisin pblicos, profesin u oficio, a los que: 1. Con finalidad distinta a la elimina cin o disminucin de enfermedades graves o taras, manipulen genes
humanos de manera que se altere el genotipo; TI. Fecunden vulos humanos con cualquier fin distinto al de la procreacin humana, y TII. Creen
seres humanos por donacin o realicen procedimientos de ingeniera gentica con fines ilcitos.
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DEL
CDIGO
En este artculo se seala: "Si resultan hijos a consecuencia de la comisin de alguno de los delitos previstos en los artculos anteriores, la
reparacin del dao comprender, adems, el pago de alimentos para stos y para la madre, en los trminos que fija la legislacin civil" .
Llama la atencin la utilizacin del trmino "pago de alimentos", toda
vez que el concepto de alimentos proviene del derecho civil. Para esta
rama del derecho los alimentos son considerados como aquello que una
persona necesita para vivir y comprenden los elementos sealados por el
Cdigo de la materia. El fundamento de la obligacin alimentaria es el
estado de necesidad de una persona que no puede cubrir por s misma los
gastos necesarios para su subsistencia, la posibilidad de otro sujeto de
cubrir esas necesidades y de un nexo jurdico entre acreedor y deudor.
Generalmente, el nexo entre acreedor y deudor es el parentesco, el matrimonio o incluso el divorcio. La obligacin de dar alimentos es recproca,
el que los da tiene a su vez el derecho a recibidos.
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En cambio, en el texto que se comenta los alimentos son considerados como una sancin, lo cual despierta muchas dudas, por ejemplo: Por
cunto tiempo se otorgar la pensin? Depender de un estado de necesidad y de una posibilidad? Ser vitalicia? Se aplicarn todas la normas
relativas a alimentos? Y nos preguntamos, por ltimo, no hubiera resultado ms congruente establecer una obligacin de reparar el dao en cantidad suficiente para garantizar al menor su alimentacin y educacin, y
que la madre se pueda dedicar a la atencin del menor en la medida que
lo vaya requiriendo conforme a su edad? Todo ello sin la necesidad de
utilizar el trmino" pensin alimenticia" .
VIII. CONCLUSIONES
No conozco la exposicin de motivos de la reforma, no s si previamente se elabor algn estudio estadstico sobre la frecuencia de casos de
fertilizacin asistida o de ingeniera gentica realizada sin el consentimiento de los donantes. En todo caso, creo que ste debi realizarse, sobre todo tomando en cuenta que somos un pas que padece de una alta
tasa de natalidad y que los casos de esterilizacin sin consentimiento de
las personas son frecuentes.
Considero que los temas tratados en el ttulo segundo: procreacin
asistida, inseminacin artificial y manipulacin gentica en el nuevo Cdigo Penal, ya haban sido regulados en la Ley General de Salud y de sus
reglamentos, de orden federal aplicables en toda la Repblica. Las nuevas
disposiciones penales debieron respetar la terminologa empleada y la regulacin existente sobre la fertilizacin asistida y la ingeniera gentica.
Adems, la duplicidad de normas, unas sanitarias federales y otras penales locales que regulan y sancionan las mismas conductas traer complicaciones de competencia que debern ser resueltas por los tribunales.
Corresponde a los penalistas dilucidar cundo las prcticas mdicas
relacionadas con la ingeniera gentica y la fertilizacin asistida atacan un
bien jurdico que merece ser tutelado por la legislacin penal, pero, en
todo caso, debe existir una correlacin la terminologa empleada por las
leyes y reglamentos sanitarios y una comunicacin con los expertos en
legislacin sanitaria para no sancionar con penalidades distintas una misma conducta o, en su caso, determinar lo que a cada legislacin le corresponde regular y sancionar.