A Eficácia Do Direito Fundamental A Saúde Quanto À Necessidade de Suprimento de Medicamentos

FACULDADE EDUCACIONAL DE MEDIANEIRA
CURSO: DIREITO
ATILA STANISLAWSKI
A EFICCIA DO DIREITO FUNDAMENTAL A SADE QUANTO NECESSIDADE
DE SUPRIMENTO DE MEDICAMENTOS
Medianeira PR
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ATILA STANISLAWSKI
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Medianeira
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Por
ATILA STANISLAWSKI
Trabalho de Concluso de Curso
apresentado ao Curso de Direito, para
obteno do grau de Bacharel, pela
banca examinadora formada por:
_______________________________________________
Presidente: Professor Benigno Cavalcante, Ms.
_______________________________________________
Membro: Professor Antnio Tarcisio Matt, Ms.
________________________________________________
Membro: Professora Aieda Muhieddine, Ms.
Medianeira, 10 de dezembro de 2013
Dedico este trabalho minha Esposa
Rossella Deola, que me apoiou em todos os
momentos e me fortaleceu nas ocasies em
que pensei em desistir.
A0RADECIMENTOS
Agradeo ao meu professor e orientador Benigno Cavalcante pela orientao e
principalmente pelos ensinamentos repassados durante a durao do curso.
A professora Clara Heinzmann Coordenadora do Curso de Direito, pelo apoio e
auxilio necessrio.
Ao Professor Srgio Augusto Mittman, Coordenador do Ncleo de Prtica Jurdica,
pelo grande conhecimento repassado durante o Estgio Supervisionado, e aos demais
professores pelo esforo dedicado.
Ao Ministrio Pblico do Estado do Paran e a Secretaria Municipal de Sade de
Medianeira pela possibilidade que tive de adquirir conhecimento prtico para realizao
deste trabalho.
Ao Sistema de Governo mplantado pelo Partido dos Trabalhadores e pelo Ex-
Presidente Luis ncio Lula da Silva, que possibilitou meu ingresso num curso superior
atravs do Programa Universidade para Todos (PROUN), com bolsa integral, sem qual eu
no teria condies de arcar com o custo das mensalidades.
E principalmente a minha famlia, que sempre me apoiou em tudo, em especial
minha irm Juliana Maria Stanislawski Rigo pelo incentivo de retornar aos estudos.
No venci todas s vezes que lutei. Mas,
perdi todas as vezes que deixei de lutar.
Mrio Quintana
RESUMO
Embora a Constituio Federal brasileira de 1988 elenque o direito sade
como direito social e garanta o livre acesso a este direito a todo cidado, so
necessrias normas infraconstitucionais para torn-lo efetivo, por exemplo, o direito
a tratamento de sade integral, com tudo o que for necessrio para a cura que o
paciente busca, inclusive com fornecimento de medicamentos necessrios para
esse fim regulamentado pela Lei 8.080/90 (Lei do SUS). Neste contexto, o
presente trabalho analisou a obrigao do Estado de garantir o direito sade
fornecendo, gratuitamente, medicamentos aos cidados necessitados,
demonstrando assim, a efetividade jurdica desse dever estatal. Para isso, abordou
um estudo do direito social sade, estudando sua evoluo histrica, analisando o
direito social sade em si e ainda a responsabilidade do Estado em fornecer
medicamentos gratuitamente s pessoas que destes necessitem. Assim, com a
finalidade de atender aos objetivos do estudo utilizou-se o mtodo dedutivo e a
pesquisa bibliogrfica, exploratria e descritiva. A pesquisa demonstrou que o direito
social sade somente abrange o fornecimento gratuito de medicamentos aos
indivduos que se utilizam do SUS e que no possuem condies de adquirir os
medicamentos necessrios para seu tratamento com recursos prprios, sem que
para isso seja afetada sua condio econmica, e aos pacientes portadores de
doenas consagradas por campanhas de distribuio de medicamentos pelo
governo Federal, como ADS, hipertenso, diabetes, dentre outras. Sendo que aos
demais pacientes da rede privada de sade, no garantido o fornecimento gratuito
de medicamentos.
Pa$a5ra)8'%a5e: Sade; Fornecimento; Medicamentos.
SUMRIO
RESUMO222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222229
!2 INTRODU:;O22222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222<
1.1 PROBLEMA......................................................................................................
1.2 OBJETVOS.....................................................................................................
!222!2 O#=e,i5& 0era$2222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222!
!22222 O#=e,i5&) E)+e'>3i'&)22222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222!
1.3 JUSTFCATVA................................................................................................
22 FUNDAMENTA:;O TE?RICA2222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222!2
2.1. EVOLUO HSTRCA DOS DRETOS SOCAS......................................
2.2. O DRETO SOCAL A SADE.........................................................................
222222 Direi,& @ SaAde222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222!
2222"2 Direi,& a '&n'e))*& 4ra,(i,a de -edi'a-en,&)222222222222222222222222222222222222222B
2.2.3.1. O Direito Sade e a concesso gratuita de medicamentos na legislao
Brasileira......................................................................................................................40
2.3. A RESPONSABLDADE DO ESTADO EM FORNECER MEDCAMENTOS
GRATUTAMENTE S PESSOAS QUE DESTES NECESSTEM.............................
"2 MCTODO E TCCNICAS DE PESQUISA22222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222B
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9
!2 INTRODU:;O
No Titulo , Capitulo da Constituio da Republica Federativa do Brasil, de
1988, qual ficou conhecida como "Constituio Cidad, esto previstos os Direitos
Sociais, sendo que no art. 6 esto descritos os direitos sociais do cidado brasileiro.
Estes direitos so: a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a moradia, o
lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a
assistncia aos desamparados.
Os direitos sociais so garantias de todos os brasileiros, assegurando a
igualdade entre todos contra abusos que possam exclu-los ou marginaliz-los na
sociedade.
Estes direitos visam garantir a dignidade da pessoa humana, e vm sendo
conquistados historicamente.
Dentre os direitos sociais destaca-se o direito sade, contemplado na
Constituio Federal no Titulo V, Capitulo , na Seco .
Em se tratando do direito sade, resta dvida a respeito do fornecimento
de medicamentos a ttulo gratuito pelo Estado. Se o cidado tem direito sade,
porm no tem condies para adquirir o medicamento necessrio para restabelec-
la em caso de molstia sofrida, e o Estado nega-lhe o fornecimento, pode-se
entender que este direito lhe est sendo violado?
Um dos maiores problemas para a efetivao do direito fundamental a sade
tem sido a falta de cobertura pelo Sistema nico de Sade (SUS) na distribuio de
alguns medicamentos solicitados pelos prprios mdicos que compe esse sistema.
Dessa forma os pacientes que necessitam de algum medicamento essencial para o
tratamento de suas molstias, e no possuem condies financeiras de arcar com o
custo, comparecem ao Ministrio Pblico postulando a efetivao de seu direito
sade.
Existem normas infraconstitucionais que regulam o sistema pblico de
sade, como so exemplos as Leis Federais n 8.080/90 e 8.142/90.
Devido aos problemas de efetivao das polticas pblicas de sade
existentes a execuo administrativa afetada, no tendo eficcia plena, surgindo
ento necessidade de judicializao da sade.
10
1.1 PROBLEMA
O direito fundamental individual do cidado sade compreende tambm o
fornecimento gratuito de medicamentos para o efetivo tratamento de suas
enfermidades, como extenso do prprio direito sade?
1.2 OBJETVOS
!222!2 O#=e,i5& 0era$
Analisar a obrigao do Estado em garantir o direito sade fornecendo
gratuitamente medicamentos aos cidados necessitados, e a efetividade jurdica
desse dever estatal.
!22222 O#=e,i5&) E)+e'>3i'&)
Como forma eficaz de explanar a respeito da obrigao do Estado e a
efetividade jurdica no fornecimento gratuito de medicamentos como extenso do
dever de garantir o direito sade, prope-se:
a) Estudar a evoluo histrica dos direitos sociais;
b) Analisar o direito social a sade;
c) Analisar a responsabilidade e a obrigatoriedade do Estado em
fornecer gratuitamente os medicamentos s pessoas que destes
necessitam;
11
1.3 JUSTFCATVA
Apesar do direito social sade ser garantido pela Constituio da
Repblica Federativa do Brasil de 1988 como sendo um direito de todos os
brasileiros, no clara a questo do fornecimento dos medicamentos como
complemento daquele direito fundamental, ou seja, nada especifica a Constituio
Federal a respeito da distribuio gratuita de medicamentos.
Busca-se ento, entender melhor a forma usada pelo Estado para definir
parmetros para fornecimento de medicamentos gratuitos a algumas pessoas e
negar a outras.
Portanto, busca-se entender se o fornecimento gratuito de medicamentos faz
parte do direito constitucional sade, ou apenas uma forma de assistencialismo
por parte do Estado para garantir o direito daqueles que no conseguem alcan-lo
com recursos prprios.
Busca-se assim, entender os motivos que levam a Secretaria Municipal de
Sade a no fornecer alguns medicamentos que so receitados pelos prprios
mdicos contratados pela entidade municipal para prestarem servios ao Sistema
nico de Sade. Com isso necessria interveno do Ministrio Pblico para
consequente propositura de "Ao Civil Pblica, em face do Estado postulando a
efetivao do Direito sade com o fornecimento do medicamento solicitado pelo
mdico.
Sendo assim, visa-se examinar se o direito informao ao cidado de
forma clara e objetiva, acessvel seus direitos garantidos pela Constituio, e
maioria da populao brasileira, sobre ser ou no obrigao do Estado o
fornecimento de medicamentos, dvida essa que motivou a realizao do presente
trabalho.
12
22 FUNDAMENTA:;O TE?RICA
O capitulo a seguir analisa as principais questes que dizem respeito ao
direito social sade, no mbito ao fornecimento gratuito de medicamentos pelo
Estado aos que deles necessitam, analisando assim as questes inerentes aos
parmetros adotados pelo Estado para concesso, ou no, do medicamento aos que
necessitam destes.
2.1. EVOLUO HSTRCA DOS DRETOS SOCAS
Os direitos sociais so conquistados historicamente pelos povos desde os
primrdios, porm existem vrias maneiras de interpret-los. Norberto Bobbio, por
exemplo, apresenta vrias definies do que so realmente os direitos fundamentais
do homem, deixando assim a entender, que esses direitos dependem da
interpretao de quem os analisa. Conforme suas palavras:
Os termos avaliativos so interpretados de modo diverso conforme
a ideologia assumida pelo intrprete; com efeito, objeto de muitas
polmicas apaixonantes, mas insolveis, saber o que entende por
aperfeioamento da pessoa humana ou por desenvolvimento da
civilizao.
1
Portanto entende-se que o direito da pessoa relativo necessidade que se
tem deste, ou seja, dependendo a situao em que se encontra o individuo, diferente
ser a interpretao do direito.
Percebe-se ainda a apresentao de algumas dessas formas de definies
e interpretaes sobre os direitos fundamentais da pessoa humana, que, conforme
citado acima, varia de acordo com o entendimento de cada intrprete, tendo
conceito diferenciado entre as diversas explanaes sobre o assunto.
Nas palavras de Norberto Bobbio:
1
BOBBO, Norberto. A Era d&) Direi,&)2 18 Tiragem. Rio de Janeiro: Campus, 1992. p. 17.
13
A maioria das definies so tautolgicas: - Direitos do homem so
aqueles que cabem ao homem enquanto homem,- Ou nos dizem
algo apenas sobre o estudo desejado ou proposto para esses
direitos e no sobre o seu contedo: - Direitos do homem so
aqueles que pertencem, ou deveriam pertencer, a todos os homens,
ou dos quais nem um homem pode ser despojado.
2
Entende-se ento que os direitos do homem tm vrias caractersticas,
porm nem uma delas diz respeito ao seu contedo, so apenas formas que trazem
um conceito desejado e no so efetivamente um conceito claro e especifico.
Um conceito de direito do homem, elencado por Norberto Bobbio que diz
respeito ao contedo, refere-se condio para o aperfeioamento da pessoa, ou
desenvolvimento da civilizao, pois:
Finalmente quando se acrescenta alguma referncia ao contedo,
no se pode deixar de introduzir termos avaliativos: - Direitos do
homem so aqueles cujo reconhecimento condio necessria
para o aperfeioamento da pessoa humana, ou para o
desenvolvimento da civilizao, etc.
3
Portanto observa-se que o conceito lgico de direito da pessoa deve
observar o contedo e no apenas a interpretao da norma. Entende-se que esse
direito para ser considerado fundamental deve ser condio para melhora da
condio de vida na sociedade.
J Robert Alexy faz a distino entre direito fundamental e norma
fundamental, colocando como norma, a lei que garante o direito fundamental, e o
direito fundamental como o que se espera para a condio digna de existncia:
Direitos fundamentais e normas de direitos fundamentais seriam,
assim, sempre dois lados da mesma moeda. Para uma teoria
relacionada ao direito positivo tal caminho no , contudo,
recomendvel. sso porque s disposies do catlogo de direitos
fundamentais so atribudas normas s quais no corresponde
diretamente nem um direito subjetivo.
4
2
BOBBO, Norberto. bid. p. 17.
3
BOBBO, Norberto. d. p. 17.
4
ALEXY, Robert. Te&ria d&) Direi,&) F(nda-en,ai)2 5 ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2008. p.
51.
14
Sendo assim, entende-se que h a necessidade de uma norma fundamental
para que um direito fundamental tenha eficcia, ou seja, sem a norma, o direito no
eficaz, portanto so necessrias leis que efetivem o direito.
Para eda Tatiana Cury, os direitos fundamentais no passam de um
conjunto de normas que visam o bem estar e garantias de liberdades do cidado,
pois segundo seu entendimento:
Direitos fundamentais em sentido estrito, podem ser conceituados
como o conjunto de normas que cuidam dos direitos e liberdades
garantidos institucionalmente pelo direito positivo de determinado
Estado; devem sua denominao ao carter bsico e
fundamentador de toda a ordem jurdica, com limitao espacial e
temporal.
5
Nota-se ento, a necessidade da normatizao dos direitos para que estes
mesmos direitos tornem-se eficazes. Porm existe grande dificuldade para uma
delimitao especifica do que um direito fundamental, pela grande modificao
que o conceito deste sofreu durante o passar dos tempos.
Para Andr Luiz Bianchi:
O termo direitos fundamentais (droits fondamentaux) aparece
inicialmente no ano de 1770, no bojo do movimento cultural e
poltico que culminou com a Revoluo Francesa e a edio da
Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789
6
.
Resta evidenciada a divergncia entre os diversos autores sobre a real
origem dos direitos fundamentais. Enquanto alguns atribuem a origem a era pr-
histrica, outros apresentam como origem a dade Moderna.
Segundo ngo Wolfgang Sarlet os direitos fundamentais so reivindicaes
dos povos desde a pr-histria, asseverando que:
Do Antigo Testamento, herdamos a idia de que o ser humano
representa o ponto culminante da criao divina, tendo sido feito
imagem e semelhana de Deus. Da doutrina estica greco-romana e
do cristianismo, advieram, por sua vez, as teses da humanidade e
5
CURY, eda Tatiana. Direi,& F(nda-en,a$ @ SaAde: Evoluo, Normatizao e Efetividade. Rio de
Janeiro: Lmen Jris, 2005. p. 1.
6
BANCH, Andr Luiz. Direi,& S&'ia$ @ SaAde e F&rne'i-en,& de Medi'a-en,&): A Construo de
Critrios Parametrizantes Luz da Teoria dos Direitos Fundamentais e da Teoria dos Princpios. Porto
Alegre: Nria Fabris, 2012. p. 22.
15
da igualdade de todos os homens em dignidade (para os cristos,
perante Deus).
7
possvel afirmar-se ento, que a igualdade entre os homens buscada
desde as primeiras civilizaes, onde j se considerava o princpio da dignidade
humana. No mesmo sentido Fbio Konder Comparato apresenta o perodo axial
como origem das civilizaes e dos direitos sociais, assegurando que:
Em suma. a partir do perodo axial que, pela primeira vez na
Histria, o ser humano passa a se considerado, em sua igualdade
essencial, como ser dotado de liberdade e razo, no obstante as
mltiplas diferenas de sexo, raa, religio ou costumes sociais.
8
Tem-se a o inicio da igualdade entre os cidados, no se distinguindo as
pessoas, tendo todas os mesmos direitos dentro da sociedade.
O mesmo entendimento tem Norberto Bobbio, que entende que os direitos
fundamentais decorrem de uma evoluo histrica, segundo seu pensamento:
Do ponto de vista terico, sempre defendi e continuo a defender,
fortalecido por novos argumentos que os direitos do homem, por
mais fundamentais que sejam, so direitos histricos, ou seja,
nascidos em certas circunstncias, caracterizadas por lutas em
defesa de novas liberdades contra velhos poderes, e nascidos de
modo gradual, no todos de uma vez e nem de uma vez por todas.
9
Na opinio pessoal de Norberto Bobbio os direitos fundamentais do homem
no surgem do nada, pois para existirem eles devem ser conquistados.
Para eda Tatiana Cury, os direitos fundamentais dividem-se em trs fases,
afirmando que desde a Antiguidade j havia o sentimento da necessidade do direito
individual, passando pela constitucionalizao at os dias atuais, entendendo que:
Pode-se dizer que os direitos fundamentais, basicamente, passaram
por trs fases: Clssica, da Antiguidade clssica at o sculo XV;
ntermediria, do sculo XV ao XX; e de constitucionalizao, do
sculo XX at os dias de hoje.
10
7
SARLET, ngo Wolfgang. A E3i'F'ia d&) Direi,&) F(nda-en,ai): Uma Teoria Geral dos Direitos
Fundamentais na Perspectiva Constitucional. 10 Ed. Revista, Atualizada e Ampliada. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2010. p. 38.
8
COMPARATO, Fbio Konder. A A3ir-a/*& Gi),Hri'a d&) Direi,&) G(-an&)2 V Ed. So Paulo:
Saraiva, 2009. p. 23.
9
BOBBO, Norberto. bid. p. 5.
10
CURY, eda Tatiana. bid. p. 5.
16
Evidencia-se, assim, a evoluo dos direitos fundamentais, a partir do
conceito de conquista, ou seja, desde o incio, quando no existiam direitos ao
cidado, at a atualidade, onde tem-se uma amplitude de direitos conquistados.
eda Tatiane Cury
11
aponta ainda, como primeiro documento em que foram
registrados os direitos individuais, a Carta de Direitos do Povo da Virgnia, em 1796.
Passando por evoluo e repercusso pelo mundo todo, seguindo a Declarao de
Direitos do Homem e do Cidado em 1789 na frana; a Constituio Americana com
as devidas emendas em 1791; finalmente no Brasil em 1824 com a primeira
Constituio brasileira.
Segundo o entendimento de Lus Roberto Barroso
12
, os direitos sociais, em
foco o direito sade, comeou a surgir com a vinda da Corte portuguesa ao Brasil
no sculo XX, onde se realizavam aes de combate lepra e peste e algum
controle sanitrio nos portos. Conforme seu entendimento:
somente entre 1870 e 1930 que o Estado passa a praticar algumas
aes mais efetivas no campo da sade, com a adoo do modelo
"campanhista, caracterizado pelo uso corrente da autoridade e da
fora policial. Apesar dos abusos cometidos, o modelo "campanhista
obteve importantes sucessos no controle de doenas epidmicas,
conseguindo, inclusive, erradicar a febre amarela da cidade do Rio
de Janeiro.
13
O autor ora citado entende como sendo o inicio do direito sade, a vinda
da corte portuguesa ao Brasil, pois foi somente ento que o Estado passou a agir
para efetivamente intervir na sade pblica, embora as aes fossem radicais, onde
o cidado no tinha opo de aceitar ou no, obtiveram resultados positivos, sendo,
portando, reconhecida como a primeira ao de sade no Brasil.
Atualmente no Brasil o sistema de proteo aos direitos fundamentais est
fortemente assegurado pela Constituio Federal, segundo entendimento de eda
Tatiane Cury:
Hoje, pode-se afirmar que o Brasil tem um slido sistema de
proteo aos direitos fundamentais. A Constituio brasileira atual,
de 1988 (CRFB/88), prdiga na proteo desses direitos se no
11
CURY, eda Tatiana. bid. p 7.
12
MORERA, Eduardo Ribeiro. et al. 2 An&) da C&n),i,(i/*& 1ra)i$eira2 So Paulo: Saraiva, 2009.
p. 172.
13
MORERA, Eduardo Ribeiro. id. p. 172.
17
da proteo de todos, pelo menos na enunciao de todos e na
proteo de alguns.
14
Tem-se ento, a Constituio brasileira, como uma das mais protetivas dos
direitos fundamentais, assegurando aos povos por ela regidos todas as garantias
individuais e coletivas, inclusive o tema tratado, que o direito sade, qual
encontra-se previsto no art. 6 e no art.196.
Com pensamento diferenciado, Ramon Fagundes Botelho, aponta como
origem dos direitos sociais o perodo compreendido entre os sculos XV e XV,
conforme descreve:
A origem remota dos direitos fundamentais, no entanto, est na
concepo jusnaturalista dos sculos XV e XV, pois estes direitos
"nasceram como direitos naturais e inalienveis dos homens, sob o
aspecto de expresso de sua condio humana
15
.
Nota-se ento o diferente entendimento desse autor, que aponta como inicio
dos direitos sociais fundamentais bem prximos a atualidade enquanto Cury e
Bobbio apontam a antiguidade como sendo o perodo inicial.
Segundo Ramon Fagundes Botelho
16
, os movimentos reivindicatrios que
ocorreram durante o sculo XX na era da industrializao conquistaram diversos
direitos sociais. Portanto, o autor tambm defende que os direitos devem ser
conquistados, ou seja, eles no so simplesmente concedidos ao cidado por
iniciativa poltica do Estado.
Luis Roberto Barroso defende como ponto histrico na legislao brasileira
o ano de 1930, com a criao do Ministrio da Educao e Sade Pblica:
Somente a partir da dcada de 1930, h a estruturao bsica do
sistema pblico de sade, que passa a realizar tambm aes
curativas. criado o Ministrio da Educao e Sade Pblica. Criam-
se os nstitutos de Previdncia, os conhecidos APs, que ofereciam
servios de sade de carter curativo. Alguns desses APs
possuam, inclusive, hospitais prprios.
14
CURY, eda Tatiana. d. p 8.
15
BOTELHO, Ramon Fagundes. A I(di'ia$i7a/*& d& Direi,& @ SaAde: A Tenso Entre o "Mnimo
Existencial e a "Reserva do Possvel na Busca pela Preservao da Dignidade da Pessoa Humana.
Curitiba: Juru: 2011. p. 32.
16
BOTELHO, Ramon Fagundes. id. p. 42.
18
Portanto, evidente que no eram todos os cidados que tinham acesso ao
sistema de sade existente. Porm importante ressaltar, a enorme gama de
direitos sociais conquistadas no perodo, conforme o autor destaca, foram criados
inclusive institutos de previdncia, demonstrando assim, que foi o perodo de incio
para o povo brasileiro dos direitos slidos que tem-se atualmente.
Para Diogo R. Coutinho, os direitos sociais so relacionados a justia
distributiva:
No que se refere caracterizao dos direitos sociais, notrio e
pacifico o entendimento dos ministros no sentido de que so esses
direitos relacionados justia distributiva, uma vez que so
custeados por toda a sociedade e usufrudos por alguns. Logo, so
direitos cujos custos so socializados, haja vista a promoo
individual e da isonomia material que encerram
17
.
Percebe-se assim que com a evoluo dos direitos sociais surgiu a
necessidade de sua interpretao, onde o Supremo Tribunal Federal entende que
todos pagam por algo que apenas alguns utilizam.
2.2. O DRETO SOCAL A SADE
Entre os direitos Sociais elencados pelo art. 6 da Constituio da Repblica
Federativa do Brasil, destaca-se o direito sade, sendo considerado, por muitos,
um dos principais direitos do homem, por estar diretamente ligado ao direito absoluto
vida. O direito sade abrange diversos outros direitos para ser eficaz, conforme o
entendimento de Allan Weston de Lima Wanderley:
Sade- tanto a preventiva quanto a curativa o direito de todos e
dever do Estado, impondo um dever a ser implementado mediante
polticas pblicas que se coadunem com o texto constitucional, de
maneira universal e igualitria, tutelando o tema de forma plural,
abrangendo todas as condies que dignifiquem a vida de qualquer
pessoa, como alimentao, educao, habitao, renda, meio
ambiente, trabalho, dentre outras que tutelem um mnimo
existencial.
18
17
COUTNHO, Diogo R. et al. I(ri)+r(dJn'ia C&n),i,('i&na$: Como Decide o STF?. So Paulo:
Malheiros, 2009. p. 89.
19
Nota-se a ampla abrangncia do direito sade, com requisitos sem os
quais esta no seria eficaz, como por exemplo, se o individuo tiver uma alimentao
precria, certamente sua sade no ser ampla.
Para Ana Carla Bliacheriene, "O direito sade no se realiza
individualmente, mas por meio da efetivao de polticas pblicas que alcancem a
populao como um todo
19
, assim possvel entender que trata-se de um direito
subjetivo, onde todos tem direito, porm, este s ser concretizado com as devidas
polticas estatais de assistncia.
Atualmente, no Brasil, diversos problemas acabam por prejudicar as
garantias constitucionais. Grande parte destes problemas relacionada m
vontade dos administradores polticos do pas, conforme Ramon Fagundes Botelho
afirma:
No Brasil, os entraves que impedem a concretizao dos
dispositivos jurdicos decorrem no apenas do carter de idealidade
presente em seu contedo, mas tambm da ausncia de vontade do
poder pblico.
20
Percebe-se a a prtica de interesses particulares por parte dos polticos,
que votam ou apresentam projetos de acordo com seus interesses, visando com
isso troca de favores entre si. negavelmente essa a realidade poltica brasileira
e com isso, para a efetivao do direito sade, alegam principalmente a falta de
recursos financeiros.
Quando se trata de vida humana, no h em que se falar de condies
mnimas, mas sim de garantir a vida, conforme ensina Lenir Santos:
No existe mnimo em sade quando a necessidade que salvar
ou levar morte pode ser a realizao de uma cirurgia ou de um
transplante. Ela no pode se contentar com uma cesta de servios
bsicos.
21
18
WANDERLEY, Allan Weston de Lima. A E3i'F'ia d& Direi,& @ SaAde: Limites Relativos ao
Fornecimento de Medicamentos Excepcionais. Cascavel: Assoeste, 2011. p. 211.
19
BLACHERENE, Ana Carla. et. al. Direi,& @ Kida e @ SaAde: mpactos Oramentrio e Judicial. So
Paulo: Atlas, 2010. p. 77.
20
BOTELHO, Ramon Fagundes. bid. p. 26.
21
SANTOS, Lenir. Direi,& da SaAde n& 1ra)i$2 So Paulo: Saberes, 2010. p. 19.
20
Segundo o entendimento de Helio Pereira Dias, a vida o maior patrimnio
da pessoa, portanto deve ser protegido pelo Estado por meio de Direitos e garantias,
conforme suas palavras:
A vida, a integridade corporal, a honra e a liberdade so bens
supremos da pessoa humana cuja eficiente proteo constitui dever
precpuo do Estado, na sua dupla funo de preservar as condies
bsicas de perpetuao da espcie e de manter o equilbrio
ecolgico, bem como a tranqilidade, indispensveis
sobrevivncia das comunidades.
22
Com isso, destaca-se a importncia do Estado na garantia dos direitos do
homem, visto que esses so essenciais para a continuao da espcie mantendo
assim um equilbrio no meio social.
Lenir Santos destaca ainda, a importncia da participao do cidado na
criao de um sistema de sade mais justo e acessvel a todos:
indispensvel ainda que o cidado seja participe na construo de
um sistema de sade justo, humano e igualitrio, assumindo tambm
seus deveres individuais e sociais, sendo solidrio e atuante como
cidado e responsvel por sua sade e a da comunidade.
23
Se o cidado no acompanhar os atos governamentais e lutar por seus
direitos, as conquistas j alcanadas atravs de lutas sociais podero ser suprimidas
por interesses pessoais dos governantes, sendo assim fundamental que esta luta
no cesse, que o cidado busque cada vez mais seus direitos, no contentando-se
com a criao de leis, mas sim com a efetivao destas.
Entende-se que o direito sade est diretamente ligado ao direito vida e
ao direito dignidade da pessoa humana, sendo que formam um conjunto e que
sem os quais no seriam possveis o exerccio dos demais direitos e liberdades,
conforme Lenir Santos nos ensina:
No Brasil, esses trs direitos foram positivados em nossa Carta
Magna no mbito dos direitos fundamentais. E, por gozarem de uma
dimenso tica e moral, espraiam-se por toda a sociedade Estado,
comunidade, empresas, indivduos -, contaminando a todos, sob a
forma de deveres sociais e comunitrios.
24
22
DAS, Helio Pereira. A Re)+&n)a#i$idade +e$a SaAde: Aspectos Jurdicos. Rio de Janeiro: Fiocruz,
1995. p. 9.
23
24
SANTOS, Lenir. ibid. p. 24.
21
Dessa forma estende-se que esta garantida aos cidados brasileiros, a
trade dos direitos fundamentais essenciais: sade, vida e dignidade, porm
conforme a autora descreve, tais direitos contaminam-se, ou seja, pela forma que a
Constituio Federal os apresenta, leva-se a entender que se pode, atravs de ao
ou omisso, renegar algum dos direitos fundamentais, porm estes so irrevogveis,
sendo assim, ningum pode se abster, por exemplo, se seu direito vida.
222222 Direi,& @ SaAde
O acesso aos recursos e servios de sade ainda um desafio nos dias
atuais, conforme afirma Nadia Rejane Chagas Marques:
Tornar acessveis recursos e servios necessrios proteo da
sade da maioria das pessoas o desafio que caracteriza o sistema
atual. No entanto, percebeu-se ser isso um dos maiores desafios, eis
que envolve pressupostos e requisitos de ordem econmica,
oramentria, de poltica, dentre outros.
25
O dever do Estado para legislar sobre a sade abrange a Unio, Estados e
Municpios, conforme previso constitucional contida no art. 24, X e art. 30,
26
.
Sendo assim deve haver cooperao entre os entes polticos para a efetiva garantia
do direito sade, sendo que todos contribuem com verbas prprias para o
funcionamento do Sistema nico de Sade.
O direito sade universal, porm cabe ao Estado garantir sua eficcia,
conforme o entendimento de Nadia Rejane Chagas Marques:
dever do Estado brasileiro disponibilizar o acesso s aes e
servios gratuitos de sade, oferecendo assistncia integral,
universal e equnime s suas necessidades, promovendo o trabalho
de promoo, preveno e recuperao da sade dos usurios,
mediante poltica de alcance nacional.
27
25
MARQUES, Nadia Rejane Chagas. O Direi,& @ SaAde n& 1ra)i$: Entre a Norma e o Fato. Porto
Algegre: Nria Fabris, 2012. p. 142.
26
BRASL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm> Acesso em 22 out. de
2013.
27
MARQUES, Nadia Rejane Chagas. id. p. 22.
22
O Estado deve ser o curador de seu povo, sendo responsvel por zelar pelo
bem estar e qualidade de vida de todo cidado, sem distino.
Para Allan Weston de Lima Wanderley o dever do Estado em garantir o
direito sade ftico:
fato que o Estado tem o dever de atuar positivamente na
realizao de polticas pblicas que visem efetivao do direito
sade. Entretanto, h um grande nmero de barreiras burocrticas,
polticas, e especialmente econmicas, que acabam por prejudicar a
efetiva aplicao do direito sade.
28
Desta forma o autor deixa claro que no restam dvidas de que o Estado
responsvel pelo bem estar do cidado, garantindo-lhe a integralidade de sua
sade.
Suelen da Silva Webber entende que h uma sub-rede dentro do Sistema de
Sade, qual criada por diversas categorias que se comunicam:
Primeiramente, deve-se ressaltar que um sistema criado por uma
srie de comunicaes pertinentes, semelhantes, que o fazem
diferenciarem-se indistintamente de todo o restante do entorno e no
apenas de algumas coisas especficas. Ao confrontar-se com um
campo de possibilidades infinitas, o sistema deve processar o
sentido de maneira nica, que s ele pode, o que feito atravs do
seu cdigo. Esse processo realiza-se mediante operaes, que ser
nicas, pois cada sistema opera de forma mpar, e sero
confirmadas por suas prprias operaes e recursos. A partir do
momento em que estas caractersticas so encontradas em relao
Sade, segue que a Sade deve ser concebida enquanto
sistema.
29
Nesse sentido, a autora tenta demonstrar que a sade individual e a cada
indivduo ter tratamento diferenciado, pois suas caractersticas so especificas e
nicas.
J em relao responsabilidade estatal, entende-se que cada ente da
Administrao Pblica responsvel por uma das reas relacionadas sade,
sendo que tais reas podem ser divididas em funes especificas, como por
exemplo, a prestao do servio de saneamento, o atendimento materno-infantil, as
28
WANDERLEY, Allan Weston de Lima. ibid. p. 38.
29
WEBER, Suelen da Silva. De'i)*&6 Ri)'& e SaAde: O Paradoxo da Deciso Judicial Frente a
Pedidos de Medicamentos Experimentais. Curitiba: Juru, 2013. p. 43.
23
aes de medicina preventiva e as aes de preveno epidemiolgica, motivo
esse, que leva o Estado a adotar polticas pblicas que visam realizao de
determinadas aes, conforme o entendimento de Nadia Rejane Chagas Marques:
A garantia do direito sade exige a adoo de polticas pblicas
que promovam medidas concretas, no mbito do planejamento, da
execuo e acompanhamento criterioso pelo Estado e sociedade, a
fim de alcanar plena eficcia. So deveres de proteo ou
imperativos de tutela impostos e dirigidos ao Poder Pblico.
30
Fica claro assim, o compromisso do Estado em assegurar ao cidado quanto
efetivao do direito sade com aes que se subdividem em diversas reas de
atuao estatal.
Dentre as formas de interveno estatal que visam garantia do direito
sade, destaca-se o saneamento bsico, que considerado uma das aes mais
importantes para a garantia da sade da populao em geral, segundo as palavras
de Ramon Fagundes Botelho:
O saneamento bsico, por exemplo, uma das medidas de sade
pblica mais importantes isoladamente, pois h estimativas de que
cerca de 80% das doenas e mais de 1/3 da taxa de mortalidade
mundiais decorram da m qualidade da gua utilizada pela
populao ou da falta de esgotamento sanitrio adequado.
31
Portanto, entende-se que existe a necessidade de investimentos na rea de
saneamento bsico constituindo-se uma medida preventiva das mais importantes,
pois assim evita-se o surgimento de grande parte das molstias futuras, e
consequentemente, gastos posteriores com o tratamento. Entende-se ento, que a
preveno a maneira mais barata e eficaz que o Estado pode adotar no controle
da sade pblica.
Subsiste ainda a iniciativa privada, que representa grande parcela do
sistema de sade no Brasil, sendo garantida pelo art. 199 da Constituio Federal,
porm com o grande nmero de entidades atuando no ramo da sade, surgiu
necessidade do controle das atividades destas, sendo ento, criada pela Lei
9.961/2000
32
, a ANS (Agncia Nacional de Sade Suplementar) que visa
30
MARQUES, Nadia Rejane Chagas. ibid. p. 19.
31
BOTELHO, Ramon Fagundes. bid. p. 26
32
BRASL. Lei n 9.961, de 28 de janeiro de 2000. Cria a Agncia Nacional de Sade Suplementar
ANS e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L9961.htm>
24
regulamentar e fiscalizar as aes dos entes particulares que atuam no ramo de
sade.
Mnica de Almeida Magalhes Serrano destaca a importncia da
fiscalizao das entidades atuantes no ramo da sade na iniciativa privada:
O tema relativo atividade suplementar, apesar de fugir do objeto
especfico do presente trabalho, o que leva impossibilidade de
maior aprofundamento, merece apenas ser destacado, pois
diretamente ligado ao direito sade, sendo imprescindvel a
regulao e fiscalizao em relao a tais atividades, que devem ser
desenvolvidas com grau maior de transparncia e seriedade na
realizao dos desgnios constitucionais.
33
Fica assim evidenciada a preocupao da autora em relao ao controle da
iniciativa privada quanto atuao no ramo da sade, evitando assim danos aos
cidados que destes servios se utilizarem.
Lenir Santos assegura que a todo cidado garantido o direito de viver num
ambiente saudvel:
O direito sade, assim posto, exige que seja garantido ao cidado
viver em ambiente social sadio, cabendo ao Estado a adoo de
polticas scias e econmicas que visem reduo das doenas,
alm de ter que garantir acesso universal e igualitrio s aes e
servios de sade servios de promoo, proteo e recuperao
da sade, que no Brasil so de responsabilidade do Sistema nico
de Sade (SUS), sistema nacional composto por todos os entes
federativos, os quais devem se organizar sob o formato de uma rede
interfederativa de servios. O SUS integra a gama das polticas
pblicas necessrias a garanta da sade, no lhe cabendo, contudo,
responder por tudo o que interfere ou condiciona a sade de uma
coletividade; o SUS uma das polticas sociais e econmicas
necessrias a assegurar a sade, no a nica.
34
Desta forma observa-se a importncia das polticas sociais pblicas para
efetivar os direitos fundamentais elencados da Constituio da Repblica Federativa
do Brasil, principalmente o direito sade. O SUS
35
surgiu com o intuito de
Acesso em 15 out. de 2013.
33
SERRANO, Mnica de Almeida Magalhes. O Si),e-a ni'& de SaAde e )(a) Dire,ri7e)
C&n),i,('i&nai)2 2.ed. So Paulo: Verbatim, 2012. p. 101.
34
35
Sistema nico de Sade (SUS) foi criado pela Constituio Federal de 1988 para que toda a
populao brasileira tenha acesso ao atendimento pblico de sade. Anteriormente, as assistncias
mdicas estavam a cargo de nstitutos Nacionais de Assistncia Mdica da Previdncia Social
(NAMPS), ficando restritas aos empregados que contribussem com as previdncias sociais; os
demais eram atendidos apenas em servios filantrpicos. Dos Sistemas nicos de Sade (SUSs)
25
regulamentar o art. 196 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, que
obriga o Estado responsabilizar-se pela sade de sua populao, atravs do
controle por polticas pblicas que visem o bem estar de todo o cidado.
importante ressaltar que no basta o Estado interferir atravs de polticas
pblicas a fim de garantir o direito sade a todos, necessrio que a populao
seja conscientizada a moldar seu etilo de vida para uma conduta mais saudvel,
pois de nada adianta o Estado investir na cura das molstias se no investir em sua
preveno, que o mtodo mais eficaz para soluo de qualquer problema, ou seja,
evitar que acontea, conforme entende Lenir Santos:
mporta ainda esclarecer que os servios de sade, ainda que
tenham fundamental importncia, no so a nica exigncia para
manter a sade. A viso parcial dessa rea tem sido constante, e
seus efeitos so deletrios para prprios servios e para que se crie
uma cultura da sade que implica, muitas vezes, mudana de estilo
de vida.
36
Sempre se soube que melhor prevenir do que remediar, o mesmo ocorre
na rea de sade, onde por meio de conscientizao para uma alimentao mais
saudvel e adoo de medidas que evitem utilizao de mtodos prejudiciais a
sade, como a utilizao de Equipamentos de Proteo ndividuais nos trabalhos
que fornecem perigo segurana do indivduo, pode-se reduzir o risco de futuros
problemas de sade causados por acidentes ou at mesmo pela m alimentao.
Portanto importante que o Estado invista em mensagens publicitrias e
campanhas que visem garantia dessas condies.
2222"2 Direi,& a '&n'e))*& 4ra,(i,a de -edi'a-en,&)
Entendendo j o conceito de sade, v-se a necessidade, do suprimento de
medicamentos para assim restabelec-la, ou seja, o individuo estando acometido de
fazem parte os centros e postos de sade, hospitais - incluindo os universitrios, laboratrios,
hemocentros (bancos de sangue), os servios de Vigilncias Sanitrias, Epidemiolgicas e
Ambientais, alm de fundaes e institutos de pesquisa, como as FOCRUZES - Fundaes Osvaldos
Cruzes e os nstitutos Vitais Brasis. Disponvel em: <http://www.dicionarioinformal.com.br/sus/>
Acesso em 04 nov. de 2013.
36
26
alguma molstia, que possa ser sanada por meio do uso de medicamentos,
certamente tem o direito de fazer uso destes, porm bvio que para que estes
medicamentos sejam concedidos gratuitamente pelo Estado, o cidado deve
enquadrar-se em algum programa assistencial qual efetive seu direito, conforme o
entendimento de Nadia Rejane Chagas Marques:
A desigualdade social reflete-se nas demandas por gratuidade dos
servios de sade prestados pelo Estado e nas relaes entre o
sistema de sade pblica e os planos de sade privada. Toda vez
que o sistema-sade tem seu ato decisrio desrespeitado e/ou no-
efetivado, o sistema jurdico interage.
37
Cabendo ento, ao Poder Judicirio buscar pela gratuidade aos
medicamentos assim necessrios ao paciente que no possui condies
econmicas de adquiri-los, sendo assim feita a verdadeira justia, visando
igualdade entre todos.
Luiz Roberto Barroso entende que com a atual Constituio Federal o Brasil
passou-se a aplicar-se, sejam por intermdio do Poder Executivo ou do Judicirio,
os direitos sociais, principalmente o direito sade, como a dispensao de
medicamentos:
Nos ltimos anos, no Brasil, a Constituio conquistou,
verdadeiramente, fora normativa e efetividade. A jurisprudncia
acerca do direito sade e ao fornecimento de medicamentos um
exemplo emblemtico do que se vem de afirmar. As normas
constitucionais deixaram de ser percebidas como integrantes de um
documento estritamente poltico, mera convocao atuao do
Legislativo e do Executivo, e passaram a desfrutar de aplicabilidade
direta e imediata por juzes e tribunais.
38
Assim, o autor demonstra a popularizao da Constituio, deixando de ser
apenas escrita e passando a aplicabilidade, sendo cada dia mais comum.
Lenir Santos entende que a assistncia farmacutica responsabilidade
inegvel do Sistema nico de Sade aos pacientes que se utilizam do mesmo:
A assistncia farmacutica, como parte integrante da assistncia
teraputica integral, compreende o fornecimento, ao paciente que
est sob tratamento em rgos e entidades do SUS do
medicamento que lhe foi receitado pelo profissional de sade do
37
38
MORERA, Eduardo Ribeiro. ibid. p. 163.
27
SUS, dentre aqueles padronizados. (Alis, deveria ser vedado ao
mdico do SUS prescrever frmacos fora dessa padronizao,
exceto quando, por motivos tcnicos, cientficos e epidemiolgicos
comprovados, for necessria para aquele paciente a prescrio de
outra droga, quando ento o mdico deveria encaminhar, juntamente
com a receita, a justificativa de que aquele medicamento o nico
ou melhor para aquela teraputica.)
39
Com tal posicionamento, resta claro que o Sistema nico de Sade
responsvel pelo total acompanhamento do paciente que realiza tratamento pelo
mesmo, porm no se estendendo a obrigatoriedade pelo fornecimento de
medicamentos pacientes da rea privada de sade, com exceo de pacientes
que se enquadram em algum programa de sade, como o caso dos pacientes
portadores de ADS
40
, os quais tm garantida a assistncia farmacutica integral
atravs da Lei n 9.313/96
41
, no necessitando que o tratamento seja feito pelo
Sistema nico de Sade.
Nadia Rejane Chagas Marques demonstra que o acesso aos medicamentos
para tratamento de sade preocupante:
Os dados de acesso a medicamentos e tratamentos em sua acepo
mais simples de possibilidade de obteno do produto, no Brasil,
expresso mediante dados preocupantes. O acesso deveria significar
ter o produto adequado para uma finalidade especifica, na dosagem
correta, pelo tempo que for necessrio, no momento e no lugar
requerido pelo usurio, com a garantia de qualidade e a informao
suficiente para o uso adequado.
42
Nadia Rejane Chagas Marques apresenta ainda, alguns dados a respeito da
indstria farmacutica brasileira, destacando o ramo farmacutico como sendo o
negcio mais rentvel do pas:
Demonstrou-se a indicao de dados no mercado brasileiro de
medicamentos, estando entre os maiores do mundo e sendo o mais
rentvel do pas, embora cerca de 70 milhes de brasileiros no
tenham acesso aos medicamentos. Em contrapartida, 15% da
populao com renda mensal acima de dez salrios mnimos
39
40
Sndrome Da munodeficincia Adquirida.
41
BRASL. Lei n 9.313, de 13 de novembro de 1996. Dispe sobre a distribuio gratuita de
medicamentos aos portadores de HV e doentes de ADS. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9313.htm> Acesso em 15 out. de 2013.
42
28
consomem 48% do total de medicamentos do mercado e 51% da
populao com renda entre zero e quatro salrios mnimos
consomem 16%. A assistncia teraputica e farmacutica faz parte
dos direitos sociais.
43
Desta forma fica evidenciada, por meio da desigualdade social, que embora
existam programas assistenciais que possibilitem o acesso aos medicamentos para
os menos favorecidos financeiramente, estes no so eficientes para sanar o
problema quanto questo da distribuio de remdios. Outro grave problema a
falta de controle na margem de lucro na indstria farmacutica, qual esta tratando
sade como forma de negcio propcio ao enriquecimento dos empresrios do ramo.
No mesmo entendimento Lenir Santos
44
entende que o Estado deveria atuar
e controlar a indstria farmacutica, evitando o nico objetivo que estas tm de obter
lucros. A autora entende ainda, que o Estado deveria intervir na publicidade dos
medicamentos, pois por tratar-se de sade pblica, no poderia tornar-se uma forma
de comrcio da felicidade:
Esse tipo de produto deveria receber a mesma ateno, no sentido
da forte regulao, com proibio de aparecer na mdia vendendo
felicidade, quando de fato, muitas vezes, promove doenas ou cria
doentes. No que as pessoas no possam fazer suas escolhas, mas
no podem ser induzidas a elas nem ignorar seus malefcios, quando
desnecessrios.
45
evidente o entendimento da autora no que diz respeito ao mercado de
consumo que a indstria farmacutica se tornou no Brasil, onde as mensagens
publicitrias vendem a soluo para os problemas. Com a proibio de mensagens
publicitrias de medicamentos, os profissionais de sade teriam acesso aos
benefcios dos medicamentos, sendo assim, os mdicos receitariam somente o que
for eficaz cura da molstia que acomete o paciente.
No mesmo sentido Suelen da Silva Webber demonstra a existncia do
conflito existente na indstria farmacutica baseado no lucro e na cura:
H uma constante tenso entre lucro x cura que cerca os fabricantes
de medicamentos quando se vive em um modelo capitalista. Mais do
que isso, existe um conflito de interesses neste setor, que vem se
estendendo para um conflito nos consultrios mdicos, nas
43
MARQUES, Nadia Rejane Chagas. id. p. 144.
44
45
SANTOS, Lenir. id. p. 59.
29
universidades, nos centros de pesquisas, nas publicaes mdicas,
na manipulao de resultados de pesquisas e at mesmo na criao
de leis. Esse conflito pode ser percebido claramente nos Estados
Unidos, que cediam um grande nmero de indstrias farmacuticas,
bem como tem parcerias que lhe permitem sediar centros de
desenvolvimentos das maiores farmacuticas da Europa. Para tentar
visualizar os meandros indutivos desta indstria gigante e
multimilionria, inicia-se pela sua influncia junto ao Congresso
Americano.
46
A autora deixa evidente seu entendimento em relao a envolvimento
poltico na indstria farmacutica, demonstrando ainda ser um negcio altamente
lucrativo, apresentando como indstria multimilionria, onde a sade do cidado
esta diretamente ligada obteno de lucros, gerando assim a constante tenso de
obter vantagem da doena do povo, tornando assim, o que ruim para o doente em
vantagem para o empresrio do ramo farmacutico.
Ainda conforme o entendimento de Suelen da Silva Webber a corrida pelo
lucro das indstrias farmacuticas vem prejudicando os pases mais pobres, pois se
observa a baixa quantidade de opes de medicamentos para o tratamento de
molstias que acometem esses pases de terceiro mundo:
Evidenciando que a indstria de medicamentos tem seu maior
interesse voltado para o lucro, pode-se observar que muitas doenas
corriqueiras em pases pobres, como a malria, doenas verminosas,
a tuberculose, a esquistossomose, doenas provenientes da
contaminao da gua, entre outras de pases de terceiro mundo,
geralmente de clima tropical, no apresentam muitas opes
farmacolgicas de tratamento, por um motivo bvio: !embora se"am
muito disseminadas essas doenas no so importantes para a
ind#stria " que as pessoas acometidas por e$as esto em pa%ses
pobres demais para poderem comprar medicamentos&.
'(
Diante ao exposto pela autora, resta indignao da superioridade do lucro
ao bem estar do ser humano, onde o capitalismo domina. Fato esse, que comprova,
que quando, por muitas vezes, ocorre escassez de determinadas vacinas, deixa a
entender que mais lucrativo para a indstria farmacutica currar a doena do que a
prevenir, restando certa dvida quando o motivo da falta da vacina.
Ana Carla Bliacheriene entende da mesma forma, o quanto prejudicial, o
trabalho das indstrias farmacuticas com suas campanhas publicitrias:
46
WEBER, Suelen da Silva. ibid. p. 127.
47
WEBER, Suelen da Silva. id. p. 132.
30
Essas empresas realizam intensas campanhas publicitrias, junto
aos mdicos e s associaes de pacientes com determinadas
molstias, apresentando "novos e milagrosos medicamentos, muitas
vezes sem registro no pas, induzindo sua prescrio pelos
profissionais, que resultam na exigncia pelos pacientes de
fornecimento pelo setor pblico, utilizando, por vezes, a via judicial.
48
Para alcanar seu objetivo as ndstrias farmacuticas acabam apelando
pela dor que o paciente sente, sendo que o que mais esse quer no momento,
livrar-se do mal estar, vindo a ser convencido pelo poder da publicidade.
Passada a fase da gerao de lucros pela indstria farmacutica, surge
necessidade por medicamentos que so receitados pelo mdico, porm no so
fornecidos pelo sistema pblico, e por muitas vezes o paciente no tem condies
de arcar com o custo dos mesmos, surgindo assim, a necessidade da interveno
estatal a fim de garantir o direito sade ao cidado.
Em busca da efetivao de um direito fundamental, no caso, o direito
sade, quando se faz necessrio o uso de medicamentos e o cidado no os tem
acesso, existe a possibilidade de solicitao destes junto ao Ministrio Pblico, onde
este poder ingressar com uma Ao Civil Pblica, que o nome dado quando a
solicitao feita por este ente judicirio, conforme ensina Dirceu Pereira Siqueira:
Quanto questo terminolgica, aes que tenham como objeto a
proteo de interesses difusos, coletivos ou individuais homogneos,
quando propostas pelo Ministrio Pblico, sero chamadas de ao
civil pblica.
49
Desta forma, uma Ao Civil Pblica sempre ter iniciativa do Ministrio
Pblico, porm pode ser proposta ao com o mesmo intuito por demais entes que
possuam legitimidade para agir, porm nesse caso ser nomeada de Ao Popular.
A Lei 7.347/85
50
disciplina a Ao Civil Pblica. Em breve leitura desta, pode
concluir-se que tal ao tem o objetivo de garantir qualquer interesse individual
garantido por lei.
48
BLACHERENE, Ana Carla. ibid. p. 69.
49
SQUERA, Dirceu Pereira. T(,e$a C&$e,i5a d& Direi,& @ SaAde2 So Paulo: Lemos & Cruz, 2011. p.
183.
50
BRASL. Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985. Disciplina a ao civil pblica de responsabilidade por
danos causados ao meio-ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico,
histrico, turstico e paisagstico (VETADO) e da outras providncias. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l7347orig.htm> Acesso em 10 out. de 2013.
31
Outra forma de efetivao do direito sade a Ao Popular, que pode ser
proposta por qualquer cidado interessado, porm esta no visa diretamente
concesso de algum medicamento necessrio a cura de alguma molstia, por
exemplo, mas sim para apurar irregularidades quanto ao uso da verba pblica que
deveria ser destinada para esse fim e foi desviada para outras finalidades, conforme
entendimento de Dirceu Pereira Siqueira:
Como se no bastassem os argumentos acima dispensados tal como
aplicao da ao popular em defesa do direito fundamental sade,
ainda temos a possibilidade de sua aplicao para efetivar esse
direito, quando do controle da verba pblica destinada quele fim,
pois os recursos destinados sade na grande maioria das vezes
so insuficientes para atender demanda da populao.
51
O autor ora citado reconhece a precariedade dos recursos financeiros
destinados sade, sendo assim, caso o poder pblico destine de maneira
inadequada os recursos pblicos, cabe a qualquer cidado que sinta-se lesado
propor Ao Popular, que regulamentada pela Lei 4.717/65
52
.
O problema da judicializao do direito sade, quanto ao fornecimento
gratuito de medicamentos pelo Estado, vem sendo o excesso, que causam a
desigualdade entre o povo, ou seja, em casos o Poder Judicirio condena o Estado
ao fornecimento de certo medicamento a algum e a outrem no, causando assim
desigualdade, nesse sentido Luiz Roberto Barroso entende:
O judicirio no pode ser menos do que deve ser, deixando de tutelar
direitos fundamentais que podem ser promovidos com a sua
atuao. De outra parte, no deve querer mais do que pode ser,
presumindo demais de si mesmo e, a pretexto de promover os
direitos fundamentais de uns, causar grave leso a direitos da
mesma natureza de outros tantos. Na frase inspirada de Gilberto
Amado, "querer ser mais do que se , ser menos.
53
Com tal exposio, entende-se que o objetivo que o Poder Judicirio seja
moderado, ou seja, no conceda excessos e nem deixe de conceder benefcios a
quem necessita. Portanto a responsabilidade do Poder Judicirio ao julgar um
pedido oriundo de uma ao popular ou de uma ao civil pblica, visando busca
51
SQUERA, Dirceu Pereira. bid. p. 231.
52
BRASL. Lei n 4.717, de 29 de junho de 1965. Regula a ao Popular. Disponvel em:
53
32
de garantias fundamentais, como o direito sade, enorme, pois acima de tudo
deve ser justa.
Para Ana Carla Bliacheriene o Poder Judicirio deve buscar o equilbrio ao
proferir sua deciso em relao s demandas individuais por medicamentos:
Uma contribuio importante para a busca do equilbrio dos Poderes
foi, porm, dada com a deciso prolatada pelo STF na Suspenso de
Segurana n 3.941. Essa deciso, datada de maro de 2010,
avana bastante em relao jurisprudncia anterior, na medida em
que busca apresentar critrios clarssimos para o julgamento de
demandas individuais de medicamentos ajuizadas contra o Estado.
54
A Suspenso de Segurana n 3.941/2010
55
citada pela autora foi interposta
pelo Municpio de Fortaleza, no Estado do Cear, a fim de derrubar uma deciso
liminar que concedia ao paciente determinado medicamento, sendo que o Ministro
Gilmar Mendes, ao proferir a deciso, fundamentou-a manifestando-se que cabe ao
Estado Legislar sobre a concesso de Medicamentos e polticas assistenciais.
Ocorre que muitas vezes o Poder Judicirio age com emoo e acaba
tomando, assim, decises precipitadas, conforme ensina Cludia Toledo:
O sistema, no entanto, comea a apresentar sintomas graves de que
pode morrer da cura, vtima do excesso de ambio, da falta de
critrios e de voluntarismos diversos. Por um lado, proliferam
decises extravagantes ou emocionais, que condenam a
Administrao ao custeio de tratamentos irrazoveis seja porque
inacessveis, seja porque destitudos de essencialidade -, bem como
de medicamentos experimentais ou de eficcia defeituosa,
associados a terapias alternativas.
56
Desta forma a autora demonstra que o Poder Judicirio vem agindo por
impulso, baseando-se em opinies ou emoes, condenando, muitas vezes, o
Estado ao fornecimento de medicamentos sem eficcia comprovada e ainda de alto
custo, gerando onerosidade excessiva aos cofres pblicos, tirando assim, a
oportunidade de tratamento de diversos outros pacientes que seriam tratados com
esse dinheiro.
54
55
BRASL. STF. Suspenso de Segurana n 3.941 de 23 de maro de 2013. Disponvel em:
<http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=%28%283941%2ENUME
%2E+OU+3941%2EDMS%2E%29%28%40JULG+%3E%3D+20100301%29%28%40JULG+%3C
%3D+20100601%29%29+E+S%2EPRES
%2E&base=basePresidencia&url=http://tinyurl.com/lok32m8> Acesso em 21 out. de 2013.
56
TOLEDO, Cludia. Direi,&) S&'iai) e- De#a,e2 Rio de Janeiro: Campus Elsevier, 2013. p. 160.
33
Um dos grandes problemas que surgiam em virtude da busca judicial por
medicamentos o uso de medicamentos experimentais, em que o mdico receita
um medicamento que ainda no tem sua eficcia comprovada para cura da molstia
a qual se destina, muitas vezes, levando o paciente a correr riscos devido o
momento em que vive, qual tenta de tudo para curar-se e aceita o que lhe
proposto, assim entende Suelen da Silva Weber:
Na busca da cura a enfermidades, muitas vezes os indivduos
aceitam medicamentos e se submetem a tratamentos que, ao invs
de propiciar a cura podem prejudicar ainda mais a sua sade (e a de
outras pessoas, como referido anteriormente). Sem dvida todo
medicamento e todo tratamento gera risco/perigo especfico, que
nem sempre pode ser controlado. Nesse sentido, importa
primeiramente investigar no que consiste este risco aqui elencado,
para que ento se possa melhor avaliar a postura que o Sistema do
Direito deve assumir frente aos desafios que se impe.
57
Ao tratar sobre o Sistema de Direito, o autor refere-se forma usada pelo
Poder Judicirio ao conceder o pedido de certo medicamento solicitado para o
paciente, sendo que muitas vezes trata-se de medicamento experimental, motivo
pelo qual no est elencado na lista de medicamentos essenciais para proteo
sade, justamente por no ter sua eficcia comprovada.
Mesmo assim, sabendo dos riscos que se submetem, os pacientes
concordam em usar o medicamento, como nica esperana de cura. Suelem da
Silva Webber
58
destaca essa informao ao demonstrar que com a criao do
Sistema Nacional de nformaes de Estudos de Equivalncia Farmacutica e
Bioequivalncia (SNEB) em 2008 em parceria com a Agncia Nacional de Vigilncia
Sanitria, criando assim o Cadastro Nacional de Voluntrios em Estudos de
Biodisponibilidade e Bioequivalncia, diversas pessoas se escreveram como
voluntrios para testes de novos medicamentos, demonstrando que o cidado,
devido necessidade e medo de no conseguir curar-se, aceitam tudo o que lhe
oportunizado com o intuito de restabelecer sua sade.
Porm, o medicamento que no tem sua eficcia plenamente comprovada
pode vir a causar danos aos pacientes, inclusive sequelas irreversveis, segundo
Regina Beatriz Tavares da Silva, pode ser considerado como produto defeituoso e
enquadrado no Cdigo de Defesa do Consumidor:
57
WEBER, Suelen da Silva. ibid. p. 62.
58
WEBER, Suelen da Silva. id. p. 59.
34
Nota-se que o vcio poder resultar dano: o remdio ineficaz e, em
razo disso, a doena no debelada e se agrava. Ocorrendo o
dano que ultrapassa o mero vcio, caracteriza-se o defeito
disciplinado pelo art. 12 do Cdigo de Defesa do Consumidor.
59
Portanto, mesmo o paciente tendo agido no impulso em busca da curra,
ainda assim lhe garantida a proteo do Cdigo de Defesa do Consumidor, pois a
ndstria Farmacutica no pode colocar no mercado medicamentos que venham a
prejudicar a sade, quando a inteno ao adquiri-lo melhorar, sendo assim, cabe
ao paciente lesado indenizao pelos danos causados.
Ana Carla Bliacheriene comenta sobre os inmeros casos existentes no pas
do uso excessivo de medicamentos:
Desde a segunda metade do sculo passado, no foram poucos os
professores e mdicos da rea da sade pblica no Brasil que
alertavam para o aumento excessivo do uso de medicamentos em
nossa sociedade, seja por aquisio direta da populao
(automedicao) ou por prescries mdicas exageradas,
estimuladas pela indstria farmacutica, medicao essa que pode
trazer consequncias deletrias para a sade individual e coletiva de
toda a populao.
60
Novamente percebe-se com o relato da autora o que j foi dito
anteriormente, que a busca pelo lucro da ndstria Farmacutica acaba gerando
risco sade do cidado que acaba iludido por mensagens publicitrias ou at
mesmo por mdicos que exageram na prescrio de medicamentos convencidos
pelos representantes comerciais que lhes ofeream benefcios ao receitarem
medicamentos de determinado laboratrio a qual representam. O Estado deve
controlar esse possvel excesso por meio de polticas de conscientizao ou at
mesmo por meio de sano s ndstrias Farmacuticas, garantindo assim
segurana ao cidado.
Sendo o Estado responsvel pela efetivao do direito sade, cabe a este
disponibilizar o acesso deste direito, conforme destaca Nadia Rejane Chagas
Marques:
59
SLVA, Regina Beatriz Tavares da. et. al. Re)+&n)a#i$idade Ci5i$ na rea da SaAde2 So Paulo:
Saraiva, 2007. p. 276.
60
35
dever do Estado brasileiro disponibilizar o acesso s aes e
servios gratuitos de sade, cujo objetivo principal oferecer uma
assistncia integral, universal e equnime s suas necessidades
promovendo o trabalho de promoo, preveno e recuperao de
todos os seus usurios, caracterizando uma poltica de interesse
nacional.
61
Assim entende-se que o acesso gratuito s polticas de sade faz parte de
um direito fundamental, pois est previamente elencado na Constituio Federal.
Esse acesso no se refere apenas aos medicamentos, mas tambm consultas
mdicas, cirurgias e transplantes, dentre outros, tendo os recursos para estas aes
provenientes da Seguridade Social e do Fundo Nacional de Sade, direito universal
de todo o cidado.
Suelen da Silva Weber
62
entende que a falha ocorre, porm, ao Poder
Judicirio deferir pedido de medicamentos que no foram devidamente
padronizados pela ANVSA
63
, fato que por muitas vezes leva o Estado agir com erro,
pois contagiados pela iluso imposta pela ndstria Farmacutica, pela publicidade,
dentre outros motivos, levando o mdico a receitar determinado medicamento como
sendo o nico possvel de curar a molstia que acomete o paciente, e, baseado no
pedido mdico, o Poder Judicirio defere o pedido, sem mesmo que este seja
analisado pelo Ministrio da Sade, atingindo assim o objetivo explicito oculto da
indstria farmacutica.
Para regulamentar esse comrcio de medicamentos surgiu a Lei n 6.360, de
23 de setembro de 1976
64
que regulamenta a autorizao para comercializao de
medicamentos e a comprovao de sua eficcia no tratamento das molstias a quais
se destinam.
61
62
WEBER, Suelen da Silva. De'i)*&6 Ri)'& e SaAde: O Paradoxo da Deciso Judicial Frente a
Pedidos de Medicamentos Experimentais. Curitiba: Juru, 2013. p. 140.
63
Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria: rgo pblico que tem como finalidade promover a
proteo da sade da populao por intermdio do controle sanitrio da produo e da
comercializao de produtos e servios submetidos vigilncia sanitria, inclusive dos ambientes,
dos processos, dos insumos e das tecnologias a eles relacionados. Alm disso, a Agncia exerce o
controle de portos, aeroportos e fronteiras. Disponvel em
<http://www.dicionarioinformal.com.br/significado/anvisa/2120/> Acesso em 04 nov. de 2013.
64
BRASL. Lei n 6.360, de 23 de setembro de 1976. Dispe sobre A Vigilncia Sanitria a que ficam
sujeitos os Medicamentos, as Drogas, os insumos Farmacuticos e Correlatos, Cosmticos,
Saneamentos e Outros, e d outras Providncias. Disponvel em:
36
Posteriormente foi sancionada a Lei n 9.782, de 26 de janeiro de 1999
65
,
que criou a Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria, qual se tornou responsvel
pela fiscalizao e comprovao da garantia de eficcia dos medicamentos, e
autorizando seu registro prvio, e de medicamentos adquiridos em situaes
excepcionais, ou seja, medicamentos experimentais.
Com a criao da ANVSA, pela Lei citada, foi instituda a padronizao dos
medicamentos, sendo que estes entram num cadastro nacional e tem a
comercializao aprovada somente aps os testes que comprovem sua
funcionalidade, porm a norma ainda no plena, pois por muitas vezes surgem
medicamentos mais eficazes ao tratamento de certas molstias e a atualizao do
cadastro demasiadamente lenta, impedindo assim um maior sucesso na obteno
da cura.
Alm da ANVSA a padronizao dos medicamentos oferecidos pelo SUS,
feita pelo Ministrio da Sade em parceria com universidades e demais
pesquisadores, conforme nos apresenta Ana Carla Bliacheriene:
A padronizao dos medicamentos que sero oferecidos pelo SUS
feita por especialistas do Ministrio, universidades e consultores de
organismos internacionais, como a Organizao Pan-americana de
Sade (OPAS) e a OMS, e permite ao sistema oferecer o remdio
mais adequado para as necessidades dos pacientes.
66
Desta forma alm da ANVSA que garante o registro apenas de
medicamentos com eficcia comprovada, existem os demais rgos citados para
comprovao de eficcia de novos medicamentos.
Porm, Ana Carla Bliacheriene entende que o fabricante pela
comprovao da segurana no consumo dos novos frmacos, para somente aps
esta comprovao a ANVSA realize os testes e confirme sua eficcia:
Deve ser salientado que o nus de apresentar provas e estudos
cientficos de segurana dos produtos dos produtores. Com base
nos documentos e estudos apresentados, o registro dever ser
concedido ou no, dentro dos prazos definidos, justificando-se ao
solicitante, com conhecimento das demais autoridades e
65
BRASL. Lei n 9.782, de 26 de janeiro de 1999. Define o Sistema Nacional de Vigilncia Sanitria,
cria a Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria, e d outras providncias. Disponvel em:
66
37
interessados, em caso da negativa, os motivos que impedem o
registro.
67
Assim, somente com a devida comprovao de segurana, com
responsabilizao do fabricante por eventuais danos que o medicamento possa
causar que se iniciar a comprovao de sua eficcia, pois alm do medicamento
tratar de certa molstia, ele deve tambm ser seguro a ponto de no vir a causar
outros males ao paciente consumidor.
Luis Roberto Barroso entende que medicamentos excepcionais, que no
tenham sua eficcia comprovada pela ANVSA no poderiam ter a compra
determinada pelo Poder Judicirio para fornecimento ao paciente:
Um dos aspectos elementares a serem considerados pelo Judicirio
ao disciplinar a alterao das listas elaboradas pelo Poder Pblico
envolve, por evidente, a comprovada eficcia das substncias.
Nesse sentido, por exemplo, o Superior Tribunal de Justia
suspendeu liminar em ao civil pblica que obrigava o Estado a
distribuir interferon )ergui$ado ao invs de *nterferon +omum, este j
fornecido gratuitamente.
68
Se o paciente por conta e risco quiser adquirir o medicamento que no tenha
sua eficcia comprovada, a este no ser negado o direito, porm nada mais justo
que o Estado arque com o custo apenas de medicamentos eficazes
comprovadamente. Sendo assim, no pode o Poder Judicirio, basear-se em
opinies mdicas apenas, mas sim em comprovaes certificadas pela ANVSA.
Lenir Santos demonstra a responsabilidade do SUS de padronizar os
protocolos clnicos a fim de garantir o acesso gratuito a todo cidado a tratamento de
sade digno:
Os rgos e entidades do SUS devem, de acordo com protocolos
clnicos, regulamentos tcnicos e outras normas, padronizar
tcnicas, condutas, prteses, rteses, medicamentos e outros
insumos e procedimentos, a fim de garantir a todos a assistncia
teraputica integral definida em planos de sade.
69
Percebe-se assim, que definitivamente no h que se falar sobre a
responsabilidade do SUS sobre a aquisio de medicamentos, pois est claramente
67
BLACHERENE, Ana Carla. d. p. 73.
68
69
38
demonstrado que se o paciente faz o tratamento pela rede pblica de sade e o
mdico do prprio SUS prescreveu o medicamento ao paciente, dever o mesmo,
ser fornecido gratuitamente e sem ressalvas.
Allan Weston de Lima Wanderley entende como nica soluo para o correto
funcionamento do SUS, no que diz respeito ao fornecimento gratuito de
medicamentos queles que necessitam, a unio de todos os envolvidos
diretamente para tomar as decises de medicamentos que realmente so
necessrios:
Ressalta-se, por derradeiro, que a soluo para os problemas que
envolvem a assistncia farmacutica do SUS especialmente no
tocante dispensao dos medicamentos excepcionais passa
necessariamente pela definio de marcos legais, de maneira
precisa e objetiva, fornecendo a correta compreenso da poltica
pblica, sendo que tal norma dever ser resultado de uma ampla
discusso com todas as instituies interessadas, dentre elas, a
comunidade cientfica, associaes mdicas, conselhos federal e
regionais de profisses relacionadas sade (medicina, farmcia,
fisioterapia etc.), associaes de usurios, dentre outras, inclusive
para evitar possvel questionamento futuro sobre sua
constitucionalidade. Somente com a elaborao democrtica de
polticas de sade, e a gerncia dessas polticas com a participao
efetiva da sociedade nos conselhos de sade, evitando-se distores
ideolgicas e omisses por parte do Estado, que ser possvel
encontrar soluo para o dilema retratado nesta pesquisa. neste
caminho que o Estado tem um importante papel a cumprir.
evidente que o pensamento do autor ora citado correto, porm
relativamente utpico, visto que dificilmente a ndstria Farmacutica, sendo
considerada uma das mais lucrativas do mundo, se uniria com a comunidade para
discutir questes sobre o fornecimento de medicamentos, pois assim seu objetivo de
lucro seria reduzido, at em virtude do oramento do Estado, onde aquelas teriam
que fornecer o medicamento a preo tabelado, impossibilitando assim a margem
extravagante obtida. Outro impedimento o jogo poltico de interesses, onde os
polticos fazem projetos de leis que lhe possam trazer benefcios futuros a estes, que
atualmente buscam seus interesses pessoais, sendo o principal deles sua
manuteno no cargo poltico, sendo assim, dificilmente preocupam-se com
aprovao de leis que no lhes rendam grandes nmeros de votos ou algum
benefcio prprio.
39
Eduardo Ribeiro Moreira
70
entende que ao incluir algum medicamento na
lista de medicamentos essenciais, preferencialmente deve-se privilegiar os
disponveis no mercado interno, somente aps, caso no disponvel no Brasil, deve-
se elencar medicamentos internacionais, no mesmo sentido deve-se optar pelo
medicamento genrico.
Atualmente existe no Brasil a falsa noo entre os paciente e mdicos de
que o medicamento genrico no eficaz como o original, porm esse pensamento
mito, visto que o medicamento genrico composto pela mesma frmula, porm
por outro laboratrio, assim, tem sua eficcia comprovada pela ANVSA para
comercializao, conforme determina a Lei n 6.360/76
71
com redao alterada pela
Lei 9.787/99
72
, sendo que este geralmente produzido aps a expirao da patente
do medicamento original atravs de sua frmula.
Muitas vezes os novos medicamentos que surgem no mercado nada mais
so do que os velhos com pequena alterao na composio qumica, porm que
no resultam em melhor eficcia, conforme demonstra Ana Carla Bliacheriene:
A existncia de medicamentos de efeito similar no pas. Em muitas
situaes, os "novos medicamentos so, na verdade, frmacos j
existentes, com pequenas modificaes, que embora sem efeitos
superiores comprovados, vm ao mercado com preos muito mais
altos que os de drogas j utilizadas.
73
Essa apenas uma das formas que a ndstria Farmacutica tem para no
deixar de obter lucros aps a expirao da patente do medicamento, apresentando
assim um novo medicamento, porm com pequena alterao na composio, assim,
os medicamentos genricos fabricados com a frmula do medicamento com patente
expirada, tem, relativamente, a mesma eficcia do que o novo medicamento, porm
com a iluso deixada de que o medicamento novo mais eficaz e mais
aperfeioado.
70
71
BRASL. Lei 6.360, de 23 de setembro de 1976. Dispe sobre a Vigilncia sanitria a que ficam
sujeitos os Medicamentos, as Drogas, os nsumos Farmacuticos e Correlatos, Cosmticos,
Saneantes e Outros Produtos, e d outras Providncias. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6360.htm> Acesso em 15 out. de 2013.
72
BRASL. Lei n 9.787, de 10 de fevereiro de 1999. Altera a Lei n 6.360, de 23 de setembro de 1976,
que dispe sobre a vigilncia sanitria, estabelece o medicamento genrico, dispe sobre a utilizao
de nomes genricos em produtos farmacuticos e d outras providncias. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9787.htm> Acesso em 15 out. de 2013.
73
40
A soluo para um correto funcionamento na dispensao de medicamentos,
segundo o entendimento de Ana Carla Bliacheriene, a unio do governo, pacientes
e demais interessados, a fim de buscar a forma mais eficiente de acesso aos
frmacos:
Os gestores do SUS precisam unir esforos e buscar o auxlio de
todos os interessados para criar mecanismos mais eficientes, geis e
justos para a distribuio de medicamentos, buscando solues
factveis e economicamente sustentveis para o aperfeioamento da
assistncia farmacutica no Brasil.
74
Assim, para que se forme um mecanismo justo e confivel, todos devem
participar de sua elaborao, evitando o conflito com interesses individuais, pois
entre o interesse coletivo e o individual, sobrevalesse o coletivo. Com a unio do
governo com o povo possvel satisfazer a vontade de todos de forma justa,
garantindo o fornecimento de medicamentos para molstias determinadas, visando
garantir o direito maior e superior, o direito vida.
2.2.3.1. O Direito Sade e a concesso gratuita de medicamentos na legislao
Brasileira.
Com a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, qual
representou um grande marco para os direitos fundamentais no Brasil, o direito
sade foi reconhecido pelo Poder Constituinte Originrio como sendo direito social e
fundamental da pessoa humana. Ainda o Constituinte definiu a forma de garantia ao
direito sade, conforme nos demonstra Andr Luiz Bianchi:
Nota-se que o prprio constituinte definiu a forma pela qual dar
garantia do direito a sade: por polticas sociais e econmicas. Tais
polticas devem ser baseadas em dois conceitos muito importantes,
quais sejam: o da universalidade e igualdade de acesso s aes e
servios para a promoo, proteo e recuperao da sade.
75
74
BLACHERENE, Ana Carla. id. p. 77.
75
BANCH, Andr Luiz. bid. p. 94.
41
Assim fica definido o mtodo usado pelo legislador constituinte para
efetivao do direito sade segundo anlise do art. 196 da Constituio da
Repblica Federativa do Brasil. Sendo assim, resta clara a objetividade da norma
constitucional, esclarecendo a forma que o Poder Executivo efetivar o direito
sade para a populao brasileira.
Algumas leis brasileiras, especificas, regulam a distribuio gratuita de
medicamentos a determinados indivduos, criando para tanto, programas que visam
efetivar o disposto em tais normas. Um exemplo de lei o Estatuto do doso, Lei
10.741 de 1 de outubro de 2003
76
, que tem em seu Titulo , capitulo V, a
normatizao do direito sade para essa classe de indivduos, sendo est definido
pelo art. 1 da lei citada, s pessoas com idade igual ou superior a sessenta anos de
idade.
Est garantido, tambm, a ttulo gratuito, medicamentos aos portadores do
vrus HV e pacientes acometidos de ADS, pela Lei 9.313 de 13 de novembro de
1996
77
. Esta Lei garante a gratuidade aos medicamentos necessrios para essa
classe de indivduos, tornando obrigatrio o seu fornecimento pelo Sistema nico de
Sade, conforme garante o art. 1 de forma expressa. Sendo assim, o Poder
Executivo, deve manter padronizados tais medicamentos, assegurando assim o
mesmo tratamento a todos que se valerem da lei.
O programa de preveno ADS brasileiro teve reconhecimento
internacional, sendo inclusive premiado no exterior, conforme demonstra Ana Carla
Bliancheriene:
O programa de assistncia farmacutica de HV, ltimo programa do
gnero a ser implantado pelo SUS no pas, recebeu o Prmio Gates
de Sade Global de 2003, da Fundao Bill & Melinda Gates, por ser
considerado um modelo de programa para tratamento da ADS, ao
combinar medidas preventivas com o acesso aos medicamentos
antirretrovirais, e foi considerado, pela OMS, o mais avanado
programa de tratamento da ADS realizado em pases em
desenvolvimento no Mundo.
78
76
BRASL. Lei n 10.741 de 1 de outubro de 2003. Estatuto do doso. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2003/l10.741.htm> acesso em 30 set. 2013.
77
BRASL. Lei n 9.313, de 13 de novembro de 1996. Dispe sobre a disposio gratuita de
medicamentos aos portadores de HV e doentes de ADS. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9313.htm> Acesso em 30 set. 2013.
78
42
Porm, para chegar a esse patamar de reconhecimento internacional e
garantir o tratamento digno aos doentes de ADS o Brasil teve que quebrar o direito
de Patente, devido ao confronto que existiu entre o direito vida e o direito de
patente, sendo vencedor o direito vida, por ser indiscutivelmente superior a todos
os demais direitos, conforme descreve Julio C. Acosta Navarro:
S para exemplificar, em maio de 2007 o governo do Brasil emitiu
Licena compulsria (quebra de patente) do medicamento
antirretroviral Efavirenz, aps diversas tentativas junto
transnacional farmacutica americana Merck Sharp & Dohme para
diminuir o preo do frmaco pertencente ao grupo de medicamentos
do Programa Nacional de Controle de HV. Mais recentemente, em
plena epidemia da gripe suna, quando a OMS e a ONU negociavam
um pacote internacional para combater o vrus (H1N1) e abastecer
com remdios os pases mais pobres, o Brasil quis garantir que as
novas vacinas produzidas no fossem protegidas por patentes.
79
A atitude tomada pelo governo brasileiro garantiu o tratamento aos doentes
de ADS no Brasil, possibilitando a produo de medicamentos genricos a custo
inferiores aos medicamentos patenteados, desta forma foi possvel enquadrar os
gastos dentro do oramento do Brasil, garantido o livre acesso a todos os que
necessitam dos remdios para o seu tratamento, gratuitamente. Da mesma forma, o
autor apresenta a luta do governo brasileiro em combater a ndstria Farmacutica
contra a criao de patentes para as vacinas contra a gripe suna.
Julio C. Acosta Navaro
80
demonstra que em conseqncia da quebra da
patente dos medicamentos para o controle do HV, em fevereiro de 2010, lobbies
americanos solicitaram ao governo dos Estados Unidos o rebaixamento do Brasil na
lista dos pases que respeitam a propriedade intelectual.
A atual presidente da Repblica Federativa do Brasil, Dilma Rouselff,
defende a quebra de patentes aos medicamentos considerados essenciais,
conforme nos mostra Julio C. Acosta Navaro:
Na mais recente Assemblia da ONU, que elevou as doenas
crnicas no transmissveis condio de prioridade para as
polticas pblicas dos Estados Unidos, a presidente Dilma Rouselff
defendeu quebra de patentes de drogas usadas contra o cncer,
79
NAVARO, Julio C. Acosta. Direi,& de Pa,en,e KS2 Direi,& @ 5ida: A Epidemia de ADS no Contexto
do Acordo TRPS. Curitiba: Juru, 2012. p. 26.
80
NAVARO, Julio C. Acosta. ibid. p. 26.
43
diabetes, doenas cardiovasculares e pulmonares, desencadeando
imediata reao das empresas farmacuticas.
81
Com tal declarao, ficam evidentes os conflitos comerciais entre o Brasil e
Estados Unidos, podendo ser, o direito propriedade intelectual, usado como moeda
para trocas de favores, demonstrando-se assim o grande problema que gerado
pelas patentes de medicamentos, que diferentemente dos demais itens de
propriedade intelectual, afetam diretamente o direito vida.
Ademais para os diabticos, est garantida a distribuio gratuita de
medicamentos necessrios para o tratamento da doena, sendo que a Lei 11.347 de
27 de setembro de 2006
82
, efetiva este direito, em cujo art. 1 atribui competncia ao
Sistema nico de Sade pelo fornecimento dos medicamentos necessrios, sendo,
tais medicamentos operacionalizados pela Portaria do Ministrio da Sade n
2.583/2007
83
, que trata da aquisio, padronizao e distribuio dos medicamentos
e materiais necessrios eficcia do programa, bem como da forma de
financiamento.
criana e ao adolescente, a Lei 8.069/90
84
, em seu art. 7, garante o direito
proteo vida e sade, sendo o Estado responsvel pela garantia desse
direito.
Tanto comentado sobre o Sistema nico de Sade (SUS), no poderia
deixar-se de citar a Lei que o institu, que a Lei 8.080 de 19 de setembro de 1990
85
,
importante ainda frisar que no mesmo ano foi criada a Lei 8.142 de 28 de dezembro
de 1990
86
, qual dispe sobre a participao da comunidade na gesto do SUS. De
81
NAVARO, Julio C. Acosta. id. p. 27.
82
BRASL. Lei n 11.347, de 27 de setembro de 2006. Dispe sobre a distribuio gratuita de
medicamentos e materiais necessrios sua aplicao e monitorao da glicemia capilar aos
portadores de diabetes inscritos em programas para diabticos. Disponvel em
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2004-2006/2006/Lei/L11347.htm> Acesso em 30 set. 2013.
83
BRASL. Ministrio da Sade. Portaria n 2.583 de 10 de outubro de 2007. Define o elenco de
medicamentos e insumos disponibilizados pelo Sistema nico de Sade, nos termos da Lei n
11.347, de 2006, aos usurios portadores de diabetes mellitus. Disponvel em:
<http://portal.saude.gov.br/portal/arquivos/pdf/Portaria_N_2583.pdf> Acesso em 17 out. de 2013.
84
BRASL. Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990. Dispe sobre o Estatuto da Criana e do Adolescente
e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8069.htm> Acesso
em 09 out. 2013.
85
BRASL. Lei n 8.080, de 19 de setembro de 1990. Dispe sobre as condies para a promoo,
proteo e recuperao da sade, a organizao e o funcionamento dos servios correspondentes e
d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8080.htm> Acesso
em 09 out. 2013.
86
BRASL. Lei n 8.142, de 28 de dezembro de 1990. Dispe sobre a participao da comunidade na
gesto do Sistema nico de Sade (SUS) e sobre as transferncias intergovernamentais de recursos
financeiros na rea da sade e d outras providncias. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8142.htm> Acesso em 09 out. 2013.
44
tal forma que complementa o preceito constitucional que visa garantia do direito
sade ao cidado, tratando-se, ento, de norma regulamentadora.
A respeito da Lei que institui o SUS, Allan Weston de Lima Wanderley tem o
seguinte entendimento:
Sade, a exemplo de outros direitos fundamentais, por sua direta
ligao com o direito vida e integridade fsica e corporal direito
de todos no poderia ser compreendida sem esse aspecto de
universalidade. Constata-se, pois, que o direito sade passou a ter
um alcance amplo, no mais sendo entendido como mero
assistencialismo.
87
Demonstra assim o autor, que o direito sade universal, e que no
poderia ser diferente devido ligao com o maior dos direitos, o direito vida, no
podendo ser reconhecido como mera assistncia e sim como dever do Estado em
proteger a sade do cidado.
Para Luis Roberto Barroso
88
, a Lei n 8.080/90 foi importante para definir o
que compete a cada ente federativo quanto sade, sendo que o autor frisa que
somente os Estados e a Unio executaro polticas sanitrias, se for necessrio,
para suprir eventuais ausncias dos Municpios. Portanto, entende-se que dever
do Municpio promover as aes da sade, porm em sua inrcia os Estado e a
Unio so solidariamente responsveis.
As polticas que visam distribuio de medicamentos no podem ser
aleatrias, devendo seguir regras que visem diminuir as desigualdades sociais,
desta forma o Poder Judicirio deve dar acesso ao medicamento do indivduo que
no possua condies de adquiri-lo, assim igualando este ao indivduo que possua
melhor condio econmica e pode arcar com o custo sem que seja comprometida
sua condio financeira.
Nadia Rejane Chagas Marques destaca a grandiosa conquista que
representa o Sistema nico de Sade aos brasileiros:
O Sistema nico de Sade representa uma conquista para os
brasileiros. Com pouco mais de 20 anos, tem graves deficincias que
devem ser combatidas pelo poder pblico atravs de grandes
investimentos nesse setor. Uma alternativa encontrada pelo Governo
Federal na tentativa de facilitar o acesso aquisio de
medicamentos para a populao foi a criao da Lei n 10.858, de 13
87
88
45
de abril de 2004, regulamentada pelo Decreto n 5.090, de 20 de
maio de 2004, que institui o "Programa Farmcia Popular do Brasil,
que assegura a compra de medicamentos essenciais a baixo custo
pela populao.
89
Com a criao do Programa Farmcia Popular do Brasil, alguns
medicamentos considerados essenciais ao tratamento de molstias comuns, foram
padronizados, tendo seus preos tabelados e ainda, alguns medicamentos
fornecidos gratuitamente aos pacientes, como por exemplo, medicamentos
necessrios para o tratamento de hipertenso arterial, e recentemente includo pela
Portaria n 1.146, de 1 de junho de 2012
90
, medicamentos necessrios ao
tratamento de asma.
Tambm foi criada em 1991 com o Decreto n 100
91
, a FUNASA
92
, que tem
como objeto a implantao de polticas de aes de campanhas coletivas para o
combate de epidemias e campanhas de sade.
Em 1993 foi extinto o NAMPS
93
, que era o instituto que garantia assistncia
sade apenas de trabalhadores registrados, pela Lei 8.689/93
94
sendo assim
transferida da responsabilidade para o SUS.
Em 1996, por meio da Lei 9.294/96
95
regulamentada pelo o Decreto n
2.018/96
96
foram definidas regras para a propaganda de medicamentos, impondo
89
90
BRASL. Ministrio da Sade. Portaria n 1.146, de 1 de junho de 2012. Disponivel em:
<http://portal.saude.gov.br/portal/saude/area.cfm?id_area=1095> Acesso em 11 set. 2013.
91
BRASL. Decreto n 100, de 16 de abril de 1991. nstitui a Fundao Nacional de Sade e d outras
providncias. Disponvel em: <http://presrepublica.jusbrasil.com.br/legislacao/113915/decreto-100-91>
92
Fundao Nacional de Sade. o acrnimo (VDE) da Fundao Nacional de Sade, que um
rgo do Ministrio da Sade, encarregado de promover saneamento bsico populao. Tambm
cuida da assistncia sade das populaes indgenas. Disponvel em:
<http://www.dicionarioinformal.com.br/FUNASA/> Acesso em 04 nov. de 2013.
93
nstituto Nacional de Assistncia Mdica e Previdncia Social. Substitui o NPS nstituto Nacional
de Previdncia Social em 1974. Disponvel em: <http://www.dicionarioinformal.com.br/inamps/>
Acesso em 04 nov. de 2013.
94
BRASL. Lei n 8.689, de 27 de julho de 1993. Dispe sobre a Extino do nstituto Nacional de
Assistncia Mdica da Previdncia Social (NAMPS) e d outras providncias. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8689.htm> Acesso em 21 de out. de 2013.
95
BRASL. Lei n 9.294, de 15 de julho de 1996. Dispe sobre as restries ao uso e propaganda
de produtos fumgeros, bebidas alcolicas, medicamentos, terapias e defensivos agrcolas, nos
termos do 4 do art. 220 de Assistncia Mdica e Previdncia Social. Substitui o NPS nstituto
Nacional de Previdncia Social em 1974. Disponvel em:
<http://www.dicionarioinformal.com.br/inamps/> Acesso em 04 nov. de 2013.
BRASL. Lei n 8.689, de 27 de julho de 1993. Dispe sobre a Extino do nstituto Nacional de
Assistncia Mdica da Previdncia Social (NAMPS) e d outras providncias. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8689.htmda Constituio Federal. Disponvel em:
96
BRASL. Decreto n 2.018, de 1 de outubro de 1996. Regulamenta a Lei n 9.294, de 15 de julho de
1996, que dispe sobre as restries ao uso e propaganda de produtos fumgenos, bebidas
46
restries. No mesmo ano foi criada a Lei 9.279/96
97
, que regulamenta os direitos
quanto propriedade industrial, garantindo assim o direito patente das frmulas de
medicamentos aos laboratrios.
Em 1997 foi instituda a Lei 9.431/97
98
que trata da manuteno do programa
de controle a infeces hospitalares.
Em 1998, por meio da Portaria 3.916
99
, foi aprovada a Poltica Nacional de
Medicamentos, e no mesmo ano foi instituda a Portaria n 344/98
100
que
regulamenta os medicamentos sujeitos a controle especial pela ANVSA.
Em 1999 o Decreto 3.181/99
101
estabeleceu os medicamentos genricos,
regulamentando ainda, os nomes dados aos produtos farmacuticos. Ainda em 1999
foi criada, pela Portaria GM 507/99
102
a "RENAME
103
, que trata-se da lista de
medicamentos considerados essenciais que devem ser fornecidos pelo SUS.
Tambm em 1999, por meio da Portaria 176/99
104
do Ministrio da Sade,
foram estabelecidos os critrios para qualificao dos Municpios e Estados quanto
Assistncia Farmacutica Bsica.
A partir da Constituio Federal de 1988 a legislao foi s se
aperfeioando, visando garantir cada vez mais acesso aos medicamentos ao
cidado e garantindo a qualidade destes medicamentos. Em 2004, por exemplo, a
alcolicas, medicamentos, terapias e defensivos agrcolas, nos termos do 4 do art. 220 da
Constituio. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/d2018.htm> Acesso em 21
out. de 2013
97
BRASL. Lei n 9.279, de 14 de maio de 1996. Regula direitos e obrigaes relativos propriedade
industrial. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9279.htm> Acesso em 21 out. de
2013.
98
BRASL. Lei n 9.431, de 6 de janeiro de 1997. Dispe sobre a obrigatoriedade da manuteno de
programa de controle de infeces hospitalares pelos hospitais do Pas. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9431.htm> Acesso em 21 out. de 2013.
99
BRASL. Ministrio da Sade. Portaria n 3.916, de 30 de outubro de 1998. Disponvel em:
<http://bvsms.saude.gov.br/bvs/saudelegis/gm/1998/prt3916_30_10_1998.html> Acesso em 21 out.
de 2013.
100
BRASL. Ministrio da Sade. ANVSA. Portaria n 344, de 12 de maio de 1998. Aprova o
Regulamento Tcnico sobre substncias e medicamentos sujeitos a controle especial. Disponvel em:
<http://www.anvisa.gov.br/hotsite/talidomida/legis/Portaria_344_98.pdf> Acesso em 21 out. de 2013.
101
BRASL. Decreto n 3.181, de 23 de setembro de 1999. Regulamenta a Lei n
o
9.787, de 10 de
fevereiro de 1999, que dispe sobre a Vigilncia Sanitria, estabelece o medicamento genrico,
dispe sobre a utilizao de nomes genricos em produtos farmacuticos e d outras providncias.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/d3181.htm> Acesso em 21 out. de 2013.
102
BRASL. Ministrio da Sade. Portaria n 507/GM de 23 de abril de 1999. Disponvel em:
<http://www.brasilsus.com.br/legislacoes/gm/8588-507.html> Acesso em 21 out. de 2013.
103
Relao Nacional de Medicamentos Essenciais.
104
BRASL. Ministrio da Sade. Portaria n 176, de 8 de maro de 1999. Estabelece critrios para a
qualificao dos municpios e estados ao incentivo Assistncia Farmacutica Bsica e define
valores a serem transferidos. Disponvel em:
<http://dtr2001.saude.gov.br/sas/PORTARAS/Port99/GM/GM-0176.html> Acesso em 21 out. de 2013.
47
Lei 10.858/2004
105
, possibilitou a Fundao Oswaldo Cruz a disponibilizar
medicamentos aos seus pacientes e posteriormente seria ressarcida pelo Estado,
medida que at aquele momento nunca tinha sido tomada.
O Decreto 5.090/2004
106
inovou ao regulamentar o Programa Farmcia
Popular, onde so fornecidos, em farmcias particulares, alguns medicamentos
gratuitos, custeados pela Unio, e outros medicamentos com preo reduzido para
pacientes vinculados a algum dos programas de tratamento do Ministrio da Sade.
Em 2005 foi criada a Rede Brasileira de Produo de Medicamentos, atravs
da Portaria GM 843/2005
107
do Ministrio da Sade, onde laboratrios brasileiros
podem aderir ao programa e produzir medicamentos ao Estado.
Em 2006 o Decreto 5.775/2006
108
regulamentou o fracionamento dos
medicamentos, garantindo ao paciente adquirir apenas a quantia de medicamento
necessria para o seu tratamento, no precisando assim comprar a caixa toda. No
mesmo ano foi aprovada a Poltica Nacional de Plantas Medicinais e Fitoterpicas
pelo Decreto 5.813/2006
109
, criando grupos para pesquisa e desenvolvimento de
medicamentos fitoterpicos e cultivo de plantas medicinais.
Desta forma demonstra-se a constante evoluo na legislao brasileira na
busca pela melhoria no quesito de fornecimento de medicamentos populao, bem
como a criao de alternativas e constatao da eficcia e pesquisas para
desenvolvimento de novos tipos de medicamentos.
105
BRASL. Lei n 10.858, de 13 de abril de 2004. Autoriza a Fundao Oswaldo Cruz - Fiocruz a
disponibilizar medicamentos, mediante ressarcimento, e d outras providncias. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004-2006/2004/lei/l10.858.htm> Acesso em 21 out. de
2013.
106
BRASL. Decreto n 5.090, de 20 de maio de 2004. Regulamenta a Lei n
o
10.858, de 13 de abril de
2004, e institui o programa "Farmcia Popular do Brasil", e d outras providncias. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004-2006/2004/decreto/d5090.htm> Acesso em 21 out. de
2013.
107
BRASL. Ministrio da Sade. Portaria n 843/GM de 02 de junho de 2005. Cria a Rede Brasileira de
Produo Pblica de Medicamentos e d outras providncias. Disponvel em:
<http://dtr2001.saude.gov.br/sas/PORTARAS/Port2005/GM/GM-843.htm> Acesso em 21 out. de
2013.
108
BRASL. Decreto n 5.775, de 10 de maio de 2006. Dispe sobre o fracionamento de medicamentos,
d nova redao aos arts. 2
o
e 9
o
do Decreto n
o
74.170, de 10 de junho de 1974, e d outras
providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2004-
2006/2006/Decreto/D5775.htm> Acesso em 21 out. de 2013.
109
BRASL. Decreto n 5.813, de 22 de junho de 2006. Aprova a Poltica Nacional de Plantas Medicinais
e Fitoterpicos e d outras providncias. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2004-2006/2006/Decreto/D5813.htm> Acesso em 21 out. de
2013.
48
2.3. A RESPONSABLDADE DO ESTADO EM FORNECER MEDCAMENTOS
GRATUTAMENTE S PESSOAS QUE DESTES NECESSTEM.
O direito sade, como j afirmado, um dos direitos sociais elencados
pela Constituio Federal, previsto em seu Ttulo V, Capitulo , Seo . De
acordo com o art. 196 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, o Estado
responsvel pela garantia do direito sade a todo o cidado:
Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido
mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do
risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e
igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e
recuperao.
110
Com base no art. 196 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, o
Supremo Tribunal Federal tem acatado diversos recursos reconhecendo a obrigao
estatal, conforme demonstra-se pelo AgRg 393.175-0 de 12/12/2006:
STF - AgRg 393.175-0 - j. 12/12/2006 - rel. Jos Celso de Mello Filho
- WEB 12/12/2006 - rea do Direito: Constitucional; Civil; Processual
SADE PBLCA Paciente com esquizofrenia e doena manaco-
depressiva crnica Fornecimento gratuito de medicamentos
Admissibilidade Dever constitucional do Estado de assegurar a
proteo do direito vida e sade nteligncia do art. 196 da
CF/1988.
111
Sendo assim, entende-se que a responsabilidade de garantir o efetivo
direito sade a todo o cidado brasileiro do Estado, por meio de polticas sociais
e legislaes regulamentadoras que visem a correta e justa aplicao do dispositivo
constitucional.
110
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm> Acesso em 15 out. de
2013.
111
BRASL. Supremo Tribunal Federal. Revista dos Tribunais Online. STF a0r0 "<"2!9L8 I2
!2M!2M2B2 Disponvel em: <http://rt-online.mppr/maf/app/resultList/document?
&src=rl&srguid=i0ad600790000014107d695fd475901aa&docguid=1f7ba1a024b611e2bdb901000000
0000&hitguid=1f7ba1a024b611e2bdb9010000000000&spos=1&epos=1&td=124&context=44&startCh
unk=1&endChunk=1#> Acesso em 10 set. 2013.
49
Porm, Cludia Toledo entende que os mais necessitados no tem acesso
ao Poder Judicirio, ou por falta de recursos ou por falta de conhecimento de seus
direitos:
As polticas pblicas de sade devem seguir a diretrizes de reduzir
as desigualdades econmicas e sociais. Contudo, quando o
Judicirio assume o papel de protagonista na implementao dessas
polticas, privilegia aqueles que possuem acesso qualificado
Justia, seja por conhecerem seus direitos, seja por poderem arcar
com os custos do processo judicial.
112
Sendo assim, a possibilidade de quando o Poder Judicirio determina a
entrega gratuita de medicamentos, acabar servindo mais a classe mdia do que
aos pobres que mais necessitam. Sendo que os mais pobres acabam sendo ainda
mais penalizados, pois o Governante no faz surgir dinheiro para compra dos
medicamentos determinados judicialmente, o que faz apenas o remanejamento de
verbas determinadas a outros programas sociais, ou seja, o oramento definido para
a sade no alterado, desta forma o dinheiro que seria usado para a maioria
acaba sendo utilizado em beneficio de uma minoria que conquista seu direito
judicialmente.
A respeito de qual ente da federao deve ser autuado no plo passivo de
uma possvel ao para garantir o direito ao fornecimento de medicamentos, por
exemplo, Allan Weston de Lima Wanderley deixa claro que essa legitimidade
solidaria entre os entes federativos:
Muitos questionaram a legitimidade passiva dos entes federativos
perante o Poder Judicirio. Quando se afirma que incumbe ao Poder
Pblico, por exemplo, o fornecimento gratuito queles que
necessitarem de medicamentos, prteses, rteses e outros recursos
relativos ao tratamento, habilitao ou reabilitao, em face do direito
social a sade, est expressa a solidariedade entre os entes do
SUS.
113
Sendo assim, no restam dvidas que, caso o paciente ingresse com ao
solicitando certo medicamento ao Municpio, por exemplo, este no poder esquivar-
se e responder que competncia estadual ou federal o fornecimento, devido entre
a solidariedade entre os entes. Como o prprio nome j apresenta-se como Sistema
112
TOLEDO, Cludia. Direi,&) S&'iai) e- De#a,e2 Rio de Janeiro: Campus Elsevier, 2013. p. 175.
113
50
nico de Sade, este nico, ou seja, todas as esferas da federao possuem
obrigaes em relao a sua manuteno, sendo solidrios entre si.
O mesmo entendimento tem Lus Roberto Barroso, onde demonstra que a
Constituio Federal de 1988 atribui competncia a todos os entes federativos pela
administrao do sistema de sade:
No que tange ao aspecto administrativo (i.e., possibilidade de
formular e executar polticas pblicas de sade), a Constituio
atribuiu competncia comum Unio, aos Estados e aos Municpios
(art. 23, ). Os trs entes que compe a Federao brasileira podem
formular e executar polticas de sade.
114
Portanto, pacifico que a responsabilidade solidria entre os entes
federativos para responderem no plo passivo de uma possvel demanda judicial em
busca do fornecimento de medicamentos para tratamento de sade, esperando-se
assim a cooperao entre todos para o equilbrio e o desenvolvimento do bem-estar
do sistema.
Cludia Toledo ressalta o desconhecimento do Poder Judicirio sobre qual
ente poltico atua no plo passivo da demanda judicial de busca por medicamentos:
Por outro lado, no h um critrio firme para aferio de qual
entidade estatal Unio, Estados e Municpios deve ser
responsabilizada pela entrega de cada tipo de medicamento. Diante
disso, os processos terminam por acarretar superposio de
esforos e de defesas, envolvendo diferentes entidades federativas e
mobilizando grande quantidade de agentes pblicos, a includos
procuradores e servidores administrativos. Desnecessrio enfatizar
que tudo isso representa gastos, imprevisibilidade e
desfuncionalidade da prestao jurisdicional.
115
Demonstra-se assim, que embora seja pacifico que os entes federativos so
solidrios entre si, no que tange aos direitos sociais e fundamentais do cidado,
estes postergam as decises judiciais com recursos que tentam passar a
responsabilidade a outro rgo da administrao pblica, o que acaba gerando
morosidade nos processos e quem acaba perdendo com isso o paciente que est
aguardando o medicamento solicitado.
Embora exista grande demanda judicial para concesso de medicamentos,
os remdios que so prescritos pelo mdico vinculado ao SUS so, em sua maioria,
114
115
TOLEDO, Cludia. ibid. p. 160.
51
fornecidos gratuitamente aos pacientes, conforme nos apresenta Ana Carla
Bliacheriene:
Os dados da Pesquisa Mundial de Sade 2003 realizada pela
Organizao Mundial de Sade (OMS) em 71 pases e que no Brasil
foi coordenada por pesquisadores da Fundao Oswaldo Cruz
(FOCRUZ) comprovam que 87% dos brasileiros tiveram acesso aos
medicamentos prescritos. Esse ndice muito elevado e contribui
sobremaneira para melhoria das condies de sade de todos os
brasileiros.
116
Com tal demonstrao, percebe-se que a situao relacionada ao
fornecimento de medicamentos no to grave quanto parece, pois apenas 13%
dos pacientes entrevistados na pesquisa no tiveram acesso aos medicamentos
prescritos pelo mdico, embora que o ideal fosse 100% de pacientes com
medicamentos garantidos pelo SUS, o Brasil, comparado a outros pases
considerado como mantenedor de um Sistema de Sade Eficaz.
Luis Roberto Barroso
117
tambm defende que mesmo existindo as listas de
medicamentos em que o Poder Pblico oferece populao, em que cada ente da
Federao tem sua lista, estes respondem solidariamente por toda a obrigao.
Eduardo Ribeiro Moreira
118
entende que a Lei n 8.080/90, lei que institui o
Sistema nico de Sade, em seu art. 7, e X, atribui, prioritariamente ao Municpio
a responsabilidade pela execuo das polticas de sade em geral e pela
distribuio de medicamentos.
Por estar previsto na Constituio Federal, Mnica de Almeida Magalhes
Serrano defende que do Estado obrigao de garantir o direito sade ao
Cidado:
No possvel deixar de reconhecer que os direitos sociais, tal como
o direito sade, esto previstos constitucionalmente, devendo ser
prestados ao cidado pelo Estado, por meio de servios pblicos, a
serem desenvolvidos atravs de polticas econmicas e sociais,
configurando os mesmos verdadeiros direitos subjetivos, e no
integrantes de mera norma programtica, de forma que, se no
verificados concretamente, podem ser deduzidos em juzo e devem
ser tutelados pelo Poder Judicirio
119
.
116
117
118
119
SERRANO, Mnica de Almeida Magalhes. bid. p. 197.
52
Percebe-se que a autora citada afirma que o dever de garantir a eficcia do
direito sade do Estado. Por ter, o direito sade, previso constitucional, o
Estado torna-se responsvel pelo zelo e efetivao deste, adotando inclusive,
medidas junto ao Poder Judicirio para seu efetivo cumprimento. Sendo assim, a
responsabilidade dos Poderes Administrativo, Legislativo e Judicirio, levam a
assegurar as previses constitucionais, que quando no cumpridas pelo
Administrativo, podem ser buscadas junto ao Poder Judicirio para efetivao.
A responsabilidade pela distribuio de medicamentos est definida na
Portaria n 3.916/98
120
do Ministrio da Sade. Sendo que nesta est definida,
conforme lista de medicamentos, classificados como bsicos, de mdia ou de alta
complexidade, sendo os Municpios responsveis pela ateno bsica. Cabendo ao
gestor federal a elaborao da lista de medicamentos (RENAME). Eduardo Ribeiro
Moreira
121
demonstra que alguns Municpios passaram a criar a lista de
medicamentos bsicos, que atribui aos mesmos a competncia ao fornecimento,
conhecida como REMUME
122
, onde esto reunidos todos os medicamentos
padronizados pelo municpio.

Unio compete o fornecimento dos medicamentos excepcionais, ou seja,
medicamentos ainda no padronizados pela ANVSA, conforme determina a Portaria
n 2.577/GM
123
de 27 de outubro de 2006, e Portaria 1.321
124
de 05 de junho de
2007.
Ao gestor estadual caber definir o elenco de medicamentos que sero
adquiridos diretamente pelo Estado, particularmente aos de distribuio em carter
excepcional, assim entende Luis Roberto Barroso.
125
120
BRASL. Ministrio da Sade. Portaria n 3.916 MS/GM, de 30 de outubro de 1998. Dispe sobre a
Poltica Nacional de Medicamentos. Disponvel em:
<http://www.saude.caop.mp.pr.gov.br/modules/conteudo/conteudo.php?conteudo=283> Acesso em 15
out. de 2013.
121
122
Relao de Medicamentos Essenciais Fornecidos pelo Municpio.
123
BRASL. Ministrio da Sade. Portaria n 2.577/GM, de 27 de outubro de 2006. Aprova o
Componente de Medicamentos de Dispensao Excepcional. Disponvel em:
<http://portal.saude.gov.br/portal/arquivos/pdf/PT_2577_Comp_Medicam_Disp_Excep.pdf> Acesso
em 15 out. de 2013.
124
BRASL. Ministrio da Sade. Portaria n 1.321 de 5 de junho de 2007. Define os recursos para
Estados e Distrito Federal, a ttulo de co-financiamento, referentes competncia maio e junho de
2007, para aquisio e distribuio de Medicamentos de Dispensao Excepcional da Tabela
SA/SUS. Disponvel em: <http://www.brasilsus.com.br/index.php?
option=com_content&view=article&id=48> Acesso em 15 out. de 2013.
125
53
Diante desse entendimento, possvel entender que as pessoas
necessitadas podem, judicialmente, postular pedidos de medicamentos necessrios
a seu tratamento de sade, porm, estes medicamentos, devem estar inclusos na
listagem de medicamentos com eficcia comprovada pela ANVSA, sendo que nas
aes coletivas, que visem incluir nesta, novos medicamentos a serem fornecidos
pelo SUS, devem ser observados pelo Poder Judicirio a eficcia dos mesmos,
somente assim, que o Poder Judicirio poder determinar o fornecimento dos
medicamentos, que embora no estejam na lista, porm j tenham sua eficcia
comprovada, privilegiando os genricos e os produzidos em territrio nacional, assim
conclui Luis Roberto Barroso.
126
Por sua vez, a Constituio Estadual do Paran, em seu art. 167 assegura
que a sade direito de todos e dever do Estado:
Ar,2 !B92 A sade direito de todos e dever do Estado, garantido
mediante polticas sociais e econmicas que visem preveno,
reduo e eliminao de doenas e de outros agravos e ao acesso
universal e igualitrio s aes e servios de sade para a sua
promoo, proteo e recuperao.
ParF4ra3& Ani'&2 Ao Estado, como integrante do sistema nico de
sade, compete implementar aes destinadas a cumprir as
atribuies referidas no art. 200 da Constituio Federal.
127
Portanto se tm assegurado o direito sade na Constituio Paranaense,
devendo assim o Estado implantar polticas sociais para efetivar esse direito ao
cidado paranaense. Para isso o Estado precisa ter um planejamento oramentrio
visando suprir as necessidades do Sistema nico de Sade.
Porm de nada adianta a legislao garantir o direito sade se no impor
mecanismos para o cidado busc-los, conforme o entendimento de Dirceu Pereira
Siqueira:
Porm, de nada adiantaria o texto constitucional de 1988 consagrar o
direito sade dentre o rol de direitos fundamentais, sem que
estabelecesse tambm, em seu bojo, a previso de instrumentos
com o condo de efetiv-los no plano prtico.
128
126
127
BRASL. Lei 3116 de 5 de outubro de 1989. Constituio do Estado do Paran. Disponvel em:
<http://www.legislacao.pr.gov.br/legislacao/listarAtosAno.do?
action=iniciarProcesso&tipoAto=10&retiraLista=true> Acesso em 01 de mai. de 2013.
128
SQUERA, Dirceu Pereira. bid. p. 255.
54
Com tal exposio o autor ora citado deixa a entender que no basta lei
prever direitos, mais do que isso, precisa fornecer mecanismos para os cidados os
alcan-los, como formas judiciais de busc-los em caso de negligncia de quem
tenha obrigao legal de fornec-lo.
No entanto deve ficar claro que o cidado que utiliza-se do sistema privado
de sade deve arcar com seus gastos, no cabendo ao Estado ressarci-lo ou pagar
pelos servios de sade prestados por terceiros ao SUS, porm ao paciente usurio
do Sistema Pblico de Sade garantido a integralidade no tratamento, conforme o
entendimento de Marlon Alberto Weichert na obra de Lenir Santos:
O atendimento integral devido aos usurios efetivos do SUS. A
integralidade uma responsabilidade do Estado perante o cidado
que se utiliza do servio pblico. Em se tratando de assistncia
individual, a obrigao constitucional de atendimento pblico integral
somente se caracterizar para os cidados que no optaram pela
busca da ateno privada.
129
Resta clara assim a obrigao do Estado em dar continuidade ao tratamento
iniciado na rede pblica de sade, ou seja, se o paciente est se tratando pelo SUS,
tem o direito de ter o seu tratamento concludo sendo s custas de todos os
medicamentos e procedimentos necessrios para isso arcados pelo Estado. Ficando
ainda claro que o tratamento iniciado pela iniciativa privada no torna o Estado
obrigado a dar prosseguimento, sendo extremamente necessrio que todo o
tratamento seja feito pelo Sistema Pblico de Sade para que o SUS seja
responsabilizado.
Allan Weston de Lima Wanderley deixa claro que o direito sade
subjetivo, ou seja, caso o indivduo tenha condies financeiras de arcar com o
tratamento de sade sem que seja comprometido seu sustento, este dever faz-lo:
O direito sade, como direito social subjetivo, no obriga o Estado,
caso o cidado possa suportar os custos de um tratamento, sem
prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia. Tal concluso no
caracterizaria discriminao entre dois brasileiros, um hipossuficiente
e outro abastado, afinal no h que se falar em igualdade no
exemplo dado, eis que a desigualdade dos mesmos em razo de
seus recursos financeiros implica necessariamente em tratamento
jurdico desigual para que se possa preservar o princpio
constitucional da igualdade. Dita restrio gratuidade das
prestaes em sade se afigura necessria, ante as limitaes
oramentrias e a reserva do possvel, admitindo tais discriminaes
129
55
positivas no acesso s aes e aos servios de sade pblicos,
como o caso da sade e, mas especificamente em relao ao
presente estudo, quanto ao fornecimento de medicamentos
excepcionais.
130
Nesse sentido fica evidenciado que ao negar o fornecimento de
medicamento para um indivduo que possua condies de arcar com o custo destes
o Estado no esta sendo injusto, est apenas igualando este com os que no
possuem condies financeiras, garantindo assim o acesso ao tratamento igualitrio.
Embora o direito aos medicamentos seja universal, a poltica de
dispensao deve ser regulamentada pelo Estado, conforme entende Ana Carla
Bliacheriene:
preciso salientar que, embora o direito aos medicamentos seja
universal, deve ser necessariamente regulamentado, tal como ocorre
com outros tipos de direito consagrados no pas: o direito de votar,
por exemplo, tambm universal. Mas os cidados no podem votar
a qualquer hora ou em qualquer lugar: devem exercer o seu direito,
nas suas sesses eleitorais, nos dias e horrios determinados pela
Justia Eleitoral.
131
O que a autora quer dizer que todos tm direito a medicamentos para o
tratamento de sua molstia, porm, no a todos que o Estado deve fornecer o
medicamento gratuitamente, pois se o indivduo tiver condies de arcar
financeiramente com o custo dos mesmos, sem que para isso seja afetada sua
condio econmica, este deve arcar com o custo. Desta forma possvel entender
que o direito ao medicamento , por exemplo, como o direito habitao, todos tem
direito, mas isso no quer dizer que o Estado ir fornecer uma casa gratuitamente
ao cidado, e sim, que ningum lhe tirar o direito de adquirir uma.
No ano de 2011 houve a padronizao dos protocolos clnicos, diretrizes
teraputicas e da relao nacional de servios e medicamentos cobertos pelo
Sistema nico de Sade, com o Decreto 7.508/11
132
e a Lei 12.401/11
133
. Com tais
130
131
BLACHERENE, Ana Carla. et. al. ibid. p. 71.
132
BRASL. Decreto n 7.508, de 28 de junho de 2011. Regulamenta a Lei n 8.080, de 19 de setembro
de 1990, para dispor sobre a organizao do Sistema nico de Sade SUS, o planejamento da
sade, a assistncia sade e a articulao interfederativa, e da outras providncias. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2011-2014/2011/decreto/D7508.htm> Acesso em 10 out. de
2013.
133
BRASL. Lei n 12.401, de 28 de abril de 2011. Altera a Lei n 8.080, de 19 de setembro de 1990,
para dispor sobre a assistncia teraputica e a incorporao de tecnologia em sade no mbito do
Sistema nico de Sade SUS. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2011-
2014/2011/Lei/L12401.htm> Acesso em 10 out. de 2013.
56
normas criou-se a RENAME (Relao Nacional de Medicamentos) fornecidos no
mbito do SUS.
Allan Weston de Lima Wanderley ao comentar sobre a lista de
medicamentos essenciais fornecidos pelo SUS entende que deveria existir alguma
norma que determinasse sua constante atualizao:
O Direito no existe sem uma norma objetiva. Desta forma, conclu-
se ser permanente a criao, pelo Direito, de norma que regule a
incluso de novos medicamentos excepcionais nas listas oficiais,
bem como que revise e atualize no mnimo anualmente os
protocolos clnicos e diretrizes teraputicas do SUS, a fim de reduzir
o grande volume de processos judiciais relacionados ao direito
sade (fornecimento de medicamentos), o que implicaria a reduo
de gastos tambm com o pagamento de custas processuais e
honorrios advocatcios.
134
Dessa forma, o autor deixa claro que de nada adianta existir o direito se a lei
no o regulamente, e que embora a criao da RENAME tenha sido algo bom para
identificar os medicamentos essenciais, ela precisa ser atualizada, pois a cada dia
surgem novas doenas e tambm medicamentos mais eficazes para as j
existentes, sendo sempre necessria e incluso e substituio de novos
medicamentos lista.
Porm de nada adianta apenas incluir novos medicamentos lista sem que
anteriormente estes fossem submetidos aprovao da ANVSA, conforme nos
mostra Allan Weston de Lima Wanderley:
Medicamentos excepcionais, utilizados para o tratamento de
doenas geralmente raras e crnicas, quando no inseridos na
listagem oficial, deixam de ser dispensados pelo SUS, implicando o
aumento do nmero de demandas judiciais em face do Estado. A
atualizao da lista oficial, com a incluso de novos medicamentos,
sem dvida dever observar s normas legais que exigem testes
prvios que atestem a eficcia e segurana das novas drogas.
135
evidente que o Estado no deveria deferir, em demandas judiciais, pedidos
de medicamentos que no tivessem sua eficcia completamente comprovada,
garantindo assim, principalmente a segurana do indivduo que o consome, sendo,
portando, extremamente necessrio que sejam determinados testes para identificar
134
135
57
a eficcia e a patologia clinica a qual se destina, para somente posterior incluso na
lista de medicamentos essenciais, evitando assim que mesmo incluso na lista oficial,
seja receitado para tratamento de outra patologia a qual no tenha eficcia
comprovada pela ANVSA.
O grande problema do uso indiscriminado de medicamentos, sejam os
experimentais sem eficcia comprovada, sejam os aprovados pela ANVSA, usados
em quantidades superiores e at sem necessidade, a criao de resistncia
frmula por bactrias e demais mico-organismos, conforme nos ensina Ana Carla
Bliacheriene:
Questes como o desenvolvimento de resistncias bacterianas e de
outros micro-organismos aos antibiticos hoje preocupam
autoridades sanitrias em todos os pases e resultaram do uso
indevido e abusivo desses medicamentos.
136
Ao fazer uso inadequado ou tratamento incompleto, por deixar de sentir os
sintomas da doena, o paciente acaba, por vezes, deixando de usar o medicamento,
desta forma acaba por no eliminar, por exemplo, uma bactria, que acaba apenas a
enfraquecendo, vindo esta a recuperar-se, e ao usar o medicamento novamente
para combat-la, este no dar resultados eficazes, pois a bactria tornou-se
resistente ao mesmo, da mesma forma ocorre com o uso de medicamentos sem
eficcia comprovada, que podem, ao invs de curar, fortalecer o agente causador da
molstia.
Porm a todo o momento surgem novas doenas, sendo assim, no h
como manter um padro de medicamentos a serem fornecidos, bem como o
surgimento de medicamentos mais eficazes a sanar as molstias atualmente
existentes, conforme o entendimento de Mnica de Almeida Magalhes Serrano:
H situaes em que nem mesmo h previso, seja pelo gestor
federal ou local, de tratamento ou de dispensao de medicamentos
pelo SUS, por meio de protocolos clnicos ou diretrizes teraputicas.
Assim, seja para situaes no previstas ou para aquelas em que a
regra estabelecida no seja vivel para o adequado tratamento de
sade a possibilitar vida digna ao cidado e usurio, com base em
declaraes mdicas que justifiquem o atendimento diferenciado,
deve o Estado se responsabilizar pela integridade fsica do cidado,
ainda que por meio de ao judicial.
137
136
137
58
Claramente o autor expe que mesmo sendo criadas leis padronizando a
dispensao de medicamentos, sempre ser possvel o acesso a justia para
situaes no previstas, visando, portanto, garantir o direito sade.
Os valores mnimos a serem gastos pelos entes pblicos recentemente
foram alterados pela Lei Complementar 141/12
138
que modificou o art. 198 da
Constituio Federal. Com tal alterao o direito sade tornou-se mais efetivo, no
deixando margem a justificativa pelos governantes para que usem os recursos
definidos sade em outros programas governamentais. Tal alterao tem
percentuais de arrecadao fixos conforme demonstrado por Mnica de Almeida
Magalhes Serrano:
Assim, a Unio dever aplicar o valor empenhado no exerccio
financeiro anterior com acrscimo da variao nominal do PB. Os
Estados devero aplicar o valor mnimo de 15% do valor de
arrecadao dos impostos, Os Municpios 12% e o Distrito federal,
com variao entre 12 e 15%.
139
Com a regulamentao dos valores mnimos a serem gastos com a sade,
tornou-se mais fcil a cobrana dos rgos pblicos, pois antes da regulamentao
gastavam conforme entendimento do administrador, sendo que muitas vezes eram
gastos os recursos onde melhor entendia, com isso, muitas vezes, o SUS obtinha
pouco investimento, tornando-se deficitrio e ineficaz.
138
BRASL. Lei Complementar n 141, de 13 de janeiro de 2012. Regulamenta o 3
o
do art. 198 da
Constituio Federal para dispor sobre os valores mnimos a serem aplicados anualmente pela Unio,
Estados, Distrito Federal e Municpios em aes e servios pblicos de sade; estabelece os critrios
de rateio dos recursos de transferncias para a sade e as normas de fiscalizao, avaliao e
controle das despesas com sade nas 3 (trs) esferas de governo; revoga dispositivos das Leis
n
os
8.080, de 19 de setembro de 1990, e 8.689, de 27 de julho de 1993; e d outras providncias.
Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/lcp/Lcp141.htm> Acesso em 15 out. de 2013.
139
59
"2 MCTODO E TCCNICAS DE PESQUISA
O presente trabalho adota o mtodo dedutivo e caracteriza-se como uma
pesquisa de natureza qualitativa, exploratria descritiva. Onde sero analisados por
meio de pesquisa doutrinria e por meio de casos prticos de problemas reais que
ocorrem na sociedade brasileira sobre a questo do livre acesso aos direitos sociais
e fundamentais.
O mtodo dedutivo implica na construo de idias em cima de verdades,
conforme nos ensina Lenidas Hegenberg:
Todavia, o processo dedutivo a elaborao de uma sequncia
dedutiva nada tem de emotivo. A sequncia dedutiva se constri
com regras (preservadoras da verdade) perfeitamente objetivas e
racionais.
140
Sendo assim, entende-se que o mtodo dedutivo a ser utilizado, no possui
interferncia alguma emotiva, sendo apenas a juno de verdades e fatos.
Por anlise da legislao regulamentadora de normas de efetivao ao
direito a sade e anlise da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988,
buscando a melhor forma de garantias ao cidado.
Segundo ves Granda da Silva Martins, nem sempre a lei reproduz a
vontade do legislador:
Nem sempre a lei reproduz ou a vontade do legislador ou esta
vontade corresponde adaptao da lei ao sistema. Diz-se que a lei
sempre mais inteligente que o legislador. que ela deve ser
interpretada luz de seu antecedente superior, que a Constituio,
e luz de sua integrao em todo o sistema hermenutico.
141
Com isso, entende-se que toda lei deve ser interpretada sob as normas da
Constituio Federal, ou seja, deve-se usar-se conceitos para que a lei interpretada
no fira os princpios constitucionais, visto que a Constituio sempre ser a lei
maior e todas as demais leis devem ser submissas a esta. Portanto nem sempre a
vontade do legislador prevalecer.
140
HEGENBERG, Lenidas; ARAUJO JUNOR, Antonio Henriques de; HEGENBERG, Flavio E. N.
MN,&d&) de Pe).(i)a: de Scrates e Marx e Popper. So Paulo: Atlas, 2012. p. 77.
141
HEGENBERG, Lenidas; ARAUJO JUNOR, Antonio Henriques de; HEGENBERG, Flavio E. N. d. p.
153.
60
Objetiva-se a busca de uma forma de padronizar o atendimento aos que
necessitam de medicamentos para tratamento de sade e tem sua solicitao
negada por algum inconveniente ocorrido na administrao pblica.
Os elementos sero coletados baseando-se na experincia de convivncia
com os problemas que ocorrem no mbito da Secretaria Municipal de Sade e na
Promotoria de Justia da Comarca de Medianeira/PR, aliando ainda a
fundamentao terica fornecida pela doutrina e decises jurisprudenciais sendo
esses os meios aptos a respaldar o respectivo Trabalho de Concluso de Curso do
Curso de Direito da Faculdade Educacional de Medianeira.
61
D2 CONCLUS;O
Pelo presente estudo foi possvel identificar claramente a origem dos direitos
sociais, que tiveram inicio diferenciado em diversas partes do mundo, porm em
todas foram reconhecidos gradativamente, iniciando-se com pequenas aes at se
tornarem o que so atualmente.
Entende-se que um conceito de direito deve ser formado atravs de
condies que visem a melhoria da condio social para somente assim poder ser
considerado como direito fundamental, e que, somente ser reconhecido um direito
depois de sua normatizao, ou seja, no h direito se no existir lei que o defina.
Acima de tudo, para o surgimento de um direito, deve existir a luta por este, pois os
homens conquistam o reconhecimento de seus direitos historicamente atravs
destas.
No Brasil, as primeiras aes pblicas de sade foram realizadas com a
vinda da corte portuguesa, com pequenas aes coletivas que visavam
erradicao de epidemias, porm foi somente aps a Constituio de 1930 que
foram normatizadas as primeiras garantias assistenciais relativas sade, que eram
exclusivas s pessoas que trabalhassem registradas, desta forma se abriu
precedentes para expanso desse direito aos demais cidados.
Ficou constatado, que o direito sade, como conhecemos hoje,
reconhecido como direito social fundamental e universal, somente foi concretizado
com a Constituio Federal de 1988, onde foi elencado e considerado como clusula
ptrea, ou seja, imutvel. Sendo que considerado um direito irrenuncivel e de
direito de todos, independentemente de raa, crena ou poder aquisitivo, o que leva,
muitas vezes a necessidade de interveno do Supremo Tribunal Federal para
solucionar possveis conflitos relacionados ao direito sade.
Entende-se que o direito sade abrange diversos outros direitos
fundamentais para ser eficaz, e est ligado diretamente ao direito vida, porm,
apesar de sua importncia, reconhece-se que esse direito negligenciado pelo
interesse individual dos legisladores, onde as aprovaes de Leis muitas vezes so
tendenciosas, devendo assim, o cidado lutar sempre por mais direitos, pois se no
for assim, corre o risco de os existentes serem reprimidos.
62
Atualmente o conhecimento sobre o direito sade, em especial o direito
medicamentos, pouco conhecido pela populao, onde muitas vezes o mdico do
SUS receita o medicamento e o paciente, sem condio financeira, acaba at
ficando sem fazer o uso do mesmo por este no estar disponvel na farmcia pblica
e por no ter condies de arcar com o custo do mesmo com recursos prprios, no
o buscando, assim, atravs do Poder Judicirio, ou por desconhecimento, ou por
no ter acesso.
O direito sade garantido a todos e de responsabilidade solidria da
Unio, Estados e Municpios, conforme estabelece o art. 24, X e art. 30, da
Constituio Federal. Sendo assim, em possvel demanda judicial, estes entes
tambm respondem solidariamente, no podendo esquivar-se alegando que a
competncia para o fornecimento de determinado tipo de medicamento, por
exemplo, de outro ente federativo.
Conclui-se que o direito ao tratamento de sade, quando iniciado pelo SUS
tem garantido sua integralidade, ou seja, o paciente tem direito a tudo o que for
necessrio para concluso de seu tratamento, desta forma, os medicamentos
receitados pelo mdico so de direito do paciente, tornando, com isso, o SUS
responsvel por fornece-lo, bem como os demais procedimentos ou exames que
venham a ser necessrios.
Embora a Administrao Pblica tenha dividido s responsabilidades de
cada ente administrativo, esta diviso cabvel apenas para organizao funcional e
de competncia administrativa, pois judicialmente todos respondem solidariamente.
O saneamento bsico considerado como uma rea fundamental para a
soluo dos problemas de sade, mesmo no sendo essa a viso do doente, porm
o princpio da maioria das molstias, sendo que a preveno considerada a
maneira mais eficaz de controle de sade, ou seja, melhor prevenir do que
remediar. O mesmo ocorre no tratamento de sade, onde demonstrado que no
adianta o Estado gastar na cura de doenas sem que seja tratada a origem do
problema, a alimentao saudvel, por exemplo, uma das melhores maneiras de
evitar problemas de sade futuros, bem como o uso de Equipamentos de Proteo
ndividuais em trabalhos que oferecem riscos de acidentes.
Com a grande demanda pela garantia sade, surgiu a necessidade do
controle das atividades das organizaes privadas, sendo assim controladas pela
Agncia Nacional de Sade Suplementar, que visa controlar a atividade das
63
entidades atuantes no ramo da sade de forma particular, a fim de evitar abusos por
parte destas aos pacientes que se utilizam da mesma.
O art. 196 da Constituio Federal foi regulamentado pela Lei 8.080/90 que
estabelece o SUS, para que assim possa ser cumprido pelo Estado o que determina
a Constituio. Nem um direito consagrado se no estiver regulamentado por Lei,
portanto, para o cidado ter acesso a algum medicamento, este receitado por um
mdico, deve existir alguma norma ou programa assistencial que assim o defina.
A Lei do SUS garante medicamento gratuito aos pacientes do SUS, porm
ao paciente da rede privada de sade no h nada garantido, a no ser os remdios
distribuidos pelos programas federais de dispensao de medicamentos, por
exemplo doentes de ADS, diabetes, Hipertenso, dentre outros.
Ficou demonstrado que o consumo da maioria dos medicamentos feito
pela populao de classe mdia ou alta, porm a populao com renda inferior,
apesar de ser consideravelmente maior, consome muito menos medicamentos,
ficando clara, assim, a falta de acesso aos menos favorecidos financeiramente.
O maior problema relativo aos medicamentos so as mensagens
publicitrias, onde um comercial vende sonhos aos pacientes, que acometidos de
molstias, aceitam qualquer coisa que possa ajudar, sendo assim iludidos por
comerciais, sendoq ue muitas vezes, o medicamento nem tem eficcia comprovada
e que no mercado existe medicamento com custo inferior e resultado comprovado.
Desta forma a ndstria Farmacutica considerada a mais lucrativa do mundo e
vendem a iluso aos pacientes, restando a indignao da superioridade do lucro
sobre a sade, ficando assim, fcil de entender, a ocorrncia de falta de vacinas em
campanhas coletivas de sade, pois para a indstria farmacutica mais rentvel
tratar a doena do que prevenir.
Pela efetivao do direito sade, no que diz respeito ao fornecimento
gratuto de medicamentos, cabe ingresso com Ao Civil Pblica, quando o paciente
busca ajuda perante o Ministrio Pblico, ou Ao Pupular, quando busca o
medicamento judicialmente por intermdio de um advogado, por exemplo. O grande
problema que ao passar a responsabilidade ao Poder Judicirio, muitas vezes, so
concedidos exageros, gerando a desigualdade, nesse caso, ao cidado que no tem
acesso.
Ao julgar uma demanda judicial, o julgador usa as provas que tem em mos,
acabando assim, frequentemente, obrigando a Administrao Pblica a fornecer
64
determinado tipo de medicamento que nem ao menos foi aprovado pela ANVSA, ou
seja, que no tem sua eficcia comprovada cientificamente, desta forma o Poder
Judicirio acaba causando outro problema ao invs de corrigir. O fato que ao
julgar, o magistrado pode ser levado pelo lado emocional, o que acaba gerando uma
injustia, pois alm do medicamento no ter a eficcia comprovada, o Estado acaba
tirando recursos que investiria na coletividade para gastar com um nico paciente,
pois o dinheiro no surge do nada, o oramento que o poder administrativo tem para
gastar com a sade o mesmo, o que ocorre a redeslocao de verbas, ou seja,
tirado recursos que seriam tratados outros pacientes para o tratamento de apenas
um, ficando assim, os menos favorecidos, ainda mais prejudicados.
Para solucionar o conflito existente, o Poder Judicirio deveria apenas
conceder parecer favorvel a pedidos de medicamentos que estivessem
devidamente aprovados e registrados pela Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria,
pois para isso, os laboratrios devem comprovar sua eficcia e que no causem
danos aos pacientes, e posteriormente a ANVSA, em parceria com Universidades e
demais Fundaes, realizam a comprovao de eficcia e segurana do novo
medicamento, momento em que tem seu registro autorizado e a comercializao
liberada.
Sobre a questo da obrigatoriedade no fornecimento de medicamentos, no
h em que se falar quando se trata dos pacientes do Sistema nico de Sade, pois
a responsabilidade indiscutivelmente do Estado, devido a integralidade do
tratamento de sade garantido pela Lei 8.080/90 que institui o SUS. Porm ao
paciente particular o Estado no tem a obrigao de fornecer o medicamento
gratuitamente, este deve arcar com recursos prprios ou fazer seu tratamento de
sade com mdico da rede pblica de sade.
A questo dos medicamentos genricos deixa muitos pacientes com receio
quanto ao contedo, com a iluso de que o original melhor que o genrico, porm
isso apenas superstio pois o medicamento genrico no nada mais do que o
original com patente vencida e nome diferente, ou seja, o mesmo medicamento,
pois tem a mesma frmula, sendo assim, em devida demanda judicial, sempre que
existir um medicamento genrico, este que dever ser concedido para fornecimento
ao paciente, devido menor onerosidade ao Estado.
Em alguns casos, que se enquadram em programas Federais, so
fornecidos medicamentos gratuitamente ou com desconto considervel em
65
farmcias particulares, devido ao Programa Farmcia Popular. E embora alguns
acreditem que o acesso medicamentos precrio, ficou demonstrado que cerca
de 87% dos brasileiros tiveram os medicamentos necessrios para o tratamento de
sua molstia quando necessitaram, sendo assim apenas 13% no lograram xito, ou
seja, para um pas em desenvolvimento um excelente nmero.
Para melhor controlar a dispensao de medicamentos, a Administrao
Pblica, criou a RENAME, que trata-se da lista de medicamentos essenciais que so
fornecidos pelo SUS, padronizando assim os tratamentos e criando protocolos
clnicos a serem seguidos para o tratamento da maioria das doenas
diagnosticadas. Os recursos destinados sade so limitados, sendo assim, o
oramento j determinado no deixando possibilidade de gastos inferiores.
Portanto, conclui-se que foi possvel compreender que o direito social
sade no compreende o fornecimento gratuito de medicamentos ao cidado que
destes necessitem para o devido tratamento de suas molstias, ou seja, um direito
subjetivo, como, por exemplo, o direito habitao, todo cidado tem direito de
adquirir uma casa e nela vir a residir, este direito no lhe ser cerceado, porm isso
no significa que o Estado ir fornecer a habitao gratuitamente ao indivduo, e
sim, que este livre para adquirir uma; assim a questo dos medicamentos, o
indivduo que tiver possibilidade de adquirir o medicamento, sem que para isso seja
afetada sua condio econmica de subsistncia e de sua famlia, dever arcar com
o custo, porm ao cidado necessitado e carente, dever ser fornecido o
medicamento gratuitamente pelo Estado, visando assim iguala-lo, usando a velha
norma de tratar desigualmente os desiguais na exata medida de sua desigualdade a
fim dar este condies de igualdade.
!D2
142
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19 de setembro de 1990, para dispor sobre a organizao do Sistema nico de
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o
do
art. 198 da Constituio Federal para dispor sobre os valores mnimos a serem
aplicados anualmente pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios em aes e
servios pblicos de sade; estabelece os critrios de rateio dos recursos de
transferncias para a sade e as normas de fiscalizao, avaliao e controle das
despesas com sade nas 3 (trs) esferas de governo; revoga dispositivos das Leis
n
os
8.080, de 19 de setembro de 1990, e 8.689, de 27 de julho de 1993; e d outras
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