Jos OVALLE FAVELA SUMARIO: I. Introduccin. II. Los derechos del consumidor como dere- chos fundamentales. III. Los derechos del consumidor en el ordena- miento mexicano. IV. Reflexiones finales. I. INTRODUCCIN Norberto Bobbio afirma que dentro de la evolucin de los derechos hu- manos pueden distinguirse, cuando menos, cuatro fases. Estos derechos nacen, en primer trmino, como propuestas de los filsofos iusnatura- listas, de los autores que afirman la existencia de estos derechos como inherentes a la naturaleza humana. John Locke sostena que el hombre tiene, en cuanto tal, derechos por naturaleza que nadie, ni siquiera el Estado, le puede sustraer y que ni l mismo puede enajenar. Los derechos humanos son, dentro de esta concepcin, derechos innatos, inalienables e imprescriptibles. Los pensadores de la Ilustracin de Montesquieu a Rousseau, de Beccaria a Voltaire fundaron sus crticas al ancien rgime, sobre la base de la existencia de estos derechos, a los que era preciso reconocer. Para estas teoras filosficas, seala Bobbio, la libertad y la igualdad de los hombres no son un dato de hecho, sino un ideal a perseguir; no una existencia, sino un valor; no un ser, sino un deber. 1 La segunda fase de esta evolucin se produce precisamente cuando los derechos a la vida, a la libertad y a la igualdad son reconocidos por las declaraciones de derechos de Inglaterra, de 1689, y de los Estados que se formaron de las colonias inglesas en Amrica, de 1776 a 1784, 559 1 Bobbio, Norberto, Presente y porvenir de los derechos humanos, El tiempo de los derechos, trad. de Rafael de Ass Roig, Madrid, Sistema, 1991, p. 67. as como por la Declaracin francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, de 1789. Es la fase que Gregorio Peces-Barba denomina de positivacin de los derechos humanos. 2 En tanto que las declaraciones britnica y norteamericanas no enfatizaron demasiado en los derechos sino que se ocuparon ms de los medios para hacerlos efectivos, la De- claracin francesa fue mucho ms amplia, clara y precisa en el recono- cimiento de los derechos humanos y se convirti en un modelo para la gran mayora de las Constituciones occidentales, entre ellas, las mexi- canas de 1857 y 1917. Como apunta Bobbio, fueron los principios de esta ltima Declaracin, los que constituyeron durante un siglo y ms una fuente ininterrumpida de inspiracin ideal para los pueblos en lucha por su libertad, y al mismo tiempo el principal objetivo de escarnio y de desprecio por los reaccionarios de todas las confesiones y faccio- nes.... 3 La tercera fase se inicia con la Declaracin Universal de los Derechos Humanos adoptada en 1948, por la Organizacin de las Naciones Unidas. Es la fase de la internacionalizacin de los derechos humanos, como la califica Peces-Barba; 4 es aquella en la que la afirmacin de los derechos es, a la vez, universal y positiva, como advierte Bobbio: Universal en el sentido de que los destinatarios de los principios all conte- nidos, no son ya solamente los ciudadanos de tal o cual Estado, sino todos los hombres; positiva en el sentido de que pone en marcha un proceso en cuya culminacin los derechos humanos no slo seran proclamados o ideal- mente reconocidos, sino efectivamente protegidos incluso contra el propio Estado que los viola. 5 La Declaracin Universal es el primer sistema de principios y valores esenciales aceptados y reconocidos por la mayor parte de los hombres que habitan la tierra, a travs de sus gobiernos respectivos. Como seala Bobbio, la declaracin representa la consciencia histrica que la huma- nidad tiene de sus propios valores fundamentales en la segunda mitad 560 JOS OVALLE FAVELA 2 Peces-Barba, Gregorio, Derecho positivo de los derechos humanos, Madrid, De- bate, 1987, p. 13. 3 Bobbio, La herencia de la gran Revolucin, op. cit., supra, nota 1, p. 172. 4 Op. cit., supra, nota 2, p. 14. 5 Op. cit., supra, nota 1, p. 68. del siglo XX: Es una sntesis del pasado y una inspiracin para el por- venir; pero sus tablas no han sido esculpidas de una vez para siempre. 6 La ltimo fase est constituida por lo que el filsofo italiano llama la especificacin de los derechos humanos, que consiste en el paso gra- dual hacia una posterior determinacin de los derechos, en razn de las caractersticas propias de sus titulares o de los propios derechos. En esta etapa se inscribe la especificacin de los derechos del nio, de la mujer, de los consumidores, los derechos sociales y culturales, etctera. Es una fase que se encuentra en pleno desarrollo y que debe responder a las exigencias que plantean los cambios en las sociedades contemporneas. En cuanto al contenido de los derechos humanos, Bobbio recuerda que su desarrollo pasado a travs de tres fases. En un primer tiempo se afirmaron los derechos de libertad, es decir, todos aquellos derechos que tienden a limitar el poder del Estado y a reservar al individuo o a los grupos particulares una esfera de libertad frente al Estado. En un segundo momento se proclamaron los derechos polticos, que al conce- birse la libertad no slo negativamente como no-impedimento, sino po- sitivamente como autonoma, han tenido por consecuencia la participa- cin cada vez ms amplia, difundida y frecuente de los miembros de una comunidad en el poder poltico (es decir, libertad dentro del Estado). Por ltimo, se han reconocido los derechos sociales, que expresan la maduracin de nuevas exigencias, de nuevos valores, como los del bie- nestar y de la igualdad no solamente formal, derechos a los que se podra llamar libertad a travs o por medio del Estado. 7 II. LOS DERECHOS DEL CONSUMIDOR COMO DERECHOS FUNDAMENTALES Dentro de la fase de la especificacin de los derechos humanos y como derechos sociales, a partir de la segunda mitad del siglo XX se inici el reconocimiento de los derechos del consumidor. PROTECCIN AL CONSUMIDOR 561 6 Ibidem, p. 72. 7 Bobbio, Norberto, El tiempo de los derechos, op. cit., supra, nota 1, p. 109. 1. Los derechos del consumidor en las comunidades y la Unin Europea En 1973 la Asamblea Consultiva del Consejo de Europa emiti la resolucin 543/73, con la que aprob el texto definitivo de la Carta eu- ropea de Proteccin de los Consumidores. Esta Carta reconoci los si- guientes cuatro derechos fundamentales de los consumidores: a) El derecho a la proteccin y a la asistencia de los consumidores, que debe manifestarse, segn las directivas del Consejo de Eu- ropa, en un fcil acceso a la justicia y en una racional adminis- tracin de la misma. Adems, los consumidores deben ser pro- tegidos de todo dao, econmico o material, provocado por bienes de consumo. b) El derecho a la reparacin del dao que soporte el consumidor por la circulacin de productos defectuosos, o por la difusin de mensajes engaosos o errneos. En este sentido, la Carta seala que los ordenamientos de los pases miembros del Consejo de Europa debern establecer reglas generales que provean a la se- guridad de los bienes y servicios; que instituyan controles sobre los productos del mercado y sobre su composicin y etiquetado; que protejan los intereses econmicos de los consumidores con controles sobre las condiciones generales de contratacin. Y, en fin, en la Carta se invita a cada pas miembro a una revisin peridica de la legislacin en materia de prcticas comerciales desleales y, en general, de todas las prcticas que resulten abu- sivas, incorrectas o poco deseables desde la perspectiva de la pro- teccin al consumidor. c) El derecho a la informacin y a la educacin, que la Carta prev no slo para la obtencin, por parte del consumidor, de informa- ciones correctas sobre la calidad de los productos, sino tambin para verificar la identidad de los proveedores y para cualquier otro aspecto del producto, el cual debe poder ser usado con toda seguridad y con plena satisfaccin por el consumidor. d) El derecho de los consumidores a organizarse en asociaciones y a ser representados en diversos organismos, para expresar opi- niones sobre decisiones polticas y econmicas inherentes a la 562 JOS OVALLE FAVELA disciplina del consumo. Al lado de estas organizaciones de con- sumidores, cada pas deber instituir una autoridad fuerte, inde- pendiente y eficaz, que represente a los consumidores y las ca- tegoras comerciales, con facultades tanto para expresar pareceres a los rganos legislativos y gubernativos sobre todos los problemas de tutela de los consumidores, cuanto para aplicar la ley y los re- glamentos destinados a regular las operaciones de mercado desde la perspectiva de dicha tutela. 8 La Carta europea fue el primer documento que reconoci los derechos de los consumidores; fue el modelo que guiara a los ordenamientos de los pases miembros de la Comunidad Econmica Europea, actualmente Unin Europea, aunque tambin lo hara con otros ordenamientos. El 14 de abril de 1975, el Consejo de las Comunidades Europeas aprob el Programa Preliminar de la Comunidad Econmica Europea para una poltica de proteccin e informacin a los consumidores, que reorden en forma sistemtica todas las iniciativas para la tutela del con- sumidor. En el Programa se reconocieron los siguientes cinco derechos fundamentales del consumidor: a) El derecho a la proteccin de la salud y la seguridad de los consumidores. Los bienes y servicios puestos en el mercado a disposicin del consumidor deben ser tales que, utilizados en con- diciones normales o previsibles, no presenten peligros para su sa- lud o seguridad; y cuando s presenten tales peligros, deben poder ser retirados del mercado con procedimientos rpidos y sencillos. De manera general, los riesgos que pueden provenir de un uso previsible de los bienes y servicios, tomando en cuenta su natu- raleza y las personas a las cuales son destinadas, deben ser puestos en conocimiento previo de los consumidores por medios apropia- dos. El consumidor debe ser protegido contra las consecuencias de daos corporales causados por mercancas y productos defec- tuosos provistos por productores de bienes y prestadores de ser- vicios. b) El derecho a la proteccin de los intereses econmicos de los consumidores. Los compradores de bienes o servicios deben ser PROTECCIN AL CONSUMIDOR 563 8 Cfr. Guido Alpa, Il diritto dei consumatori, Bari, Laterza, 1995, pp. 21-23. protegidos contra los abusos de poder del proveedor; en particular, contra los contratos tipo (o de adhesin) establecidos unilateral- mente, la exclusin abusiva en los contratos de derechos bsicos, las condiciones abusivas de crdito, el requerimiento de pago de mercancas no ordenadas y los mtodos de venta agresivos. El consumidor debe ser protegido contra los daos provocados a sus intereses econmicos por un producto defectuoso o un servicio deficiente. La presentacin y promocin de bienes y servicios, incluyendo los servicios financieros, no deben ser concebidos de forma que engaen, directa ni indirectamente, a la persona a la que se le ofrecen o a travs de la que se solicitan. Ninguna forma de publicidad visual o auditiva debe inducir a error al cliente po- tencial del producto o del servicio. El autor de cualquier tipo de publicidad debe poder justificar la veracidad de lo que afirma por medios apropiados. Todas las informaciones proporcionadas en la etiqueta, tanto en el lugar de venta como en la publicidad, deben ser exactas. El comprador de bienes de consumo duradero debe poder beneficiarse de un servicio posventa satisfactorio, el cual debe comprender la obtencin de las piezas de recambio o refacciones que sean necesarias para efectuar las reparaciones. La gama de las mercancas puesta a disposicin del consumidor debe ser tal que permita a ste hacer una eleccin adecuada. c) El derecho a la reparacin de los daos. El consumidor debe recibir asesoramiento y asistencia en materia de quejas y en caso de perjuicios sufridos debido a la compra o utilizacin de pro- ductos defectuosos o de servicios insuficientes. Tiene derecho, adems, a una justa reparacin de tales perjuicios por medio de procedimientos rpidos, eficaces y poco costosos. d) El derecho a la informacin y a la educacin del consumidor. Por una parte, el comprador de bienes o servicios debe disponer de una informacin suficiente que le permita conocer las carac- tersticas esenciales de los bienes y servicios que se le ofrecen, tales como su naturaleza, calidad, cantidad, y precio; hacer una eleccin racional entre los bienes y servicios que compiten en el mercado; utilizar con plena seguridad y de modo satisfactorio di- chos bienes y servicios; as como reclamar la reparacin de los perjuicios eventuales que resulten de los productos o servicios 564 JOS OVALLE FAVELA recibidos. Por otra parte, se deben poner oportunos medios edu- cativos a disposicin tanto de los nios, como de los jvenes y los adultos, para que puedan actuar como consumidores informa- dos, conscientes de sus derechos y responsabilidades, capaces de elegir con claridad entre los bienes y servicios. e) El derecho a la representacin (derecho a ser escuchado). Los consumidores deben ser consultados y odos cuando se preparen las decisiones que les conciernen, en particular, a travs de las asocia- ciones interesadas en la proteccin e informacin de los consu- midores. 9 Estos cinco derechos fundamentales fueron confirmados por un se- gundo Programa de una Poltica de Proteccin e Informacin de los Con- sumidores, adoptado por el Consejo de las Comunidades Europeas el 19 de mayo de 1981. 10 Los fundamentos jurdicos de la poltica de protec- cin a los consumidores se han incorporado al Tratado Constitutivo de la Comunidad Europea, en virtud de lo estipulado en el punto 17 del artculo G del Tratado sobre la Unin Europea, firmado en Maastricht, Holanda, el 7 de febrero de 1992. La reforma incorpor al Tratado cons- titutivo de la Comunidad Europea, el ttulo XI, con el epgrafe Proteccin de los consumidores, el cual comprende el artculo 129 A (que pas a ser el artculo 153, en virtud de la reordenacin estipulada en el Tratado de Amsterdan, que entr en vigor el 1 de mayo de 1999). 11 PROTECCIN AL CONSUMIDOR 565 9 Ibidem, pp. 24-26, El texto, tanto de la resolucin del 14 de abril de 1975 como del programa, fue publicado en el Diario Oficial de las Comunidades Europeas, nm. C 092 del 25 de abril de 1975, el cual puede consultarse en la direccin de Internet http://europa.eu.int. 10 Cfr. Cartou, Louis, LUnion Europenne, Pars, Dalloz, 1994, pp. 415 y 417. 11 Ibidem, p. 417 y Alpa, op. cit., supra, nota 1, p. 30. El artculo 129-A del Tratado Constitutivo de la Comunidad Europea, adicionado conforme al Tratado de Maastrich (actualmente artculo 153, en virtud del Tratado de Amsterdan), dispone lo siguiente: 1. La Comunidad contribuir a que se alcance un alto nivel de proteccin de los con- sumidores mediante: a) Medidas que adopte en virtud del artculo 100-A en el marco de realizacin del mercado interior. b) Acciones concretas que apoyen y complementen la poltica llevada a cabo por los estados miembros a fin de proteger la salud, la seguridad y los intereses econmicos de los consumidores, y de garantizarles una informacin adecuada. Estos derechos fundamentales han sido la base sobre la que se ha articulado el primer programa trianual de la Comunidad Econmica Eu- ropea para la tutela de los intereses de los consumidores (1990-1992). El segundo programa trianual (1993-1995) se ha dirigido a reforzar la informacin del consumidor, facilitar su acceso a la justicia y la com- posicin de las controversias, as como a adaptar los servicios financieros a las necesidades de los consumidores. 12 Adems, estos derechos fundamentales han venido siendo el objeto y la base de diversas directivas expedidas por el Consejo de las Comu- nidades Europeas, actualmente de la Unin Europea, a travs de las cua- les se establecen los lineamientos para que los Estados miembros apro- ximen sus propias leyes sobre la materia. A partir de 1997 estas directivas han venido siendo expedidas conjuntamente por el Parlamento Europeo y el Consejo. La coordinacin de las legislaciones nacionales en materia de proteccin al consumidor se lleva a cabo, como advierte Alpa, con la propuesta de una normativa uniforme que asume una verdadera funcin propulsiva destinada a tomar cuerpo en la introduccin de disposiciones eficaces a nivel interno, aun frente aquellas empresas que operan exclu- sivamente sobre base nacional. 13 Las directivas, por regla general, no pasan a formar parte directamente del derecho interno de los Estados miem- bros; pero s obligan a stos a introducirlas dentro de su legislacin. 14 Por ltimo, en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea aprobada en Niza el 7 de diciembre del 2000, por el Consejo de la Unin Europea, el Parlamento Europeo y la Comisin Europea, se establece que las polticas de la Unin garantizarn un alto nivel de proteccin de los consumidores (artculo 38). 2. Las directrices de la ONU Por otra parte, como resultado de las gestiones que realiz la Inter- national Organization of Consumer Unions (IOCU, que despus se con- vertira en la Consumers International), la Asamblea General de las Na- ciones Unidas aprob el 16 de abril de 1985 la resolucin 39/248, que establece las Directrices para la proteccin al consumidor, que es un 566 JOS OVALLE FAVELA 12 Alpa, op. cit., supra, nota 1, p. 31. 13 Ibidem, pp. 28 y 29. 14 Cfr. Calais-Auloy, Jean, Droit de la consommation, 3a. ed., Pars, Dalloz, 1992, p. 28. conjunto de bases sobre las cuales los estados miembros deben desarro- llar sus polticas y leyes de proteccin al consumidor. Las Directrices vienen a dar a los derechos del consumidor un carcter universal, que rebasa el mbito europeo que se les reconoci en la Carta de 1973 y en el Programa preliminar de 1975. Las Directrices reconocen en forma implcita los siguientes seis de- rechos fundamentales de los consumidores. a) La proteccin de los consumidores frente a los riesgos para su salud y su seguridad. Los gobiernos deben adoptar o fomentar la adopcin de medidas apropiadas, incluidos sistemas jurdicos, reglamentaciones de seguridad, normas nacionales o internacio- nales, normas voluntarias y el mantenimiento de registros de se- guridad, para garantizar que los productos sean inocuos en el uso al que se destinan o el normalmente previsible (numerales 3, in- ciso a, y 9). En otros trminos, los consumidores deben ser pro- tegidos de productos, procesos productivos y servicios que pre- senten peligros para su salud y su seguridad. b) La promocin y proteccin de los intereses econmicos de los consumidores. Las polticas de los gobiernos deben tratar de hacer posible que los consumidores obtengan el mximo beneficio de sus recursos econmicos. Tambin deben tratar de alcanzar las metas en materia de produccin satisfactoria y normas de fun- cionamiento, procedimientos adecuados de distribucin, prcticas comerciales leales, comercializacin informativa y proteccin efectiva contra las prcticas que puedan perjudicar los intereses econmicos de los consumidores y la posibilidad de elegir en el mercado (numerales 3, inciso b, y 13). c) El acceso de los consumidores a una informacin adecuada que les permita hacer elecciones bien fundadas conforme a los deseos y necesidades de cada cual (numeral 3, inciso c). d) La educacin del consumidor. Aunque en el numeral 3 de las Directrices se enuncian por separado el derecho a la informacin y el derecho a la educacin, los programas sobre ambos derechos se regulan conjuntamente en los numerales 31-37. En el numeral 31 se prev que los gobiernos deben estimular la formulacin de programas generales de educacin e informacin del consumidor, PROTECCIN AL CONSUMIDOR 567 teniendo en cuenta las tradiciones culturales del pueblo de que se trate, as como que el objetivo de tales programas debe consistir en capacitar a los consumidores para que sepan discernir, puedan hacer elecciones bien fundadas de bienes y servicios, y tengan consciencia de sus derechos y obligaciones. En el numeral 32 se establece que la educacin del consumidor debe llegar, si procede, a formar parte integrante del programa bsico del sistema edu- cativo, de preferencia como componente de asignaturas ya exis- tentes. e) La posibilidad de compensacin efectiva al consumidor. Es el derecho a la reparacin de los daos y perjuicios. Los gobiernos deben establecer o mantener medidas jurdicas y/o administrativas para permitir que los consumidores o, en su caso, las organiza- ciones competentes obtengan compensacin mediante procedi- mientos oficiales o extraoficiales que sean rpidos, justos, poco costosos y accesibles (numerales 3, inciso e, y 28). f) La libertad de constituir grupos u otras organizaciones de consu- midores y la oportunidad para esas organizaciones de hacer or sus opiniones en los procesos de adopcin de decisiones que les afecten (numeral 3, inciso f). 15 Una comparacin entre los cinco derechos fundamentales del consumidor reconocidos en forma explcita en el Programa preliminar de la Comunidad Econmica Europea, del 14 de abril de 1975, y los seis derechos que en forma implcita enuncian las Directrices de las Naciones Unidas, del 16 de abril de 1985, lleva a la conclusin evidente de que ambos documentos reconocen exactamente los mismos derechos, con la nica variante de que las Directrices sealan por separado el derecho a la informacin y el derecho a la educacin, aunque los regulan conjuntamente. 3. El Cdigo brasileo de Defensa del Consumidor El Programa preliminar y las directrices influyeron en el Cdigo de defensa del consumidor del Brasil (Ley Federal nmero 8,078, del 11 568 JOS OVALLE FAVELA 15 La versin en espaol de la resolucin y las directrices puede consultarse en Sti- glitz, Gabriel A., Proteccin jurdica del consumidor, Buenos Aires, Depalma, 1986, pp. 110-120. La versin en ingls puede consultarse en la direccin de Internet http://gop- her.un.org/00/ga/recs/39/248. de septiembre de 1990), en cuyo artculo 6o. se reconocen como derechos bsicos del consumidor, los cuatro siguientes en trminos similares a los establecidos en el Programa preliminar y las Directrices: a) el de- recho a la proteccin de la salud y la seguridad (aunque tambin se agrega la proteccin a la vida, que lgicamente se encuentra implcita en la salud y la seguridad); b) el derecho a la educacin; b) el derecho a la informacin, y c) el derecho a la prevencin y reparacin de los daos. El derecho a la prevencin de los daos, en el Programa preliminar y las Directrices, forma parte del derecho a la proteccin de la salud y la seguridad. Aunque en el Cdigo brasileo no se reconozca de manera ex- presa el derecho a la proteccin de los intereses econmicos de los consu- midores, s se prevn manifestaciones especficas de ese derecho, al esta- blecerse el derecho a la proteccin contra la publicidad engaosa y abusiva, mtodos comerciales coercitivos desleales, y contra clusulas abusivas im- puestas en el abastecimiento de productos y servicios, as como el de- recho a la modificacin de las clusulas que establezcan prestaciones desproporcionadas o su revisin a causa de hechos supervenientes que las tornen excesivamente onerosas. En cambio, el Cdigo brasileo agrega, como derechos bsicos, el derecho de los consumidores al acceso a los rganos jurisdiccionales y administrativos, con el objeto de prevenir o reparar los daos patri- moniales y morales, individuales, colectivos o difusos, asegurando la proteccin jurdica, administrativa y tcnica a los necesitados; as como la facilitacin de la defensa de sus derechos, inclusive mediante la in- versin de la carga de la prueba a su favor, cuando, a criterio del juez, fuere verosmil la alegacin o fuere suficiente, segn las reglas ordinarias de la experiencia. Tambin establece el derecho bsico a la adecuada y eficaz prestacin de los servicios pblicos en general. III. LOS DERECHOS DEL CONSUMIDOR EN EL ORDENAMIENTO MEXICANO El prrafo segundo del artculo 28 de la Constitucin de 1917, refor- mado por decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin del 3 de febrero de 1983, establece que la ley castigar severamente, y las autoridades perseguirn con eficacia: a) toda concentracin o acapara- miento en una o pocas manos, de artculos de consumo necesario, que PROTECCIN AL CONSUMIDOR 569 tenga por objeto el alza de los precios; b) todo acuerdo, procedimiento o combinacin de productores, industriales, comerciantes o empresarios de servicios, que de cualquier manera hagan, para evitar la libre concu- rrencia o la competencia entre s y obligar a los consumidores a pagar precios excesivos, y c) en general, todo lo que constituya una ventaja exclusiva indebida a favor de una o varias personas determinadas y con perjuicio del pblico en general o de alguna clase social. Este precepto constitucional vincula la proteccin de la libre concu- rrencia con la proteccin de los consumidores y es el fundamento cons- titucional para la expedicin de la Ley Federal de Competencia Econ- mica, publicada en el Diario Oficial de la Federacin del 24 de diciembre de 1992. El tercer prrafo del artculo 27 de la Constitucin, reformado tambin en 1983, establece que las leyes fijarn las bases para que se sealen precios mximos a los artculos, materias o productos que se consideren necesarios para la economa nacional o el consumo popular, as como para imponer modalidades a la organizacin de la distribucin de esos artculos, materias o productos, a fin de evitar que intermediaciones in- necesarias provoquen insuficiencia en el abasto, as como el alza de pre- cios. La ley proteger a los consumidores y propiciar su organizacin para el mejor cuidado de sus intereses. Este prrafo y lo que dispone el artculo 73, fraccin X, de la Consti- tucin, que faculta al Congreso para legislar sobre comercio, son el fun- damento con base en el cual se expidi la vigente Ley Federal de Proteccin al Consumidor, promulgada el 22 de diciembre de 1992 y publicada en el Diario Oficial de la Federacin del 24 del mismo mes y ao. Cabe aclarar que en la primera Ley Federal de Proteccin al Consumidor, que fue publicada en el Diario Oficial de la Federacin del 22 de diciembre de 1975, no se enumeraron los derechos bsicos del consumidor, aunque buena parte de ellos s se encontraban reconocidos en forma explcita o implcita en ella. 1. Los derechos bsicos en la Ley Federal de Proteccin al Consumidor La Ley Federal de Proteccin al Consumidor del 22 de diciembre de 1992 reconoci en su artculo 1o. los derechos bsicos del consumi- dor, tomando como base el artculo 6o. del Cdigo brasileo, pero sus- tituy la expresin derechos bsicos por la de principios bsicos. No 570 JOS OVALLE FAVELA parece acertado este cambio, pues, por un lado, la Ley mexicana no hace sino recoger los derechos fundamentales sealados en el Programa pre- liminar de 1975 y en la Directrices de 1985, as como los derechos bsicos reconocidos en el Cdigo brasileo; y por el otro, la expresin principios bsicos no parece corresponder a lo que en nuestro ordena- miento se entiende por principios generales del derecho, en los trminos establecidos en el artculo 14, prrafo cuarto, de la Constitucin. 16 Pero aun en el supuesto de que realmente se tratara de principios bsicos, es evidente que de los mismos derivaran derechos bsicos para los consumidores, por lo que el cambio introducido en la Ley de 1992, adems de ser inexacto, es irrelevante. Por estas razones estimamos que puede afirmarse que el artculo 1o. de esta Ley reconoce en sentido estricto los derechos bsicos del consumidor. Confirma esta opinin el ltimo prrafo del artculo 1o. de la Ley Federal de Proteccin al Consumidor, cuyo contenido proviene del ar- tculo 7o. del Cdigo brasileo, y en el que se dispone que los derechos previstos en esa Ley no excluyen los que deriven de tratados o conven- ciones internacionales de los que Mxico sea signatario; de reglamentos expedidos por las autoridades administrativas competentes; as como de los que deriven de los principios generales del derecho, la analoga, las costumbres y la equidad. En el artculo 1o. de la Ley Federal de Proteccin al Consumidor (en lo sucesivo LFPC) se reconocen los siguientes derechos bsicos: a) El derecho a la proteccin de la vida, la salud y la seguridad del consumidor contra los riesgos provocados por prcticas en el abastecimiento de productos o servicios considerados peligrosos o nocivos (fraccin I). b) El derecho a la educacin y divulgacin sobre el consumo ade- cuado de los productos y servicios, que garanticen la libertad para escoger y la equidad en las contrataciones (fraccin II). c) El derecho a la informacin adecuada y clara sobre los diferentes productos y servicios, con especificacin correcta de cantidad, ca- ractersticas, composicin, calidad y precio, as como sobre los riesgos que representen (fraccin III). PROTECCIN AL CONSUMIDOR 571 16 Cfr. Ovalle Favela, Jos, Garantas constitucionales del proceso (artculos 13, 14, 16 y 17 de la Constitucin Poltica), Mxico, McGraw-Hill, 1995, pp. 77-84. d) El derecho a la efectiva prevencin y reparacin de daos pa- trimoniales y morales, individuales o colectivos (fraccin IV). e) El derecho al acceso a los rganos administrativos con el objeto de prevenir daos patrimoniales y morales, individuales y colec- tivos, y garantizar la proteccin jurdica, administrativa y tcnica a los consumidores (fraccin V). f) El derecho a la proteccin de los intereses econmicos de los consumidores, que en la LFPC se expresa en forma especfica en la proteccin contra la publicidad engaosa y abusiva, mtodos comerciales coercitivos y desleales, as como contra las prcticas y clusulas abusivas o impuestas en el abastecimiento de produc- tos y servicios (fraccin VII). En la fraccin VI se incluye el otorgamiento de facilidades a los consumidores para la defensa de sus derechos, pero no se precisa en qu pueden consistir esas facilidades, a diferencia del Cdigo de De- fensa del Consumidor brasileo, en el que se indica que estas facilidades incluirn la inversin de la carga de la prueba a favor del consumidor, cuando, a criterio del juez, fuere verosmil la alegacin o fuere sufi- ciente, segn las reglas ordinarias de la experiencia. Por esta razn, el enunciado de la fraccin VI no parece tener un sentido especfico. Es claro que la clasificacin de los derechos fundamentales del con- sumidor que se hace en el Programa preliminar de 1975 y en las Di- rectrices de 1985, o de los derechos bsicos en el Cdigo brasileo de 1990 o en la LFPC de 1992, tiene sobre todo un sentido convencional y analtico, pues existen regulaciones que pueden comprender ms de un tipo de derecho, como, por ejemplo, cuando se protege la salud y la seguridad a travs de la obligacin impuesta al proveedor de informar al consumidor sobre los riesgos que puedan presentar productos o ser- vicios peligrosos o nocivos. La ubicacin de esta regulacin depender del mayor nfasis que se otorgue al derecho protegido (la salud y la seguridad) o al medio empleado para asegurarlo (la informacin), aunque tal regulacin finalmente no dejar de incluir a ambos tipos de derechos. Por otro lado, en la medida en que un ordenamiento jurdico protege la salud y la seguridad de los consumidores, sus intereses econmicos, as como su derecho a la educacin y a la informacin, tales intereses de los consumidores devienen necesariamente en intereses jurdicos, en 572 JOS OVALLE FAVELA cuanto intereses tutelados por el derecho. Pero la clasificacin de los derechos de los consumidores tiene como finalidad destacar el contenido especfico, no el jurdico, de los intereses o del derecho protegidos. Sin desconocer que todos los intereses de los consumidores protegidos por el ordenamiento jurdico tienen finalmente carcter jurdico, se puede afirmar que existe un conjunto de derechos e intereses jurdicos que no tienen en s un contenido exclusivamente econmico, ni constituyen un derecho a la salud y a la seguridad, ni un derecho a la educacin ni a la informacin, sino que vienen a ser un medio o un instrumento para dar eficacia y firmeza a los dems intereses y derechos del consumidor. Dentro de esta categora se encuentran, entre otros, el derecho al cum- plimiento de lo ofrecido o convenido con el consumidor, el derecho a la indemnizacin de los daos y perjuicios y el derecho de acceso a los rganos jurisdiccionales y administrativos, a los cuales podramos agrupar bajo el rubro de derecho a la proteccin de los intereses jurdicos de los consumidores. ste es un derecho que funciona como medio o instrumento para asegurar la eficacia de los dems derechos del consumidor. 2. Medios para el ejercicio de los derechos del consumidor En la Ley Federal de Proteccin al Consumidor se prevn dos pro- cedimientos administrativos y el arbitraje como medios para que el con- sumidor pueda ejercer sus derechos. En primer lugar, la Ley prev un procedimiento de conciliacin ante la Procuradura Federal del Consu- midor, a travs del cual el consumidor puede presentar su reclamacin contra el proveedor, por el incumplimiento en que ste haya incurrido, con la finalidad de que la Procuradura Federal del Consumidor intente conciliar los intereses de ambos, mediante la celebracin de un convenio, el cual, de ser aprobado por la Procuradura, tendr la autoridad de la cosa juzgada, por lo que el consumidor podr exigir su ejecucin procesal ante el juez competente (artculo 110 de la LFPC). El segundo procedimiento se denomina por infracciones a la ley, el cual es un procedimiento administrativo a travs del cual la Procuradura Federal del Consumidor debe determinar, con base en las pruebas que obtenga y con respeto a la garanta de audiencia del proveedor, si ste incurri en alguna de las infracciones previstas en los artculos 126-129 de la misma Ley y, por tanto, si se le debe imponer la sancin admi- nistrativa (multa, clausura o arresto) que corresponda, conforme a dichos PROTECCIN AL CONSUMIDOR 573 preceptos. Se trata de un procedimiento administrativo sancionador (ar- tculos 123 y 124 de la LFPC). Este procedimiento puede iniciarse por cualquiera de los siguientes medios: a) por denuncia que presente cualquier persona sobre alguna violacin a la LFPC; b) de oficio, cuando la Procuradura encuentre al concluir un procedimiento conciliatorio en el que no se haya celebrado un convenio entre las partes, que existen elementos de prueba de los que se pueda deducir la existencia de una infraccin a dicha Ley, o cuando esta infraccin resulte de una visita de verificacin (artculos 93 y 124). En sentido estricto, este procedimiento no es un medio para que el consumidor ejerza sus derechos, sino un instrumento para la autoridad determine si el proveedor incurri en alguna infraccin administrativa, y en caso afirmativo, le imponga una sancin. Por ltimo, la LFPC prev que las partes pueden designar a la Pro- curadura rbitro, tanto si aceptan someterse a su arbitraje despus de haber seguido un procedimiento conciliatorio sin haber llegado a un con- venio (artculo 116), como cuando, sin haber seguido previamente ese procedimiento, decidan someter un conflicto a su arbitraje (artculo 117). El arbitraje ante la Procuradura puede asumir tanto la forma de arbitraje de derecho como la de amigable composicin (artculos 118-120). Por lo que se refiere al proceso jurisdiccional, no existe en el Cdigo de Comercio un procedimiento especial para tramitar las demandas que los consumidores interpongan en contra de los proveedores, por lo cual dichas demandas deben sustanciarse a travs del juicio ordinario mer- cantil, conforme a lo que dispone el artculo 1377 del Cdigo de Co- mercio. Sin embargo, cuando el consumidor cuente con un ttulo ejecu- tivo (como es el caso de los laudos emitidos por la Procuradura o los convenios conciliatorios aprobados por ella, que contengan una deuda cierta, lquida y exigible), podr presentar su demanda en la va ejecutiva mercantil. En el Cdigo de Comercio quedaron confundidos el juicio ejecutivo mercantil y la va de apremio, 17 por lo que en esta materia no se da la opcin entre estas dos vas, como la plantea en teora el artculo 110 de la LFPC. 574 JOS OVALLE FAVELA 17 Cfr. Alcal-Zamora, Niceto y Castillo, Panorama del derecho mexicano. Sntesis de derecho procesal, Mxico, UNAM, 1966, p. 162. Existen varios derechos bsicos del consumidor que, por su naturaleza colectiva, no pueden ejercerse adecuadamente a travs de los procedi- mientos administrativos, ni por medio del juicio arbitral o del proceso previsto en el Cdigo de Comercio. Tal es el caso del derecho a la reparacin de los daos patrimoniales o morales colectivos (artculo 1o., fraccin IV), o a la proteccin contra la publicidad engaosa y abusiva, mtodos comerciales coercitivos y desleales, as como contra prcticas y clusulas abusivas o impuestas en el abastecimiento de productos y servicios (fraccin VII). Para el ejercicio de este tipo de derechos, la LFPC de 1992 introdujo las acciones de grupo. El artculo 26 de la Ley regula lo que llama acciones de grupo y prev que, a travs de ellas, la Procuradura Federal del Consumidor puede demandar ante los tribunales competentes que declaren, mediante sentencia, que una o varias personas han realizado una conducta que ha ocasionado daos y perjuicios a los consumidores y condene a aqullas a la reparacin correspondiente. En un incidente los consumidores interesados acreditarn su calidad de perjudicados y, asimismo, el monto de los daos y perjuicios a cuya reparacin son merecedores (fraccin I). Para que la Procuradura comparezca en este incidente a nombre de los consumidores, la Ley seala que deber contar previamente con man- dato otorgado por stos. Este requisito no es exigible legalmente para la promocin y desarrollo del proceso de conocimiento en el que se declare que uno o ms proveedores han causado daos y perjuicios a un grupo de consumidores y se condene a los primeros a repararlos. El requisito del mandato, de acuerdo con la redaccin de la parte final de la fraccin I, slo debe cumplirse hasta que la Procuradura comparezca al incidente para acreditar el carcter de perjudicados de consumidores determinados, los cuales, por lo dems, tambin podrn comparecer por s mismos a dicho incidente, supuesto en el que no ser necesario el mandato. Conforme con la naturaleza que esta clase de acciones tienen en el derecho comparado, la Procuradura podr ejercer estas acciones sin ne- cesidad de mandato previo, para demandar que el juzgador declare que determinado proveedor ha causado daos y perjuicios a un grupo inde- terminado de consumidores y condene a aqul a resarcirlos. Slo en el momento en que tengan que determinarse los consumidores y acreditar PROTECCIN AL CONSUMIDOR 575 su carcter de perjudicados en el incidente respectivo, se requerir que stos otorguen el mandato previo que seala la fraccin I. El supuesto fundamental del que parte el ejercicio de estas acciones de grupo consiste en que, con motivo de la obtencin de un bien o un servicio, un nmero considerable de consumidores resiente el mismo dao o perjuicio, que puede provenir de uno o varios proveedores. Las acciones de grupo previstas en la fraccin I tienen un doble ca- rcter: son declarativas, porque pretenden que el juez declare que uno o varios proveedores, con motivo de relaciones de consumo, ha ocasio- nado daos o perjuicios a los consumidores en nombre de quienes le ejerce la accin de grupo; y son acciones de condena, porque a travs de ellas la Procuradura pide al juzgador que ordene a los proveedores responsables la reparacin de los daos y perjuicios, a los interesados que acrediten incidentalmente su calidad de perjudicados y el monto de los daos y perjuicios. En el proceso de conocimiento ser suficiente que la Procuradura demuestre que el proveedor demandado ha causado daos o perjuicios a algunos consumidores, para que el juez pronuncie la sentencia decla- rativa y de condena. Al incidente de liquidacin y ejecucin de la sen- tencia podrn comparecer todos aquellos consumidores que hayan re- sentido los mismos daos o perjuicios, a acreditar su carcter de perjudicados y el monto de los daos o perjuicios sufridos. Por otro lado, la fraccin II prev lo que podramos denominar una accin de grupo cautelar, a travs de la cual la Procuradura Federal del Consumidor puede demandar de los tribunales competentes un man- damiento para impedir, suspender o modificar la realizacin de conductas que ocasionen daos o perjuicios a consumidores, o previsiblemente puedan ocasionarlos. Para el ejercicio de esta accin de grupo cautelar no se exige el mandato previo, por la sencilla razn de que estas acciones se dirigen a prevenir, a impedir la realizacin de conductas que ocasionen o puedan ocasionar daos o perjuicios a consumidores, los cuales por lo mismo no pueden determinarse de antemano. Cabe aclarar que el ejercicio de las acciones de grupo por parte de la Procuradura es discrecional, por lo que la Ley no confiere el derecho a exigir que la Procuradura ejerza acciones de grupo; pero s seala que la Procuradura slo podr ejercer estas acciones previo anlisis de su procedencia. 576 JOS OVALLE FAVELA IV. REFLEXIONES FINALES Despus de poco ms de nueve aos de vigencia de la LFPC, el Pro- curadura Federal del Consumidor no ha ejercido en ningn caso una accin de grupo. Seguramente, el hecho de que este organismo se en- cuentre sectorizado en la Secretara de Economa, le ha restado autono- ma y le ha impedido ejercer este tipo de acciones. Sin duda, debe pug- narse por otorgar la ms completa autonoma a la Procuradura para que pueda ejercer estas acciones, para lo cual habra dejarla de asignar a ninguna dependencia, pero tambin debe considerarse la posibilidad de reconocer legitimacin a las asociaciones de consumidores para que ellas tambin puedan ejercer acciones que tutelen los intereses colectivos de los consumidores. PROTECCIN AL CONSUMIDOR 577