ALUNOS: Ana Carolina Figueiredo Silva, Ana Luiza Coelho, Fagner Lcio de Toledo, Francine Ohana.
DO DIREITO O estudo de caso faz aluso a uma Sociedade Limitada (o que pode ser identificado pela sigla LTDA), segundo Maria Helena Diniz este tipo de sociedade pode ser conceituada por Sociedade contratual formada por duas ou mais pessoas, com escopo de obter lucro, em que cada scio responde perante ela pelo valor de sua quota-parte e todos assumem relativamente a terceiros, subsidiariamente, uma responsabilidade solidria, mas limitada ao total do capital social. 1
Trata-se da forma societria mais adotada no Brasil entre a sociedade simples e empresarial e seu grande atrativo a limitao da responsabilidade do scio-quotista ao montante do capital que o mesmo transfere a sociedade ou pelo total de capital at que d sua integralizao, possuindo o mesmo significado da sociedade por quotas de responsabilidade limitada. No Cdigo Civil de 2002, os artigos que correspondem a suas caractersticas, administrao e regulam sua existncia geral, se d pelo art.1.052 ao art.1.087. O art. 1.052 do novo Cdigo Civil traa o perfil da responsabilidade dos scios na sociedade limitada: Art. 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. Deste modo, se integralizado o capital social, cada scio responder somente at o valor das quotas do capital social, de modo que limitada sua responsabilidade at o valor das cotas que o subscreveu. Essa limitao faz com que o patrimnio particular dos scios quotistas fique livre da cobrana de credores da sociedade. Otto Gil, citado por Maria Helena Diniz, postula: a responsabilidade limitada dos scios e no da sociedade, que responde ilimitadamente por todas as obrigaes que tiver assumido com seu patrimnio. Se o valor dos bens do patrimnio social for menor do que os das obrigaes, que absorve o valor do capital social e das reservas gerando passivo a descoberto ou patrimnio liquido negativo, a diferena do valor dos bens sociais e o valor dos dbitos ser suportada pelo credor, a no ser que haja, (...) aporte de capital por parte dos scios 2
Caso no haja integralizao a quota individual completamente, o credor (terceiro) que vier a acionar a sociedade (sua devedora), cujo capital ainda no se encontra totalmente integralizado, e sendo, seus bens insuficientes para saldar a dvida, poder ele requerer os bens dos scios, na ao de execuo movida tendo como fulcro o art. 592, II do Cdigo de Processo Civil de1973: Art. 592 - Ficam sujeitos execuo os bens: I - do sucessor a ttulo singular, tratando-se de execuo fundada em direito real ou obrigao reipersecutria; (Alterado pela L-011.382-2006) II - do scio, nos termos da lei; III - do devedor, quando em poder de terceiros; IV - do cnjuge, nos casos em que os seus bens prprios, reservados ou de sua meao respondem pela dvida; V - alienados ou gravados com nus real em fraude de execuo. Mesmo ocorrendo o caso da execuo dos bens, os scios tm direito ao beneficio da ordem institudo tambm pelo Cdigo de Processo Civil de 1973: Art. 596. Os bens particulares dos scios no respondem pelas dvidas da sociedade seno nos casos previstos em lei; o scio, demandado pelo pagamento da dvida, tem direito a exigir que sejam primeiro excutidos os bens da sociedade. 1o Cumpre ao scio, que alegar o benefcio deste artigo, nomear bens da sociedade, sitos na mesma comarca, livres e desembargados, quantos bastem para pagar o dbito. 2o Aplica-se aos casos deste artigo o disposto no pargrafo nico do artigo anterior.
1 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro: Direito Empresarial.Vol.8, 3 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p.518. 2 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro: Direito Empresarial.Vol.8, 3 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p.339. E tambm pelo art.1.024 do Cdigo Civil de 2002: Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais. Em observncia, a ordem preferencialmente seguida no Cdigo de Processo Civil: Art. 655. A penhora observar, preferencialmente, a seguinte ordem: I - dinheiro, em espcie ou em depsito ou aplicao em instituio financeira; II - veculos de via terrestre; III - bens mveis em geral; IV - bens imveis; V - navios e aeronaves; (Redao dada pela Lei n VI - aes e quotas de sociedades empresrias; VII - percentual do faturamento de empresa devedora; VIII - pedras e metais preciosos; IX - ttulos da dvida pblica da Unio, Estados e Distrito Federal com cotao em mercado; X - ttulos e valores mobilirios com cotao em mercado; XI - outros direitos.
Como o caso ainda coloca como bens das scias seus respectivos imveis cabe ressaltar a LEI N 8.009, DE 29 DE MARO DE 1990 que dispe sobre a impenhorabilidade do bem de famlia: Art. 1 O imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar, impenhorvel e no responder por qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal, previdenciria ou de outra natureza, contrada pelos cnjuges ou pelos pais ou filhos que sejam seus proprietrios e nele residam, salvo nas hipteses previstas nesta lei. Pargrafo nico. A impenhorabilidade compreende o imvel sobre o qual se assentam a construo, as plantaes, as benfeitorias de qualquer natureza e todos os equipamentos, inclusive os de uso profissional, ou mveis que guarnecem a casa, desde que quitados. Art. 2 Excluem-se da impenhorabilidade os veculos de transporte, obras de arte e adornos suntuosos. Pargrafo nico. No caso de imvel locado, a impenhorabilidade aplica-se aos bens mveis quitados que guarneam a residncia e que sejam de propriedade do locatrio, observado o disposto neste artigo. O Fornecedor e a Associao para Defesa Radical dos Consumidores devem peticionar ao juiz afim de que como o patrimnio da sociedade no era suficiente para quitar as dvidas que penhorasse os bens particulares das scias. Para isso o mesmo precisou invocar um instrumento/instituio denominado DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA, comumente referido como DISREGARD DOCTRINE. O ordenamento jurdico confere a personalidade jurdica de modo legal, e consectrio desta, a autonomia patrimonial e da esfera jurdica em relao aos seus instituidores, ou seja, as pessoas naturais as quais fundam e/ou estabelecem corporaes ou associaes. Pelos Professores Cristiano Farias & Nelson Rosenvald: estabelecida assim uma espcie de blindagem patrimonial, atravs da qual a pessoa jurdica responde pelas suas dvidas e obrigaes com o seu prprio patrimnio 3
Este instrumento acaba sendo repensado e invocado diariamente devido os crescentes abusos praticados pelos scios, desvinculando a finalidade social da Pessoa Jurdica, representando uma sano queles que utilizam indevidamente, destoando os fins desta. O Direito concede incentivos a atividade comercial mercantil por meio da concesso da personalidade aos grupos, porm tambm disciplina esta personalizao podendo a suspender desde que em favor dos prejudicados de boa-f, perfurando o escudo da pessoa jurdica utilizado para a prtica do ilcito. possvel, ento, constatar o grande contedo tico, qui, moral deste instrumento que garante a funo social da Personalizao dos entes coletivos. Alguns juristas tendem a relativizar a autonomizao da vontade da pessoa jurdica com a vontade do scio, j que em ltima instncia seu patrimnio e sua vontade se reporta prprio ao scio. Embora no represente o mainstream das explicaes e justificativas para a desconsiderao da personalidade jurdica, um modo de se entender a legitimidade de tal instituto. A justificativa supracitada refurtadas por muitos doutrinadores, tendo em vista que a desconsiderao da personalidade jurdica no pretende destituir a diviso patrimonial dos scios com a sociedade, (...)mas contrariamente, servir como mola propulsora da funcionalizao da pessoa jurdica, garantindo as suas atividades e coibindo a prtica de fraudes e abusos atravs delas. 4
3 FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Curso de direito civil: v.1, parte geral e LINDB. 10. ed. Salvador: Jus Podivm, 2013, p. 464. 4 FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Curso de direito civil: v.1, parte geral e LINDB. 10. ed. Salvador: Jus Podivm, 2013, p. 466. Desta forma, a corrente mais aceita entre os juristas atualmente, que a legitimidade e funo deste instrumento est em justamente no permitir a fraude e o desordenamento dos scios atingindo terceiros de boa-f. Ressaltando a separao patrimonial: (...)a teoria da desconsiderao contribui para o aperfeioamento da pessoa jurdica, pois permite afastar os efeitos da personificao para um caso especifico sem extingui-la. 5
Na passagem imediatamente supracitada pontua uma questo importante no instituto da desconsiderao, que exatamente o desprezo eventual da personalidade jurdica, ou seja, no desfaz seu ato constitutivo e nem o invalida. Nas palavras de Fbio Ulhoa trata-se de uma suspenso episdica da eficcia desse ato6. Em suma, no h implicao alguma de dissoluo ou anulao da sociedade. Da, cabe observar a diferenciao de despersonificao para desconsiderao. Aquela, de imediato, retira a atribuio de personalidade, cassando sua autorizao de funcionamento e reconhecimento legal, ao passo que esta afasta a distino patrimonial scio e sociedade afim unicamente, e exclusivamente para a resoluo do caso concreto. Enfim, a ltima, a permisso judicial de responsabilizar civilmente os scios. A pessoa jurdica pode voltar a funcionar, havendo condies para tal aps o ressarcimento dos prejudicados. A desconsiderao ocorre temporariamente, j que sua nica funo a responsabilizao do transgressor no mbito civil. Para tal necessrio a explicitao dos requisitos legais que suplantam tal ao. De forma s vezes at mesmo muito literria, ficcional, imagtica, o jurista usa as expresses de levantar o vu, retirar o manto, descortinar a proteo da pessoa jurdica, modalizaes afim de acentuar semanticamente o ato da desconsiderao, aplicando a teoria disregard. No mbito da aplicao, o Enunciado 7 da Jornada de Direito Civil promovida pelo CJF (Conselho de Justia Federal) sustenta que: s se aplica a desconsiderao da personalidade jurdica quando houver a prtica de ato irregular e, limitadamente, aos administradores ou scios que nela hajam incorrido. 7
Endossando o posicionamento valorativo desse instituto, que somente pela utilizao irregular da pessoa jurdica, afastando de suas finalidades que poderia ensejar a invocao do mesmo. A desconsiderao remonta seus usos a uma origem do direito anglo-saxo (direito no escrito), que foi incorporado pelas prticas romansticas, e ganhou simpatia entre os juristas Brasileiros nos anos de 1970. Atualmente, este instrumento muito festejado sendo objeto de inmeras teses e livros. H muita discordncia ainda sobre certa sistematizao desta matria que se baseia exatamente na justificao do levantamento do vu, duas frentes tericas so defendidas no meio jurdico: a teoria da maior, e a teoria da menor desconsiderao da personalidade jurdica. A teoria da menor desconsiderao, por outro giro, fundamenta seu elemento central no simples prejuzo ao credor para afastar a autonomia patrimonial. Sendo este motivo suficiente para ensejar a desconsiderao, no se preocupando com a utilizao fraudulenta ou disfuno empresarial, mas sim, se a sociedade no possui patrimnio suficiente, mas o scio solvente, e somente isto bastaria. O ordenamento jurdico brasileiro oscila entre os dois posicionamentos, como brilhantemente exposto pelo Relatora Ministra Ftima Nancy Andrighi em Acrdo em referencia ao REsp 279.273/SP no STJ (Superior Tribunal de Justia): (...)A teoria maior da desconsiderao, regra geral no sistema jurdico brasileiro, no pode ser aplicada com a mera demonstrao de estar a pessoa jurdica insolvente para o cumprimento de suas obrigaes. Exige-se, aqui, para alm da prova de insolvncia, ou a demonstrao de desvio de finalidade (teoria subjetiva da desconsiderao), ou a demonstrao de confuso patrimonial (teoria objetiva da desconsiderao). A teoria menor da desconsiderao, acolhida em nosso ordenamento jurdico excepcionalmente no Direito do Consumidor e no Direito Ambiental, incide com a mera prova de insolvncia da pessoa jurdica para o pagamento de suas obrigaes, independentemente da existncia de desvio de finalidade ou de confuso patrimonial. Para a teoria menor, o risco empresarial normal s atividades econmicas no pode ser suportado pelo terceiro que contratou com a pessoa jurdica, mas pelos scios e/ou administradores desta, ainda que estes demonstrem conduta administrativa proba, isto , mesmo que no exista qualquer prova capaz de identificar conduta culposa ou dolosa por parte dos scios e/ou administradores da pessoa jurdica.A aplicao da teoria menor da desconsiderao s relaes de consumo est calcada na exegese autnoma do 5 do art. 28, do CDC, porquanto a incidncia desse dispositivo no se subordina demonstrao dos requisitos previstos no caput do artigo indicado, mas apenas prova de causar, a mera existncia da pessoa jurdica, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores.Recursos especiais no conhecidos. A linha da maior desconsiderao pode ser explicitamente vista no art. 50 do Cdigo Civil de 2002:
5 GONALVES, Oksandro. Desconsiderao da personalidade jurdica. Curitiba: Juru, 2008, p.166. 6 COELHO, Fbio Ulhoa. Desconsiderao da personalidade jurdica. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1989. 7 Disponvel em: http://daleth.cjf.jus.br/revista/enunciados/IJornada.pdf Acesso em: 22/10/2013 Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. No artigo supracitado, fica claro a objetividade da lei, que no abre espao para elementos subjetivos como a vontade do scio, ou a inteno do mesmo. O desvio de finalidade a fuga dos objetivos sociais, ocasionando prejuzo ou para terceiros ou para outros scios. J a confuso patrimonial autoexplicativa e pode ter exemplos diversos, comumente designada como promiscuidade patrimonial ou de fundos. Ao passo que a o Cdigo de Defesa do Consumidor adota o posicionamento da menor desconsiderao em seu art. 28, 5: Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao. 1 (Vetado). 2 As sociedades integrantes dos grupos societrios e as sociedades controladas, so subsidiariamente responsveis pelas obrigaes decorrentes deste cdigo. 3 As sociedades consorciadas so solidariamente responsveis pelas obrigaes decorrentes deste cdigo. 4 As sociedades coligadas s respondero por culpa. 5 Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores. A desconsiderao da pessoa jurdica ainda sofre meno no art.4 da LEI N 9.605, DE 12 DE FEVEREIRO DE 1998 (popularmente conhecida como Lei do Meio Ambiente) tambm adotando a viso da teoria da menor desconsiderao: Art. 4 Poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio ambiente. Bem como no art. 34 da LEI N 12.529, DE 30 DE NOVEMBRO DE 2011, tambm conhecida como lei Antitruste: Art. 34. A personalidade jurdica do responsvel por infrao da ordem econmica poder ser desconsiderada quando houver da parte deste abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. Pargrafo nico. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao. " Os Enunciados 51 e 146 da Jornada de Direito Civil aduzem a utilizao da legislao vigente: Enunciado 51- A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica disregard doctrine fica positivada no novo Cdigo Civil, mantidos os parmetros existentes nos microssistemas legais e na construo jurdica sobre o tema. (...) Enunciado 146- Nas relaes civis, interpretam-se restritivamente os parmetros de desconsiderao da personalidade jurdica previstos no art. 50 (desvio de finalidade social ou confuso patrimonial). (Este Enunciado no prejudica o Enunciado n. 7). 8
Desta forma Osmir Antonio Globekner enumera quatro caractersticas bsicas da Desconsiderao da Pessoa Jridica: 1-Ignorncia dos efeitos da personificao. 2-Ignorncia para o caso concreto e perodo determinado. 3-Manuteno da validade dos demais atos jurdicos praticados. 4-Inteno de evitar o perecimento do interesse legitimo. 9
A teoria do disregard pode ainda ser aplicada servindo de instrumento de decidibilidade no mbito do Direito das Sucesses, no Direito das Famlias, no Direito do Trabalho, e na Administrao Pblica e Contratos. Em relao ao fornecedor no possvel requerer a desconsiderao da pessoa jurdica, por no atingir os requisitos do Art.50 do CC/2002 e por no se enquadrar no microssistema do CDC, tendo em vista que a M&M LTDA no consumidor final dos produtos ofertados pelos seus Fornecedores. Deste modo, nenhum
8 Disponvel em: http://daleth.cjf.jus.br/revista/enunciados/IJornada.pdf Acesso em: 22/10/2013 9 GLOBEKNER, Osmir Antonio. Desconsiderao da pessoa jurdica no Cdigo de Defesa do Consumidor. Jus Navigandi, Teresina, ano 4, n. 29, 1 mar. 1999 . Disponvel em: <http://jus.com.br/artigos/596>. Acesso em: 21 out. 2013.
tipo de bem das scias podem ser penhorados, tendo o credor arcar com seus prejuzos.Vide Art.596 CPC, no havendo previso, pelo principio da legalidade e respaldado pela doutrina, no pode haver penhora. A ao movida pela Associao para Defesa Radical dos Consumidores se pleitear a Desconsiderao da Pessoa Jurdica, pode vir a surtir efeitos tendo em vista que respaldada no Art. 28, V do CDC. Cabe-se ressaltar que o inciso referido utiliza-se da teoria da menor desconsiderao da pessoa jurdica, e havendo o prejuzo ao consumidor este deve ser ressarcido mesmo em detrimento da Pessoa Jurdica e dos Scios. Os scios (pessoas naturais) respondem por tal fato proporcionalmente a suas quotas. De modo, que os primeiros bens serem penhorados so o da prpria Sociedade Limitada (vide art. 1.024 CC), e os prejuzo arcados pelos scios sero subsidirios, e devem obedecer a ordem estabelecida pelo art.655 CDC. Desta forma, Maria, caso atingida pela execuo de seus bens, aps a observncia dos incisos I, II, III do referido artigo, seus imveis destinados a locao podem ser colocados ao dispor para o cumprimento de sentena, bem como seu imvel residencial em ultima instncia, porm a jurisprudncia tem mostrado o amplo direito da impenhorabilidade dos bens de famlia, estendendo, a famlia de um s. Ao passo, que a residncia de Madalena no pode ser penhorada em hiptese alguma sob pena de descumprimento da LEI 8.009 DE 29 DE MARO DE 1990, especialmente o art.1, mas podendo ser penhorados os carros da mesma.
REFERENCIA BIBLIOGRFICA
BRASIL. LEI No 10.406, DE 10 DE JANEIRO DE 2002; BRASIL. LEI N 12.529, DE 30 DE NOVEMBRO DE 2011; BRASIL. LEI No 5.869, DE 11 DE JANEIRO DE 1973; COELHO, Fbio Ulhoa. Desconsiderao da personalidade jurdica. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1989; DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro: Direito Empresarial.Vol.8, 3 ed. So Paulo: Saraiva, 2011; FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Curso de direito civil: v.1, parte geral e LINDB. 10. ed. Salvador: Jus Podivm, 2013; GLOBEKNER, Osmir Antonio. Desconsiderao da pessoa jurdica no Cdigo de Defesa do Consumidor. Jus Navigandi, Teresina, ano 4, n. 29, 1 mar. 1999 . Disponvel em: <http://jus.com.br/artigos/596>. Acesso em: 21 out. 2013. GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro. v.1, So Paulo: Saraiva, 2011; GONALVES, Oksandro. Desconsiderao da personalidade jurdica. Curitiba: Juru, 2008; VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Parte Geral. Vol. 1. Ed:4a. SO PAUL: Ed. Atlas. 2013.
A sociedade limitada enquadrada como Startup e a responsabilidade de seus investidores: uma breve análise sob a ótica da desconsideração da personalidade jurídica