Divrcio Liminar

Pablo Stolze Gagliano

Juiz de Direito. Mestre em Direito Civil pela
PUC-SP. Ps-Graduado em Direito Civil pela
Fundao Faculdade de Direito da Bahia.
Professor de Direito Civil da Universidade
Federal da Bahia e da Rede de Ensino LFG.
Coautor das obras Novo Curso de Direito Civil
e O Novo Divrcio (Saraiva).

1. Introduo e Noo Bsica de Divrcio
No novidade que o divrcio uma medida dissolutria do vnculo matrimonial vlido,
importando, por consequncia, na extino de deveres conjugais.
Trata-se, em outras palavras, de uma forma de extino da relao conjugal, sem causa especfica,
decorrente da simples manifestao de vontade de um ou ambos os cnjuges.
Em 2010, com a aprovao da Emenda Constitucional n 66, verdadeira revoluo se fez sentir.
Suprimiu-se a separao judicial
1
, desaparecendo, igualmente, o requisito temporal para o
divrcio, que passou a ser exclusivamente direto, tanto por consentimento dos cnjuges, quanto
na modalidade litigiosa.

1
Em um dos pioneiros (qui o primeiro) acrdos brasileiros sobre o tema, o TJMG enfrentou a questo,
incidentalmente, afirmando expressamente a extino da separao judicial no ordenamento jurdico brasileiro.
Trata-se dos autos n 0315694-50.2010.8.13.0000, relatado pelo Desembargador DDIMO INOCNCIO DE PAULA,
com julgamento em 21/10/2010 e publicao do acrdo em 12/11/2010. Confira-se trecho do julgado: de se
registrar que a doutrina vem entendendo que a edio da EC 66/10 extirpou do nosso ordenamento jurdico o
instituto da separao judicial, prevendo como forma de extino do vnculo matrimonial apenas o divrcio, o que
geraria, por certo, superveniente impossibilidade jurdica do pedido formulado na ao originria deste recurso,
culminando na extino do feito sem julgamento do mrito. No obstante, em homenagem aos princpios da
economia e da celeridade processuais, tenho que deve ser possibilitada s partes a oportunidade de requerer a


Trata-se, como dito, de uma completa mudana de paradigma, em que o Estado buscou se afastar
da intimidade do casal, reconhecendo a sua autonomia para extinguir, pela sua livre vontade, o
vnculo conjugal, sem necessidade de requisitos temporais ou de motivao vinculante, na
perspectiva do princpio da interveno mnima do Direito de Famlia.
Vigora, mais do que nunca, agora, o princpio da ruptura do afeto o qual busca inspirao no
Zerrttungsprinzip do Direito alemo (princpio da desarticulao ou da runa da relao de
afeto) como simples fundamento para o divrcio
2
.
o reconhecimento do divrcio como o exerccio de um direito potestativo
3
, cujo exerccio
somente compete aos cnjuges
4
, no afetando, porm, a sua relao com os filhos.

2. Tipologia
Convivem, atualmente, em nosso sistema, duas modalidades de divrcio:

converso de seu pedido de separao judicial em divrcio, porquanto cedio que a extino do processo os
obrigar a manejar novo feito, agora pleiteando o divrcio, para que seja logrado seu objetivo, no sentido do
desfazimento do vnculo matrimonial (...). No Estado da Bahia, por sua vez, em encontro promovido pela
Corregedoria Geral da Justia, os Juzes das Varas de Famlia da capital aprovaram, unanimidade, proposta de
enunciado no sentido do reconhecimento da supresso do instituto jurdico da separao, a partir da entrada em
vigor da Emenda do Divrcio. Todavia, registro que se trata de matria polmica, havendo corrente que sustenta a
mantena do instituto. Em nosso sentir, como dito, trata-se de figura obsoleta, cuja preservao, aps a edio da
Emenda, representaria violao ao denominado princpio da vedao ao retrocesso (sobre o tema, cf. O Novo
Divrcio e Novo Curso de Direito Civil Direito de Famlia As Famlias em Perspectiva Constitucional, Ed. Saraiva,
obras escritas em coautoria com Rodolfo Pamplona Filho, que serviram de base para este artigo).
2
Sobre o divrcio na Alemanha, recomendamos a leitura das consideraes de VOPPEL, Reinheard, Kommentar
zum Brgerlichen Gesetzbuch mit Einfhrunsgesezt und Nebengesetzen Eckpfeiler des Zivilrechts, J. Von
Satudingers, Berlin, 2008.
3
Passamos todo o bacharelado em Direito ouvindo a expresso direito potestativo. Mas, de fato,
compreendemos o seu sentido? Trata-se de um direito de interferncia. Vale dizer, cuida-se de um direito que, ao
ser exercido, interfere na esfera jurdica de terceiro, sem que esta pessoa nada possa fazer, a exemplo do direito de
revogao ou de renncia, no mandato, ou, como visto acima, do direito de divrcio.
4
Art. 1.582. O pedido de divrcio somente competir aos cnjuges.
Pargrafo nico. Se o cnjuge for incapaz para propor a ao ou defender-se, poder faz-lo o curador, o
ascendente ou o irmo.


a) o divrcio extrajudicial ou administrativo, previsto pela Lei n 11. 441, de 04 de janeiro de
2007, lavrado por Tabelio, mediante escritura pblica, desde que seja consensual e no
haja filhos menores ou incapazes
5
.
b) o divrcio judicial - litigioso ou consensual-, por seu turno, desafia um procedimento
conduzido por um Juiz de Direito, findando-se por meio da prolao de uma sentena.
Bem, o nosso interesse, na elaborao deste texto, no trazer baila noes to comuns e amplamente
conhecidas.
Pretendemos ir um pouco mais alm.

3. Divrcio Liminar: Possibilidade Jurdica
Nada impede que, em se tratando de divrcio litigioso aquele que desafia um procedimento
judicial contencioso -, a parte autora acrescente ao pedido de dissoluo do vnculo matrimonial
pleitos de natureza diversa, como a fixao de penso alimentcia, partilha de bens e definio da
guarda de filhos, caracterizando uma cumulao de pedidos, a teor do art. 292 do Cdigo de
Processo Civil, especialmente luz do seu pargrafo segundo, com os temperamentos peculiares
ao Direito Processual de Famlia.
Nesse contexto, embora o pedido de divrcio seja de meridiana clareza e inegvel simplicidade -
por no exigir exposio de motivos ou fundamento - os demais podero exigir uma instruo mais
complexa, demorada e desgastante, impedindo a soluo imediata da lide.
Em nossa experincia judicante, atuando por mais de 13 anos em juzo que tambm detinha
competncia para dirimir demandas atinentes ao Direito de Famlia, foi marcante a solicitao

5
Outros Estados no mundo admitem a modalidade administrativa de divrcio, como se d no Direito Portugus, a
respeito do qual escrevem Francisco Coelho e Guilherme de Oliveira: O processo de divrcio por mtuo
consentimento administrativo, decidido em conservatria do registro civil, est regulado nos arts. 271-274.
CRegCiv, e, mais adiante, complementam: A deciso do conservador que tenha decretado o divrcio notificada
aos requerentes e dela cabe recurso ao Tribunal de Relao. (Curso de Direito de Famlia Vol. I Introduo
Direito Matrimonial, 2 ed., Portugal: Coimbra Editora, 2001, pgs. 604-605).


formulada, em audincia, por ambas as partes, marido e mulher, que tambm litigavam a respeito
de penso alimentcia e partilha de bens:
Dr. Pablo, por favor, o senhor no poderia nos divorciar logo, enquanto o processo corre?.
Por que no?, foi o pensamento que veio mente.
O processo serve vida.
No haveria sentido em se manter aquele casal cujo afeto ruiu matrimonialmente unido,
considerando-se no haver mais condio ou requisito para o divrcio, enquanto se discutiam
durante semanas, meses, ou, talvez, anos os efeitos paralelos ou colaterais do casamento, a
exemplo do valor da penso ou do destino dos bens.
Raciocnio diverso, em uma sociedade acentuadamente marcada pela complexidade das relaes
sociais no dizer proftico de DURKHEIM - com todas as dificuldades imanentes ao nosso sistema
judicial, , em nosso sentir, uma forma de imposio de sofrimento queles que j se encontram,
possivelmente, pelas prprias circunstncias da vida, suficientemente punidos.
E este sofrimento fala-se, aqui, em strepitus fori prolonga-se, quando a soluo judicial, em
virtude de diversos fatores alheios vontade do casal, no se apresenta com a celeridade devida.
Por isso, nada impede que o juiz, liminarmente, antecipe os efeitos definitivos da sentena, com
amparo no art. 273, 6, do Cdigo de Processo Civil, para decretar, ainda no curso do processo, o
divrcio do casal:
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da
tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da
verossimilhana da alegao e: (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou (Includo pela Lei n 8.952,
de 13.12.1994)
II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do
ru. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)


(...)
6
o
A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos
cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso. (grifamos)
Empregamos, conscientemente a expresso divrcio liminar, na medida em que se trata de
providncia que pode ser adotada no limiar do processo, ou seja, in limine litis.
E no olvidamos que, em essncia, trata-se da antecipao dos efeitos definitivos incontroversos
da sentena, porquanto, como dito acima, por se tratar, o divrcio, de um direito potestativo, no
haveria razo ou justificativa de mrito hbil a impedir a sua decretao
6
.
Nesse contexto, podemos concluir, ento, ser juridicamente possvel que o casal obtenha o divrcio
mediante uma simples medida liminar, devidamente fundamentada, enquanto ainda tramita o
procedimento para o julgamento final dos demais pedidos cumulados.
Tal concluso vai ao encontro dos princpios fundamentais do novo Direito de Famlia, na
perspectiva sempre presente da dignidade da pessoa humana.
7

E que eles sejam felizes.

6
De fato, formulado o pedido de divrcio, no bojo de um procedimento judicial litigioso, uma vez citada a parte
adversa, este ato citatrio tem, em essncia, a precpua funo de dar-lhe cincia do pleito formulado, para
permitir a instalao da relao jurdica processual. No mrito, todavia, a parte citada no ter maior espao de
defesa, na medida em que o pedido imotivado, dispensando-se prazo mnimo para a sua apresentao. Ao menos
em tese, e para efeito de investigao acadmica, poderia o (a) demandado (a), em defesa, alegar a invalidade do
casamento. De fato, a aferio da invalidade precederia a apreciao do divrcio. Todavia, na situao tomada
como referncia para o desenvolvimento argumentativo deste artigo, partimos da premissa de ser vlido o
casamento objeto do divrcio. Em tal hiptese, a capacidade defensiva de mrito do ru queda-se esvaziada.
7
Devemos interpretar adequadamente a Lei n 6.015, de 31 de dezembro de 1973 (Lei de Registros Pblicos),
segundo o panorama normativo inaugurado pela Emenda Constitucional n 66 de 2010, para se admitir que, no
apenas em caso de sentena (como se l em seu art. 167, II, 14), mas tambm de deciso interlocutria - em face
da qual no haja recurso pendente - possa, o Oficial de Registro, proceder com a necessria averbao da
dissoluo do vnculo matrimonial.