DERECHO ROMANO

*Los apuntes fueron hechos por una ex ayudante que ya egres,

mientras ella estaba en 1ero, asique pueden haber posibles errores.
Para estudiar se recomienda usar como anexo el libro de Francisco
Samper que se llama !erecho "omano#.
!erecho "omano se puede explicar de dos maneras$
1. %omando en consideracin desde la &ltima etapa del 'mperio
"omano en adelante (s. ')*)+
,-. d./. CORPUS IURIS (0ustiniano+
Fuente m1s importante de !erecho "omano.
2n occidente el /orpus 'uris de 0ustiniano no se encuentra en
3igencia, 4ste slo reaparece en el s. 5' (6ni3ersidad de 7olonia+. 2l
oscurantismo tambi4n coopera en el desconocimiento del /orpus 'uris
en occidente (2dad 8edia+.
/uando el /orpus 'uris es descubierto ('rnerio+, los sabios se dan
cuenta de su gran 3alor y lo toman como modelo y9o derecho 3igente
(dependiendo del lugar+. : ra;< de esto se formar1 el !erecho /om&n
(antecedente directo de la codi=cacin Pandect;stica+.
/odi=cacin
!erecho "omano /digo /i3il
/digo /i3il
Franc4s
/hileno
Para los "omanos la ley NO es fuente del derecho, la fuente
fundamental son los
JURISTAS (>urisprudencia+.
2l /orpus 'uris es el resumen =nal, por esta ra<n se estudia lo que
lle3 a 4ste. Perodo Clsico ? 1-. a./. @ A-. d./.
!BCrs clasi=ca la historia de "oma de acuerdo a los tipos de >uicios$
'. Per;odo Pre*cl1sico ? :cciones de la Ley DE-. a./. @ 1-. a./.+
1
''. Per;odo /l1sico ? Procedimiento formulario (1-. a./. @ A-.
d./.+
'''. Per;odo Post*cl1sico ? /onocimiento 2xtraordinario DA-. d./.
@ ,-. d./.+
QU ES EL DERECHO ROMANO?
2s el con>unto de criterios y principios por medio de los cuales los
>ueces dan solucin a las concurrencias >ur;dicas pro3ocadas entre A
personas pri3adas.
Ss !e"#es$
:. Direc#$s$ su =nalidad era informar al >ue< de los criterios y
principios para resol3er los conFictos entre pri3ados
a.1. Li%ros Jris&rde"ci$les 'Jris#$s($ 2scriben
desarrollando casos (es m1s cient;=co+.
a.A. I"s#i#cio"es$ Libros escritos no por >uristas, sino que por
profesores de derecho que buscaban enseGar a sus alumnos.
a.-. C)di*os$ /on>unto de leyes ordenadas sistem1ticamente.
2l /orpus 'uris est1 compuesto por$
!igesto (Libros 0urisprudenciales+
'nstitutas ('nstituciones+
/digos
Ho3elas.
7. I"direc#$s$ Hos permiten conocer el !erecho "omano, pero que
no est1n destinadas a ser aplicadas por el >ue<. Por e>emplo$
Libros de historia.
Fundacin de "oma
/orpus 'uris
(E-. a./.+
(,-. d./.+
!erecho "omano no es lo mismo que Ley.
Los conocimientos de !erecho "omano los tomamos a tra34s de las
Fuentes$
!irectas %omadas en cuenta por el >ue<.
'ndirectas Ho tomadas en cuenta por el >ue<.
2
R$s*os c$r$c#ers#icos de l$ +&oc$ Pre,clsic$$
* 2n general es una nebulosa.
* 2l derecho se encuentra muy 3inculado a la religin.
* 2l derecho est1 ;ntimamente 3inculado a la calidad de ciudadano, por
lo tanto, slo es aplicable a quienes sean ciudadanos. 2s personal, no
territorial. La aplicacin del derecho "omano es un pri3ilegio al que
slo pueden aspirar los ciudadanos.
* 2l derecho durante este per;odo es muy estricto, solemne.
* .
*Los negocios no son escritos, se ocupan testigos como medio de
prueba, slo participan ciudadanos.
:proximadamente, este per;odo 3a desde los inicios de "oma (E,I
a./.+ hasta el comien<o de la crisis de la "ep&blica (1-. a./.+
La 8onarqu;a entra en crisis por la p4rdida de inFuencias del pueblo
dirigente (por exceso de poder+, lo que lle3a a su =nal eliminacin.
!ebido a esto se busca una nue3a forma pol;tica, primero surgen
una serie de dictaduras militares, adem1s se suma a esta situacin
problemas sociales$
Patricios$ concentran todo el poder pol;tico*militar.
Plebeyos$ les est1 3edado acceder al poder.
2n un minuto los plebeyos se dan cuenta que est1n defendiendo un
sistema que no les fa3orece, ya que ni siquiera son ciudadanos
Protestan.
%ambi4n se mani=esta en el 1mbito >ur;dico$
:lgunos magistrados a la 3e< son >ueces (patricios+, adem1s
quienes poseen el conocimiento del derecho es un colegio sacerdotal
/olegio de los Pont;=ces# (el que hace puentes+. Los pont;=ces
siempre apoyan a los patricios.
3
Los plebeyos empe<aron a presionar para que se les reconociera
como ciudadanos, para lo cual utili<an dos m4todos$
a. Juelga militar
b. Si no cambian las condiciones 3an a fundar una nue3a ciudad
frente a "oma donde no hayan diferencias entre patricios y
plebeyos.
2n el s. ) a./. los plebeyos son integrados socialmente, esto trae
como consecuencia un nue3o orden pol;tico$ La "ep&blica
Los plebeyos reclaman para conocer el !erecho, escribirlo y hacerlo
p&blico ? Le- de l$s .II T$%l$s* (IID a./.+
* 2l texto era muy resumido y como dec;a muy pocas cosas,
tu3o que empe<ar a ser interpretado Los Pont;=ces la interpretan
(debido a su conocimiento y prestigio+ por lo que mantienen el
monopolio del conocimiento del derecho.
2s importante destacar, que a diferencia de lo que se piensa, la ley de
las 5'' %ablas tu3o un origen re3olucionario, sin embargo, su contenido
termina siendo slo una recopilacin de derecho 3igente.
QU ES EL DERECHO PARA LOS ROMANOS?
IUS / Derec0o
Js#ici$
K Los romanos utili<aban esta palabra.
K 2s un ad>eti3o cali=cati3o (lo >usto+.
K !ebe traducirse como la >usta posicin#,
de esta manera tiene sentido cuando se habla de '6S S2")', que
mucho traducen como derecho del escla3o# lo que es absurdo. 2n
cambio si se traduce apropiadamente se traduce como la >usta
posicin del escla3o#.
K 2l >uicio es el medio formal a tra34s del
cual el >ue< decide si una accin es >usta o in>usta.
K La resolucin de un >ue< anterior sir3e
como precedente, sin embargo, el nue3o >ue< no est1 obligado a
respetar ese precedente (es facultati3o+.
MORES MAIORUM /on>unto de resoluciones que sir3en como
antecedente para resol3er un nue3o caso (>urisprudencia+
Los 8ores 8aiorum no son lo mismo que la costumbre
:l con>unto de 8ores 8aiorum se le dio el nombre de IUS
8C"2S 8:'C"68
L2L 5'' %:7L:S
4
'6S
M/u1les son los fundamentos de la "ep&blicaN
La "ep&blica consiste en un sistema pol;tico, lo que se propicia es una
di3isin del poder entre patricios y plebeyos.
MOu4 es el poderN
2s la fuer<a socialmente reconocida.
Poder lo tienen los magistrados, porque ellos mandan al 2>4rcito.
MOu4 es la autoridadN
2s el saber socialmente reconocido.
:utoridad la tiene el Senado (senadoconsulto+
Los senadores son elegidos entre ex magistrados que
se hayan destacado en sus funciones y tengan una 3ida intachable.
2ste cargo es 3italicio, pero no es hereditario.
2l poder no es lo mismo que la autoridad.
:uctoritas ? Senado
"ep&blica Potestas ? 8agistrados

8aiestas ? !ignidad del pueblo romano
2l pueblo romano tiene una ma>estad9dignidad especial.
*Las legiones no pueden entrar en "oma por respeto a esta dignidad.
Slo pueden hacerlo cuando hay conmocin interna y el senado lo
solicite, tambi4n entran cuando se le rinden honores a un general
3ictorioso.
2l Senado act&a como un cuerpo de conse>eros, los magistrados no
est1n obligados a obedecer esos conse>os, sin embargo, su poder se 3e
disminuido si no lo hacen (presin social+.

Leyes P&blicas ? "ep&blica$ aquello que interesa a todos.
2s una ley de inter4s p&blico, no tiene como funcin ser
fuente del derecho. Le interesa regular a la sociedad.

Pri3adas ? Particulares
M/mo se dicta una ley p&blicaN
2l texto de la ley es propuesto por el magistrado a los /omicios,
4stos 3otan a fa3or o en contra, pero no pueden modi=carlo.
/enturiados$ se di3ide por los medios econmicos.
2quites 8ayor;a de
1P clase centurias (DE+
AP clase
5
Se vota por centurias (193 en total), como la mayora de las centurias
recaan en los ciudadanos ms acaudalados y adems votaban primero,
se ven favorecidos, ya ue se decida una ve! ue se alcan!aba la
mayora, aunue no todos pudieran votar" #ara remediar esto se crean
nuevos comicios$ el de los %ribunos (se divide por el lu&ar donde viven)"
'a mayora la tienen las tribus r(sticas (&ente ms rica)"
-P clase
IP clase
,P clase
M/u1l es el efecto de la Ley P&blica en el !erecho "omanoN
2SO628: 8C!2"HC
!emandante e>erce una $cci)" en
contra de otro
0uicio
!emandado tiene e1ce&ci)"
2SO628: "C8:HC
Ley Pri3ada :ccin
Ley P&blica 2xcepcin
Lex Falcidia de Legatis$
Q parte le corresponde al heredero (como m;nimo+
R parte le corresponde al legatario (como m1ximo+
2>emplo$ si de un total de 1.. en el testamento al heredero se le de>a
1. y al legatario D. es ilegal, mas es >usto porque el derecho dice que
se puede disponer de lo que es de uno como se quiera ('6S+.
Si el heredero se da cuenta de esto, pero ya acept el testamento, no
puede hacer nada ya que slo tiene excepcin y no accin.
Por el contrario si un heredero diligente acude primero a un >urista y
despu4s de ser aconse>ado slo le entrega E, al legatario, 4ste puede
demandarlo (tiene accin+, sin embargo el heredero, gracias a la lex
falcidia de legatis podr1 interponer una excepcin a esa accin y
conser3ar los E,.
Para los romanos el tener herederos es muy importante, ya que ellos
se encargan del culto familiar. : la 3e< el legatario tambi4n se 3e
fa3orecido por la lex falcidia de legatis, ya que de esta forma el
heredero acepta el testamento y as; el legatario puede recibir lo que se
)
le haya legado. Si el testamento no es aceptado por el heredero, el
legatario no recibe nada.
Jeredero$ en la medida que recibe tambi4n paga. Puede
ser
Legatario$ slo recibe cualquier
persona
Leg;timo ? que est1 de acuerdo a la ley
0usto ? que est1 de acuerdo al '6S
Siempre pre3alece el '6S por sobre la ley, sin embargo, se trata de
seguir la ley.
Los /oncilios de la Plebe, tienen mucha importancia, las normas que
son aprobadas por estos concilios tienen la misma funcin que una ley,
pero se llaman PLE2ISCITO3
2l %ribuno de la Plebe pasa a tener un 3eto general, protege los
derechos del pueblo, por lo cual las decisiones de los concilios son
aplicadas a todos los ciudadanos.
Si una persona no de>a testamento, se aplica la Ley de la 5'' %ablas,
donde se designan a ciertos herederos.
La Ley Pri3ada es fuente del derecho, no as; la ley p&blica.
2l Senado no tiene inFuencia9inter3encin en la ley. Son los
magistrados quienes proponen las leyes.
!IDES 4 IUS 5ENTIUM
s. ''' a./. Suerras P&nicas (con /1rtago+
!espu4s de la -P Suerra P&nica, "oma pasa a ser la primera potencia
del 8editerr1neo. La ley hasta ese entonces era &til para un pueblo
homog4neo y con l;mites geogr1=cos de=nidos. /uando "oma pasa a
ser potencia y empie<a a comerciar con extran>ero, se enfrentan al
problema que los extran>eros no pueden ser regulados por el !erecho
"omano, surgiendo as; el IUS 5ENTIUM. Siendo la !IDES la que da
origen, a su 3e<, a 4ste.
F'!2S$ lealtad a la palabra dada (cumplir lo que se ha dicho+
*
/iudadano @ /iudadano 2xtran>ero @
/iudadano
'6S /')'L2 (O6"'%'68+ F'!2S
FC"8:L 'HFC"8:L
2structura social cerrada Ho hay
comunidad idiom1tica
ni religiosa.
'6S S2H%'68
Las instituciones >ur;dicas del '6S S2H%'68*, se caracteri<an porque
son m1s rela>adas en su forma.
*2l aGo AIA a./. adquiere mayor importancia debido a que se crea
el Pretor Peregrino.
!os /nsules (1 Patricio, 1 Plebeyo+
!os Pretores 8ayores
1 Pretor 8enor AIA a./. A Pretores 8enores
P. 8enores$ resuel3en los conFictos.
Pretor 6rbano$ entre ciudadanos
Pretor PeregrinoT entre extran>eros, o con extran>eros.
/omo resultado de la labor del Pretor Peregrino se conforma el
sistema del '6S S2H%'68, basado en la F'!2S.
: inicios del siglo '' a./. hay dos masas de instituciones >ur;dicas en
"oma$
'6S O6'"'%'68 3s. '6S S2H%'68
Los romanos empie<an a reclamar porque ellos siendo ciudadanos
tienen m1s di=cultades que los extran>eros para reali<ar negocios. Poco
a poco se empe< a asociar el '6S /')'L2 con el '6S S2H%'68.
: mediados siglo '' a./. la "ep&blica empie<a a entrar en crisis, ya
que estaba pensado para una sociedad que se desarrolla en un
territorio relati3amente pequeGo.
"oma empie<a a tambalear ("e3olucin de los 2scla3os
2spartaco+. Surgiendo una serie de dictaduras militares, hasta la
formacin del Primer %riun3irato, del cual formaba parte 0ulio /4sar,
patricio, militar brillante. Ul empie<a a adquirir 3arios t;tulos, por lo que
+
sospechan que quiere transformarse en rey. La crisis comien<a cuando
se autoproclama /nsul )italicio. 2l senado se asusta y 0ulio /4sar es
asesinado. : su muerte 8arco :ntonio y Ccta3io (su hi>o adopti3o+
buscan sucederle. )enciendo Ccta3io a 8arco :ntonio en la batalla de
:ccio, 4sta deb;a terminar las guerras ci3iles y restaurar la "ep&blica.
Ccta3io presenta su renuncia (con la idea de que no sea aceptada+,
para luego ser restituido y adquirir mayor poder. Se hace conferir una
serie de poderes (me<clando auctoritas con potestas+$
Pont;=ce 81ximo (autoridad+
Princeps Senatus
%ribunicia Potestas (%ribuno de la Plebe+
Procnsul
:ugusto (/aio /aesar Ccta3ianus+
'mperio "omano
Pro3in
cias Senatoriales
Pro3i
ncias 'mperiales
2l 2>4rcito est1 en las Pro3incias 'mperiales, creando un
protectorado en "oma (que est1 ba>o el cuidado del Senado+.
Ccta3io se presenta como un restaurador de la "ep&blica, sin
embargo, rompe con sus bases, ya que une en su persona el poder y la
autoridad.
Jay dos tipos de fuentes, aquellas 3inculadas a la potestad (poder+$
2dicto del 8agistrado, los senadoconsulta, las leyes p&blicas. L las
3inculadas a la autoridad (saber+$ 0urisprudencia.
0urista$ Persona que se dedica al estudio del derecho y se le
reconoce como tal.
9
La 0urisprudencia empie<a con los pont;=ces, bastante cerrada y
pri3ada (/olegio de los Pont;=ces+. 2sto se rompe alrededor del aGo
-I. a./., un pont;=ce empie<a a comentar en p&blico sus decisiones
Primera 0urisprudencia Laica, opera sobre las bases del desarrollo de
las instituciones y creacin de instituciones.
!urante la 4poca cl1sica, la >urisprudencia ya no es tan creadora,
pero si las desarrolla al m1ximo. Se desarrolla en cuatro l;neas$
1. "espondere$ !ar respuesta a los conFictos9consultas sobre
materia >ur;dica.
A. :gere$ asesorar a las partes en sus >uicios.
-. /a3ere$ :decuar los antiguos negocios a las nue3as necesidades
del !erecho /i3il
I. 2scribir Libros.
Los >uristas son personas pri3adas que go<an de autoridad.
: :ugusto se le ocurri conceder un estatus especial a su
/onsilium$ IUS PU2LICE RESPONDENDI (>ustas respuestas que se
dan p&blicamente+.
/uando un >urista de su /onse>o emite una respuesta, esa respuesta
tiene como a3al la autoridad del >urista (as; era normalmente+, pero lo
que buscaba :ugusto era sumarle su propia autoridad (como
2mperador+ a las respuestas de los >uristas de su /onse>o ? !oble
autoridad.

6n >urista (:+ tiene que decidir sobre un caso, para lo cual tiene dos
precedentes, uno de un >urista cualquiera (7+ y otro de un >urista que
formaba parte del /onsilium del 2mperador (/+. 2n el !erecho "omano
: puede elegir cualquiera de los dos precedentes. Si : decide seguir a
7, esa decisin no puede ser apelada (en "oma no existe apelacin+,
su sentencia es siempre respetada, el 2mperador no puede re3ocarla.
!e esta forma la opinin del >urista / ('us publice respondendi+, pero s;
la tendr1 I.. aGos m1s adelante.
2n "oma no exist;an c1rceles, los castigos consist;an en la muerte o el
destierro.
2l resultado de la labor de los 0uristas se llama 06"'SP"6!2H/':.
!urante el Principado, los 0uristas pasan a formar parte de escuelas.
2n "oma existen dos escuelas, la de los Sabinianos (Sabino+ y los
Proculeyanos (Prculo+, hasta el primer tercio del s. '' d./. los >uristas
pertenecen a una de estas escuelas.
1,
2n derecho surgen contro3ersias sobre que es lo >usto en un caso
concreto, teniendo ambas escuelas posturas diferentes, lo que no
quiere decir que una de ellas no sea correcta.
:s; sucede en el caso de la escultura$ "esulta que un hombre :
tiene una roca de m1rmol y un hombre 7 es escultor, 7 tomando el
m1rmol de : esculpe una escultura, el problema es qui4n es el dueGo
de la escultura.
Sabinianos La escultura es del dueGo de la materia prima
(m1rmol+, pero 4l debe pagarle al escultor por su traba>o.
Proculeyanos La escultura es del escultor y 4ste debe pagarle al
dueGo por haber ocupado su materia prima.
2n derecho no siempre hay slo una respuesta >usta a un caso, como
se 3e en este e>emplo.
2n realidad las diferencias entre Sabinianos y Proculeyanos no son
tan rele3antes, no hay una me>or que otra, sino que simplemente son
diferentes.
2l aGo 1-. d./. aparece S$l6io Jli$"o, quien siendo originalmente
Sabiniano se termina por separar de estas distinciones, ya que cuando
toma decisiones el no se acoge a ninguna de las dos escuelas, sino que
toma cosas de ambas. Ul rompe con el esquema y termina con las dos
escuelas, adem1s el redact el 2dicto Perpetuo.
%odos los magistrados tienen la facultad de dictar edictos (programa
de gobierno+.
2l 2dicto consiste en un con>unto de recursos procesales que el Pretor
pone en su edicto para que los ciudadanos puedan hacer uso de ellos.
2ra un ofrecimiento que se hac;a, era un sistema de derecho paralelo.
('us Pretorio+.

2l 'us Pretorio es facultati3o, se 3a cambiando cada un aGo (tiempo
que dura el Pretor en su cargo+, sin embargo, lleg un minuto en que
se qued estancado. 2l aGo 1-. d./. se le encomienda a Sal3io 0uliano
que redacte un edicto de=niti3o.
2l 2dicto Perpetuo se fundamenta en el poder del 2mperador, pero -..
aGos despu4s el fundamento del 2dicto radicar1 en la autoridad de
Sal3io 0uliano.
Jacia el aGo 1,. d./. aparecen los profesores de derecho,
cre1ndose as; las :cademias de !erecho (comien<a a enseGarse el
derecho como se enseGa hoy en d;a+. Sin embargo, el ni3el cient;=co
de los profesores era inferior al de los >uristas. 2llos escrib;an libros
para sus alumnos, llamados 'nstituciones (no son libros
>urisprudenciales+. Jubo un profesor un profesor de !erecho que slo
era conocido por sus alumnos (Sayo+, escribi sus instituciones con el
&nico anhelo de que sus alumnos aprendieran. Poco a poco fue
adquiriendo fama hasta masi=carse. A.. aGos despu4s es un libro
11
>ur;dico de importancia (-.. d./.+. :dem1s Sayo tu3o la suerte de que
su obra lleg completa a nuestros d;as.
A-. d./. 0urisprudencia
/l1sica tard;a
: partir de esta 4poca hay una tendencia cada 3e< m1s
pronunciada de monopoli<ar las fuentes de !erecho en el 2mperador.
7a>o esta concepcin la funcin del >urista, que es pri3ada, no tiene
ning&n sentido. 2n el !ominado pasan a formar parte de la burocracia
imperial, la /anciller;a termina con la acti3idad libre del >urista,
transform1ndolo en un funcionario administrati3o. Pro3ocando que la
>urisprudencia de>e de manifestarse como fuente fundamental del
!erecho. !e esta forma la manifestacin imperial toma la funcin de
fuente fundamental de derecho. Sin embargo, la labor >urisprudencial
no puede ser ol3idada y se forman bibliotecas de libros
>urisprudenciales.
Jacia el s. ''' d./. se produce una re3olucin editorial, antes los
libros estaban en 3ol&menes (rollos+ los que luego se reempla<an por
/odex (libros de hoy en d;a+. 2sto trae como consecuencia, que todos
los 3ol&menes tienen que ser pasados a codex. Los que traspasan los
libros no son >uristas, adem1s cuando hacen este traba>o no
transcriben los libros literalmente y los resumen con una serie de
errores. !e esta forma entra en crisis la autenticidad de los libros.
: partir del aGo -,. d./. tambi4n entra en crisis no slo el
contenido de los libros sino que su autor;a, lo que lle3a a la Ley de
/itas (IAV d./.+
Ley de /itas Sayo
Papiniano
6lpiano
8odestino
Paulo
/on la Ley de /itas se trata de solucionar el problema de
autenticidad, ya que 4sta regulaba cuales era los libros que se pod;an
citar en un >uicio, no obstante, esta ley da lugar a cierta contro3ersia$
La "oman;stica en general dice que se puede citar cualquier autor
que sea nombrado en la Ley de /itas, sin embargo, estos autores no
sir3en para aclarar la autenticidad, ya que muchos de estos autores
tienen contradicciones en los libros que aparecen de ellos (no se sabe
si todos son de ellos+. Los profesores Samper y %erra<as por el
contrario, creen que la Ley de /itas dice que se pueden dictar libros
determinado de estos autores.
12
Sayo 'nstituciones
Papiniano !e=niciones
6lpiano 2p;tome
8odestino N
Paulo Sentencias
*2n oriente tambi4n se pod;a citar los libros que estos mismos
autores citaban en sus libros.
2ste per;odo marca el =n de la >urisprudencia como fuente del
derecho.
2l fundamento de la Ley de /itas es el poder del 2mperador y no la
autoridad de los autores.
2n occidente el ni3el de los >uristas era bastante ba>o, sumado con
la tendencia a considerar el 2mperador (monopolio+ como fuente del
derecho. /uando cae el 'mperio (IEV d./.+ los 71rbaros que los
3encieron se hicieron nombrar magistrados (reyes+ y dictaban edictos.
2n oriente se mantiene el ni3el cient;=co de los >uristas, eso s; hay
una tendencia marcada de recopilare el derecho. 2special importancia
tiene el /orpus 'uris (,-. d./.+, el cual es ideado por el 2mperador
0ustiniano. Ul tiene un plan de reuni=cacin del 'mperio$
K Pol;tico*militar
K "eligiosa
K 0ur;dica (mismo derecho para todos ? /orpus 'uris+
Los Se"$doco"sl#os$
!urante la 4poca republicana, los senatusconsulta hab;an constituido
el modo normal a tra34s del cual el Senado expresaba su auctoritas
republicana, por cuanto consist;an en respuestas a modo de conse>o
que la asamblea daba a las consultas de los magistrados.
La auctoritas patrum de lo senadores y la auctoritas prudentium de los
>uristas tu3ieron entonces cada una su campo de accin delimitado a
los asuntos sociales y al derecho respecti3amente. !urante el
Principado, cuando el Senado 3e disminuida su real inFuencia c;3ica,
comien<a a inter3enir en cuestiones de derecho y responde consultas
del Pr;ncipe sobre temas >ur;dicos. La acti3idad de los comicios hab;a
cesado en 4poca de /laudio, y el Senado asume las funciones hasta
entonces desempeGadas por las asambleas populares. :s; los
senadoconsultos llenar1n el papel de las antiguas leyes comiciales
!esde el principado de :driano (11E*1-W d./+, los senadoconsultos no
3alen tanto como dict1menes del Senado, sino que se le atribuye
3alide< directamente al mismo texto de la consulta imperial (oratio+
dirigida a la corporacin, sin esperar la respuesta a=rmati3a del
13
-n la .poca post/clsica se les
reconoce autoridad (conocimiento en
material 0urdica)" Sin embar&o, se les
reconoce por el poder del -mperador"
Senado, que se da por sentada y los senadoconsultos se con3ierten
gradualmente en una forma lar3ada de legislacin por el Pr;ncipe hasta
que de>an de producirse al =nal de la 4poca cl1sica.
2l senadoconsulto no es fuente directa del ius ci3ile, y su 3alide<
depende de los recursos procesales que el magistrdo concede al
litigante que los in3oca. Hormalmente, el senadoconsulto da lugar a
una defensa (exceptio+ a la persona demandada que se halla en una
posicin protegida por el dictamen senatorial.
L$ Jris&rde"ci$ clsic$ #$rd$7
!esde :driano cesa de existir el o=cio >urisprudencial como acti3idad
libre, y la carrera de >urista se con3ierte en una funcin burocr1tica
inserta en la administracin a tra34s de la /anciller;a 'mperial.
!ebido al nue3o sesgo administrati3o que toma la acti3idad
>urisprudencial, los >uristas, adem1s de las materias que
tradicionalmente ca;an dentro del campo de su dedicacin,
comen<ar1n tambi4n a interesarse por problemas de naturale<a
distintas, como las relati3as a la administracin de las pro3incias o de
la propia "oma, o a cuestiones de indole =scal o criminal.
La consecuencia de ello es la ampliacin del concepto ius a materias
que no dependen propiamente del iudicium. 2n las fuentes de la 4poca
preadriana se hace referencia a una distincin entre ius publicum y
pri3atum, pero ella tiene un sentido formal, seg&n si el 3erdadero ius
procede de una fuente p&blica o pri3ada. :l ampliarse el concepto de
ius en la &ltima 4poca cl1sica, la distincin 3a a cambiar de signi=cado,
ahora se llama p&blico o pri3ado al ius seg&n si afecta o no al inter4s
general de la "ep&blica.
La literatura >ur;dica se dirige preferentemente hacia las obras
enciclop4dicas, en las que se pre=ere la recepcin de opiniones
anteriores que la originalidad creati3aX conforme a esto Forecen los
grandes comentarios al derecho ci3il (ad Sabinum+ y al derecho
honorario (ad 2dictum+ que por su extensin y claridad fueron los
preferidos en la recopilacin de 0ustiniano. %ambi4n se conocieron otros
g4neros$
a. Libros sobre temas p&blicos#
b. Libros de de=niciones y reglas
c. 'nstituciones, destinadas generalmente a las enseGan<a >ur;dica
de primer grado en las academias que comien<an a surgir.
Pese a la burocrati<acin de la >urisprudencia, toda3;a la tradicin
>urisprudencial es su=cientemente =rme como para dar 3aliosos frutos
personales, aunque no lleguen a igualar la talla de sus antecesores.
14
2>emplos$
2. Papiniano (YA1A+
0. Paulo (YAAV+
!. 6lpiano (YAAW+
:parte de los 3erdaderos >uristas, cuya acti3idad literaria sigue
desarroll1ndose en torno a modelos de los antiguos responsa, nos son
conocidos los escritos de algunos maestros de derecho, encargados
sobre todo de la enseGan<a en academias
Sayo es el m1s popular de estos profesores, su nombre nos es
desconocido, pero se piensa que 3i3;a en alguna pro3incia oriental y
desarrolla su labor docente y literaria hacia la 4poca de los
emperadores :ntonino P;o y 8arco :urelio.
Sus instituciones, libro de enseGan<a >ur;dica en el grado primario,
posiblemente concebido para abogados m1s bien que para >uristas,
hicieron famoso el nombre de este autor en la 4poca postcl1sica y
llega a usarse como libro de texto de primer curso en las academias de
74rito y /onstantinopla.
La di3isin que propone Sayo de la materia tratada, en personas,
cosas y acciones, opuesta a la de los grandes >uristas sistemati<adores
del ius ci3ile, ha ser3ido de programa a los modernos cdigos ci3iles.
Los Rescri&#os I8&eri$les$
La reorgani<acin de la /anciller;a 'mperial en tiempo de :driano no es
sino la lgica e3olucin del ius publice respondendi, en cuanto permite
al Pr;ncipe asumir formalmente la autoridad de los responsa emitidos
por el rgano asesor.
Las consultas dirigidas a la /anciller;a se entend;an hechas al
emperador, y el nombre de 4ste =gura en la subscriptio que
estampaba con la respuesta al pie de la instancia, aunque
materialmente hubiera sido dada por uno de los >uristas pertenecientes
a la secretar;a$ estos responsa imperiales, 3erdadera forma de
acti3idad >urisprudencial durante la &ltima 4poca cl1sica, reciben el
nombre de rescripta.
Los rescriptos son extractados y archi3ados en un registro especial y si
se re=eren a casos no estrictamente particulares, pueden in3ocarse
como e>emplo para la resolucin de un caso posterior.
&oc$ Pos#clsic$$
Las muertes de Paulo (AAV+ y 6lpiano (AAW+ cierran el ciclo creati3o de
la >urisprudencia y abren el per;odo postcl1sico, cuya caracter;stica
esencial es que la produccin culta del derecho 3a siendo despla<ada
por las fuentes imperati3as, emanadas de la potestas del emperador,
con3ertido en un dominus a la manera oriental.
15
2l comien<o de la 4poca postcl1sica coincide con el asesinato de
:le>andro Se3ero (A-,+, hecho que sume al 'mperio en una con3ulsin
de anarqu;a que lo conduce pr1cticamente a la disolucin, hasta que el
orden es restaurado por una serie de >efes militares pro3enientes de
las legiones de 'liria$
/laudio '' (AVA @ AE.+
:ureliano (AE. @ AE,+
Probo (AEV @ AWA+
!iocleciano (AWI @ -.,+$ tras la apariencia aracai<ante de una
restauracin, establece un nue3o r4gimen, postrema consecuencia de
la lar3ada confusin entre potestas y auctoritas que ya se ad3ierte en
la propia fundacin del Principado, y quedan de=niti3amente abolidos
los &ltimos restos de la libertas romana que a&n permanec;an 3igentes.
Las magistraturas republicanas desaparecen de=niti3amente, y se
suprimen todas las diferencias entre las di3ersas pro3incias, con lo que
se da paso a un sistema conc4ntrico de di3isiones regionales que
atiende slo a la lgica de la geometr;a administrati3a.
La di3isin del 'mperio en dos grandes regiones, Criente y Cccidente,
tiene sin embargo, un fundamento real, moti3ado en la diferencia
idiom1tica y el mayor ni3el que logran conser3ar las pro3incias
heleni<adas.
/onstantino (-1A @ --E+ establece el dinastimo formal y traslada la
capital a 7i<ancio. La di3isin entre Criente y Cccidente adquiere a su
muerte una signi=cacin pol;tica, aun cuando en ciertos per;odos se
restaura la unidad, pero la idea del 'mperio, como 1mbito &nico,
subsiste y hasta queda fa3orecida por el hecho de la desaparicin de la
=gura del 2mperador de Cccidente en el aGo IEV, tras las deposicin
de "mulo :ugusto y el en3;o de las insignias imperiales a 7i<ancio.
0ustiniano ser1 el &ltimo emperador que emprenda un real esfuer<o por
restaurar dicha unidad en el terreno de los hechos.
!entro de la 4poca postcl1sica hay tres sub per;odos$
a. 2tapa postcl1sica temprana (A-. @ --. d./.+$ la /anciller;a, pese
a faltar la 3ena creadora de los grandes >uristas imita el estilo
cl1sico.
b. 2tapa /onstantiniana (--. @ I-. d./.+$ Se impone
de=niti3amente la legislacin imperial como &nica fuente 3i3a
del !erecho.
c. 2tapa %eodosiana (I-. @ ,-. d./.+$ !eterminada por una
tendencia compiladora, se inicia la recopilacin de las leyes
imperiales hecha por %eodosio '' de Criente y )alentiniano de
Cccidente.
L$ Co"se#do$
1)
6na nota predominante del periodo postcl1sico ser1 el hecho de que
se escinda la armon;a que aunaba la tradicin culta y la pr1ctica
>ur;dica, de manera que habr1 de aForar al primer plano, como fuente
del derecho, aquel con>unto de usos m1s o menos reiterados y
espont1neos que se conocen ba>o el nombre de consuetudo.
!urante la 4poca cl1sica no se consideraba a la consuetudo como
fuente del !erecho, sino que consiste en una situacin local con la que
los >ueces han de contar.
La consuetudo debe distinguirse de los antiguos mores maiorum, que
no consisten en usos anti >urisprudenciales, sino precedentes >udiciales
perfectamente a>ustados al derecho de la 4poca y plenamente
romanos. Para mayor claridad conceptual, traducimos la expresin
mores maiorum por precedentes# y el t4rmino costumbre# queda
reser3ado para designar a la consuetudo pro3incial.
Frente a la consuetudo, la canciller;a 'mperial intenta en ocasiones
oponer una resistencia m1s de estilo que creati3o. Por otro lado el
estudio del !erecho se tri3iali<a y desciende del mane>o de los
argumentos que se han de emplear en los litigiosX la cultura >ur;dica se
refugia en bibliotecas y toma una direccin m1s erudita que pr1ctica.
:parecen en las fuentes dos tendencias di3ersas$
1. )ulgar$ m1s cercana a la consuetudo
A. /lasicista$ m1s cercana a los eruditos.
La tendencia 3ulgari<ante predomina sobre todo en Cccidente$ el
llamado !erecho "omano )ulgar, en realidad no es sino este derecho
tard;o occidental que in3oluciona hacia concepciones primiti3as a
causa del agotamiento de la tradicin >urisprudencial.
Los Ir$7
:unque durante la 4poca postcl1sica el poder imperial procurar1
centrali<ar la produccin >ur;dica a tra34s de las constituciones, sigue
teniendo importancia como fuente de !erecho la tradicin
>urisprudencial, que no consiste ya en la forma 3i3a de los responsa,
sino en la conser3acin y transmisin de los antiguos libros de los
>uristas.
: principios del per;odo postcl1sico tiene lugar una re3olucin editorial
que habr;a de inFuir notablemente sobre el proceso de transmisin de
las obras cl1sicas$ consiste en el paso de la forma de rollo (3olumen+ a
la m1s cmoda y manual de libro (codex+. 2ste hecho trae como
consecuencia una notable acti3idad destinada a reeditar, ba>o la nue3a
forma, los traba>os antiguos conser3ados hasta entonces en
3ol&menes. Los editores no siempre copian con =delidad y en lo que se
re=ere a los libros >ur;dicos procuran resumir las obras originales o
1*
reali<ar s;ntesis de traba>os di3ersos de manera que los nue3os textos
puedan ser3ir para la enseGan<a elemental o sean &tiles para el
mane>o f1cil de los argumentos >ur;dicos ante el >ue< por los abogados.
(AE. d./.+
La tradicin >urisprudencial, denominada en su con>unto como iura,
incluye tambi4n los rescriptos preconstantinianos, elaborados a tra34s
del m4todo de los responsa. !os ediciones de estos rescriptos,
resumidos y ordenados por materias, son preparadas respecti3amente
por un desconocido maestro llamamado Sregoriano (a. AD-+ y por
Jermogeniano (-1,+, el primero (/orpus Sregoriani+ contiene
responsas imperiales desde la 4poca de :driano hasta la de
!iocleciano, el /orpus Jermogeniani, rescriptos posteriores del propio
!iocleciano.
2ntre los m1s importantes res&menes de obras >urisprudenciales
directas debe citarse$ un libro de sentencias o principios >ur;dicos
bre3es cuyo autor annimo atribuy al >urisconsulto Paulo (Sentencias
de Paulo+. Ctra obra similar de principios del siglo '), es atribuida a
6lpiano, aunque en 3erdad parece ser una 3ersin simpli=cada de los
libros de 'nstituciones principalmente de Sayo.
La profusin de transcripciones acab por producir una crisis de
autenticidad, de manera que los emperadores hubieron de inter3enir
para declarar como aunt4nticos algunos libros y prohibir otros que,
tenidos espurios, pudieran ser citados ante los tribunales en apoyo a
los argumentos >ur;dicos.
Fue el emperador )alentiniano ''', quien intent regular de=niti3amente
las citas# forenses de los iura y atribuye auctoritas exclusi3amente a
los de Papiniano, Paulo, 6lpiano, 8odestino y Sayo (ley de /itas del
IAV+.
2n 3erdad la ley de citas no se re=ere a los autores que nombra, sino a
determinados libros postcl1sicos a ellos atribuidos.
a. Papiniano$ !e=niciones
b. Paulo$ Sentencias
c. 6lpiano$ 2p;tome
d. 8odestino$ N
e. Sayo$ 'nstituciones
2n una redaccin posterior que data del I-W, se atribuye autoridad
tambi4n a los >uristas citados por dichos libros.
L$ Le-es I8&eri$les7
La Ley de /itas muestra el propsito imperial de reducir, incluso los
escritos >ur;dicos, a materia legislada, y atribuye 3alide< a los iura no
por la propia auctoritas de los >uristas, sino por la potestas del
2mperador que los reconoce.
1+
Las contituciones imperiales se con3ierten, as;, en la &nica forma
o=cial de producir derecho$ son las leges, >unto a las cuales los iura
3alen en cuanto son por ellas recogidos y aceptados como una
tradicin literaria de &til apro3echamiento.
2l aGo IAD, el emperador %eodosio '' de Criente expone un plan
destinado a reunir en un solo cuerpo, y distribuidas seg&n materias,
todas las leges generales posteriores a !iocleciano. 2ste deseo se
materiali<a en el aGo I-W, al promulgarse con>untamente por los dos
emperadores el /digo %eodosiano.
La constitucin por la que %eodosio mani=esta sus propsitos contiene
una importante no3edad en cuanto a la 3aloracin de los /digos
Sregoriano y Jermogeniano$ cuando el 2mperador manda a componer
el nue3o /uerpo, entiende que dichos cdigos 3alen no por ser
colecciones de responsa, ni tampoco por la autoridad de sus
compiladores, sino por cuanto su contenido es una expresin del poder
imperial. 2l cambio se debe a una nocin diferete del signi=cado de los
rescriptos antiguos , que ahora no se consideran ya producciones
similares a los responsa >urisprudenciales (iura+, sino que se incluyen
dentro de las di3ersas especies de constituciones imperiales (leges+X
sin embargo esta nue3a forma de 3alorar los cdigos dioclecianos es
pri3ati3a de la tradicin oriental establecida por la /anciller;a de
/onstantinopla.
2l /digo de %eodosiano es el &ltimo acto legislati3o general com&n de
los 'mperios de Criente y CccidenteX m1s tarde las constituciones
posteriores de los mismo emperadores %eodosiano y )alentiniano ''', o
de sus sucesores, se publican ba>o el nombre de Ho3elas post*
teodosianas que la tradicin ha designado indi3idualmente por el
emperador a quien las constituciones pertenecen
El Derec0o ro8$"o 2$r%$ro7
Cccidente 3a a conocer toda3;a, tras la promulgacin del /digo
%eodosiano, algunas producciones de factura modesta, obra acaso de
maestros que impart;an instrucciones en academias situadas al sur de
las Salias.
2l int4rprete ha parafraseado la constitucin imperial o la transcripcin
>urisprudencial a =n de hacerla inteligible al ya barbari<ado medio
cultural y a fuer<a de simpli=car o tri3iali<ar la explicacin, des3irt&a o
inclusi3e cambia su contenido. 2sto 3iene a contribiur al general
proceso de in3olucin >ur;dica en que consiste el !erecho "omano
)ulgar.
%ras la desaparicin del 'mperio de Cccidente el aGo IEV, la produccin
de constituciones imperiales queda reducida a la sola /anciller;a de
7i<ancio, y en Cccidente las leges pasan a tener el signi=cado de una
tradicin antigua, ya no m1s fuente 3i3a de !erecho que, al igual que
19
los iura, consisten en libros. 2l rey 3isigodo :larico '' pretende reunir en
una sola coleccin todo este legado del !ereho "omano, de manera
que su contenido pudiera ser3ir como texto de ilustracin para los
>ueces, tal es el origen del 7re3ario de :larico (,.V+, compilacin m1s
importante y extensa de !erecho "omano )ulgar.
/on3ertidas las leges en libros de !erecho antiguo, la fuente 3i3a del
derecho se traslada a las secretar;as de los reyes b1rbaros asentados
en Cccidente, que e>ercen funciones comparables a los promagistrados
romanos y promulgan sus correspondientes 2dictos.
Se conocen los siguientes 2dictos romanos promulgados en 4poca de
reyes b1rbaros$
a. 2l 2dicto de %eodorico
b. 2l 2dicto de 2urico
c. Los Fragmenta Sauden<iana
d. La Lex "omana 7urgundionum
Cor&s Iris7
2n oriente se logra mantener 3i3o el estudio de los textos cl1sicos,
gracias a la creacin de bibliotecas y a la existencia de uni3ersidades
como 74rito y /onstantinopla.
Papel fundamental en esta labor de conser3acin desempeGa el
emperador 0ustiniano (,AE*,V,+. Ul estaba deseoso de restaurar en
todos sus aspectos la unidad y esplendor del 'mperio.
2ntre las obras de 0ustiniano se cuenta una recopilacin general del
!erecho "omano, 4l nombr una comisin que deb;a reunir en una sola
obra las constituciones contenidas en los /digos Sregoriano,
Jermogeniano, %eodosiano, Ho3elas Post*teodosianas y leyes
posteriores. Las constituciones ser1n di3ididas por matrias en libros y
t;tulos, siguiendo el esquema del 2dicto Perpetuo. :dem1s 0ustiniano
faculta a la comisin para hacer todas las modi=caciones que fueran
necesarias. 2l nue3o cdigo fue promulgado el aGo ,AD y desde
entonces qued prohibido recurrir a anteriores colecciones de leges.
6na edicin posterior, del aGo ,-D, es la de=niti3a y ha llegado a
nuestros d;as.
%ras la publicacin del /digo, se empie<a a recopilar y editar una
coleccin antolgica de >urispreudencia cl1sica, que se encomienda a
una comisin presidida por %riboniano. 2sta obra tambi4n se ordena
seg&n el esquema del 2dicto. 2n diciembre del ,-I la comisin
completa su labor y promulga o=cialmente la obra, llamada !igetso o
Pandectas, con la prohibicin de interpretar su contenido.
Simult1neamente, una pequeGa comisin de tres miembros recibe el
encargo imperial de redactar un libro para estudiantes del primer curso
de !erecho, a seme>an<a de las 'nstituciones de Sayo. 2stas
2,
instituciones de 0ustiniano quedan redactadas de=niti3amente el aGo
,--.
'nstituciones, !igesto y /digo forman en su con>unto el /orpus 'uris
/i3ilis. 81s tarde se le agrega el con>unto de las nue3as leyes (no3ellae
leges+ promulgadas por 0ustiniano desde la publicacin del /odex
hasta su muerte.
/C"P6S '6"'S$
'. 'nstituciones$ Libro introductorio para el estudio del !erecho,
en el mismo sentido que este g4nero hab;a surgido en el s. ''
d./. ('nstituciones de Sayo con modi=caciones menores+.
''. !igesto o Pandectas$ "ecopilacin de fragmentos de libros
>urisprudenciales (se copian fragmentos anotando el autor y el
libro+
'''. /digo$ /oleccin de leyes ordenadas sistem1ticamente.
'). Ho3elas$ nue3as leyes (posterior al /orpus 'uris original
0ustiniano dict nue3as leyes+.
/on el /orpus 'uris sucede que durante el oscurantismo hasta el s.
5'' es desconocido en occidente. 2se siglo en la 6ni3ersidad de 7olonia
es redescubierto por 'rnerio. "1pidamente es asimilado por el derecho
3igente.
Jay dos modos de estudiar el /orpus 'uris$
8oss 'talicus se estudia como un derecho 3igente y por lo
tanto se plica.
8oss Salicus se estudia como un monumento histrico, pero no
se aplica tal como est1.
2l &ltimo gran 2stado donde estu3o 3igente el /orpus 'uris fue
:lemania, hasta 1D...
La "oman;stica moderna consiste en reconocer los glosemas
(comentarios agregados que luego quedaron incluidos+ e
interpolaciones (modi=caciones que hi<o el comit4 redactor+ de cada
fragmento, se utili<a el m4todo histrico*cr;tico (!BCrs+.
Jacia =nes del s. 5'5 un alem1n llamado Ctto Lenel hace una
reconstruccin del 2dicto Perpetuo, para esto tom 3arios elementos
de an1lisis (comentarios del !igesto+. Luego escribi la Palingenesia
'us /i3ilis. %om el !igesto, cort los fragmentos y los fue ordenando
por libro (reconstruccin de las fuentes que estaban en el !igesto+.
21
ACCIONES
M/mo se lle3a adelante un >uicioN
%res tipos$
'. :cciones de la Ley
''. Procedimiento Formulario
1
'''. /onocimiento 2xtraordinario
I3 Accio"es de l$ Le-7
/orresponde a la forma de litigar pre3io al :gere per Formulas,
coincide tambi4n con la llamada Upoca pre*cl1sica
Las formas m1s primiti3as de litigar que conocemos a tra34s de las
fuentes, corresponden a los dos actos de 3iolencia m1s simples sobre
los cuales pod;a caber la cali=cacin de ius$
:. :poderamiento de una persona o 8anus 'niectio
7. :poderamiento de una cosa o )indicatio
A3 M$"s I"iec#io$
%iene lugar en el caso de que un deudor no pague 3oluntariamente sus
deudas. 2sta =gura responde a una concepcin seg&n la cual es la
propia persona f;sica del deudor quien queda 3inculada por la deuda,
como si se hallase en una situacin de potencial ser3idumbre.
La persecucin de una deuda incide sobre la persona del deudor me>or
que sobre sus bienes, por esto se puede decir que la manus iniectio es
una accin personal.
/on posterioridad ces la posibilidad de reducir al deudor a la
escla3itud, pero en teor;a se mantu3o la concepcin de que la propia
persona del deudor, en cierta manera suceptible de a3aluacin
1
1arias teoras sobre su ori&en, al&unos sostienen ue estaran relacionados con las provincias y lue&o se
masificaron" Sin embar&o, nosotros creemos ue este procedimiento se encuentra vinculado a la
intervenci2n cada ve! ms fuerte de los e3tran0eros"
22
pecuniaria, garanti<a el pago de la deuda. :s; las acciones que
persiguen un d4bito siempre ser1n consideradas personales.
Las acciones las podemos clasi=car en$
:ccin declarati3a$ tiene por =n resol3er un estado de inseguridad
>ur;dica. 2s decir, decidir sobre la existencia de una deuda
contro3ertida.
:ccin e>ecuti3a$ tiene por =n perseguir una deuda indiscutible, sobre
cuya existencia no cabe duda.
La manus iniectio es una accin e>ecuti3a
Para que en la primiti3a "oma se tenga por indubitada una deuda ha
de pro3enir, ya sea$
1. 6na damnatio pri3ada, o declaracin solemne de una
persona pri3ada, por la que establece que alguien es deudor de
otro.
2>emplo$
2l legado damnatorio, por el que el testador declara que su
heredero es deudor de un legatario.
2l nexum, que consiste en constituir el propio cuerpo como
garant;a para la de3olucin de un pr4stamo.
A. 6na condemnatio, o damnatio p&blica, declaracin
formulada por el magistrado respecto de que es efecti3amente
deudor aqu4l que lo ha confesado en su presencia (confessio in
iure+.
/on posterioridad cuando aparecen las acciones declarati3as,
el iudicatum (pronunciamiento+ del >ue< es tenido por una
condemnatio (sentencia condenatoria+.
2n la 4poca de las 5'' %ablas, el procedimiento lo inicia el actor
mediante una in3itacin formal que hace al deudor para comparecer
ante el magistrado (in ius 3ocatio+X por cuanto la resolucin =nal del
magistrado requiere la presencia in iure de ambos litigantes. 2s deber
del actor asegurar la comparecencia del demandado, hasta el punto de
que si 4ste opone resistencia, puedo conducirlo por la fuer<a.
2l deudor slo tiene el recurso de retardar la comparecencia, mediante
la entrega de un reh4n (3as+ al actor.
6na 3e< ante el magistrado y 3eri=cada la existencia de la deuda con
los requisitos necesarios de indubitabilidad se de>aban -. d;as al
demandado para pagar o llegar a un acuerdo con el actor, y si ello no
suced;a se proced;a a la manus iniectio propiamente tal.
2sto consiste en que el demandado es conducido nue3amente in iure,
bien para que pague, bien para que presente un 3index (tercero que
inter3iene a fa3or del demandado para sustraerlo de la manus iniectio,
ya sea rescat1ndolo inmediatamente mediante el pago, ya sea
ob>etando la legitimidad de la e>ecucin, con la consecuencia de que 4l
23
mismo se con3ierte en demandado, y en caso de que no logre probar
su ob>ecin, es condenado al doble. Para ser presentado como 3index
ha de tenerse una sol3encia seme>ante a la del demandado.
Si el demandado no paga ni presenta 3index, el magistrado pronuncia
la addictio, que consiste en una declaracin solemne por la que
rati=ca las palabras y actos de apoderamiento del deudor efectuados
por el demandante. /on esto el actor queda autori<ado para conducir
con 4l al deudor para que, transcurrido un pla<o sin que haya habido
a3enimiento o arreglo, lo 3enda como escla3o o le d4 muerte.
/on posterioridad a las 5'' %ablas la manus iniectio sufre reformas
sucesi3as destinadas a ampliar su campo de aplicacin y a atenuar su
extremado rigor$
a. Lex Publilia de sponsu (mediados s. ') a./.+$ impon;a una
damnatio en bene=cio del =ador (sponsor+ que pagaba la deuda
y no era reembolsado por el deudor principal dentro de los seis
meses sucesi3os, de manera que pod;a dirigir contra 4ste la
manus iniectio como si fuera damnatus.
b. Lex Furia testamentaria$ marca el comien<o de una importante
transformacin, ya que este plebiscito (ppios s. '' a./.+ concede
la manus iniectio para que el que, sin estar exceptuado para
recibir m1s, obtiene como legatario una cantidad superior a 1...
ases. La no3edad consiste en que el actor no tiene que
pronunciar la frmula pro iudicato, sino que se limita a enunicar
la causa por que exige la manus iniectio.
c. Se aten&a la manus iniectio en el sentido de que el deudor ya no
era reducido a la escla3itud, sino que quedaba en una situacin
de semiser3idumbre, mientras paga la deuda con su traba>o.
23 9i"dic$#io7
2l apoderamiento de una cosa (accin real o in rem+ se reali<a
primiti3amente mediante la legis actio per sacramentum. 2sta accin
recibe este nombre debido a que se celebran, en el curso del litigio,
unas caracter;sticas apuestas sacrales denominadas sacramenta.
Los litigantes que disputan la cosa comparecen in iure lle3ando el
ob>eto litigioso, o un s;mbolo, si se trata de un inmueble. Llegados ante
el magistrado, ambos sucesi3amente y con id4nticos gestos y palabras
solemnes, a=rman que el ob>eto les pertenece. : continuacin =ngen
luchar por 4l y el magistrado conmina a ambos a de>ar la cosa.
Jasta este momento, en que inter3iene el magistrado e impone la pa<,
la ceremonia no es sino un acto formal de e>ecucin fundado en la
defensa pri3ada, mas una 3e< impuesta la pa<, y ante la imposibilidad
de determinar a priori cu1l de las partes cumpli con la 3indicatio con
>usticia, se recurre al magistrado a tra34s de un saceramentum que
24
3incula a las partes a la sentencia =nal$ cada uno de ellos desaf;a al
otro a que se comprometa a pagar al 2rario una cantidad proporcional
al 3alor del ob>eto en caso de no ser 3erdadera la a=rmacin anterior
de dominio, y formali<ados tales compromisos (sacramento+, el
magistrado debe decidir sobre la >usticia de ellos.
2s importante el problema de la posesin interina del ob>eto litigioso.
Si el litigio terminaba en un d;a no hab;a problema, pero s; exist;a
problema cuando el procedimiento se deb;a posponer. 2l car1cter
estrictamente sim4trico de la 3indicatio en la cual no hay, en sentido
propio, actor y demandado, sino dos litigantes que ocupan la misma
posicin, no permite considerar de antemano a uno de ellos como
poseedor.
2n un principio, el ob>eto litigioso quedaba en manos de un tercero
neutral (sequester+ que deb;a restituir a aquel de los litigantes que
resultara 3ictoriosoX m1s tarde se comen< a atribuir la posesin
interina a uno de los litigantes, precisamente a aquel que ofreciera
me>ores garant;as de que restituir;a la cosa y los frutos.
La sentencia del magistrado se limita a declarar cu1l de los dos
sacramenta es iustum, al tenor de las pruebas que aportan los
litigantes respecto del dominio sobre la cosa. !e este modo si ninguno
logra probar el dominio ambos sacramenta ser1n considerados
in>ustos, y la summa sacramenti deber1 pagarse por uno y otro. 2l
poseedor interino restituye el ob>eto a aquel cuyo sacramentum fue
declarado iustum, y si ninguno de los sacramenta obtu3o esa
cali=cacin, permanece inde=nidamente en poder del bien.
C3 Le*is Ac#io &er idicis $r%i#ri6e &os#l$#io"e87
La caracter;stica biparticin de los litigios romanos, por la que se
ad3ierte netamente la diferencia entre la iurisdictio del magistrado y la
iudicatio del >ue<, aparece por primera 3e< en la legis actio per
sacramentum in personam, pero qued =rmemente asentado en la
legis actio per iudicis arbitri3e postulationem. 2ste procedimiento
parece haber sido creado para la reclamacin de deudas nacidas de
una sponsio, esto es, de una promesa sacral que, hasta el momento de
crearse la nue3a actio, no ten;a otra sancin que la puramente
religiosa.
8ediante este litigio, el actor, en presencia del demandado y ante el
magistrado, expresa oralmente su pretensin e indica la causa de la
demanda, esto es la existencia de una sponsio que da origen a la
deuda, y en caso de que la contraparte niegue la pretensin, pedir1 el
actor al magistrado el nombramiento de un >ue< o 1rbitro que decida la
contienda mediante iudicatum.
La aparicin de esta nue3a accin personal declarati3a# (en oposicin
a la e>ecuti3a manus iniectio+ permiti el apro3echamiento para
superar las di=cultades que toda3;a presentaba la legis actio per
25
sacramentum a pesar de la inno3acin relati3a al otorgamiento de la
posesin interina a uno de los litigantes$ consiste en transformar la
cuestin de la propiedad en un litigio por deuda, y ello e3ita
de=niti3amente la estructura sim4trica de la 3indicatio, tanto en lo
relati3o a la posesin como en cuanto al pago de la summa
sacramenti.
La transformacin se efect&a a tra34s del sencillo expediente de
prometer el poseedor efecti3o, mediante sponsio, que pagar1 una
cantidad con3encional m;nima a otra persona para el caso de que 4sta
sea 3erdaderamente dueGa del ob>eto pose;do por el promitente. 2l
destinatario reclamar1 no ya el ob>eto litigioso, sino la deuda
prometida, mediante la legis actio per iudicis arbiti3e postulationem.
La presencia del ob>eto litigioso no es necesaria en la fase in iure, y al
poseedor interino no se le exige la presencia de garantes, sino slo
una promesa caucional. 2sta promesa permite que el actor, si resulta
3ictorioso en la accin personal simblica, pueda reclamar la
e3aluacin que 4l atribuye al ob>eto litigioso para el caso de que no
sea restituido por el demandado.
D3 Le*is Ac#io &er co"di#io"e87
Fue introducida por la lex Silia para reclamar deudas pecuniarias de
cantidad cierta, y su 1mbito de aplicacin fue ampliado por la lex
/alpurnia a deudas de ob>eto cierto, e incluso a exacciones il;citas no
pecuniarias cometidas por gobernadores de pro3incia.
Su forma parece tener origen en un antiguo rito que celebraba el
colegio sacerdotal de los Feciales para declarar la guerra, que consist;a
en marchar a los l;mites de la ciudad afectada y establecer
solemnemente un pla<o dentro del cual hab;an de rendirse
determinadas satisfacciones. Seme>ante ceremonia p&blica de
ultim1tum o empla<amiento sir3e de modelo para la reclamacin de
una deuda cierta$ el actor cita in ius al deudor, y si 4ste niega la
deuda, lo conmina a que compare<ca nue3amente dentro de -. d;as a
=n de elegir un >ue<.
II3 Procedi8ie"#o !or8l$rio7
Jubo una serie de instituciones que se originaron en la F'!2S, sin
embargo, faltaba un medio de castigo para estas relaciones.
La 3inculacin del mismo idioma y religin no puede obligarse en
los extran>eros.
La formalidad es reempla<ada por un documento, en el cual se
hac;a un resumen del >uicio a tra34s del conocimiento del documento.
!)r8l$ AIA a./.
2)
Se crea el #retor #ere&rino, siendo un
incentivo para &enerali!ar este
procedimiento, 4asta el momento ue 4asta
los ciudadanos comen!aron a utili!arlo"
#orue los ciudadanos reclamaban ue el
5us #retorium es muc4o ms sencillo ue el
5us 6uiritium, lo ue es in0usto se&(n ellos"
2n la redaccin de la Frmula hay tres inter3enciones, la del
demandante, la del demandado y la del 8agistrado (la Frmula es un
contrato de naturale<a p&blica+.
2l aGo 1E a./. se dicta la Ley 0ulia de 0uicios Pri3ados, que dispone
que se consideren como ci3iles, aquellos >uicios que re&nan las
siguientes caracter;sticas$
1. 2ntre ciudadanos
A. :nte un >ue< &nico.
-. Oue se haya desarrollado una Frmula.
I. 2n "oma.
Si falta uno o m1s de los requisitos, el >uicio no es ci3il sino Pretorio
(carece de solemnidades+.
Lo central en el procedimiento formulario es la Frmula
documento redactado con la inter3encin de las partes y del
8agistrado y que permite tomar conocimiento al 0ue< del litigio, con la
=nalidad que dicte sentencia de acuerdo a las pruebas rendidas por las
partes.

:. Fase in 'ure 8agistrado
"edactar la frmula
Procedimiento (6rbano o peregrino+
Formulario

7. Fase :pud 'udicem 0ue< !ictar
Sentencia
Frmula no es lo mismo que sentencia, al igual que el 8agistrado es
distinto al 0ue<.
Los >ueces eran personas pri3adas, cuya designacin se hac;a de
com&n acuerdo entre las partes. Si no se pon;an de acuerdo se
sorteaba dentro de una lista de nombres.
Ho era necesario ser >urista para ser >ue<.
2*
2l >ue< tiene autoridad para las partes, pero no tiene poder como el
8agistrado.
2l 8agistrado con su sola presencia en la Fase in iure se
compromete a asegurar que la sentencia se lle3e a cabo.
La Frmula es un documento que redactan las partes y resume el
litigio para que despu4s el 0ue< decida a tra34s de su conocimiento de
la Frmula.
'ntentio Se describe el litigio que se 3a a
lle3ar a cabo, en
qu4 consiste.
Frmula
/ondemnatio 2l 8agistrado ordena al >ue< que
dicte sentencia
condenatoria o absolutoria,
dependiendo de lo que
se ha podido >u<gar.
2>emplo de Frmula$
Sea %icio 0ue<
Si resulta que 8arco debe dar a /ayo 1..... sex. (I"#e"#io+
/ondena 0ue< a 8arco a fa3or de /ayo por 1..... sex.
(Co"de8"$#io+
Si no resulta absuel3e.
2l que demanda debe probar la deuda (el que alega alg&n hecho+
frente al 0ue<. 2l 0ue< una 3e< que las partes han probado, debe
declarar sentencia.
Si /ayo slo puede probar que la deuda es por D.DDD sex. 8arco es
absuelto.
Si /ayo prueba 1....A sex. Se condena a 8arco, porque existe la
deuda y se ha logrado probar que la deuda es a&n mayor (si se debe lo
m1s, se debe lo menos+. Pero 8arco slo debe pagar los 1..... por los
que se le demand.
La /ondemnatio est1 en todas las frmulas, slo hay dos
excepciones$
1. /uando se solicita la di3isin de una cosa com&n ? :!06!'/:%'C
A. /uando se solicita la libertad de una persona.
La condemnatio es S'28P"2 en !'H2"C, adem1s puede ser
determinada (sabemos de la sola lectura un 3alor determinado+ e
indeterminada (no aparece una cifra exacta, se da principalmente en
:cciones "eales ? persiguen una cosa+.
Frmula de accin real
2+
Sea %icio 0ue<
Si resulta que el escla3o Sticho es de 8arco
seg&n el derecho de lo quirites $ "o ser :e3
se res#i#-$ se*;" # $r%i#rio#
A

/ondena 0ue< a /ayo a fa3or de 8arco por
%odo cuanto el escla3o 3alga.
S.H.".:.
M/mo se establece el 3alorN
1. Se le dice al 0ue< que 4l lo 3alore.
a. Puede tomar criterios ob>eti3os de 3alor.
2l problema es que el demandante quiere su escla3o, y la
condena es en dinero.
b. Puede tomar criterios sub>eti3os (cuanto 3ale el ob>eto
para el dueGo, de esta forma como el 3alor es mucho m1s
alto que el de mercado el demandado puede preferir
de3ol3er el ob>eto+
2n general todas las acciones reales tienen cl1usula arbitraria.
2l pago sobre3alorado m1s la cl1usula arbitraria hace pensar al
demandado en restituir, sin embargo, es una opcin, no una
obligacin.
:ccin Personal : personas espec;=cas
:ccin "eal Se persigue un ob>eto independiente de quien lo
tenga.
2n el caso que un bien pertene<ca a dos o m1s personas la
condemnatio es reempla<ada por la ad>udicatio.
2>emplo$ dos personas son dueGas de un escla3o, uno de ellos quiere
demandar el t4rmino de la sociedad y que de ahora en adelante el
escla3o le pertene<ca a uno de los dos. 2l escla3o si se di3ide por la
mitad no es &til, por lo tanto, aunque es materialmente di3isible es
>ur;dicamente indi3isible porque sus partes no podr1n reali<ar el
traba>o de la parte original. 2ntonces uno se ad>udica el escla3o y el
mismo le paga una indemni<acin por el escla3o al otro dueGo. Si los
dos quieren ad>udicarse el escla3o, el >ue< decidir1 a quien se le
ad>udica, dependiendo de las pruebas, el 3alor de la indemni<acin
tambi4n lo determinar1 el >ue<.
2n los casos de bienes comunes no hay cl1usula arbitraria.
Si a quien se le ad>udica el escla3o no est1 en condiciones de pagar la
indemni<acin, se 3ende el escla3o y se di3ide la ganancia entre las
partes.
2
7lusula arbitraria"
29
!iferencias de las frmulas de una accin real y una accin personal
://'ZH P2"SCH:L ://'ZH "2:L
Sea %icio >ue<
Si resulta que /ayo debe
dar 1..... sex. a 8arco. ('ntentio+
/ondena >ue< a /ayo en
fa3or de 8arco por 1..... sex
S.H.".:.
Sea %icio 0ue<
Si resulta que el escla3o Sticho
es de 8arco seg&n el !erecho de
los Ouirites.('ntentio+
: no ser que restituya seg&n su
arbitrio
/ondena 0ue< a /ayo a fa3or de
8arco
por todo cuanto el escla3o 3alga.
S.H.".:.
2n la intentio aparece el
demandado (/ayo+
Ho aparece el demandado en la
'ntentio.
Slo aparece en la /ondemnatio.
Ho tiene cl1usula arbitraria %iene cl1usula arbitraria
La condena es una cantidad
determinada
La condena es indeterminada
Ho hay alusin directa al derecho
ci3il
Jay alusin directa al derecho ci3il
(quirites+
Las :cciones Personales pueden ser$
a. C$s$d$s ? Se debe explicar la causa de la obligacin (la
fuente+, por lo tanto, ya no basta slo probar la existencia de esa
deuda, sino el origen de 4sta.
b. A%s#r$c#$s ? Son aquellas donde no se expresa la causa de la
deuda.
3,
Las acciones personales causadas incluyen una cl1usula que se llama
!28CS%":%'C, que se incluye en la redaccin de la frmula, se hace
una alusin al negocio que da origen a la obligacin.
Jay acciones ci3iles y acciones pretorias (2dicto del Pretor+, su
diferencia es el fundamento de las mismas. Las acciones ci3iles se
fundamentan en el '6S (auctoritas9>urisprudencia+ y las acciones
pretorias se fundamentan en la potestas del Pretor.
Las acciones pretorias pueden ser$
:. Ficticias
7. %ransposicin de personas
/. 'n Factum
:. Accio"es !ic#ici$s$ ordena que se tenga por acontecido un
hecho que en realidad no existe. : tra34s de la =ccin se daban
por reali<ados ciertos hechos que no hab;an ocurrido.
2n el caso de la accin real antes escrita se muestra que 8arco es
ciudadano porque slo a ellos se les ad>udica el derecho de los
Ouirites (este tipo de derecho slo sir3e para ciudadanos+. 6n
extran>ero no puede demandarlo por esta accin ya que no es
ciudadano. Frente a esta situacin el 8agistrado =nge que es
ciudadano Si resulta que el escla3o Sticho es de 8arco y si 4l fuera
ciudadano seg&n el derecho de los quirites el escla3o ser;a suyo#
2l Pretor extiende (en casos particulares+ el campo de utili<acin de
la accin. Las =cciones no se prueban porque son rdenes.
La =ccin determina que es una accin pretoria (puede ser real o
personal+.
Ctro e>emplo es el del poseedor ci3il que se encuentra protegido por
una :ccin Publiciana que es una asimilacin de la :ccin
"ei3indicatoria.
7. Accio"es co" #r$"s&osici)" de &erso"$s$ estas acciones
necesariamente in3olucran la situacin patrimonial dentro de la
familia romana.
Pater Familias
Potestas

Ji>os /osas
8u>er
2n "oma la funcin del Pater Familias es el centro de la familia y
adem1s todo lo que sus descendientes adquieren es para el Pater (slo
4l tiene patrimonio+. 2l &nico que puede obligarse con respecto a otras
personas es el Pater. Sin embargo, esta falta de proteccin >ur;dica no
implica que los dem1s no puedan reali<ar negocios.
31
2>emplo$
2l hi>o 3a a comprar un escla3o, dice que 3ol3er1 con el dinero, pero no
regresa. 2l mercader puede demandarlo, condenarlo, pero no
e>ecutarlo (sentencia+.
Puede demandar porque el hi>o adquiri el escla3o, lo m1s probable es
que gane el >uicio, y sea condenado a pagar el 3alor del escla3o.
2n "oma se embarga el patrimonio (suma de acti3os y pasi3os+, pero
como carece de 4ste no se puede hacer el cobro for<ado de la deuda.
La solucin que se da es demandar a una persona (hi>o, por negociar+,
pero se condena a otra (padre+, porque 4l tiene patrimonio y de esta
forma no se tiene que esperar a que el hi>o sea independiente. Por lo
tanto, las acciones con transposicin de personas deben ser siempre
de naturale<a personal, porque de esta forma puedo cambiarlo.
*siempre son pretorias y personales.
/. I" !$c#8$ Son aquellas que se encuentran m1s le>anas al
!erecho ci3il. Sancionan situaciones de hecho que son
consideradas in>ustas por el 8agistrado. 2s m1s dif;cil
identi=carlas.
Su frmula no obedece a modelos generales, por eso es tan dif;cil
reconocerlas, en ellas lo que se hace es describir una situacin
determinada y se concede, por lo tanto, a aquellas personas que se
encuentran descritas por la frmula.
La mayor;a comien<an por ser acciones penales, aunque luego pierden
esta caracter;stica y persiguen una accin ci3il.
Jay cl1usulas que se incluyen por el mero consenso de las partes$
1. E.CEPCIONES$ son alegaciones del demandado y
consisten en una declaracin que el demandado hace, reconociendo la
pretensin del demandante como cierta, pero luego agrega nue3os
antecedentes que moti3an el que sea absuelto en la sentencia.
2>emplo$ yo demando a una persona porque me debe 1..... sex.,
el demandado acepta la deuda, pero dice que yo (demandante+ le di
tres meses para pagar la deuda y slo han pasado dos. 2n este caso el
demandado debe probar el pla<o.
La excepcin es un recurso t;picamente del demandado porque se
oponen a la accin.
2xcepciones$
a. Le- P;%lic$ o el Se"$doco"sl#o (respuesta del senado a una
consulta que hace el 8agistrado+.
32
b. Dolo (engaGo, mentira+$ /onocimiento de la conducta
inadecuada.
Criginalmente el dolo no se sanciona, luego se empie<a a sancionar
en situaciones muy concretas. 6na sancin general para el dolo slo
aparece el aGo VV a./., como accin subsidiaria (cuando no hay otra
opcin m1s que esta+.
Si he celebrado un negocio cualquiera y esa persona me ha engaGado,
puedo entablar una accin de dolo. !ebo probar el engaGo, si no lo
hago soy condenado.
c. P$c#o$ es un acuerdo paci=cador que se produce entre dos
partes de un negocio.
2>emplo$ 3oy a comprar 3ino y con3enimos con el 3endedor que lo 3oy
a pagar en V. d;as. 2l 3endedor puede exigir el pago desde el
momento que se reali<a el negocio, pero yo puedo poner la excepcin
de pacto, que no puede exigir su dinero en V. d;as.
Ley P&blica ? 2xceptio Legis (Perpetuas+
!olo ? 2xceptio !oli (Perpetua+
Pacto ? 2xceptio Pacti (%emporal+
Las fuentes de las excepciones permite clasi=car la excepcin en
temporales o perpetuas.
A. REPLICATIO$ cl1usulas usadas por el demandante y en ellas se
procede a reali<ar una contra excepcin a lo alegado por el
demandado en la excepcin, se alega un nue3o antecedente por el
demandante, que permitir1 condenar al demandado pese a la inclusin
de la excepcin.
2>emplo$ demando a la persona que me deb;a el precio, el demandado
alega por medio de una exceptio pacti que se le hab;a dado un pla<o
de V. d;as, pero yo entablo una replicatio que el pla<o ya ha 3encido.
-. PRAESCRIPTIO$ 3a incluida formalmente antes de la intentio. Su
=nalidad fundamental es di3idir el efecto extinti3o de la L'%'S
/CH%2S%:%'C.

JUICIOS$
Procedimiento Formulario$
'. 'n 'ure Frente al 8agistrado Frmula
33
''. :pud 'udicem Frente al 0ue< !icte Sentencia.
'. !$se I" Ire$
%iene dos protagonistas$ Las Partes y el 8agistrado.
MOui4nes son las partes de un >uicioN
Son aquellas que aparecen sindicali<adas como tales en la
/ondemnatio de la Frmula.
Las partes deben ser capaces y deben tener inter4s.
:. P$r#es$
1. /apaces$ :quellos que no son incapaces. Slo son capaces los
ciudadanos (excepto en la =ccin+ que son pater (tienen
patrimonio, por lo que son personas independiente ? sui iuris+.
A. 'nter4s$ :ctitud >ur;dica para concluir la fase in iure en calidad de
demandante o demandado.
A.a.1. :cti3o$ calidad de demandante.
A.b.1. Pasi3o$ calidad de demandado.
2l resultado del >uicio debe afectar patrimonialmente a la persona que
apare<ca en ella.
:dem1s se puede distinguir$
A.a.A. !irecto$ Las personas litigan por s; mismas.
A.b.A$ 'ndirecto$ Ho se puede o no se quiere litigar por uno
mismo.
Se pone un representante, porque la persona no puede representarse,
este es el caso de los 'HF:H%2S y !282H%2S. 2se otro que act&a por
ellos tiene un inter4s indirecto porque la condena no afecta su
patrimonio, sino el del infante o demente.
Jay otro caso en que una persona que tiene inter4s directo no puede o
no quiere participar (aunque es capa<+.
)oluntaria /ognitor$ Hombrado formalmente, se nombra frente
al 8agistrado y
en presencia de la contraparte.
Procurador$ 2s un persona>e que asume
espont1neamente la
representacin de otro, sin que concurra ninguna
formalidad en su
nombramiento.
7. M$*is#r$do$
!ebe ser competente$ Siempre es el Pretor, pero ser1 6rbano o
Peregrino dependiendo de quienes sean las partes.
Si ambas partes son ciudadanos romanos el 8agistrado ser1 el pretor
urbano.
34
Si una o ambas partes son extran>eros el 8agistrado ser1 el pretor
peregrino.
M/mo procede un >uicioN
1. Lo primero que debe hacer el actor o demandante, es la llamada
2!'%'C :/%'CH'S P"2)':#$ el demandante una 3e< decidido a entablar
el >uicio, pero pre3io a ir donde el Pretor, se dirige donde el demandado
y le informa que lo 3a a demandar, la accin que 3a a dirigir en su
contra y cuales son los documentos de su accin (si es que los hay+.
A. Luego de esto, el mismo actor procede a la llamada 'H '6S )C/:%'C,
consiste en la obligacin que tiene el demandado de concurrir ante el
magistrado, es entonces el mismo actor el que debe hacer concurrir,
incluso por medio del uso de la fuer<a, al demandado.
La fase in iure no se puede lle3ar a cabo sin la presencia de ambas
partes (y del 8agistrado+. Lo &nico que puede hacer el demandado es
retrasar su comparecencia a cambio de entregar un reh4n.
6na 3e< frente al 8agistrado, 4l dicta sus primeras resoluciones. Lo
primero que 3eri=ca es que sea el pretor competente y luego la
capacidad de las partes, una 3e< 3eri=cadas el 8agistrado exige de las
partes una serie de promesas que tienen distintas =nalidades.
Le exige al demandado el llamado '6S '6":H!68 /:L68H':2, el
demandado promete que no se est1 oponiendo a la demanda por
calumnia (sabiendo que no tiene la ra<n+. Si despu4s se demuestra
que el demandado se opone sin fundamentos se le dar1 una multa
(extra a la condena+.
Luego se pide a ambas partes las llamadas S%'P6L:%'CH2S %2"%':
P:"%'S. %anto demandado como demandante prometen que si pierden
el >uicio pagar1n un tercio de la condena =>ada a la otra parte como
multa.
23ita que se 3aya a >uicio sin fundamentos.
%ambi4n se exige a ambas partes la llamada /:6%'C '6!'/:%68 SCL)',
las partes se obligan a defenderse adecuadamente, a defenderse sin
!CLC y a cumplir la sentencia dictada por el 0ue<. 2l incumplimiento
de cualquiera de estas estipulaciones trae consigo el pago de una
multa en dinero.
Luego de todo esto comien<a la redaccin de la frmula.
Pre3io a la redaccin pueden suceder situaciones que interrumpen la
fase in iure antes de llegar a la L'%'S /CH%2S%:%'C no hay
sentencia.
1. DENE5ATIO ACTIONIS$ consiste en que el 8agistrado H'2S: el
e>ercicio de la accin al actor. 2l 8agistrado considera que el >uicio de
esa accin no se encuentra su=cientemente >usti=cado.
35
2>emplo$ Si le presta un escla3o a otra persona por die< d;as y slo han
transcurrido V.
La situacin en que se encuentra el actor no es de aquellas
su=cientemente 31lidas para ser protegidas por una accin pretoria
(Ho es su=ciente para crear un 2dicto "epentino+.
2l Pretor dicta un 2dicto$ con>unto de recursos procesales, se puede ir
agregando nue3as cosas a este edicto durante el mandato del pretor
(en la medida que 3aya siendo necesario+. 2sta parte que se agrega
despu4s del inicio de la magistratura se llama 2!'/%C "2P2H%'HC.
!e esta forma, la denegatio actionis frena el >uicio.
A. INDE!ENSI<N DEL DEMANDADO$ 2s consecuencia directa de la
necesidad que existe, que ambas partes se encuentren presente en la
fase in iure y que ambas partes colaboren en la redaccin de la
frmula.
/onsiste en que el demandado no colabora en la fase in iure, se puede
deber a 3arias circunstancias$
a. 2l demandado impide la 'H '6S )C/:%'C
b. /uando hay silencio frente al 8agistrado.
c. 2l demandado se niega a prestar las garant;as que le impone el
8agistrado.
La sancin se determina distinguiendo si hay un ocultamiento doloso o
no$
Ccultamiento doloso (L:%'%:%'C+ sancin 8'SS'C 'H 7CH: (2mbargo total
del patrimonio+ no es para que el actor se quede con el patrimonio,
sino para los efectos de 3enderlo y que el actor se pague con la 3enta+.
Ho hay L:%'%:%'C sancin hay que distinguir si$
K :ccin Personal sancin 8'SS'C 'H 7CH: (transitoria, slo hasta que
no se encuentre presente el demandado+.
K :ccin "eal sancin Se traspasa la posesin del ob>eto del demandado
al actor. 2l 8agistrado debe distinguir$
'nmueble sancin 'H%2"!'/%C O628 F6H!68 (el actor puede entrar
temporalmente en posesin del bien inmueble+.
8ueble Presente sancin 2l pretor le otorga la posesin del
bien mueble a tra34s
del '6SS68 "28 !6//' )2L F2""'

Ho est1 Se concede a fa3or del actor una
accin :/%'C
Presente sancin :! 25J'72H!68*
3)
* 2s una accin personal cuya =nalidad es que el demandado exhiba
dnde est1 el ob>eto$
Sea %icio 0ue<
Si resulta que 8arco
tiene
inter4s en que se exhiba
el
escla3o Sticho, el cual no
es
exhibido por !CLC /ayo.
: no ser que se restituya
seg&n su arbitrio,
condena 0ue< a /ayo :
fa3or de 8arco por todo
cuanto 2l escla3o 3alga.
S.H.".:.
a. Si el demandado exhibe antes de la declaracin de la frmula, lo
exhibe frente al 8agistrado, como el ob>eto estar1 presente
dictar1 el '6SS68 "28 !6//' )2L F2""'.
b. Si el demandado exhibe frente al 0ue< se sustrae frente al pago
de la condena.
c. Si el demandado no restituye frente al 0ue< o 8agistrado deber1
pagar la condena sobre3alorada.
-. CON!ESSIO IN IURE$ 2s una confesin que se hace frente al
8agistrado, el demandado reconoce la accin del demandante. Por lo
cual no es necesario continuar con el >uicio. Ho es necesaria la
redaccin de la frmula.
a. Si es una accin real el 8agistrado dicta una :!!'/%'C y
formalmente atribuye
el dominio a la persona del demandante, adem1s lo hace de
manera formal.
b. Si la accin es personal, el 8agistrado decreta una 8'SS'C 'H
7CH: a fa3or del
demandante.
I. '6S '6":H!68$ 2s una forma de detener la fase iure. Hormalmente
se dirige a 4l cuando no hay medios de prueba para desarrollar el
>uicio. %iene una relacin muy cercana con el aspecto religioso.
Crdenadamente llama al demandado frente al 8agistrado y lo hace
prometer (4sta depende del demandado+.
Los "omanos >uraban por los dioses, si eran falsos, ellos cre;an que los
partir;a un rayo.
3*
,. %":HS://'ZH$ 2s un acto comple>o por medio del cual demandante
y demandado se hacen concesiones mutuas. !e tal manera que le
ponen t4rmino al >uicio actual, o bien e3itan, pre3ienen un >uicio futuro.
2st1 compuesta de dos actos$
a. Pacto$ :cuerdo paci=cador entre dos partes
!a origen a una 25/2P%'C P:/%'.
Fa3orece al demandado.
/onsiste en que el actor renuncia a e>ercer o seguir e>erciendo la
accin que da origen al >uicio. : cambio de que el demandado le de
algo.
b. !acin$ !e algo, una cosa (transferir el dominio de aquella cosa+[
o
2stipulacin$ Promesa de dar algo.

Si despu4s de comprometerse el demandante sigue con el >uicio, el
demandado puede oponer una excepcin.
LITIS CONTESTATIO$
2s el momento m1s importante del >uicio y coincide temporalmente
con el instante en que se termina de redactar la frmula y se cierran
las tablillas y se sella ? momento de la litis contestatio.
Produce tres efectos$
1. !i=$dor$ /onsiste en que producido el momento de la L'%'S
/CH%2S%:%'C ya no se puede modi=car nada de la frmula. /on
una sola excepcin, que es el nombramiento del 0ue< (nue3o
0ue<+.
2l >ue< dicta sentencia de acuerdo a si se prueba o no lo que se
dice en la frmula.
3+
A. E1#i"#i6o$ /onsiste en que el momento de la L'%'S /CH%2S%:%'C
se extingue la accin.
%icio

\:ccin "ei3indicatoria] :l momento de la
litis contestatio
se extingue la
accin
Sticho 8arco
"obo (2xcepcin+
Cpe 2xcepcionis
Si 8arco de3uel3e el escla3o y luego lo roba de nue3o, supuestamente
%icio no podr;a demandarlo porque no tendr;a accin.
2n el caso de una accin real, la accin se ha extinguido con una
excepcin, de esa forma el actor puede 3ol3er a utili<ar la misma
accin.
Luego el actor demanda, el demandado utili<ara la excepcin, pero el
actor tendr1 una replicatio de dolo, porque la accin se ha extinguido
Cpe 2xcepcionis.
Si la accin es personal, la modalidad es 'pso 'ure.
%icio 1..... 8arco Lo demanda, la accin
se extingue, 8arco le paga o sufrir1 un embargo.
%icio no puede 3ol3er a demandarlo porque se extingue la accin, de
manera que el Pretor pondr1 una denegatio actionis.
MPor qu4 las acciones reales se extinguen Cpe 2xcepcionisN
Porque de esta forma se resguarda el dominio.
:ccin Personal 'pso 'ure

Sea %icio 0ue<
39
Si resulta que /ayo debe Se limita a esto
!ar a 8arco 1..... sex. Ho puede demandar
(el actor+ al
/ondena !emandante por la
misma deuda.
2fecto 2xtinti3o Protege al demandante de no ser
demandado

muchas 3eces por la misma deuda (o accin+
Si el actor intenta demandar de nue3o el 0ue< declara una
!enegatio :ctionis.
2s muy importante poder probar la deuda, ya que si no se logra probar
la deuda no podr1 luego 3ol3er a demandar por una suma menor, ya
que la accin estar;a extinta.
:ccin "eal Cpe 2xcepcionis
Sea %icio 0ue<
Si resulta que el escla3o La accin se extingue de
manera distinta.
Sticho es de 8arco seg&n Para nosotros el derecho de
dominio est1
sobre
2l derecho de los Ouirites la accin rei3indicatoria (1^
derecho despu4s la
/ondena_ accin+ 2n el caso
"omano es al re34s,
Primero la accin luego el
derecho.
2n las acciones reales se persigue una cosa, en este caso el dominio
de una cosa.
8arco Sticho /ayo Suponiendo una extincin
'pso 'ure. Si /ayo decide de3ol3er al escla3o para no pagar la deuda y
luego lo roba de nue3o 8arco no podr;a ocupar la accin porque
estar;a extinta.
:hora si es Cpe 2xcepcionis y /ayo 3uel3e a robar el escla3o, 8arco s;
puede 3ol3er a demandar. /ayo pondr;a una excepcin, pero 8arco
podr;a entablar una "eplicatio !oli.
2n este caso la accin 3erdaderamente no se extingue.
Cpe :ctionis 2xcepcin del demandado "eplicatio
!oli del actor
4,
Para participar en un >uicio hay que ser capa< y tener inter4s$
!irecto$ :ct&o por mi mismo.
'ndirecto$ :lguien act&a por m; 3oluntaria /ognitor
formal
Procur
ator no solemne
M/mo act&a el efecto extinti3o cuando otro litiga por m;N
Se extingue para el representante y para el representado.
Si hay una representacin 3oluntaria es diferente.
/ognitor ? La accin se extingue para ambos.
Procurator ? La accin se extingue para el Procurator, pero no para el
representado.
Puede suceder que el actor demande de nue3o, ya que el representado
no se le ha extinguido la accin. Slo se le ha extinguido al Procurator.
Por lo cual el demandado deber;a exigir que el Procurator prometa que
si el representado 3uel3e a demandar, el Procurator pagar1 la
condena, de esta forma el demandado nunca pagar1 dos 3eces.
La Praescriptio es una cl1usula que el actor y el demandante se ponen
de acuerdo para ponerla.
La praescriptio sir3e para di3idir el efecto extinti3o de la litis
contestatio.
Praescriptio 1
A
- 5
I 5
>?3??? se1 ,
V
E
2n este >uicio slo se tratar1 de aquellas W
cuotas 3encidas que no est1n pagadas D
normalmente la frmula se redacta por 1.
la suma total, pero para que el demandado
no se ha absuelto y no sea aplicado el
efecto extinti3o 'pso 'ure, se incluye una
praescriptio que diga que slo se tratar1 las
deudas 3encidas.
41
-. E@ec#o Cre$dor$ :l mismo tiempo que la accin original se
extingue, al mismo instante se crea una nue3a accin :/%'C
'6!'/:%' (accin e>ecuti3a, personal+, permite una 3e< que se ha
dictado sentencia que si el demandado no paga, se le embarga
el patrimonio.
:ccin 2>ecuti3a$ Ho hay duda que existe la deuda, la discusin
es si esa deuda se ha pagado o no.
:ccin !eclarati3a$ Se litiga la existencia de una deuda. La
sentencia declara que la deuda existe y condena pagar la deuda.
Medios co8&le8e"#$rios de =risdicci)" &re#ori$7
8edios Crdinarios$
Las formas de actuacin de la iurisdictio pretoria suelen expresarse en
tres 3erbos$ do, dico, addico.
!are$ /oncesin de la frmula, esto es, el decreto por el que se cumple
la litiscontestatio.
!icere$ %oda declaracin solemne, y especialmente los decretos que
facilitan y promue3en la marcha del litigio.
:ddicere (addictio+$ !eclaracin solemne de asentamiento a lo
declarado por el actor, y que trae consigo, a fa3or de 4ste, el
establecimiento del dominio sobre un ob>eto, o de otra posicin >ur;dica
de=niti3a.
8edios 2xtraordinarios$
1. 2stipulaciones 2dictales 81s de imperio que de
>urisdiccin, porque
A. "estituciones in integrum su aplicacin es m1s general y
no se limita
-. 2mbargos al 1mbito restringido de los
litigios.
I. 'nterdictos
>3 Es#i&l$cio"es Edic#$les7
%oda estipulacin consiste en una promesa 3erbal solemne,
caracteri<ada por la aceptacin simple del promitente a una pregunta
del estipulante y que genera una accin personal a fa3or de 4ste.
42
Las 2stipulaciones 2dictales son aqu4llas en que el texto de la
pregunta estipulatoria 3iene establecido y seGalado por el propio
2dicto, sin que el estipulante pueda apartarse de 4l ni aGadir nada.
Los supuestos de concesin de este recurso son m&ltiples, y est1n
repartidos por todo el 2dicto. Si dicho supuesto existe y el interesado
solicita que se celebre la estipulacin, el pretor, pre3io estudio
sumario, ordena que sea reali<ada, de manera que si el destinatario
acata la orden, queda sometido a la accin ci3il que nace de dicho
acto, y en caso contrario deber1 sufrir consecuencias >ur;dicamente
ad3ersas (embargos, denegacin de acciones o excepciones, etc.+
2stas estipulaciones suelen denominarse pretorias, como si lo
caracter;stico fuera que el promitente se obliga a consecuencia de
presiones del pretor, lo que no es necesariamente as;.
A3 Res#i#cio"es i" i"#e*r87
Son pro3idencias mediante las cuales el magistrado rescinde o da por
no reali<ados actos cumplidos regularmente seg&n el ius ci3ile, pero
que en su concepto lesionan incon3eniente o innecesariamente a una
persona.
"estituir# signi=ca 3ol3er atr1s, restablecer las cosas a un estado
anterior. 2l recurso est1 destinado a de>ar sin efecto las consecuencias
>ur;dicas de un acto que es plenamente 31lido seg&n el derecho ci3il,
pero que por circunstancias extraordinarias produce resultados
incon3enientes, por eso ha de considerarse recurso extraordinario por
excelencia.
2n un principio el recurso se otorgaba caso por caso, pero luego se 3an
=>ando causas generales en distintas r&bricas del 2dicto. 2n todas ellas
es necesario para su concesin que el interesado haya sufrido un
per>uicio a consecuencia de la aplicacin rigurosa del ius ci3ile, pues la
in integrum restitutio est1 concebida como un auxilium
estraordinarium destinado a reparar un per>uicio que no tiene otros
medios de resarcimiento.
Las hiptesis de concesin que contempla el 2dicto son$
a. Cb aetatem$ se concede a los menores de A, aGos para de>ar sin
efecto los actos cumplidos por ellos mismos que les han causado
una lesin en su patrimonio.
b. Cb absentiam$ en bene=cio de aquel que se hallaba ausente por
causa p&blica cuando sobre3ino el acto cuyo efecto le es
per>udicial.
43
c. Cb capitis deminutionem$ se da a fa3or de aquellos cuyas
obligaciones acti3as contra una persona se han extinguido
ci3ilmente por el hecho de que 4sta entr ba>o la potestad
paterna o marital de otro.
d. Cb errorem$ se concede a aquel que ha cometido un error
esencial, sobre todo en materia de procedimiento.
e. Cb metum$ a fa3or del que fue intimidado para que celebrara el
acto que lo per>udica.
f. : fa3or de quien rei3indica, cuando pre3io a la demanda el
ob>eto fue ena>enado para que la accin resultara m1s incmoda.
g. : fa3or de quien fue 3;ctima de engaGo en la celebracin del
acto (antes de la accin de dolo+
h. : fa3or de un demandado para que cesen los efectos de la
litiscontestatio$ cuando en la condemnatio se estableci un
monto excesi3o, o cuando por error se ha omitido una excepcin
perpetua.
2l interesado ha de solicitar el recurso dentro de un pla<o determinado
desde el momento en que cesa el obst1culo o que se reali< el acto
cuya rescisin se pretende.
2l magistrado, presente la contraparte, abre un estudio sumario del
caso, y si el destinatario se a3iene a cumplir 3oluntariamente los
resultados, dicta un decreto de restitucin por el que se esconde el
recurso y manda se hagan las prestaciones correspondientes a obtener
que quede sin efecto el acto rescindido. Si, por el contrario, el
destinatario opone resistencia a la restitucin, el magistrado concede
al interesado un recurso pretorio ordinario como puede ser$
a. 6na accin rescisoria, que es la misma accin b1sica que habr;a
tenido lugar de no haberse cumplido el acto que se restituye,
pero con la =ccin de que ese acto no se celebr.
b. 6na accin seme>ante a la anterior, donde la =ccin aparece
condicionada a la cusa del recurso, si el magistrado tu3iera
dudas de su existencia.
c. 6na excepcin
d. 6na denegacin de accin
B3 E8%$r*os7
Las fuentes los llaman missiones in possessionem, y consisten en un
decreto mediante el cual autori<a el magistrado a una persona para
entrar en los bienes de otra.
: 3eces el embargo tiene por ob>eto todo un patrimonio, o una
herencia, otras 3eces se reduce a un bien concreto.
2n cuanto a la =nalidad del embargo, se debe distinguir 3arios casos$
44
a. 8issiones in bona$
Se caracteri<an por estar establecidas en bene=cio de quien e>erce una
accin personal, ya sea e>ecuti3a o declarati3a, y tienen por resultado
la 3enta inmediata o diferida del patrimonio embargado.
2>emplos.
/ 2n la e>ecucin de una sentencia o como resultado de una
confessio in iure
/ /ontra el indefenso en una accin personal
/ : fa3or de los acreedores de la herencia que ha quedado 3acante
por repudiacin del heredero.
b. 8issio in possessionem damni infecti nomine$
/ontra el que se ha negado a prestar la cautio damni infecti. 2n este
caso, el decreto tiene efecto pro3isional, y da al missus facultades de
inspeccin para proceder a la reparacin del edi=cio que amena<a
ruina. Ho obstante, si quien debe prestar la cautio persiste en su
actitud reticente, puede el missus solicitar al pretor que dicte un nue3o
decreto. 2l cual tiene el efecto de expropiar al dueGo del edi=cio, y
hace entrar al missus en plena posesin.
c. 8issio in possessionem legatorum ser3andorum gratia$
/ontra el heredero que se niega a prestar una garant;a a fa3or del
legatario ba>o pla<o o condicin. 2sta es una medida puramente
coacti3a y pro3isional, que cesa en cuanto el heredero se a3iene a
prestar la garant;a o en cuanto paga el legado.
d. 8issio in possesionem 3entris nomine$
2n funcin de la proteccin pretoria a una esperan<a de 3ida y a las
expectati3as hereditarias de un nasciturus. 2ste embargo implica la
suspensin del >uicio hereditario hasta el momento en que sobre3enga
el parto.
I. 'nterdictos$
Son rdenes sumarias de car1cter administrati3o emanadas del
magistrado en 3irtud de su imperium, y destinadas a preser3ar la pa<
p&blica o a conciliar las exigencias p&blicas con las pri3adas.
La existencia de los interdictos se remonta a una 4poca anterior a la
aparicin del agere per formulas, y seguramente en un principio
tu3ieron car1cter de rdenes generales y absolutas, pero en la 4poca
de las frmulas est1n dirigidos a personas determinadas y ya no est1n
concebidos en modo absoluto, sino condicionada la orden a la
existencia de determinados presupuestos.
Los primeros interdictos conocidos consisten en la prohibicin de que
se realicen determinados actos (interdictos prohibitorios+X con
posterioridad, tambi4n se crean otros que contienen una orden positi3a
45
(interdictos imperati3os+ consisten exhibir una persona o cosa o en
restituir determinado ob>eto.
Para solicitar el interdicto, el interesado, y posiblemente el destinatario
tambi4n, han de concurrir al magistrado, y luego de un estudio
sumario el pretor lo concede o lo deniega.
Si se deniega, concluye con la contro3ersia sin posibilidad de
impugnacin.
Si se concede y el destinatario acata la orden, el interdicto ha
cumplido su =nalidad de tr1mite sumario.
/uando el interdicto es desobedecido, el destinatario siempre puede
argumentar la falta de cumplimiento de los presupuestos que se
contienen en el decreto, lo cual har;a que la desobediencia fuera m1s
aparente que real$ esta circunstancia ha de establecerse mediante un
litigio ordinario que se puede desarrollar mediante dos modos distintos
durante la 4poca cl1sica$
/ 8ediante sponsiones et restipulationes, que sir3e para toda clase
de interdictos y que es la &nica 3;a en el caso de los
prohibitorios. 2ntre las partes se celebran dos estipulaciones
edictalesX una por la que el destinatario promete al interesado el
pago de una cantidad determinada ba>o condicin de haberse
cumplido los presupuestos del decreto interdictal (sponsio+, y
otra por la que el interesado formula id4ntica promesa al
destinatario, pero ba>o la condicin contraria de no haberse
cumplido tales presupuestos (restipulatio+. Las dos promesas dan
lugar a dos >uicios distintos, cuyas sentencias han de ser
necesariamente contrarias, pues descansan sobre el mismo
supuesto de hecho.
/ Los interdictos imperati3os tambi4n se pueden tramitar a tra34s
del llamado procedimiento per formulam arbitrariam, en la que el
interesado solicitaba del magistrado que nombrara un arbitrer,
sin necesidad de sponsiones y restipulationes, se concede una
frmula in factum con cl1usula arbitraria donde pide la condena
de destinatario a una cantidad pecuniaria por no haber restituido
o exhibido seg&n se le ordenaba.
4)
''. !$se A&d Idice8$
Se desarrolla frente al 0ue< !ictar sentencia
2l >ue< abre las tablillas y se informa del caso (a tra34s de la frmula+
? %omar conciencia del >uicio. (:ntes de que los >uicios fueran escritos
era necesaria la comparecencia de ambas partes, y la parte que no
concur;a perd;a el >uicio+.
Se dicta sentencia de acuerdo a las pruebas que las partes le
presenten al 0ue<.
Los hechos que alega el actor, los prueba el actor
La excepcin la prueba el demandado.
La replicatio la prueba el demandante.
"egla general ? quien alega debe probar (onus probandi+
Jay ciertos hechos que no requieren pruebas$
Ficcin ? no se prueban
Presuncin ? ra<onamiento lgico que deduce un hecho desconocido a
partir de un hecho conocido.
Se debe probar el hecho que fundamenta la presuncin (propia de los
>uristas+.
La =ccin por otro lado se fundamenta en las potestas del magistrado.
2l >ue< puede ser$
'nquisiti3o ? facultad del >ue< para buscar m1s pruebas.
!ispositi3o ? las pruebas slo la presentan las partes.
2n "oma el sistema es dispositi3o, el 0ue< est1 impedido de buscar
otros medios de prueba. Por esta ra<n, la mayor;a de las cosas se
hacen frente a testigos, para que ellos puedan probar los hechos
(testi=carlos+.
M/u1les son los medios de pruebaN
1. Los %estigos ? ciudadanos romanos (p&beres+
Ho es obligatorio, pero si lo es, est1 obligado a
que ante la
e3entualidad de un >uicio debe comparecer,
sino se le sanciona$
a. Ho puede 3ol3er a ser testigo.
b. Se le proh;be reali<ar actos
donde se requiera de testigos.
Ho todos los actos requieren de testigos.
4*
%estigo solemnidad ? por e>emplo testamento (regla general sucesin
testamentaria. Ho hacer testamento es infelicidad+
%estigo de prueba ? por e>emplo compra3enta (no es necesario, pero
se hace+
A. !ocumentos ? es un medio tard;o (s. ' d./.+, por lo que no es tan
importante.
-. !eclaraciones de las partes ? las mismas que hacen en el >uicio.
Por e>emplo /CHF2SS'C 'H '6"2 es slo frente al 8agistrado, por lo
que slo sir3en las declaraciones frente al >ue<.
2l >ue< ya tiene un conocimiento bastante completo.
2s obligacin del >ue< dictar sentencia.
2xcepcin$
K Si el >ue< est1 gra3emente enfermo o muere.
K 2l >ue< luego de anali<ar los hechos de3uel3e la frmula al
magistrado, diciendo que no ha sido capa< de decidir.
: la frmula slo se le cambia el nombre del >ue<.
S2H%2H%': Cpinin
Ho hay diferencia entre la decisin del >urista y la sentencia del >ue<
06"'S%: 062`
Fuera del
>uicio
2n el >uicio
:bstracto 8aterial
Jay que someterse a la sentencia del 0ue<, ya que es inamo3ible.
Para frenar la sentencia hay que acudir al %ribuno de la Plebe, para que
no elimine la sentencia, pero s; su e>ecucin. !ebe probar que ha sido
in>usto.
:l %ribuno de la Plebe no le quitaron nunca su atribucin de 3eto, lo
que quiere decir que no abus de 4ste.
La sentencia se dicta oralmente, slo es necesario que est4 presente
una de las partes (en lo posible en frente a ambas partes+. 2n el caso
de que se trate de una demanda con cl1usula arbitraria, se debe
adelantar la resolucin al demandado, para que sea absuelto en caso
de restitucin.
Sentencia absolucin el >uicio llega a su =n

/ondenacin paga la condena
4+
!emandado no paga la
condena$
K 2l 0ue< no puede hacer nada
K 2l rol de hacer cumplir lo tiene
el magistrado.
2s necesario distinguir si el
condenado$
a. no puede
b. no quiere
$3 2l mismo demandado puede adelantarse (tomar iniciati3a+.
2>emplo entregar su patrimonio a fa3or de los acreedores /2SS'C
7CHC"68 (obligadas a aceptarla+ ? de=niti3a.
%3 Si el demandado no toma la iniciati3a, el magistrado declara
8'SS'C 'H 7CH: (embargo total del patrimonio+.
CESSIO 2ONORUM$
Ouien administra el patrimonio luego del embargo es el /6":%C"
7CHC"68 (esto es mientras se tramita el proceso de la 3enta+.
Ouien procede a la 3enta del patrimonio es una persona distinta,
8:S'S%2" 7CHC"68.
2n derecho romano no se rematan bienes particulares, sino que
todo el patrimonio.
Los postores no ofrecen una cantidad de dinero, sino que ofrecen
pagar un porcenta>e de las deudas.
2n la 4poca de los romanos hab;a personas que se dedicaban
profesionalmente a rematar patrimonios.
MOu4 pasa con el porcenta>e que no se paga en el remateN
2l demandado ser1 condenado a continuos embargos hasta que
pague la deuda.
/uando se embarga el patrimonio, no slo se paga la deuda del
deudor, sino que tambi4n todos los dem1s acreedores.
La persona que se ad>udica el patrimonio, recibe el nombre de
7CHC"68 28P%C" (comprador del patrimonio+.
Si el bonorum emptor se 3e incapacitado de pagar el porcenta>e
prometido, ahora su patrimonio ser1 embargado. La que 4ste toma
el lugar >ur;dico del demandado.
MOu4 pasa si el pasi3o es tan alto que nadie quiere ad>udicarse el
Patrimonio o slo en un porcenta>e muy menorN
49
Los acreedores simplemente pierden.
MISSIO IN 2ONA
Se remata el patrimonio y se lo ad>udica un 7CHC"68 28P%C". 2l
insol3ente doloso reali<a ciertas acciones que agra3an su causa$
K %raspasar el patrimonio (padre, amigo, esposa+ o parte de 4l para
no perderlo todo ? :cto !oloso.
K /rear deudas (=cticias+ para que cuando el bonorum emptor
pague un porcenta>e de la deuda, el demandado reciba parte de esa
deuda (pierde menos+ ? :cto !oloso.
Soluciones$
1. Tr$s&$so de %ie"es ? Se e>ecuta el 'nterdicto Fraudatorio (lo
e>erce el 7onorum 2mptor o el /urator 7onorum, en contra de aquel
tercero que se le han traspasado bienes del demandado. !esde el
momento de la insol3encia relati3a al momento de la insol3encia
absoluta+.
'nsol3encia "elati3a$ aquel instante en que el demandado de> de
cumplir la obligacin que da origen al >uicio.
'nsol3encia :bsoluta$ momento en que efecti3amente los acreedores
saben que no se les pagar1 el 1..a de su cr4dito ? 8omento de la
7onorum )enditio (momento del remate+.
2n "oma no existe el fraude de los acreedores si se paga el 1..a de
su cr4dito, ya que 4ste no se basa en la intencin del demandado, sino
que en el pago total de la deuda, independiente de lo doloso que fuera
el demandado.
A. Cre$ci)" de ded$s$ Si se sospecha no se paga, por lo que el
demandante demanda y esta persona, ante el magistrado, lo hace
>urar la promesa /:6%'C '6!'/:%68 SCL)'.
5,
III3 Procedi8ie"#os Clsicos - Pos#clsicos si" !)r8l$
A3 El Procedi8ie"#o Ar%i#r$l7
!urante la 4poca cl1sica, adem1s del procedimiento formulario, la
contro3ersia se pod;a someter a un >ue< pri3ado sin la necesidad que
los t4rminos de la contienda se =>asen en la frmula con la
inter3encin del magistrado.
2l /ompromiso consiste entonces en el acto por el cual los futuros
litigantes con3en;an en usar este medio alternati3o para resol3er sus
contiendas.
2l compromiso se aseme>a a la transaccin$
*/ontiene el pacto de no someter determinado asunto sino a la
decisin directa de un >ue<, sin recurrir al magistrado.
*2stipulaciones mutuas 3inculan a las partes al cumplimiento de la
sentencia arbitral.
2l pacto daba lugar a la posibilidad de interponer una excepcin si el
asunto era reclamado seg&n el procedimiento ordinario. Se logra as; un
efecto similar a la extincin ope excepcionis de la accin por la
litiscontestatio.
Las estipulaciones supl;an la carencia de fuer<a e>ecuti3a de la
sentencia arbitral, ya que 4sta se dictaba por la simple peticin de
personas pri3adas (y no por encargo del pretor como sucede en el
51
procedimiento formulario+. Los litigantes se obligan a prestaciones o
multas para el caso de no acatar la sentencia arbitral, las que pod;an
ser reclamadas mediantes acciones ordinarias.
2l 1rbitro designado por las partes en el compromiso es libre de
aceptar el encargo, pero una 3e< que lo aceptado, queda 3inculado
mediante una accin in factum de que disponen las partes en el
supuesto de que el >ue< se niegue a dar sentencia.
23 L$ Co*"i#io E1#r$ordi"e87
2n este procedimiento no existe una fase in iure y una apud iudicem,
sino que ambas fases son conocidas por un magistrado
(posteriormente un funcionario imperial+, que pronuncia y e>ecuta la
sentencia.
2sta forma de litigar aparece, como una 3;a excepcional aplicable a
ciertas materias espec;=cas, a =nales del Principado. : partir de
:driano se 3a generali<ando lentamente, y a comien<os del per;odo
postcl1sico, termina por despla<ar al procedimiento formulario. L se
con3ierte en el modo ordinario de resol3er las contro3ersias >ur;dicas.
!esde comien<os del 'mperio, la cognitio extraordinem fue la &nica
forma de litigar, tanto en las pro3incias imperiales como en las
senatoriales.
La facultad de demandar por este procedimiento se denomina petitio si
se trata de un litigio por una cosa y persecutio, si es en 3irtud de una
persona (no accin como en el procedimiento formulario+.
La generali<acin de la cognitio supone un comple>o aparato
administrati3o >udicial, como >ueces funcionarios distribuidos en
categor;as e instancias sucesi3as, cuya competencia se considera
siempre delegada de la instancia superior, hasta llegar al Pr;ncipe, que
es el &nico que act&a con >urisdiccin propia.
:unque cualquier ciudadano puede dirigirse al 2mperador para pedirle
que administre >usticia, la acti3idad de 4ste en el campo >urisdiccional
se suele reser3ar a las apelaciones y el conocimiento de las causas
queda entregado a los >ueces delegados.
a. Prefecto Pretorio$ Sustituye al 2mperador en las apelaciones de
todo el 'mperio.
b. Prefecto 6rbano$ /onoce las apelaciones de la respecti3a ciudad.
c. )icario 6rbano$ 0ue< de primera instancia para los asuntos
generales.
d. 0ueces 2speciales de primera instancia.
La >usticia se imparte en salas cerradas, donde el >ue<, como
representante imperial, escucha a las personas que solicitan >usticia en
actitud de condescendencia.
Tr$8i#$ci)" del Procedi8ie"#o Co*"i#orio7
52
2s un procedimiento escrito$ 8ediante escrituras han de formali<arse$
* La citacin al demandado$ 2s un acto p&blico ordenado por el >ue<.
* La demanda
* La contestacin o defensa del demandado
Hoti=cada la demanda, las partes deben comparecer ante el >ue< a una
primera audiencia donde el demandado puede$
* :llanarse
* Ho se allana$ Las partes formulan y de=nen los t4rminos de la
contienda sobre que se pronunciar1 el >ue<. 2ste acto se
denomina ahora litiscontestatio, pero no tiene ninguno de los
efectos cl1sicos. Slo origina la excepcin de litispendencia.
Los efectos propios de la litiscontestatio dependen, ya sea de la
noti=cacin de la demanda o de la dictacin de la sentencia.
a. Se siguen llamando excepciones aquellas defensas del demandado
que, sin negar la pretensin del actor, aGaden circunstancias nue3as
que la hacen ine=ca<. Pero di=eren en sus efectos$
* Las dilatorias suspenden la aplicacin del derecho. La no extinguen el
derecho deducido por el actor, porque ha desaparecido la
litiscontestatio con efecto extinti3o
* Probada la excepcin, no se sigue necesariamente la absolucin del
demandado, sino que simplemente se puede reducir la condena.
* Las excepciones pueden ser opuestas en cualquier momento anterior
a la sentencia. Slo respecto de las dilatorias y de aqu4llas que tienen
naturale<a pre>udicial se exige qu sean alegadas en la contestacin o
defensa.
b. La prueba se rige por principios opuestos al procedimiento
formulario$
* Libre acti3idad del >ue< para procurarse los medios probatorios
(sistema inquisiti3o+
* 2l >ue< est1 su>eto a una escala predeterminada por la ley para la
apreciacin del 3alor determinante de los medios (sistema de prueba
tasada+.
* La legislacin imperial impone al >ue< una serie de presunciones
* La prueba escrita pre3alece por sobre la testimonial$ no se acepta la
prueba de un solo testigo, y el testimonio de indi3iduos de clases
sociales superiores es preferido al de los de clase ba>a.
2l litigio puede dar lugar a di3ersas resoluciones incidentales del >ue<,
inapelables, y destinadas a decidir cuestiones que afectan el desarrollo
del proceso. :l =nal de la instancia, el >ue< debe pronunciarse sobre el
contenido mismo de la contienda mediante una sentencia de=niti3a y
susceptible de apelacin.
La sentencia puede tener por ob>eto una condena o absolucin parcial
del demandando, o inclusi3e la condena del actor (todo lo anterior a
diferencia del procedimiento formulario+.
53
La no existe la necesidad de condemnatio pecuniaria, y a menudo la
sentencia condena a dar o restituir un bien, o a reali<ar una
determinada obra. %ambi4n existe condena en costas, porque la
>usticia, como funcin administrati3a, ya no es gratuita.
2l litigante que se consideraba lsionado por una sentencia pod;a pedir
al >ue< superior una nue3a sentencia sobre el asunto (apelacin+. Para
esto era necesario una peticin al >ue< que dict la sentencia sobre el
asunto, dentro de un pla<o de un pla<o bre3e desde que se dio a
conocer la sentencia. Presentado el libelo, se suspend;a la e>ecucin y
el tribunal superior pod;a pronunciar una nue3a sentencia, que incluso
pod;a ser m1s gra3osa para el apelante. Si el >ue< de la apelacin
recha<aba el recurso, la sentencia de primer grado quedaba en
situacin de e>ecutarse. las consecuencias de este recha<o son gra3es
y pueden llegar a la con=scacin del recurrente adem1s de cargar con
las costas.
La e>ecucin de la sentencia puede tener lugar sobre bienes
determinados a =n de 3enderlos y pagarse el 3encedor con el
producto. C consistir en la aprehensin de la propia cosa litigiosa,
cuando se trata de una accin real.
/. Procedi8ie"#os Per Rescri&#8 Pri"ci&is$
2l >ue< que estaba conociendo un asunto estaba obligado, por obcium,
a dictar sentencia. 2n caso de que encontrara dudosa la solucin, slo
pod;a eximirse de su deber remitiendo el litigio a la /anciller;a
'mperial, para que 4sta resol3iera la contienda.
2l >ue< consultante debe comunicar su decisin a las partes, y ele3ar a
la /anciller;a una relatio en que se resuma el curso del litigio y
contenga sus propias obser3aciones. Las partes tambi4n pod;an incluir
en el expediente libelos refutatorios que contu3ieran sus puntos de
3ista. La decisin imperial se dicta con el solo antecedente de dichos
documentos, y contra ella no cabe recurso alguno.
EL DOMINIO EN ROMA7
54
2n el derecho romano no existe una palabra para nombrar lo que
nosotros llamamos !ominio. 2xisten 3arios t4rminos que nos dan la
idea de dominio$
1. MANCIPIUM$ Poder que se e>erce sobre las cosas que tienen mayor
rele3ancia en el !erecho "omano.
"es 8ancipium$
a. 'nmuebles
b. 2scla3os 8:H/'P:%'C
c. :nimales Srandes
A. !AMILIAE$ 2s el con>unto de bienes estables en un patrimonio, se
re=ere al con>unto de escla3os.
-. PROPIEDAD$ 2s el derecho que tengo de disponer de una cosa sin
poder usar y go<ar de ella. Slo se tiene la facultad de disposicin.
I. DOMINIUM$ SeGor;o que se tiene sobre una cosa, se aplica sobre
los animales grandes e inmuebles (es un concepto m1s general+.
/uando se habla del patrimonio de una persona en "oma, se ocupa el
t4rmino F:8'L':2 2% P2/6H': \bienes estables (dentro del mancipium+
e inestables (entran y salen del patrimonio, como dinero y animales
pequeGos+]
2s por esto que en el derecho romano es tan importante la
clasi=cacin de las cosas.
/CS: ? !2"2/JC !2 !C8'H'C
Cl$siCc$ci)" de l$s cos$s$
1.
a. "es 8ancipi (8ancipium+
b. "es Hec 8ancipi
A.
a. Forman parte del patrimonio ("es in patrimonio+
b. Ho pertenecen a nadie$
/ "es Hullius (nunca han tenido dueGo+
/ "es !erelictae (Jan sido abandonadas por su dueGo+
-.
a. 7ienes 8uebles ? se pueden mo3er
b. 7ienes 'nmuebles ? no se pueden mo3er
55
I. /lasi=cacin no romana, 3iene del s. 5)'
a. 7ienes Fungibles$ por su naturale<a pueden ser reempla<ados
unos por otros Por e>emplo el dinero, frutas de igual especia y
calidad.
b. 7ienes Ho Fungibles ? no pueden ser reempla<ados unos por
otros (indi3idualidad propia+.
Por e>emplo los escla3os, la tierra.
/osas Sen4ricas ? se suele decir que son fungibles Sin
embargo, dependen de
/osas 2spec;=cas ? se suele decir que son no fungibles
distintos criterios.
:lgo es fungible o no dependiendo de su naturale<a, en cambio si la
cosa es espec;=ca o gen4rica depende del dueGo (3oluntad de las
partes+.
Los escla3os son no fungibles, pero si son gen4ricos o espec;=cos
depende de la persona.
,.
a. Sen4rico ? se indi3iduali<an por un g4nero y un n&mero.
b. 2spec;=co ? se indi3iduali<a un indi3iduo determinado de un
g4nero determinado.
V.
a. /osas /onsumibles ? al utili<arlos se destruyen >ur;dica o
materialmente (dinero+.
b. /osas Ho /onsumibles ? admiten usos reiterados.
5)
!ACULTADES DEL DOMINIO
1. 6so
A. Soce
-. !isposicin
I. Posesin
1. Uso$ /onsiste en la utili<acin que se hace del ob>eto de acuerdo a
la =nalidad natural del mismo
2>emplo$ 2l arado sir3e para arar
2s solidario (3arios pueden usar al mismo tiempo la misma cosa+ e
indi3isible (se usa el bien9cosa completo, ;ntegramente+.
A. 5oce$ /onsiste en la facultad que se tiene de apropiarse de los
frutos de una cosa.
2>emplo$ un fundo tiene 1rboles, las frutas son del dueGo.
Los frutos no son lo mismo que los productos.
!r#os$ :quellas cosas que se generan peridicamente sin detrimento
de la cosa madre y seg&n el destino natural para la cual se encuentra
la cosa madre.
2>emplo$ 8an<ana, ternero.
Prodc#os$ Se pueden extraer peridicamente, su destino natural es
producir ese bien, pero 3a en detrimento de la cosa madre, porque en
alg&n minuto se 3a a agotar.
2>emplo$ mineral en la mina, escla3ito (el destino econmico natural de
la escla3a no es tener escla3itos, sino ser3ir al amo+.
-. Dis&osici)"$ /onsiste en la facultad que se tiene de hacer salir del
patrimonio a una cosa determinada.
a. )ender$ traspasar a otro dueGo !isposicin del
b. "omper$ destruir el bien ob>eto
2s insolidaria (3arias personas no pueden disponer al mismo tiempo de
la misma cosa porque el titular del dominio siempre es uno, aunque el
5*
titular del dominio sea m&ltiple, slo uno puede hacer uso de
disposicin+ y di3isible (se puede di3idir en cosas+
Acci)" Rei6i"dic$#ori$$
Slo puede e>ercerse respecto de bienes indi3iduali<ados (que se
pueden distinguir unos con otros, esto porque en la intentio se hac;a
una identi=cacin de la cosa pedida+. Los bienes no indi3iduali<ados no
tienen dominio.
Los bienes fungibles, no tienen accin rei3indicatoria, por lo que no son
susceptibles de dominio.
2sto no signi=ca que el dominio recaiga slo sobre "es 8ancipi (que
son todos indi3iduali<ables, aunque en un principio era as;+, porque
hay "es Hec 8ancipi que tambi4n son indi3iduali<ables.
La accin rei3indicatoria la tiene el dueGo (interesado acti3amente+.
Para demandar basta alegar ser dueGo para iniciar la accin
rei3indicatoria, se prueba en la fase apud iudicem.
La accin rei3indicatoria se dirige en contra del que est1 en posesin
de la cosa (poseedor interdictal+ al momento de la Litis /ontestatio.
2sto crea un problema, que entre el inicio del >uicio y la litis contestatio
la persona que est1 en posesin del ob>eto puede cambiar Fictus
Possesor (Poseedor Ficticio+$
1. 2l que de>a dolosamente de poseer
A. 2l que se hace pasar por poseedor para que otro pueda usucapir
1. Si alguien roba un escla3o y se 3a a e>ercer accin rei3indicatoria
se debe informar al demandado que se 3a a iniciar la accin, de
esta forma el demandado puede pas1rselo a otra persona, de
esta forma el demandado e3itar ser el poseedor al momento de
la litis contestatio. 2l demandado 3a a ser absuelto actuando
dolosamente.
A. 6sucapir$ adquirir el dominio por el transcurso del tiempo.
7ienes 8uebles$ !espu4s de un aGo el poseedor se con3ierte en
dueGo.
5+
Si falta poco para cumplir el pla<o, le pide a otra persona que se
haga pasar por poseedor para que lo demanden a 4l y el
demandante pierda tiempo y se cumple el pla<o.
2n per;odo cl1sico, no se puede demandar a ninguno de los dos
porque no son poseedores en la litis contestatio.
2n el primer lugar se e>erce la :/%'C :! 25J'72H!68 (accin personal
cuya =nalidad es que exhiba el ob>eto+, luego de la accin
rei3indicatoria.
2n el segundo caso se le hace declarar al demandado la /:6%'C
'6!'/:%68 SCL)' (actuar y defenderse sin dolo+, es accin
rei3indicatoria por si acaso ? accin que deri3a de esta condena (lo
que se busca es que a tra34s de la /autio 'udicatum Sol3i se e>er<a la
:ctio ex stipulatu+.
Sea %icio 0ue<
Si resulta que el escla3o Sticho es de /ayo
seg&n el derecho de los quirites.
: no ser que restituya seg&n su arbitrio.
Cpciones del demandado$
a. !e3ol3er
b. Ho de3ol3er y pagar condena sobre3alorada del actor.
Si el demandado restituye$
Si la accin rei3indicatoria se e>erce sobre el bien que da frutos (por
e>emplo una 3aca+ debe restituir$ * 2l ob>eto (3aca+
* Se restituyen todos los frutos habidos despu4s de la
litis contestatio (todos los terneros nacidos despu4s de la litis
contestatio+.
:ntes de la litis contestatio$
2l demandado con >usta causa puede quedarse con frutos producidos
antes de la litis contestatio. Por e>emplo una persona que compra una
cosa sin acto solemne.
2l demandado sin >usta causa debe restituir todos los frutos. Por
e>emplo un ladrn.
* Los productos no se restituyen, ya que no son frutos.
!emandante$
:l poseedor sin >usta causa no se le paga nada.
:l poseedor con >usta causa hay que reembolsarle ciertos gastos de
antes de la litis contestatio$
a. Sastos Hecesarios$ desembolsos extraordinarios
imprescindibles para la conser3acin de la cosa.
2>emplo$ gastos m4dicos de una enfermedad que puede
ocasionar la muerte de los escla3os.
59
b. Sastos ctiles$ :quellos gatos que sin ser necesarios
aumentan el 3alor de la cosa en cantidad igual o mayor a
la in3ersin.
c. Sastos Crdinarios$ gastos peridicos imprescindibles para
la conser3acin de la cosa.
2>emplo$ comida
d. Sastos 3oluptuarios$ aquellos que reali<ada la in3ersin, lo
que representa no es igual al aumento del 3alor de la cosa.
2>emplo$ la fuente en un fundo. 2l demandado la pierde, slo
la puede sacar si esto no causa detrimento en la cosa
principal.
* c y d no se indemni<an nunca.
POSESI<N
2n su origen el concepto de posesin se refer;a a un hecho.
Possidere que se encuentra sentada en tierras p&blicas. !esde un
punto de 3ista >ur;dico signi=ca$ a. que es un J2/JC
b. inicialmente slo es posible (posesin+ de
bienes inmuebles.
Posesin ? Jecho simple de la tenencia material de un ob>eto, sea
mueble o inmueble.
%ipos de Posesin$
1. Posesi)" Ci6il$ :quella que se encuentra fundamentada en una
>usta causa, por lo que permite poseer por usucapin*
0usta /ausa ? :quella que posee al poseedor >usta apariencia
de dueGo.
D Se puede adquirir el dominio por el transcurso del tiempo.
A. Posesi)" N$#r$l$ Simple tenencia de una cosa
2>emplo$ arrendatario, a quien se le presta algo.
),
-3 Posesi)" I"#erdic#$l o Pre#ori$$ el poseedor se encuentra
protegido por el interdicto pretorio.
Jay casos de posesin ci3il o natural protegidos por interdictos
posesorios "echa<a teor;a de Sa3igny.
La m1s perfecta es la posesin ci3il
posesin interdictal Ho se pueden
me<clar
posesin natural
Se pueden me<clar y hay casos en que se dan las tres
/orpus y :nimus no son dos caracter;sticas de posesin, sino que son
dos formas distintas de comen<ar la posesin.
:nimus Psyche 8ente (no se tiene en el momento, se
quiere tener y por lo mismo se impide que otros lleguen a 4l+.
Lo opuesto a la posesin ci3il es la posesin natural.
Lo que distingue al poseedor ci3il de otro poseedor, es la presencia de
una >usta causa$ antecedente >ur;dico que con=ere al poseedor
apariencia de dueGo.
Posesi)" Pre#ori$ o Posesori$7
Se encuentra defendida a tra34s de interdictos posesorios.
2xisten tres clases$
)1
1. :quellos que de=enden, permiten retener la posesin.
A. :quellos que permiten recuperar la posesin.
-. :quellos que permiten el nacimiento de la posesin.
'nterdicto O628 F6H!68$ el actor puede entrar en
posesin del inmueble
temporalmente.
1. Son los m1s antiguos en su origen. 2xiste uno para bienes
inmuebles (m1s antiguo+ y uno para bienes muebles.
1. a. INTERDICTO UTI POSSIDETIS ? 7ienes 'nmuebles
:. 2ste interdicto se les conced;a a las personas que estaban
asentados en tierras p&blicas (ager publicus+ 1P persona a la
que se concede este interdicto.
7. Luego se concede este interdicto a aquel que es dueGo de un
fundo, que le es m1s cmodo utili<ar el interdicto que la accin.
/. :l extran>ero que no puede ser poseedor ci3il.
!. :l que adquiere un "es 8ancipi de forma no solemne.
!)r8l$$
Proh;bo que se haga 3iolencia permite
accin ci3il ? >uicio
para impedir que contin&e la posesin
del fundo /orneliano (tal como se posee+, 2s el
poseedor actual
el uno respecto del otro (1+, sin 3iolencia (A+,
clandestinidad (-+, ni por precario (I+. /l1usula de
posesin 3iciosa
Clsl$ de Posesi)" 9icios$7
1. )incula a las dos personas que est1n disputando la posesin.
A. Sin 3iolencia es no hacerlo por acciones de hecho
-. Cculta
I. /eder gratuitamente la posesin natural de un inmueble, pero
con la obligacin de restituir en cuanto solicite el dueGo de 4sta.
2l interdicto 6%' PCSS'!2%'S$
a" 2s prohibiti3o
b" 2s doble
c" "ecae slo sobre inmuebles.
2l interdicto 6%' PCSS'!2%'S de=ende al poseedor 3iolento,
clandestino y precarista, siempre y cuando no sea que el
)2
poseedor posea 3iolenta, clandestina y precariamente con
respecto de quien lo demanda.

%'/'C
/:LC
/ayo es precarista de %icio
HC se puede defender por el interdicto, de
%icio, pero s;
se puede defender de 8arco
8:"/C

%'/'C (poseedor original echado, por la fuer<a,
por /ayo+
/:LC
Si %icio intenta echarlo con 3iolencia, pero toda3;a no
lo hace, /ayo acude ante el 8agistrado, le concede
el interdicto, pero no le sir3e porque es poseedor
3iolento. S; lo puede utili<ar con 8arco, ya que no es
poseedor 3iolento con respecto a 4l.
8:"/C
/uando se incluye la cl1usula de posesin 3iciosa siempre es relati3a,
cuando se trata de un tercero, el 3icio no existe.
1. b. INTERDICTO UTRU2I (bienes muebles+
:. :l adquirente sin forma solemne de un "es 8ancipi
7. :l extran>ero que no puede ser poseedor ci3il (no es ciudadano+
/. :l dueGo de un ob>eto que le es m1s f1cil acudir al interdicto que
a la accin rei3indicatoria.
La posesin se extiende a todo tipo de bienes.
!)r8l$$
Si ambos poseen por el
mismo tiempo, se le entrega
)3
#ro4bo ue se 4a&a violencia para impedir
ue el esclavo Stic4o sea llevado por auel
ue lo tuvo en su poder por ms tiempo
durante el (ltimo a8o, sin violencia,
clandestinidad y por precario, el uno
respecto del otro"
al que demuestre me>or que
puede restituir el ob>eto
2l interdicto 6%"67' de=ende al poseedor 3iolento, clandestino y
precario, siempre y cuando no sea que el poseedor posea 3iolenta,
clandestina y precariamente con respecto de 4l.
'gualdades entre 6%' PCSS'!2%'S y 6%"67'$
a. :mbos sir3en para retener la posesin.
b. :mbos son interdictos prohibiti3os
c. :mbos son interdictos dobles (dirigido a ambas partes+
d. :mbos poseen cl1usula de posesin 3iciosa.
!iferencias$
6%' PCSS'!2%'S 6%"67'
7ienes 'nmuebles 7ienes 8uebles
!e=ende al que se
encuentra actualmente en
el fundo (poseedor actual+
!e=ende al que lo ha
pose;do el ob>eto por m1s
tiempo durante el &ltimo
aGo.
* 2l interdicto resuel3e el problema de la posesin, no del dominio.
2l interdicto es una orden, por lo cual su frmula tambi4n lo es.
2l interdicto puede ser$
a. simple ? una persona
b. doble ? dos personas
2n el !erecho "omano, la autotutela est1 prohibida.
/on el interdicto no se corre el riesgo de que no de3uel3an el bien, en
cambio en la :ccin "ei3indicatoria pueden pagar la condena y no
de3ol3er el bien.
A. I"#erdic#os &$r$ rec&er$r l$ &osesi)"$
/aracter;sticas$
:. Slo se re=eren a bienes inmuebles, se considera que en el caso
de los bienes muebles ya est1n su=cientemente protegidos por
ser el que m1s tiempo lo ha tenido durante el &ltimo aGo (la
persona se 3a a dar cuenta de inmediato+.
7. Son imperati3os, no prohibiti3os$ imponen una determinada
conducta.
)4
/. Son aquellos que corresponden al 3icio de la posesin$
a. )iolencia (unde bi+ Simple
:rmada
'nterdicto de 3iolencia simple$
2s 'mperati3o.
Slo se puede e>ercer dentro de un aGo, contado desde el
momento del acto 3iolento.
Posee cl1usula de posesin 3iciosa, por lo tanto, el poseedor
3iolento puede recuperar la posesin por este interdicto, siempre
y cuando aquel del que quiere recuperar no sea contra quien
e>erci 3iolencia a su 3e<.
'nterdicto de 3iolencia armada$
%ambi4n permite recuperar la posesin, pero como el e>ercicio de
la 3iolencia armada es mucho m1s detestable para el
ordenamiento >ur;dico, el interdicto no incluye cl1usula de
posesin 3iciosa y no se limita a un aGo.
b. /landestina$ "especto de los inmuebles es imposible ocultar.
* Lo m1s probable es que no haya existido
Si se entiende en un sentido espiritual en 3e< de material tiene
sentido esta
clandestinidad.
: =nales de la 4poca post*cl1sica el 'mperio "omano se
desintegra, por miedo a los 71rbaros se 3an a las ciudades y
de>an (por un tiempo+ sus fundos. !e esta forma
puede llegar otro y poseer no siendo precarista, sin 3iolencia y
sin intencin de ser clandestino, pero lo es.
* Jay una interpolacin porque hay una realidad muy diferente a
la 4poca cl1sica.
c. Precario$
/:LC (dueGo+
%'/'C
1. 8arco pretende expulsar a %icio, 4l puede
ocupar el interdicto 6%' PCSS'!2%'S.
A. /ayo amena<a con expulsar a %icio del fundo,
no puede ocupar el interdicto 6%'
PCSS'!2%'S.
-. /ayo le pide a %icio que abandone el fundo,
%icio dice
)5
8:"/C que no se quiere ir. /ayo tiene dos
opciones$
a. :ccin "ei3indicatoria$ hay que probar
el dominio.
b. 'nterdicto$ %icio abandone el fundo.
'nterdicto de Precario$
!)r8l$$

%icio puede alegar que no es precarista,
por lo cual /ayo debe demandarlo y
probar que s; lo es.

://'CH2S 25
'H%2"!'/%C
06'/'C S68:"'C ? Se discute si acaso se cumplen o no los hechos que
est1n en el interdicto, si son ciertos o no
.
-. I"#erdic#os :e d$" "$ci8ie"#o $ l$ &osesi)"$
:. 'nterdicto Ouem Fundum
7. 'nterdicto Ourum 7onorum
Posesi)" Ci6il$
2s aquella que permite poseer por el transcurso del tiempo. 2l
poseedor ci3il, pasado un determinado tiempo puede transformarse en
dueGo.
Poseedor ci3il es quien adquiere el dominio de algo porque ten;a una
>usta causa$ antecedente >ur;dico que concede al poseedor la leg;tima
apariencia de dueGo. Los romanos elaboraron una lista cerrada de
>ustas causas de la posesin. Slo aquellos que tienen una >usta causa
son poseedores ci3iles y pueden llegar a adquirir el dominio.
2l poseedor ci3il se transforma en dueGo por usucapin$
7ienes 8uebles ? 1 aGo
7ienes 'nmuebles ? A aGos
Las >ustas causas de la posesin ci3il son las mismas que las >ustas
causas de la usucapin.
))
%icio9 restituirs a 7ayo el
fundo 7orneliano porue
respecto de .l posees por
precario"
Posesin de buena fe ? efecto 3oliti3o que implica que est1 exento de
3icios.
M
Ou4 es un poseedor de buena fe para los romanosN
:ctualmente la posesin /C"P6S ? tenencia material

:H'86S ? intencin de seGor y dueGo
"omanos la posesin /C"P6S No so" ele8e"#os de
l$ &osesi)"E
Si"o :e so"
dos @or8$s
:H'86S de e8&eF$r $
&oseer
CORPUS7 Se comien<a a poseer cuando se tiene la tenencia material
de la cosa.
1. Seg&n la teor;a Sabiniana es la &nica forma de empe<ar a poseer.
A. Los Proculeyanos plantean una situacin diferente$ S; se puede
poseer por el /C"P6S, pero tambi4n hay otra forma de empe<ar
a poseer, el :H'86S.
ANIMUS$ %iene que 3er con el intelecto, no es una intencin. La
persona sabe donde se encuentra el ob>eto y puede impedir que otro
acceda a 4l.
Si otros pueden llegar a 4l, no se puede llegar a poseer por el :H'86S.
)enta>a$
2>emplo del descubrimiento de un tesoro.
%eor;a Sabiniana$ Posee si exca3a y encuentra el tesoro.
%eor;a Proculeyana$ /ayo se transforma en poseedor sin tener el tesoro
materialmente, sabe donde est1 e impide que otros lleguen a 4l (ya
que el fundo es suyo+.
La importancia es que de acuerdo a la teor;a proculeyana la posesin
se adelanta y por lo tanto, antes ser1 dueGo.
2l cristianismo cambia muchas cosas.
2n la 4poca post*cl1sica el animus pasa a ser un elemento de la
posesin.
2l poseedor ci3il, durante el per;odo que lo es, no puede defender su
posesin con la accin rei3indicatoria (slo es para el dueGo+. Por esto
se crea una nue3a accin$ Acci)" P%lici$"$.
)*
.
:ccin Pretoria porque hay
una =ccin.
:ccin "eal$ alusin directa
al derecho ci3il, no aparece
el demandado en la
intentio.
Si a un poseedor ci3il le roban un escla3o antes de ser dueGo, no
puede ocupar una accin rei3indicatoria, pero s; la accin publiciana
(=ccin que se ha pose;do por el tiempo necesario para hacerse dueGo
por usucapin+.
Jay un caso en el que se da una situacin muy complicada para el
poseedor ci3il$
/ayo c93 consensual %icio
Sticho ("es 8ancipi+ Para transferir el dominio a
otra persona se
!ebe hacer a tra34s de un acto
formal de
Poseedor /i3il adquisicin generalmente
la 8ancipatio
compra3enta solemne (presencia de
testigos,
determinadas palabras
%icio no es el dueGo,
aunque pague por 4l.
%icio es poseedor ci3il,
ya que la c93 es >usta
causa ? resguardado
por la accin publiciana.
)+
Sea %icio :ue!
Si resulta ue el esclavo Stic4o
sobre el ue se liti&a de 4aber sido
posedo durante un a8o por 7ayo, le
pertenecera se&(n el derec4o de los
uirites"
; no ser ue se restituya se&(n su
arbitrio"
S"<"=";"
c93 consensual ? es un contrato genera accin bona =dei
(lealtad rec;proca a la palabra dada+
2l problema es que /ayo sigue siendo el dueGo de Sticho, 4l puede
gastar el dinero de la c93 y pensar que %icio slo es poseedor ci3il, por
lo cual puede demandar por la accin rei3indicatoria para recuperar el
escla3o.
/ayo puede probar que 4l es el dueGo, %icio como poseedor ci3il
tendr;a que pagar la condena o de3ol3er el escla3o. Pero 4l puede
poner una excepcin$
:ccin "ei3indicatoria
2xcepcin de cosa 3endida y entregada
2l poseedor, si logra probar la c93, es absuelto y queda en una posicin
m1s fuerte que el dueGo.
Si el dueGo le quita por la fuer<a el escla3o, el poseedor ci3il demanda
por la accin publiciana, /ayo pone excepcin de >usto dominio$
:ccin Publiciana
2xcepcin de >usto dominio
"eplicatio de cosa 3endida y entregada gana el >uicio
el poseedor ci3il.
2n este caso la posicin
>ur;dica del poseedor
ci3il es m1s fuerte que la
del dueGo

"2S 8:H/'P' (que no ha sido transferido en
forma solemne+
!'S2S%C ? 2limina !ominio 7onitario, ya que no hay "es 8ancipi.
Possesio 2x 7ona Fidei "ecae sobre "es 8ancipi que no han
sido traspasados
solemnemente.
Posesin /i3il
* 2l adquirir un ob>eto de buena fe quiere decir que se adquiri por
usucapin ("es 8ancipi+
La c93 de buena fe se opone a la 8ancipatio
)9
>?@5<5? A?<5%;=5?
ADQUISICI<N DEL DOMINIO
:l igual que nuestro derecho, el dominio slo se puede adquirir a
tra34s de las formas que el mismo derecho dispone.
'. Ac#os !or8$les de Ad:isici)"$ se fundamentan en el
cumplimiento de una determinada =nalidad. Son para los "es
8ancipi.
1. :!!'/%'C
A. 8:H/'P:%'C
*,
-. L2S:!C )'H!'/:%C"'C
''. A&ro&i$cio"es Posesori$s Js#$s$ se fundamentan en un acto
material.
1. C/6P:/'ZH
A. %":!'/'ZH
-. 6S6/:P'ZH
'. Ac#os !or8$les de Ad:isici)"$
1. La ADDICTIO$ 2s una declaracin reali<ada por el magistrado,
por medio de la cual 4l se adhiere a su 3e<, a una declaracin
reali<ada por el demandante en su propio fa3or.
Suele darse en la 'n 'ure /essio.
2s necesario que se de en un >uicio, aunque se puede decir que
el >uicio es =cticio o simulado, ya que su &nico =n es incluir al
8agistrado para que declare la :!!'/%'C.
Sticho /ayo

2l 8agistrado
se adhiere a 8arco Rei6i"dic$#ori$
(declaracin de dominio+

8arco
/onfessio 'n 'ure
A. La MANCIPATIO$ 2s una compra3enta, pero que tiene dos
caracter;sticas muy claras, que la diferencian de una
compra3enta com&n.
2s una compra3enta real y solemne distinta a la compra3enta
contrato, que es consensual. :dem1s la 8ancipatio es m1s
antigua que la c93 consensual (negocio donde por el pago de un
precio me entregan un bien+.
La 8:H/'P:%'C es una c93 donde el ob>eto es un "es 8ancipi,
debe ser transferido a tra34s de un acto solemne.
2n la c93 debe haber acuerdo entre las partes, la c93 existe desde
que hay acuerdo (no es necesario el traspaso de dinero o de la
cosa+ y desde ese minuto se pueden exigir las obligaciones.
2n la 8:H/'P:%'C no basta el simple acuerdo, se necesita el
cumplimiento de solemnidades$
a. Presencia de E testigos
b. 2n determinados momentos del acto deben pronunciarse
ciertas palabras que tambi4n son solemnidades del acto.
*1
La 8:H/'P:%'C es real porque debe existir efecti3amente (mismo
momento+ la entrega del precio y la entrega del ob>eto. 2sto
signi=ca que debe ser un bien mueble. !espu4s la 8:H/'P:%'C
se tu3o que adaptar a los bienes inmuebles, se lle3a un s;mbolo
o peda<o del bien inmueble.
La 8:H/'P:%'C tiene dos efectos$
a. "eal ? traspaso de dominio.
b. Personal ? 2l 8ancipio !ans (3endedor+ le asegura al
:ccipiens (comprador+ que no tendr1 ning&n problema para
adquirir el dominio, es una garant;a. : tra34s de la :/%'C
:6/%C"'%:%'S, el :ccipiens obliga al 8ancipio !ans a
defenderlo si alguien (3erdadero dueGo+ no acepta el traspaso
de dominio. Si el 8ancipio !ans no lo logra, deber1 pagarle al
:ccipiens el doble de lo que pag.
-. LE5ADO 9INDICATORIO$ 2n general son liberalidades que se
incluyen en el testamento. !ebe exigir una sucesin testada.
2xisten 3arios tipos, el m1s antiguo es el 3indicatorio, se
caracteri<a por las palabras doy y lego#.
2>emplo$ Sea %icio mi heredero, doy y lego# el escla3o Sticho a
/ayo.
'nmediatamente se concluye
que es un legado 3indicatorio.
!esde el momento que el
testamento se hace 31lido y
e=ca<, /ayo ser1 dueGo del
escla3o.
''. A&ro&i$cio"es Posesori$s Js#$s$
1. OCUPACI<N$ 2s el modo de adquirir el dominio de las cosas que
no pertenecen a nadie, por medio de la aprehensin material de
ellas.
Criginalmente era para la pesca y la ca<a.
Las cosas que nunca han tenido dueGo son las llamadas "es
Hullius, similares a 4stas son las "es !erelictae, que son las
cosas que han tenido dueGo, pero han sido abandonadas
3oluntariamente por sus dueGos.
Se cuestiona si se puede adquirir por ocupacin los "es
!erelictae. Se distingue si la cosa es un "es 8ancipi o un "es
Hec 8ancipi$
Los "es 8ancipi requieren de un acto formal para su adquisicin,
en cambio para los "es Hec 8ancipi no. Por lo tanto los "es Hec
*2
8ancipi se podr;an adquirir por ocupacin (ambas escuelas de
>uristas coinciden en esto+.
/on respecto a los "es 8ancipi las escuelas di=eren entre s;$
Los Sabinianos aceptan que los "es 8ancipi, que sean "es
!erelictae se adquieran por ocupacin.
Los Proculeyanos son contrarios a la adquisicin de los "es
!erelictae por ocupacin ("es 8ancipi+, slo pueden hacerlo por
actos formales. 2sta fue la idea que pre3aleci.
Problema de cmo se adquieren los frutos$
8ientras las man<anas est1n en el 1rbol pertenecen al dueGo del 1rbol
porque son parte del &ltimo. /uando se desprenden del 1rbol, son dos
cosas distintas.
1. Por goce el dueGo adquiere los frutos (facultad de dominio+,
desde el momento que se separa de la cosa madre, no se
requiere aprehensin material.
A. Si la persona que tiene derecho a los frutos es distinta del dueGo,
s; debe adquirir por ocupacin (tener aprehensin material+.
-. Ho3a Species (nue3a forma+$
6n escultor produce una obra de una materia prima que no le
pertenece, por e>emplo con un m1rmol a>eno una escultura.
Surge el problema si el dueGo es el escultor o el dueGo de la
materia prima$
Sabinianos$ 2l dueGo de la escultura es el escultor, pero debe
indemni<ar al escultor por su traba>o.
Proculeyanos$ 2l dueGo de la escultura es el escultor, pero debe
indemni<ar al dueGo del m1rmol.
M/mo se adquiereN
:l ser la escultura una cosa nue3a ("es Hullius+ se adquiere por
ocupacin.
2l caso de los frutos y la no3a species son las llamadas Ccupaciones
2speciales$
:ctualmente ? :ccesin ? el dueGo de una cosa se hace dueGa de lo
que produce o se >unta a otra.
%ipos$
1. 6n senador quiere una toga p&rpura, pero el sastre slo tiene
tela blanca, por lo que el sastre la tiGe con la tinta de un amigo.
!os opciones$
a. :l adquirir el dominio de la tinta (sastre+ debe indemni<ar a
su amigo (ci3ilistas de hoy+.
b. Se mira desde el punto de 3ista procesal, acciones
rei3indicatorias (Sal3io 0uliano+$
:ntes de que la tela fuera p&rpura, el dueGo de la toga
tiene accin rei3indicatoria sobre la tela blanca, despu4s
de teGirla se adquiere por la misma accin rei3indicatoria.
*3
(Joy en d;a, desde el punto de 3ista procesal, se adquiere
de la misma forma+.
Ho hay dos acciones rei3indicatorias distintas.
Para los romanos la accesin no es una forma de adquirir el
dominio$ 2l dueGo de la tinta la pierde, si hubo sustraccin
hay delito de hurto, si no hubo mala fe, no se indemni<a.
A. La TRADICI<N$ 2s un modo de adquirir el dominio de las cosas
mediante la aprehensin material que hace de ellas cuando han
sido entregadas por su dueGo.
2s muy distinta a la del derecho moderno, donde se requiere de
la intencionalidad.
:rt. VE. /./.$ forma de adquirir el dominio de las cosas a>enas
por donde el dueGo entrega con la intencin de entregarlo y el
que adquiere tiene la intencin de adquirirlo.
2>emplo$ 6n escla3o le roba unas monedas de oro a su dueGo y
se escapa, al llegar a una aldea decide comprase una toga con
las monedas que rob.
!erecho "omano$ 2n el e>emplo anterior cuando el escla3o
compra la toga, el dueGo del escla3o es quien adquiere la toga,
sin si quiera saberlo. 2sto demuestra que no es necesaria la
intencin, ya que el escla3o al ser una cosa no puede manifestar
la intencin del dueGo.
Re:isi#os de l$ Tr$dici)"$
a. Oue recaiga sobre un ob>eto susceptible de dominio,
indi3iduali<able.
b. Oue ese ob>eto indi3iduali<able sea un "es Hec 8ancipi.
c. Oue el que entrega el ob>eto sea el dueGo de 4ste.
d. Oue exista una >usta causa.
a. Jay casos en que se entrega una cosa que no es susceptible
de dominio, en estos casos no hay tradicin. Por e>emplo$
dinero ? fungible.
b. Si la cosa es un "es 8ancipi no se produce el dominio, pero se
con3ierte en un poseedor ci3il (si hay >usta causa+, por lo
tanto, podr1 adquirir por usucapin.
c. Oue la cosa entregada le pertene<ca al %radente, si quien
entrega no es el dueGo, se con3ertir1 en poseedor ci3il y
podr1 con3ertirse en dueGo por usucapin.
d. 0ustas /ausa de la %radicin$
1. /r4dito A. Solucin
*4
C
a
u
s
a
s

P
r

x
i
m
a
s
-. /ompra
I. !onacin
,. !ote
/ada 3e< que se tenga
como antecedente >ur;dico
una de estas causas y se
cumplan los dem1s requisitos,
habr1 tradicin, si no hay >usta
causa se con3ertir1 en Poseedor
Hatural.
1. Cr+di#o$ :quellas obligaciones de dar un ob>eto cierto (sentido
absolutamente t4cnico+. !ar se re=ere a la transferencia del
dominio y ob>eto cierto se re=ere a una cosa indi3iduali<able. 2s
decir, transferir el dominio de una cosa determinada, que se da a
tra34s de la tradicin (la >usta causa es el cr4dito+.
A. Solci)"$ 2s la forma normal de cumplir con las obligaciones de
dar. 2s m1s general que el cr4dito, no se limita a ob>etos ciertos.
-. Co8&r$$ Hos referimos al contrato de c93 (una parte se obliga a
entregar una cosa y la otra se obliga a pagar un precio a tra34s
del consentimiento+.
La c93 es slo >usta causa y no forma de adquirir el dominio, por
lo cual, existe la posibilidad de quien 3ende no sea el dueGo
(esto es 31lido como contrato+, pero el comprador no se hace
dueGo del ob>eto. 2s >usta causa de usucapin no de tradicin.
I. Do"$ci)"$ Para nosotros es un :cto 0ur;dico, en el !erecho
"omano no existe como negocio, sino como >usta causa de la
tradicin. :s; quien se le ha obsequiado un "es Hec 8ancipi
adquiere por tradicin.
,. Do#e$ /on>unto de bienes que se le entrega al no3io para
colaborar en el patrimonio del marido.
2n la donacin y en la dote se pueden producir los siguientes
problemas$
!onacin ? !onacin 8ortis /ausa$ 2n el derecho moderno se
perfecciona con la muerte del donante. 2n "oma, la !onacin 8ortis
/ausa es aquella que se hace en consideracin de la inminencia de
la muerte del donante.
2>emplo$ Profesor 3a a la guerra y en batalla lo ponen en primera
=la y a su me>or amigo lo ponen en la &ltima. Por esta ra<n el
profesor le entrega su daga a su amigo. :l =nal, el profesor no
muere en la batalla y 3a donde su amigo para recuperar su daga$
!erecho "omano$ 2l amigo adquiere el dominio del cuchillo, ya que
slo necesita inminencia de la muerte del amigo, slo requiere que
el profesor le de la daga.
/ausa Prxima$ !onacin 8ortis /ausa
/ausa "emota$ muerte
!erecho 8oderno$ Ho hubo traspaso de dominio.
*5
2l profesor podr;a recuperar su daga a tra34s de una accin
personal llamada /CH!'/%'C, ya que la accin rei3indicatoria le
pertenece a su amigo. Sin embargo, aunque la accin es perfecta
desde el punto de 3ista ci3il, se considera indebida.
!ote ? La hi>a del profesor se 3a a casar, por lo cual 4l habla con el
no3io antes del matrimonio para informarle que como dote le dar1
ciertos bienes, incluido libros 3aliosos. 2l profesor le trans=ere el
dominio antes del matrimonio, pero un d;a antes del matrimonio el
no3io decide no casarse.
:unque el no3io s; adquiri el dominio y por lo tanto el tiene la
rei3indicatoria, el profesor s; puede mandarlo, pero a tra34s de la
:ccin Personal llamada /CH!'/%'C, ya que hay fallado la causa
remota (matrimonio+.
/uando falla la causa remota se dice DATIO O2 CAUSAM
-. USUCAPI<N$ 2s el modo de adquirir el dominio de las cosas a
tra34s de su posesin prolongada, siempre que dicha
adquisicin no est4 prohibida por el derecho.
Los requisitos de la 6sucapin se di3iden en tres categor;as$
a. "ecaen en el ob>eto
b. :l tiempo de la posesin
c. Posesin /i3il
a. "egla general$ que todas las cosas ("es 8ancipi o "es Hec
8ancipi+ se adquieren por usucapin, con excepcin de las cosas
cuya usucapin est1 prohibida (e>emplo$ cosas robadas+.
b. 7ienes 8uebles$ 1 aGo necesario para adquirir el dominio.
7ienes 'nmuebles$ A aGos necesarios para adquirir el dominio.
2ste pla<o ya se encuentra en la ley de las 5'' %ablas.
Se pueden producir dos situaciones en cuanto al tiempo, que
pueden causar equi3ocacin$
MOui4n debe poseerN
Si el que posee es la misma persona que 3a a adquirir el dominio
no hay problema. 2l problema surge cuando existe un tercero
que posee en nombre de otro (puede ser su hi>o o incluso un
escla3o, ya que ambos son dependientes+, por lo cual la posesin
no tiene que ser personal.
2l segundo problema es si el que quiere poseer suma el tiempo
del poseedor anterior$
%icio (p. ci3il+ W meses
*)
Sticho c93 /ayo
(p. ci3il+
://2S'C PCSS2S'CH'S

Ho es posible en el !erecho
"omano
2s necesario un aGo para poseer
por usucapin, /ayo dice que si
su posesin 3iene de la posesin
anterior, se pregunta si puede
sumar su tiempo con el tiempo
del poseedor ci3il anterior (%icio+
NO se puede sumar la posesin,
ya que 4sta es un HECHO y los
hechos no se trans=eren. Por
esto mismo el escla3o puede
poseer, ya que no es un :cto
0ur;dico (la posesin+.

%icio (p. ci3il+ W meses
Sticho 8arco (p. ci3il+
I meses
Jeredero
8arco SG puede sumar el
tiempo de %icio, porque
8arco toma el lugar
>ur;dico de %icio. 2l
heredero y la persona que
ha muerto son la misma
persona.
de %icio

S6/2SS'C
PCSS2S'CH'S
c. Se requiere que sea poseedor ci3il ? tener >ustas causas, son
nue3e$
1. /r4dito Son justas causas de la usucapin cuando son Res
Mancipi
A. Solucin y/o cuando quien entrega no es dueo. En ambos casos
-. /ompra aunque son justas causas de la tradicin, no sirven para
I. !onacin adquirir el dominio, sino que quien recibe se transforma
,. !ote en poseedor civil.
V. !erelictio ? bandono voluntario que se !ace de un bien
E. Legado )indicatorio ? modo de adquirir "testados es dueo# o justa
causa si no lo es.
W. !ecreto del 8agistrado ? Ejemplo Edicto $uem %undum o $urum
&onorum
D. Por Suo ? Serie de casos de muy escasa ocurrencia
**
LIMITACIONES AL DOMINIO
2n t4rminos generales, el dueGo de un bien puede 3er limitado su
seGor;o$
a. Por la concurrencia sobre el mismo bien de otra persona que
tiene una posesin de dueGo igual o seme>ante a la suya propia
(/ondominio+
b. Por cuanto su fundo ha de soportar intromisiones de otra
persona, o le est1 prohibido reali<ar, en bene=cio de otro, ciertos
actos que normalmente el dueGo puede e>ecutar (ser3idumbre+
c. Por cuanto se ha establecido a fa3or de otro un derecho 3italicio
al uso y goce de la cosa (usufructo+
d. Por concretas ra<ones de inter4s general.
*+
$3 El Co"do8i"io7
2l condominio se puede de=nir como la concurrencia, sobre un mismo
ob>eto, de 3arias propiedades substancialmente plenas, aunque
limitadas por el hecho mismo de la concurrencia, de modo que la
posicin de los condueGos es la misma en cuanto a la calidad de sus
facultades.
2l condominio puede tener causas di3ersas$
/ :cto 3oluntario. Por e>emplo el de los socios que aportan
bienes en com&n y se trans=eren rec;procamente cuotas
de dominio sobre los bienes aportados.
/ 'n3oluntariamente o como consecuencia de la adquisicin
en com&n de un mismo bien. Por e>emplo cuando la
herencia es adquirida por 3arios herederos, o el legado por
3arios legatarios.
%iene su origen en la comunidad familiar que exist;a entre los
hermanos que no di3id;an la herencia de su padre. 2n este caso se
puede a=rmar que todos los comuneros son dueGos de todo por el
total, de manera que cada uno de ellos estaba facultado para disponer
de las cosas comunes, manumitir los escla3os, rei3indicar ob>etos, con
la &nica limitante del ius prohibendi o 3eto de los otros copropietarios.
!urante la 4poca cl1sica el dominio de un condueGo se concibe no ya
como un poder absoluto sobre la totalidad del ob>eto, ni tampoco sobre
una parte material de 4l, sino sobre una cuota ideal, aritm4tica, que se
aplica as; respecto del bien entero como respecto de cada parte real
de 4l. !e este modo, el condueGo podr1 ena>enar libremente su cuota
ideal de participacin en el condominio, y no por el todo (lo mismo en
el caso de rei3indicar, 3ender, etc.+
Se mantiene s;, el ius adcrescendi y el ius prohibendi.
'us adcrescendi$ si una cuota quedaba 3acante pasaba a incrementar
proporcionalmente las cuotas de los dem1s condueGos.
'us prohibendi$ es la facultad de 3eto para impedir que cualquiera de
los condueGos realice inno3aciones materiales sobre la cosa com&n.
Las :cciones !i3isorias$
8ientras la cosa com&n permanece en condominio, los comuneros
disponen de una 3indicatio partis para perseguir la respecti3a cuota.
Si alguno quiere terminar la comunidad, usar1 la actio communi
di3idundo. 2sta accin se asimila a las reales porque afecta a cosas
corporales y tiene por resultado la ad>udicacin del dominio o de
derechos reales. La accin di3isoria es el &nico medio para ponerle =n
a la comunidad, ya que la di3isin hecha con3encionalmente por los
mismos consortes no genera los efectos reales de las cuotas en
*9
dominio pleno, sino slo los personales que se puedan deri3ar de
pactos y promesas.
b. Ser6id8%re$
/onstituye un derecho real, lo que signi=ca que se e>erce sobre una
cosa. :dem1s constituye una limitacin al dominio.
La diferencia con el condominio y el usufructo, es que la ser3idumbre
3incula a dos predios.
2n la ser3idumbre deben existir dos predios con distinto dueGo. Si los
predios pertenecen al mismo dueGo, no hay ser3idumbre.
!ominante : 7 Sir3iente
(e>erce gra3amen+ (soporta
gra3ante+
2>emplo ser3idumbre de paso$
Por el fundo, antes de la ser3idumbre, slo puede transitar /ayo
(dueGo+ y quienes 4l quiera. 6na 3e< que existe la ser3idumbre %icio
puede transitar por predio :.
/uando : (0ulio+ y 7 (8arco+ se 3enden, la ser3idumbre contin&a, ya
que se adhiere al predio, no a personas (esto se conoce como
'nherencia Predial+. La muerte de las personas no afecta a la
ser3idumbre. Lo que interesa es la 3inculacin predial.
:dem1s de la inherencia predial hay otro principio importante,
Perpetua /ausa Ser3itutis.
Per&e#$ C$s$ Ser6i##is 'U#ilid$d &er8$"e"#e(7
2l e>ercicio de la ser3idumbre no puede estar limitado por el tiempo ni
po la industria humana. 2ntre : y 7 es natural (la fuente+. /on / es
arti=cial.
:dem1s es necesaria la 3ecindad de los predios, en t4rminos que se
haga posible una utilidad para el fundo dominante$
2n sentido restrigido son 3ecinos# los que habitan en el mismo
poblado o aldea, en el sentido moderno apunta a la contigdidad de los
predios. 8ientras que las fuentes entienden el t4rmin 3ecinus# como
cercano.
/lasi=cacin de las ser3idumbres$
+,
1.
a. Positi3as$ su bene=ciario puede inmiscuirse en la propiedad
3ecina con una intensidad tal, que normalmente no le ser;a
permitido. 2>emplo$ pasar a tra34s de una =nca.
b. Hegati3as$ el dueGo del fundo sir3iente deber1 abstenerse de
e>ecutar ciertos actos que normalmente podr;a reali<ar un
propietario . 2>emplo$ no edi=car m1s all1 de cierta altura.
A.
a. !iscontinuas$ requieren actos concretos de e>ercicio por parte
del bene=ciario.
a. /ontinuas$ Ho requieren actos de e>ercicio, sino la sola
obser3ancia pasi3a de la prohibicin por parte del dueGo del fundo
sir3iente.
)inculado con la ser3idumbre hay dos acciones$
1. )indicatio Ser3itutis$ Sir3e para reclamar el e>ercicio de una
ser3idumbre que se est1 negando ser3ir.
A. Hegatoria Ser3itutis$ Sir3e para el dueGo del fundo sir3iente
que recha<a una ser3idumbre a quien la e>erce.
:mbas acciones$
Son acciones reales en principio, ya que se persegu;a un "es 8ancipi.
%ienen cl1usula arbitraria, que en este caso consiste en la restitucin.
)indicatio Ser3itutis$ 2n este caso la restitucin permite el e>ercicio de
la ser3idumbre. Si no lo hace la condena la elige el demandante.
Si el demandado, lo que pre=ere es pagar la condena, la ser3idumbre
se extingue.
Hegatoria Ser3itutis$ 2n este caso la restitucin consiste en que se
termine con el e>ercicio de una ser3idumbre. Si no lo hace la condena
la elige el demandante.
Si el demandado pre=ere pagar la condena, entonces se da nacimiento
a una ser3idumbre.
/onstitucin de la ser3idumbre$
a. !eductio Ser3itutis$ :dquirir un fundo sin la3enta>a del ser3icio,
esto es, de>ando ese derecho a fa3or de un fundo del ena>enante.
b. 8ancipatio$ Sr3idumbres de tr1nsito y de acueducto porque
4stas tienen categor;a de res mancipi
c. Legado 3idicatorio
d. La addictio del magistrado en un 3indicatio ser3itutis
e. La litisaestimatio en una accin negatoria crea la ser3idumbre
negada
f. La adiudicatio del >ue<, en la accin di3isoria de un fundo.
+1
2xtincin de la ser3idumbre$
a. !estruccin o transformacin del fundo dominante o sir3iente,
que haga imposible el uso o la existencia de a ser3idumbre, o se
pierda la utilidad de 4sta.
b. Por confusin
c. Por la renuncia de ella
d. Por litisaestimatio en una 3idicatio ser3itutis
e. !esuso de una ser3idumbre positi3a por dos aGos contados
desde la &ltima intromisin, o la usucapio libertatis de una
ser3idumbre negati3a por el transcurso de dos aGos desde que
se rompi la prohibicin.
%3 Us@rc#o7
!erecho real de usar una cosa a>ena y apoderarse de sus frutos,
exclu;da la facultad de disposicin sobre la cosa.
Por esto deben distinguirse dos personas en el usufructo$
Porpietarius (nudo propietario+$ que conser3a la disposicin y la
posesin del ob>eto.
6sufructuario$ que usa de 4l y percibe sus frutos.
Por cuanto el derecho comprende la facultad de uso, slo puede recaer
sobre cosas estables, es decir, sobre aquellas mismas respecto de las
cuales es posible el dominio. Pero el uso debe ser tal que de niguna
manera signi=que un principio de disposicin, por lo que no puede
modi=carse la estructura o la destinacin del bien, ni a&n cuando
implique un me>oramiento. Son de cargo del usufructuario las
expensas de mantenimiento y restauracin (alimento del sier3o,
reparacin del edi=cio+.
/on respecto a los frutos, el derecho comprende tanto los naturales
como los ci3iles y la adquisicin por el usufructuario tiene lugar no en
el momento de la separacin, sino en el de la percepcin, por cuanto
es necesario un acto posesorio espec;=co.
La accin propia de usufructuario es la 3indicatio usus fructus para
dirigirse contra el propietario que imped;a el e>ercicio de su derecho.
Por otra parte, el usufructuario queda protegido de una e3entual
rei3indicatio del propietario mediante la exceptio usus fructus.
:dem1s, el usufructo dispone de otros recursos$
/ aunque no es poseedor, se le dan interdictos seme>antes a los uti
possidetis y unde 3i para proteger la tenencia material de la cosa
fructuaria
/ accin in factum seme>ante a la actio legis :quiliae, para perseguir
los daGos causados con culpa por un tercero sobre la cosa dada en
usufructo.
/ La :ctio furti puede dirigirse contra el mismo propietario que le
pri3a de la cosa fructuaria o que recoge los frutos pendientes o
+2
separados pero a&n no percibidos, o tambi4n contra un tercero, en
cuyo caso corresponde al dueGo la accin por la cosa y al
usufructuario por los frutos.
/onstitucin y extincin del usufructo$
Puede constituirse$
/ indirectamente en acto de disposicin de la propiedad mediante
deductio usus fructus.
/ :cto constituti3o directo$
a. addictio, durante el e>ercicio de la 3indicatio usus fructus
b. adiudicatio de un >uicio di3isorio, mediante la cual se atribuye a uno
o 3arios condueGos la nuda propiedad y a otros el usufructo.
c. 2n un legado 3indicatorio, que es la forma originaria y normal para
la constitucin del derecho.
2xtincin del derecho$
/ 8uerte del usufructuario, ya que el usufructo se concibe como un
derecho personal;simo y 3italicio.
/ "enuncia del derecho, se formali<a como una confessio in iure
durante la rei3indicatoria del dueGo, a la que se sigue la addictio del
magistrado.
/ /ondena por litisaestimatio al propietario demandado con la
3indicatio usus fructos.
/ /onfusin del derecho
/ !esaparicinde la cosa
/ Falta de uso durante el pla<o de la usucapin.
+3
O2LI5ACIONES
Cbligacin$ "elacin patrimonial sancionada por una accin ci3il
personal.
2s un concepto de origen bastante antiguo, concepto de d+%i#o
(deuda+ Pre3io 4poca cl1sica se sancionaba con el procedimiento
e>ecuti3o 8:H6S 'H'2/%C d4bito deb;a ser indudable, llegando
posteriormente al concepto de d4bito (!ebitum+.
Hegocios que generan$
Ne18$ pr4stamos generalmente de dinero que se garanti<a con la
libertad del deudor.
!r#8 (Jurto+$ Sustraccin il;cita de un ob>eto.
!espu4s se fueron sumando otras situaciones que pro3ocaban
!ebitum$ /ondena 0udicial entre otros.
2n torno al concepto de obligacin$
1. La no se supone su>ecin a 8anus 'niecto porque en la 4poca
cl1sica ya no existe, reempla<ada por el proceso formulario.
A. Se puede reducir siempre a t4rminos pecuniarios (porque la
condena es siempre en dinero+.
-. %oda obligacin se encuentra sancionada por una accin, por lo
que no hay obligaciones que no generen acciones.
2ste &ltimo punto ha sido discutido desde el punto de 3ista de
obligaciones naturales porque se suele pensar que es el mismo
que el moderno.
/oncepto 8oderno$
Cbligaciones /i3iles se sancionan por una accin
Cbligaciones Haturales$ Ho se sancionan por una accin.
+4
Para los >uristas una obligacin natural es aquella que ha sido
contra;da por una persona dependiente. 2l problema es que no
se puede e>ecutar la sentencia porque no tiene patrimonio (sal3o
que se e>ecute transposicin de personas+ Ho atenta contra
el concepto anterior.
/ontenido de una obligacin, puede ser$
1. !ar$ %ransferir el dominio de una cosa o constituir un derecho
real sobre ella.
A. Jacer$ %odo aquello que no sea dar (toda obligacin que no
constituya transferir dominio o constituir un derecho real+. Por
e>emplo obligaciones de compra3enta ? S:%'SF:/%'C.
-. Prestar$ /onstituir una garant;a para el cumplimiento de una
obligacin (actualmente =an<a, hipoteca+. 6tili<ada con menos
frecuencia.
!iferencias entre obligaciones de !ar y Jacer residen
fundamentalmente en dos aspectos$
1. /ertidumbre$ %odas las obligaciones est1n determinadas (se sabe
en qu4 consisten+, el problema es hasta qu4 punto$
Cbligacin de !ar ? Pueden ser ciertas (escla3o Sticho+ o
inciertas (cualquier escla3o+.
Cbligacin de Jacer ? Siempre son inciertas.
Por e>emplo$ "estitucin, si se presta un fundo por un
determinado tiempo, se debe de3ol3er ese fundo en particular.
A. !i3isibilidad$ se pueden di3idir en su cumplimiento.
Cbligacin de !ar ? 2s di3isible (se puede dar parcialmente+ por
regla general. Por e>emplo, si se es dueGo de una parte del
escla3o Sticho.
2xcepcin$ /onstitucin de usufructo, ser3idumbre (constitucin
de un derecho real+.
Cbligacin de Jacer ? Por regla general son indi3isibles.
2xcepcin$ que sean di3isibles.
Por e>emplo$ si se egresa y se tienen que hacer los otros
tr1mites, siendo el primero la licenciatura y no se tiene tiempo
por lo que se paga a otra persona para hacerlo, es una obligacin
de hacer porque se debe escribir. Si esto se descubre antes que
se termine, esa persona le dar1 la mitad del traba>o, por lo que
no se debe pagar nada, ya que la obligacin se med;a por
resultado =nal porque la obra no se puede reali<ar a medias.
2n otro caso si se le paga a una secretaria para que haga el
traba>o y 4sta no lo termina, 4l le debe pagar por el traba>o que
reali< aunque no haya terminado el traba>o completo, ya que a
+5
la secretaria se le paga por ho>a (el resultado se mide por
cantidades parciales, no por obra =nal+.
Prenda es indi3isible$ 8arco le presta 1..... sex. a /ayo y 4ste
da como garant;a 1. escla3os. Si luego /ayo paga D.... sex.
8arco no le 3a a de3ol3er D escla3os, porque la prenda es
indi3isible.
!e"#es de l$s O%li*$cio"es$
Las obligaciones pueden originarse en las siguientes acciones o actos$
1. /ondena 0udicial (pecuniaria+
A. !elitos (acto distinto al crimen+
-. Pr4stamos
I. Promesas
,. Legado !amnatorio
V. /ontratos
!elitos$ Son actos in>ustos que lesionan el patrimonio de otra persona.
2xisten dos categor;as$
:. /i3iles
7. Pretorios
:. /i3il$
1. Jurto
+)
A. 'n>uria /ondena Pecuniaria
-. !aGo !an nacimiento a acciones distintas,
pero que
caben dentro de la categor;a de
:cciones Penales
7. Pretorio o delictuales.
1. !olo
A. 'ntimidacin
2l crimen tiene una sancin y se tramita de manera distinta
8uerte
!es
tierro
2s el 8agistrado quien toma conocimiento del asunto y sanciona,
determina si la persona es culpable o inocente.
2l ciudadano tiene una posibilidad P"C)C/:%'C :! PCP6L68, si se le
condena se le puede pedir al pueblo si decide continuar con la
condena a muerte o la cambia por el destierro. /uando falta un 3oto un
3oto para con=rmar la condena a muerte, se le pregunta al acusado si
pre=ere que se siga 3otando o si se 3a al destierro.
Los cr;menes HC son 'us.
C$r$c#ers#ic$s Accio"es Pe"$les$
1. La pena siempre es por un m&ltiplo del daGo causado.
Criginalmente se tolera la autotutela (Ley del %alin ? o>o por
o>o, diente por diente+. /uando se crean los delitos, la pena, lo
que e3ita es la 3engan<a, por lo cual debe haber un aumento en
la condena.
A. La accin delictual permite deducir con ella una Acci)"
I"de8"iF$#ori$.
Por e>emplo en el hurto se genera la :ctio Furti (:ccin Penal+,
por lo tanto, lo que e3ita es la 3engan<a ? condena dos 3eces
del 3alor de lo hurtado.
:ccin 'ndemni<atoria "ei3indicatoria 6na 3e<
el
3alor
/ondictio de lo hurtado
Por lo tanto, cuando hay hurto se debe pagar tres 3eces el 3alor de lo
hurtado.
2l hurto da origen a dos acciones distintas, porque busca dos cosas
distintas.
+*
-. /umulati3idad$ Se re=ere a cuando los delincuentes son m1s de
uno.
2>emplo$ Si los ladrones son dos, las acciones penales son dos y
la accin indemni<atoria una (se cobrar;a cinco 3eces el 3alor de
lo hurtado+.
I. Hoxalidad$ Situacin en que el delito lo ha cometido un
dependiente o escla3o.
La accin se dirige en contra del pater o dueGo.
Se puede incluir la /l1usula Hoxal ? se puede sustraer del pago
de la condena, pero se de>a al hi>o o al escla3o a merced de la
3;ctima (slo se da en acciones penales+.
,. Son pasi3amente intransmisibles$ 2l su>eto pasi3o es el
demandado, si el delincuente muere la accin penal no se puede
e>ercer en contra de sus herederos (se extingue la accin, porque
el delito es un hecho personal+. Pero son acti3amente
transmisibles (si muere el demandante, sus hi>os siguen teniendo
la accin en contra del delicuente+. 2l caso de la 'n>uria es
diferente, ya que ambas son intransmisibles.
V. La condena se =>a de acuerdo al 3alor que la cosa haya tenido,
no al momento de la litis contestatio o la sancin, sino al
momento de cometer el delito.
:. Deli#os Ci6iles
1. HURTO$ Sustraccin il;cita de una cosa de manos de quien lo
detenta leg;timamente. Ho di=ere sustancialmente de lo que hoy
entendemos por tal.
2l delito se con=gura en torno a la /CH%"2/%:%'C$ el delicuente
debe haber trasladado la cosa desde la esfera de dominio del dueGo
a la esfera de dominio del delicuente.
Si quien traslada es el dueGo, se producir1 una accin indebida,
pero no ser1 hurto.
La sustraccin il;cita generalmente in3olucra clandestinidad.
Los "omanos distinguen tres tipos de F6"%68$
a. !r#8 Rei$ Sobre la cosa, tipo de hurto m1s com&n.
b. !r#8 Possesio"is$ Si se pide prestado 1..... sex. y se de>a
en garant;a al escla3o Sticho, en la noche esa persona 3a y
saca al escla3o Sticho. Surge la pregunta si el dueGo que sac a
Sticho cometi hurto o no. La respuesta es que s; cometi
hurto, ya que a la 3;ctima se le pri3a de la posesin.
c. !r#8 Uss$ Se presta un caballo para una carrera
(comodato ? se presta un caballo para usar seg&n su destino
natural+, pero lo ocupa para tirar una carreta.
/onsiste en el uso inapropiado que se le da a la cosa, cometido
por el posesor.
++
:ctio Furti$ 2n el libro de la frmula.
Se e>erce contra el delicuente ? quien reali<a la /CH%"2/%:%'C
(:utor+, el inductor, o el cmplice. 2s una accin penal para cada uno,
y una accin indemni<atoria para todos$
a. :ccin "ei3indicatoria$ si hay posibilidad de recuperar el ob>eto
mismo. 2n esta accin se debe probar que se es dueGo.
b. /ondictio$ si es que no hay posibilidad de recuperar el ob>eto. Ho
se debe probar si se es dueGo, slo el delito.
/uando se tienen dos acciones que persiguen el mismo ob>eti3o, si se
e>erce una, se extingue la otra.
A. INIURIA$ %ipo de lesin f;sica o moral que se pro3oca a una
persona.
!a origen a la :ccin 'niuriarum$
Criginalmente la in>uria se sancionaba con una pena espec;=ca,
pero debido a la inFacin, el 3alor del dinero fue disminuyendo y
se reempla<a por la :ccin 'niuriarum. 2sta accin permite al
>ue< =>ar arbitrariamente la pena dependiendo de cual sea el
dueGo y quien sea la 3;ctima.
-. DAHO$ Per>uicio econmico que sufre una persona debido a la
p4rdida o deterioro de una cosa que le pertenece.
Surge en su con=guracin cl1sica de la interpretacin de la L25
:O6L': !2 !:8HC (:ccin que genera el daGo+$
/ !amnum (daGo+
/ 'niuria
/ !atum
!amnum$ Per>uicio efecti3o que sufre una persona debido a la
p4rdida o deterioro de una cosa que le pertenece.
2>emplo$ Si una persona pierde el escla3o de otra, el daGo es el
3alor de 4ste.
!aGo efecti3o ? daGo emergente
:dem1s del daGo efecti3o, debe considerarse el lucro cesante ? lo
que de>4 de recibir por la por la p4rdida o deterioro.
Para los romanos el daGo ? daGo efecti3o Y lucro cesante
:mbos deben considerarse para calcular el monto de la condena.
'niuria (como elemento del daGo signi=ca+$ Para todo delito se
requiere actuar con dolo (con malicia, intencin de cometer el
delito+ a diferencia de lo que ocurre actualmente, en el derecho
romano se presume que hay dolo. Sin embargo, en el delito de daGo
no se requiere que haya dolo, slo debe haber culpa, negligencia o
falta de cuidado.
+9
!atum$ Los >uristas dicen que el daGo debe producirse
directamente, es decir, debe haber una relacin directa entre el
delicuente y el ob>eto daGado.
2>emplo$ 6n barbero est1 afeitando al escla3o de %icio, Sticho,
alrededor hab;an unos niGos >ugando a la pelota, los niGo tiran la
pelota y 4sta golpea la mano del barbero y le corta la garganta al
escla3o.
Jay !atum, !amnum, el problema surge al cuestionarse si hay
negligencia o no.
M/ontra qui4n se dirige la Lex :quilia de !amno (:/%'C L2S'S
:O6'L':+N
/ontra el barbero o contra el pater de los niGos.
:l barbero se le puede pedir diligencia, a los niGos no. La diligencia
o negligencia del barbero depende de si 4l ha tomado todas las
precauciones necesarias o no, para que el accidente no ocurra.
2s negligente si no ha tomado todas las medidas necesarias y por lo
tanto la accin se dirigir1 en su contra.
Si es diligente, la accin se e>ercer1 en contra del pater.
7. Deli#os Pre#orios$ ambos duran un aGo porque la potestad del
pretor es anual.
1. DOLO$ /onsiste en el engaGo.
1P etapa$ 2l dolo no se sanciona, quien hab;a sido 3;ctima de !olo,
no ten;a ning&n resguardo >ur;dico.
AP etapa$ 2l dolo se sanciona, pero para ciertos casos espec;=cos.
2>emplo 1$ :ctio :uctoritatis
2>emplo A$ :ctio de 8odo :gri, Si una persona 3ende un fundo
diciendo que 4ste tiene una super=cie mayor de la real.
-P etapa$ Sancin general para el dolo llega muy tard;a (VV a./.+, se
llama :/%'C !2 !CLC, est1 incluida en el 2dicto del Pretor, tiene su
fundamento en la potestad del mismo. :dem1s de ser anual, esta
:ctio de !olo presenta una caracter;stica m1s que la hace muy
peculiar, es una :ccin Subsidiaria, es decir, la accin slo se puede
e>ercer en la medida que no exista ning&n otro recurso para
sancionar la situacin que lo ha generado.
A. INTIMIDACI<N$ !aGo inminente o futuro empleada para for<ar la
celebracin de un :cto 0ur;dico, tambi4n se le considera como
conducta delictual por el 2dicto. La sancin es un cu1druple del
daGo.
9,
PRSTAMOS
Para entender los pr4stamos, primero es necesario entender la teor;a
del cr4dito consiste en la obligacin de dar un ob>eto cierto o
cantidad determinada.
Los negocios que pueden dar origen al cr4dito son$
a. La /ondena 0udicial
b. La 2stipulacin (promesa solemne+ de ob>eto cierto
c. 6n especial negocio escrito llamado %ranscriptio Hominum
(promesa escrita+
d. 2l Legado !amnatorio de ob>eto cierto
e. Las !aciones /rediticias
f. Los Pr4stamos Pretorios
Los cr4ditos se encuentran sancionados a tra34s de una accin
personal de un ob>eto cierto llamada /ondictio.
La frmula de la /ondictio es el modelo que hemos utili<ado para las
acciones personales.
Si se demanda m1s de lo que se debe o un ob>eto que no es el que se
debe, el demandado ser1 absuelto. /uando se demanda as;, se llama
PL6"'SP2%'%'C y lle3ar1 a que el demandado sea absuelto y la accin
se extingue ipso iure. Jay tres tipos$
1. Plurispetitio %empore$ /uando se exige el cumplimiento de la
deuda antes de que se cumpla el pla<o del pago de la deuda.
A. Plurispetitio Loco$ /uando se cobra la deuda en un lugar distinto
al acordado.
-. Plurispetitio "e$ /uando se demanda una cosa distinta o una
cantidad mayor de la debida.
La forma normal de extinguir la obligacin de dar un ob>eto cierto se
llama SCL6%'C.
91
2l ob>eto cierto que se debe puede ser un "es 8ancipi o un "es Hec
8ancipi, por lo cual lo que debe traspasarse es el dominio.
/ Si la Solutio recae sobre un "es 8ancipi debe hacerse a tra34s de
un acto formal (generalmente solemne+.
/ Si la Solutio recae sobre un "es Hec 8ancipi basta la tradicin.
La Solutio se puede exigir desde el momento mismo de la existencia
del cr4dito. Seneralmente se le agrega un pla<o, por lo tanto, ser1
exigible desde el momento que se cumpla el pla<o.
MORA DEL DEUDOR$
/uando se ha 3encido el pla<o del pago de la deuda y no se ha
cumplido con el pago de 4sta.
Para lo romanos hay mora del deudor cuando no se puede oponer
excepciones en contra de la accin.
2fecto$ Joy en d;a la deuda se agra3a, o sea la obligacin se hace m1s
gra3osa de por s;.
Para los romanos hay dos efectos$
1. : tra34s de un a3iso que se llama 'H%2"P2LL:%'C, el acreedor
puede impedir una solucin posterior de la obligacin.
Por e>emplo si se tiene como prenda algo muy 3alioso, o el
deudor es muy rico.
A. %iene un efecto sobre el riesgo de la cosa cierta debida, o sea el
P2"'/6L68$ 2s la posibilidad que una cosa desapare<ca o se
destruya sin recibir indemni<acin a cambio de ello.
2sto slo es posible respecto de las cosas ciertas.
Por e>emplo si estoy obligado a dar un escla3o y tengo 3einte y uno
muere, no hay riesgo porque puedo dar cualquier escla3o. Por el
contrario si se debe dar a Sticho y 4ste muere s; hay riesgo.
2l dueGo es quien debe soportar la p4rdida de la cosa cierta, en este
caso Sticho, si se tiene un cr4dito para dar a Sticho el 1 de >ulio y el A,
de >unio hay un terremoto y el escla3o muere, el escla3o ha perecido
por causas a>enas al deudor, el cr4dito se extingue.
Si el A, de >unio el deudor mata a Sticho, no se extingue el cr4dito.
Si esto fuera el A de >ulio aunque haya sido por terremoto el cr4dito no
se extingue.
92
/uando se ha ca;do en mora el deudor debe responder por cualquier
moti3o en 3irtud del cual haya perecido el ob>eto, ya sea por causas
imputables a 4l o no.
:ntes de la mora se responde slo por causas imputables a 4l.
"iesgo ? P4rdida.
!e"#es del Cr+di#o$
Le*$do D$8"$#orio de o%=e#o cier#o$ 2l Legado )indicatorio da
origen a una accin real (rei3indicatoria+, utili<a palabras solemnes
especiales doy y lego#. Por otro lado el Legado !amnatorio da origen
a una accin personal (/ondictio+, se utili<an las palabras solemnes
quede mi heredero damnado a dar#. Cpera de igual forma que el
Legado )indicatorio, debe morir el que lega y el heredero debe aceptar
el testamento (se hace 31lido y e=ca<, por lo tanto, el legado incluido
en 4l tambi4n lo hace+. 2n el Legado !amnatorio, el legado pasa por el
heredero, no as; en el )indicatorio, donde el traspaso es directo de
quien lega al legatario.
D$cio"es Credi#ici$s$ 6na dacin se re=ere al traspaso de dominio.
2n la !acin /rediticia uno da algo, pero despu4s puede recuperarlo,
esto lo hace con la /ondictio (no con la rei3indicatoria, ya que ha
traspasado el dominio+.
2>emplo$ Ouiero comprar un libro muy caro, el profesor me presta
e1..... para pagar el libro. 2l profesor no traspasa el dominio, ya que
no se puede, 4l est1 cediendo la disponibilidad con la obligacin que se
lo de3uel3an.
Jay cuatro tipos$
1. MUTUI DATIO (8utuo+$ !acin de una cosa gen4rica con la
obligacin de restituir otra cantidad igual, del mismo g4nero. 2s
un pr4stamos de consumo (generalmente recae sobre el
dinero+.
Se puede demandar con la /ondictio, no con la rei3indicatoria
ya que con las cosas gen4ricas no existe dominio.
2ste negocio es gratuito$ no se cobran intereses, por lo tanto, si
a /ayo le prestan e 1..... est1 obligado a de3ol3er e 1......
Sin embargo, se puede con3enir intereses, para eso se le debe
agregar al 8utuo una estipulacin. Los intereses se cobran con
la accin que nace de la estipulacin :/%'C 25 S%'P6L:%C. Si el
deudor no paga el capital ni los intereses se producir1 dos
>uicios.
A. DATIO O2 REM$ /onsiste en dar una cosa para conseguir de
aqu4l a quien se le dio una contraprestacin l;cita.
2>emplo$ %e doy el escla3o Sticho para que me pintes un
cuadro, pero no se tiene el dinero para pagarle al pintor, sino
tan solo el escla3o el que le dar1 a cambio por el escla3o. 2l
93
pintor est1 obligado a de3ol3er el escla3o si no pinta el cuadro,
el pintor se puede eximir de la obligacin de3ol3iendo el
escla3o.
La facultad de sustraerse de la obligacin se llama F:/6L%:S
SCL6%'CH'S$ debe ser en el caso de una prestacin l;cita. Si el
pintor reali<a el cuadro no tiene que de3ol3er el escla3o, ya que
se traspasa el dominio. 2l primer dueGo del escla3o puede
demandar con la /ondictio si el pintor no cumple (es
pecuniaria+.
Primer Hegocio$ %icio compra el escla3o Sticho a /ayo por
1..... sex. (/ompra3enta+.
Segundo Hegocio$ %icio le da 1..... sex. a /ayo a cambio de
que le de el escla3o Sticho (:ccin /rediticia+.
La compra3enta es distinta a la :ccin /rediticia.
2n la compra3enta, la obligacin del 3endedor es de hacer.
2n la :ccin /rediticia la obligacin del 3endedor es de dar
(transferir dominio+.
-. DATIO O2 CAUSAM7 La causa inmediata de la dacin es
su=ciente, pero la causa remota falla.
2n la dote, el padre de la no3ia le la al no3io una cantidad de
bienes, esto es antes del matrimonio, por lo tanto, el no3io
adquiere el dominio de esos bienes. Si no se casan, el padre de
la no3ia no puede reclamar el dominio con la :ccin
"ei3indicatoria, sino con la /ondictio.
2n la !onatio 8ortis /ausa tambi4n se traspasa el dominio$
Si es "es 8ancipi debe hacerse a tra34s de un acto solemne.
Si es un "es Hec 8ancipi no se necesita de un acto solemne,
basta la simple tradicin. Por lo tanto, el dominio se traspasa al
momento de la entrega, no es necesaria la muerte del donante,
sino la inminencia de la muerte. 2l primer dueGo no puede
recuperar con la accin rei3indicatoria, sino que puede
recuperar el 3alor del ob>eto con la /ondictio.
I. DATIO E. E9ENTU$ Ho hay dacin inicial, sino que el dueGo
que el dueGo pierde la posesin y luego pierde la accin
rei3indicatoria, pese a esto puede reclamar con la condictio.
2>emplos$
a. /uando la 3;ctima del hurto hace uso de la condictio, lo
que hace que pierda la rei3indicatoria.
b. /uando quien 3ende no es dueGo, el comprador se
con3ierte en poseedor ci3il y por lo tanto podr1 adquirir
por usucapin. Por lo que el 3erdadero dueGo pierde
primero la posesin y luego cuando el poseedor ci3il se
transforme en dueGo por usucapin, el antiguo dueGo
perder1 la rei3indicatoria.
* 2l ladrn >am1s podr1 usucapir.
94
2n la /ondictio, el 3alor que se recupera es el 3alor de
mercado, con la "ei3indicatoria, el 3alor se lo da el dueGo.
Pr+s#$8os Pre#orios$ Se encuentran sancionados por una accin
pretoria y no una ci3il. 2stos negocios fueron asimilados a los negocios
crediticios, porque sus seme>an<as son e3identes, aunque no se
encuentren sancionados por la /ondictio.
1. CONSTITUTUM$ Se le llama pr4stamo de moratoria.
/onsiste en =>ar un nue3o pla<o para el cumplimiento de una
obligacin que ya se encuentra 3encida (se est1 e3itando la
mora+. 2l acreedor =>a un nue3o pla<o porque puede cobrar
intereses.
2>emplo$ /ayo le ha prestado a 8arco 1..... (hasta el 1, de
mayo, el d;a que 3en<a el pla<o /ayo podr1 ocupar la /ondictio
para demandarlo+. Si /ayo quiere captar intereses, debe hacerlo
por una estipulacin.
Si reali<a un /onstitutum slo tendr1 una accin para el capital y
los intereses (antes ten;a dos, la /ondictio y la :ctio ex Stipulato+
? :/%'C !2 P2/6H': /CHS%'%6%:.
/on el /onstitutum /ayo le da un nue3o pla<o a 8arco (hasta el
-. de mayo+, cuando se 3en<a el pla<o /ayo tendr1 dos
opciones$
/ La condictio (hasta el 1, de mayo+
/ :ctio de Pecunia /onstituta ? 2sta accin puede ser
con3eniente porque cobra intereses y porque la pena
aumenta un f y no un 19-, que es el com&n.
Pero tiene un problema, al ser una accin causada, debe
expresar y probar la causa que d4 origen a la deuda. 2n
cambio la condictio es abstracta, por lo cual no es
necesario probar la causa.
Similar al /onstitutum es el "2/2P%68 :"S2H%:"'', que se
utili<a en los negocios bancarios y da origen a la :/%'C
"2/2P%'/':.
A. COMODATO$ 2s el pr4stamo gratuito (no se cobra por recibir la
cosa+ de cosas no consumibles (admiten un uso reiterado+.
Oue sea gratuito es lo esencial en el /omodato.
Prestar sin cobrar, si no es gratuito, se transforma en un negocio
distinto (arrendamiento+.
: la persona que se le presta la cosa tiene el deber de restituirlo.
Si el dueGo quiere el bien de regreso, posee la rei3indicatoria, sin
embargo, no ser1 &til porque a quien se le ha prestado no
reclama el dominio, sino que no quiere de3ol3er el bien. Por este
moti3o se necesita de una accin distinta ? :/%'C /C8C!:%'$ se
logra que se restituya el 3alor del ob>eto.
95
2l grado de con=an<a en el /omodato tiene una contrapartida, el
comodatario (a quien se le presta+ tiene una gran
responsabilidad, "esponsabilidad por /ustodia$ responder por
todo e3ento que no sea )is 8aior (fuer<a mayor+$
/ 23entos de la naturale<a
/ :salto por un grupo
2l comodatario 3a a tener que indemni<ar la p4rdida del ob>eto al
dueGo, sal3o que se haya producido por causas de la naturale<a
o por el robo de una banda. 2n todos los dem1s caso el
comodatario debe responder.
2>emplo$ si el escla3o se enferma y muere, debe indemni<ar, si la
enfermedad es una epidemia, ser;a un )is 8aior.
-. PI5NUS (Prenda+$ :quella cosa mueble o inmueble que sir3e
para garanti<ar el cumplimiento de una obligacin.
La idea es que una persona, acreedor, y otra persona, deudor, se
encuentran 3inculados entre s; por una obligacin. 2l deudor
debe 1....., el acreedor tiene temor que no se lo de3uel3a, por
lo que debe de>ar un ob>eto como prenda para asegurar la
de3olucin y mientras no de3uel3a el dinero, el ob>eto seguir1 en
poder del acreedor.
2l Pignus da origen a una accin llamado :/%'C P'SH2":%'/':, la
persona que entreg el ob>eto en prenda puede recuperarlo en el
momento que hay cumplido con la obligacin.
La prenda es indi3isible$ Si : presta 1..... y para garanti<ar la
de3olucin 7 le de>a en prenda 1. escla3os. Pasado el pla<o 7
slo de3uel3e D...., por lo que no puede reclamar la de3olucin
de D escla3os, ya que la deuda se mantiene ;ntegra hasta que no
se de3uel3a la totalidad de la deuda (;ntegra aunque sea m;nima
la parte de la obligacin que est1 pendiente+.
La prenda tambi4n es coacti3a$ 2l acreedor lo &nico que puede
hacer con el ob>eto es retenerlo (ni si quiera puede usar al
escla3o+, as; fue en su origen, pero luego la prenda pasa a ser
satisfactoria.
/uando pasa a ser satisfactoria, la prenda si se puede 3ender
para pagar la obligacin de la deuda luego que se ha 3encido el
pla<o. Si se 3ende por m1s de la deuda debe de3ol3erse la
cantidad extra al deudor.
La prenda pasa de coacti3a a satisfactoria a tra34s de pactos ?
P:/%68 /CH)2H%68.
Pactos que se pueden agregar a la prenda$
a. 'e( )omissoria$ Pactum y Lex generan excepciones.
/ayo tiene una obligacin con 8arco de 1..... y la garanti<a
con el escla3o Sticho (prenda+. : tra34s de la Lex /omissoria,
el deudor renuncia a reclamarla, si 3encido un determinado
pla<o no paga la deuda. !espu4s de terminado el pla<o,
9)
8arco puede 3ender o quedarse con Sticho, alternati3as que
plantean situaciones >ur;dicas distintas$
/ Se puede 3ender (no mancipar porque no se es dueGo+, el
que lo compre se con3ertir1 en dueGo usucapiendo.
/ Si se queda con 4l, puede llegar a ser dueGo, siendo la
>usta causa el P"CS6C (situacin que se asimila a la 3enta
? como si el pr4stamo fuera el pago de la cosa dada+.
b. nticresis$ 2l deudor que entrega la cosa en prenda se
obliga a no reclamar los frutos de la cosa a cambio de los
intereses (acreedor renuncia a los intereses+.
c. *e +endendo$ 2l deudor se obliga a 3ender la cosa si no
paga. !espu4s se hi<o tan com&n, que se transform en parte
del Pignus si que haya sido establecido (como elemento
natural de 4ste+. : partir de este momento, la prenda pasa a
ser satisfactoria.
2n la 4poca cl1sica, nace el P'SH6S /CH)2H%68, en occidente se le
llama JLPC%2/: (Joy en d;a la Prenda recae sobre los muebles, y la
Jipoteca recae sobre los inmuebles+.
2n el derecho romano, las diferencias no dicen relacin con el
ob>eto, sino que sobre las consecuencias >ur;dicas que el negocio
trae.
La Jypoteca surge ligada a 'n3ecta et 'llata (cosas que el
arrendatario de un predio r&stico incluye en un fundo para la
explotacin del mismo. Por e>emplo se arrienda un fundo y trae
cosas para explotarlo.
Se estableci que estos bienes garanti<aban pago de la renta, por
que si no se pagaba se pod;an retener. La diferencia con la prenda
ordinaria, es que el que retiene y sigue utili<ando los ob>etos es el
deudor (modernamente se da la misma diferencia+. :dem1s el
Pignus /on3entum permite garanti<ar m1s de una obligacin con el
mismo ob>eto porque no es posesorio (no se tiene que entregar+. 2l
problema que esto produce es que si el deudor no cumple con sus
obligaciones, todos los acreedores 3an a reclamar el mismo ob>eto.
2n este caso tiene preferencia la primera deuda que fue
garanti<ada con el ob>eto.
Por e>emplo con Sticho se garanti<a las siguientes deudas$
1. 8arco deuda de 1....
A. /ayo deuda de A....
-. %icio deuda de 1.,..
Sticho se puede 3ender para pagar las deudas. Si %icio tiene miedo
de que no 3ayan a alcan<ar a pagarle (el m1ximo precio del escla3o
es I....+, por lo que quiere quedar en el lugar de 8arco como
primero, por este moti3o %icio le paga a 8arco su deuda, por lo que
queda en primer lugar con una deuda de A.,...
9*
/uando una casa estaba hipotecada se pintaba, para que las dem1s
personas supieran que lo estaba.
E1#i"ci)" del Pi*"s$
1. P4rdida cosa pignorada
A. "estitucin 3oluntaria al pignorante
-. 2xtincin de la deuda
I. /onfusin entre pignorante y pignoritario
ESTIPULACI<N
2s una forma 3erbal de dar origen a una obligacin, en resumen
consiste en una pregunta y una respuesta, pero esta 3erbalidad 3a
acompaGada de una solemnidad que consiste en que el 3erbo de la
pregunta es el mismo que el de la respuesta.
2>emplo$
MPrometes que me dar1s 1.....N
S;, prometo.
!ependiendo de cual sea el ob>eto prometido, la estipulacin puede
dar origen a dos acciones$
1. Ac#io E1 S#i&l$#o$ /uando se trata de un ob>eto incierto.
A. Co"dic#io$ /uando se trata de un ob>eto cierto.
La diferencia sustancial entre ambas es que la /ondictio es abstracta y
la :ctio 2x Stipulato es causada (hay que demostrar la causa ?
!emostratio+
"equisitos de 2xistencia de una 2stipulacin
1. La persona que reali<a la pregunta, acreedor, se llama
2stipulante y el que responde, deudor, se llama Promitente
(queda obligado al momento de la estipulacin+. 2l estipulante y
el promitente deben tener uso de ra<n (sano >uicio+ y si una o
ambas no lo tiene (locura+ la estipulacin no existe.
A. La estipulacin es oral (3erbal+
a. Ho se requiere de documentos, si se de>a documentos es
para facilitar la prueba. La estipulacin debe probarse con
testigos.
b. 2s un negocio inmediato
: la pregunta debe seguir inmediatamente la respuesta,
por lo tanto, no es posible pensar una estipulacin donde
la respuesta se da al d;a siguiente. 2ste hecho presenta un
9+
problema m1s, las personas sordas y mudas no pueden
participar de una estipulacin.
A. 2l ob>eto de la estipulacin debe ser moral, l;cito y posible.
6na 3e< que se cumplen los requisitos se puede decir que la
2stipulacin existe. Sin embargo, hay estipulaciones que son in&tiles$
Primer 2fecto ? /rea una obligacin
Segundo 2fecto ? 2fecto no3atorio
Jay estipulaciones que existen, pero no crean ninguno de los dos
efectos$
1. :quella estipulacin que tiene por ob>eto el mismo que una
estipulacin anterior.
2>emplos$ Prometes que me dar1s al escla3o Sticho, al d;a
siguiente prometes que me dar1s al escla3o Sticho (no se debe
dos escla3os, sino que el mismo Sticho+
A. Promesa reali<ada por un escla3o o una mu>er
Jay estipulaciones que son in31lidas$ :quella estipulacin que existe,
que es &til, pero que por alguna ra<n carece de 3alide<, por lo que
puede ser anulada (de>arla sin efecto+
2>emplo$ 6na estipulacin que tiene un ob>eto inicialmente posible,
pero que luego se hace imposible ? se promete que se dar1 el escla3o,
pero debido a un )is 8aior, el escla3o desaparece.
2:!28 "2S$ 2xiste cuando dos estipulaciones tienen el mismo ob>eto,
por lo tanto la segunda estipulacin es in&til.
Si en una segunda estipulacin no se promete lo mismo, es 4sta la que
se mantiene porque se le ha agregado alguna no3edad.
2ste es el llamado efecto no3atorio, cuando una estipulacin de>a sin
efecto a la estipulacin inicial por una no3edad (no3acin+.
2stas no3edades pueden ser$
1. /ambio de causa.
MPrometes que me dar1s los mismos 1..... que me debes por
mutuoN
S;, prometo
Se pasa se mutuo a estipulacin
A. /ambio de deudor
/ayo debe 1.....
MPrometes pagarme los mismos 1..... que ya me debe /ayoN
Si, prometo.
-. /ambio de acreedor
MPrometes pagarle a /ayo los mismos 1..... que me debesN
S;, prometo
I. /ambio en elementos accidentales
MPrometes que me dar1s al escla3o StichoN
MPrometes que me dar1s el Sticho en 1. d;asN
99
/asos$
Lo les prometo al mismo tiempo a dos personas que les 3oy a dar
1.....
Si hay un deudor y dos acreedores con la misma estipulacin
2n con>unto se les debe 1..... y a cada una ,...., por lo tanto cada
persona puede demandar por ,....
Si hay un acreedor y 3arios deudores, siendo la deuda total 1,.....
/ada uno debe pagar ,.... y por separado se les puede mandar por
eso.
/uando una obligacin es di3isible, cada deudor estar1 obligado a
pagar la cuota que le corresponde (esto es lo normal+.
Solidaridad$ /onsiste en 3ol3er indi3isible una obligacin que por su
naturale<a es di3isible.
Por e>emplo$
Si una obligacin que es indi3isible, el acreedor tendr1 la posibilidad de
cobrar a uno de los deudores la totalidad de la deuda.
2l acreedor puede elegir a cual de los deudores le cobrar1 el total de la
deuda, pero los dem1s deudores deben pagarle a quien le pag al
acreedor (el mismo debe encargarse de que le de3uel3an el dinero+.
Jay dos tipos de solidaridad$
Ac#i6$$ recae sobre los acreedores
P$si6$$ recae sobre los deudores


%icio
(:creedor+

,.... ,....

/ayo 8arco

1.....


1.....

%icio 8arco
/ayo
1.....
/umple con la obligacin
pagando los 1..... a
cualquiera de los dos
Solid$rid$d P$si6$

1..... %icio elige a qui4n
le paga.
8arco debe obligar a /ayo a
que le pague su parte
1,,

Solid$rid$d Ac#i6$
1..... Si se le paga a
8arco, %icio
no puede demandar
a /ayo.
/ayo elige a qui4n le
paga.

CONTRATOS
!elitos !e todos ellos slo resulta un obligado
2stipulacin obligado (delicuente, promitente,
Pr4stamo y a quien se le presta+
1,1
2n el contrato a diferencia de las otras fuentes, hay dos obligados.
Los romanos distinguen dos tipos de 7ilateralidad$
:. Sen4rica$ Para que el negocio exista debe concurrir la 3oluntad de
dos personas.
2>emplo$ 2stipulacin, !acin, la 3oluntad de quien da y de quien
recibe.
Sal3o los delitos todas las obligaciones son bilaterales
gen4ricamente.
7. Funcional$ !e este negocio deben resultar obligaciones para las
dos partes.
2sto slo ocurre en los contratos.
Por esto el contrato en la "oma /l1sica se de=ne como$ negocio
&nico del cual deri3an obligaciones para ambas partes. :dem1s
dependen una de la otra.#
2star de acuerdo no importa, sino el generar obligaciones con
bilateralidad funcional.
Los contratos se encuentran sancionados por ://'CH2S 7CH:2 F'!2'
(no tiene que 3er con la intencionalidad+.
Los contratos nacen 3inculados al '6S S2H%'68
2stas :cciones 7onae Fidei tienen caracter;sticas en com&n$
1. Siempre son inciertas
A. Las excepciones que normalmente se alegan en la fase in iure
(deben ser incorporadas en la frmula+, pueden ser alegadas en la
fase apud iudicem.
-. Si dos personas est1n litigando a consecuencia de un contrato, el
>ue< puede considerar al momento de la sentencia todas las
dem1s deudas que se tengan entre ellos.
/ompensatio 2x 7onae Fidei : 7
1... A..
(debe a 7+ (debe a :+
: debe dar a 7 W.., aunque la condena sea de
1...
I. 2l inter4s de las partes y todas aquellas situaciones que en las
dem1s acciones de determinan al momento de la litis contestatio,
en el caso de las :cciones 7onae Fidei se determinan al momento
de la sentencia.
2n "oma estudiar las :cciones 7onae Fidei es estudiar los /ontratos$
1. :ctio Fiduciae (!irecta @ /ontraria+$ al contrato se le llama F'!6/':
A. :ctio !epositii (!irecta @ /ontraria+$ al contrato se le llama
!UPCS'%C
-. :ctio 8andati (!irecta @ /ontraria+$ al contrato se le llama
8:H!:%C
2n el edicto del pretor se asimilaron al 8andato dos acciones$
a. :ctio Hegotorium Sestorum (! @ /+$ al contrato se le llama
Sestin de Hegocios.
b. :ctio %utelae (! @ /+$ al contrato se le llama %utela.
A. :ctio Pro Socio (Ho hay ! @ /+$ al contrato se le llama SC/'2!:!.
-. :ctio 2x 2mpto y :ctio 2x )enditio$ al contrato se le llama
/C8P":)2H%:
I. :ctio 2x Loco y :ctio 2x /onducto$ al contrato se le llama
:""2H!:8'2H%C
%C!CS 2S%CS H2SC/'CS %'2H2H 2H /C8cH O62 S2H2":H !CS
C7L'S:!CS, L: O62 S2 %":%: !2 /CH%":%CS.
Jay tres categor;as de contratos$
1. Fuducia, !epsito, 8andato ? tienen accin directa y contraria
A. Sociedad ? genera una accin igual para todos los socios, no es
directa ni contraria.
-. /ompra3enta y :rrendamiento ? genera accin de distinto
nombre.
2n el primer grupo la obligacin de una de las partes es e3entual.
/uando surge, genera la contraria.
2>emplo$
2n el mandato se encarga la reali<acin de un negocio a otra persona.
Siendo el mandatario quien debe reali<ar el encargo.
Pido a 7 que compre una casa a nombre m;o, pero en "oma la casa
queda a nombre de 7, quien queda obligado a transfer;rmela. Para
traspasar actos del mandatario al mandante est1 la accin directa. La
obligacin del mandante es pagarle los gatos (que son e3entuales+ al
mandatario, que los cobra a tra34s de la accin contraria.
La obligacin del mandante, =duciante y depositante es e3entual.
2n la sociedad no se habla de accin directa o contraria porque los
contratantes se encuentran en simetr;a, no hay intereses contrapuestos
(no hay oposicin >ur;dica+. Poseen algo en com&n para repartir los
bene=cios que se obtengan.
Los contratos m1s comunes son$
/ompra3enta
:rrendamiento %ienen en com&n que son contratos consens&ales
(basta el simple
Sociedad acuerdo de las partes, no hay acto formal+
8andato
2n la estipulacin no basta el simple acuerdo de las partes, deben estar
presentes ciertas formalidades (mismo 3erbo+.
2n la mancipatio tampoco basta el simple acuerdo de las partes.
2n el per;odo post*cl1sico existe bilateralidad gen4rica y funcional. Sin
embargo, lo que interesa es que participen dos personas, por lo que la
bilateralidad que importa es la gen4rica.
2n el per;odo cl1sico slo existe bilateralidad funciona, que determinaba
la existencia de una obligacin.
Sayo habla de cuatro formas de contrahere$
Los post*cl1sicos identi=can que hay cuatros formas de contratos#.
:unque en realidad, hay cuatro formas de contraer una obligacin.
2stas cuatro formas son$
a. "2$ cuando se entrega una cosa.
2>emplo$ dacin crediticia, pr4stamos pretorios.
b. )2"7'S$ por las palabras.
2>emplo$ estipulacin
c. L'%%2"'S$ por la escritura.
2>emplo$ %ranscriptio Hominum.
d. /CHS2HS6S$ basta el acuerdo de las partes.
2>emplo$ compra3enta.
2n los e>emplos que pone Sayo hay consentimiento de las partes.
Los post*cl1sicos creyeron que hab;a cuatro contratos y que todos
ten;an en com&n la consensualidad. Para ellos un contrato es un negocio
donde se requiere el consentimiento. !icen que a 3eces slo el acuerdo
basta (contrato de compra3enta y sociedad+. Ctras 3eces el acuerdo
debe ir acompaGado de la entrega de una cosa. 2n otros interesa la
solemnidad (oral o escrito+.
Sin embargo, no se atre3ieron a darle la categor;a de contrato a un
pacto en que hay acuerdo, porque no genera accin.
!icen que /ayo di>o que hab;a contratos$
"eal
/onsensual esto est1 en el /digo /i3il.
Solemne
2l sistema post*cl1sico de fuentes distingue entre dos fuentes$
1. /ontratos
A. !elitos$ se produce un daGo patrimonial porque hay dolo
(intencin mani=esta de daGar+
La primera fuente de obligaciones post*cl1sicas es el delito.
!icen que a 3eces no deri3a de dolo, sino de culpa, negligencia (no es
delito, sino cuasidelito+.
/ontratos$ inter3iene la 3oluntad de dos partes.
Jay otros donde slo inter3iene la 3oluntad de una parte.
2>emplo$ aceptacin de una herencia (cuasicontrato+.
1. !idci$$
/ontrato que consiste en con=ar el dominio de un res mancipi a otra
persona, quien se obliga a restituirlo en un momento predeterminado.
/aracter;sticas$
* Jay transferencia del dominio por acto formal ? :ddictio, 8ancipatio
(no legado 3indicatorio, ya que 4ste supone la muerte+.
* "ecae sobre res mancipi
* La obligacin consiste en restituir en un momento predeterminado.
2sto es curioso, ya que para qu4 se trans=ere el dominio si luego se
debe de3ol3er.
M/u1l es la =nalidad de la FiduciaN
%iene 3arias, pero la principal es la Fiducia 6m /reditare.
La funcin es de garant;a.
La idea es transferir el dominio para que se de3uel3a cuando se cumpla
con la obligacin.
M2n qu4 se diferencia con la PrendaN
2n que en la prenda quien recibe se con3ierte en poseedor interdictal,
en cambio, en la =ducia se hace dueGo.
%al como suced;a con la prenda se pueden agregar pactos anexos$
1. Lex /omisoria
A. Pacto de )endendo
:cciones que deri3an de la Fiducia$
:ccin Fiducia$
a. !irecta$ para demandar la restitucin, no rei3indicatoria porque
no es dueGo. La tiene el que dio en Fiducia, la condena es en
dinero, la determina el >ue< porque es una accin personal.
b. /ontraria$ la tiene el que recibi el ob>eto en =ducia.
Para que$
/ se paguen los gastos que ha ocasionado la manutencin de
la cosa
/ se paguen los per>uicios que se puedan producir.
La persona que da en =ducia, cumplida la obligacin recupere la
posesin del ob>eto. Se con3ierte en poseedor ci3il, aunque no hay >usta
causa y se requiere siempre slo un aGo para adquirir el dominio. Sin
importar si es mueble o inmueble (esto se llama 6sureceptio Fiduciae+
A. De&)si#o$
/on=ar una cosa mueble a otra persona para que sin derecho a usarla
la restituya cuando se la requiera.
:parentemente es muy similar a la Fiducia, pero tiene diferencias
sustanciales.
a. La =ducia recae sobre res mancipi (muebles e inmuebles+, el
depsito slo sobre bienes muebles.
b. 2n la =ducia el que recibe se hace dueGo, puede usar la cosa.
2n el depsito, el que recibe, depositario, adquiere calidad de
poseedor natural. 2l depsito no es >usta causa.
c. 2n el depsito, la restitucin se hace cuando el depositante lo
requiera, en cambio, en la =ducia se hace en un momento
predeterminado.
:cciones que nacen del depsito ? :ctio !epositii
* !irecta$ para solicitar la restitucin de lo entregado.
* /ontraria$ para recuperar los gastos.
Ho hay transferencia de dominio$
MPor qu4 no se e>erce la accin rei3indicatoriaN
Porque no se est1 discutiendo el dominio, el depositario reconoce que el
depositante es dueGo.
La confessio in iure e3ita pasar a >uicio (fase apud iudicem+
MPuede el depositante e>ercer la :ctio Furti contra el depositarioN
Ho, porque no hay contrectatio, el traslado lo hi<o la 3;ctima.
-. M$"d$#o$
Primero se debe comprender en qu4 consiste la representacin.
La representacin consiste en actuar en nombre de otra persona. 2sto
no es tan sencillo, se complica cuando se reconocen dos tipos de
representacin.
1. !irecta$ /digo /i3il
A. 'ndirecta$ "oma
!irecta$ %icio encarga a /ayo la compra de un inmueble a 8arco. 2l
negocio se entiende hecho entre %icio y 8arco.
%icio /ayo
Jay una =ccin que act&a %icio, no /ayo.
=ccin

8arco
'ndirecta$ %icio encarga a /ayo la compra de un inmueble a 8arco. Se
entiende que /ayo establece contrato con 8arco, %icio est1 fuera del
negocio. /ayo est1 obligado a entregar a %icio.
%icio /ayo
Usta es la que conocen los romanos
8arco
8andato$ /ontrato en 3irtud del cual un mandante encarga la gestin de
uno o m1s negocios a un mandatario, que acepta el encargo.
2s un contrato consensual, basta el acuerdo para que na<ca a la 3ida del
derecho.
La =ducia no, hay que dar un res mancipi y en el depsito hay que
entregar el ob>eto.
Para qu4 sir3en las acciones en el mandato$ :ctio 8andati
* !irecta$ sir3e para traspasar los efectos del negocio celebrado.
8andante contra mandatario.
* /ontraria$ 8andatario cobra gastos a 8andante (gastos en el
cumplimiento del encargo+.
%iene exigencias$
a. 2l encargo sobre el que recae el mandato debe reunir requisitos$
1. !ebe ser un acto de administracin, no puede ser un hecho
material. Por e>emplo, no puede ser construir una muralla.
A. 2l encargo debe consistir en un acto de administracin l;cito
(conforme a la ley+
-. 2l encargo debe consistir en un acto digno de un ciudadano
romano.
b. "equisito de 3alide<$ la gestin que se encarga no puede ser slo
inter4s del mandatario.
2>emplo$ te entrego el mandato para que t&, con mi dinero te
compres y quede a tu nombre un bien inmueble (no se puede+.
!ebe ir en bene=cio de un mandante o tercero, nunca en exclusi3o
bene=cio del mandatario.
Se produce una situacin particular entre mandante y mandatario,
relacin de con=an<a ? el mandato se fundamenta en la con=an<a.
La muerte del mandante o mandatario produce la extincin del
mandato.
0unto al mandato se asimila la Sestin de Hegocios.
Sestin de Hegocios$ "epresentante asume espont1neamente la
representacin.
Por e>emplo$ el Procurator en el >uicio. Ho hay mandato y da origen a la
:ctio Hegotorium Sestorium
/ !irecta$ para traspasar los efectos del negocio.
/ /ontraria$ para que se le paguen los gastos del negocio en la
medida que existan.


%ambi4n se asimilan al mandato la %utela y la /uratela.
/uratela$ "epresentacin de los incapaces.
Ho puede haber contrato porque el mandato es consensual y el incapa<
no tiene 3oluntad.
Se encuentra sancionada con la misma accin de la gestin de negocios$
:ctio Hegotorium Sestorum, tiene una 3ersin directa y una contraria y
cumple con la misma funcin.
Se e>erce cuando el incapa< de>a de serlo o si alguien con un 3;nculo con
4ste la e>erce.
Sin embargo, cabe destacar que generalmente los tutores y curadores
eran personas honorables.
/uando el incapa< es hu4rfano no se da origen a la /uratela, sino que a
la %utela, la que da origen a la :ctio %utelae, que puede ser !irecta y
/ontraria.
I. Socied$d$
%ambi4n es un contrato consensual.
Jay que tener cuidado con el concepto de sociedad.
)arias personas ponen algo en com&n para recibir bene=cios.
La sociedad existe desde que se pone algo, desde que se aporta.
Pero la sociedad es consensual, lo que importa es el acuerdo de las
partes.
La sociedad consiste en que dos o m1s personas se ponen de acuerdo,
consienten en poner algo en com&n para repartir los bene=cios que de
ellos pro3ienen.
2ntonces, la sociedad existe desde que se ponen de acuerdo, la
obligacin surge desde el acuerdo.
!eben reali<ar un porte, que no debe consistir en traba>o para los
romanos.
Jay dos tipos de sociedad$
1. /uando el aporte es todo el patrimonio de una persona
A. /uando el aporte consiste en bienes espec;=cos$ es lo m1s com&n.
"esulta esencial el aporte y que todos los socios participen del resultado
del negocio que enfrentan en com&n. 2n consecuencia, tan esencial
como el aporte es la participacin, aunque sean p4rdidas.
Los bene=cios y las p4rdidas no deben ir en proporcin al aporte. Sin
embargo, puede pactarse que la proporcin de bene=cios y p4rdidas sea
distinta.
La sociedad, a diferencia de otros contratos donde hay dos acciones, da
origen a una accin igual, similar que tienen todos los socios ? :ctio Pro
Socio.
Ho hay accin directa ni contraria. Se persigue un =n com&n, no hay un
antagonismo, sino que existe una perfecta equiparidad entre las partes.
La :ctio Pro Socio sir3e para liquidar las deudas entre los socios.
2>emplo$ %icio y /ayo han conformado una sociedad de arrendamiento
de escla3os. 8arco quiere contratar los ser3icios, y celebra un contrato
de arrendamiento con %icio. 8arco le paga a %icio, como los negocios no
se celebran a nombre de la sociedad, sino que son personales (no hay
representacin directa+, 4l que celebra el contrato podr;a quedarse con
todo. :s; para que /ayo pueda demandar si no le pagan est1 la :ctio Pro
Socio, pero al e>ercer la accin, se extingue en la litis contestatio. 2s una
accin ci3il personal, as; que se extingue ipso iure, entonces al ocupar la
accin se extingue la sociedad.
,. Co8&r$6e"#$
/ontrato consensual en 3irtud del cual las partes acuerdan que uno de
ellos 3a a entregar una cosa a cambio de que la otra le pague un precio.
2l contrato existe desde el consentimiento, desde que se acuerda un
precio a cambio de una cosa. Ho es necesario que se haya pagado el
precio o que se haya entregado la cosa. 7asta el simple acuerdo para
que se generen las obligaciones.
Jay dos partes$
1. )endedor$ est1 obligado a entregar una cosa.
A. /omprador$ est1 obligado a dar un precio.
Jay que anali<ar el contenido de las obligaciones$
/omprador$ la obligacin es de dar, recae sobre una cosa fungible, ceder
la disponibilidad del dinero.
Ho hay mayores incon3enientes, el problema deri3a del 3endedor.
)endedor$ suele confundirse con la obligacin de dar.
!ar ? transferir el dominio de la cosa, como slo son transferibles los
derechos que se tienen, el 3endedor deber;a ser dueGo.
Pero la obligacin del 3endedor no es de dar, sino de hacer ? entrega
una cosa.
La entrega de la cosa puede hacerla cualquier persona, no slo el dueGo,
ya que la 3enta de cosa a>ena es 31lida.
2n la 3enta de cosa a>ena el modo de adquirir es la usucapin.
Jay una segunda obligacin 3inculada a quien entrega la cosa. /omo
est1 obligado a entregar, asume la obligacin de conser3ar la cosa
3endida hasta el momento de la entrega. Si no, el 3endedor podr;a
3ender, entregar a otro y 3ender entonces dos 3eces el mismo ob>eto.
2n la compra3enta existe una bilateralidad perfecta, pues ambas partes
se obligan y en consecuencia, ambas acciones nacen al mismo tiempo
(dar y hacer+.
)endedor ? obligacin de entregar (hacer+ ? :ctio 2x )enditio (sir3e
para cobrar el precio+
/omprador ? obligacin de dar un precio (dar+ ? :cxtio 2x 2mpto (sir3e
para solicitar la entrega de la cosa+.
2n este caso se produce la reciprocidad de la obligacin de manera
inmediata. Lo que no ocurre en los contratos donde hay una accin
directa y una contraria (es e3entual, no nace simult1neamente, slo
existe si se cumple el presupuestoX por e>emplo, que hay que pagar
gastos.
Cbligacin de cada una de las partes$
1. /omprador$ Pagar el precio. !ar el precio, =>ado en una cantidad
de dinero.
Se pueden agregar pactos g, pero fundamentalmente debe pagar el
precio. Los pactos no deri3an de la compra3enta misma, sino que son
adicionales a la compra3enta, que se han acordado entre las partes.
Pactos que modi=can o complementan la obligacin del comprador$
a. :ctos de resolucin por me>or oferta$ el 3endedor se reser3a la
facultad de recuperar la cosa, si dentro del pla<o surge una me>or
oferta, una persona que ofrece pagar una cantidad mayor de
dinero. 2l dueGo puede recuperar la cosa pagando el precio y
hacer efecti3a la me>or oferta.
b. Lex /omisoria$ surge >unto a l Pignus. !espu4s se adecua a la
compra3enta. /onsiste en que el 3endedor se asegura el cobro del
precio reser31ndose la facultad de poner t4rmino al contrato con
restitucin de la cosa si dentro de un pla<o el comprador no
cumple con su obligacin.
c. Pacto de "etro3enta$ el 3endedor se reser3a la facultad de solicitar
la de3olucin de la cosa, restituyendo el precio.
d. Pacto de las arras$ sir3e para con=rmar el consentimiento otorgado
en la compra3enta, como es consensual es dif;cil probarla, por eso
existen las arras, para con=rmar el consentimiento que se ha
dado.
2l que recibe las arras no se queda de=niti3amente con ellas. La
funcin con=rmatoria es luego despla<ada por una funcin penal,
ya que se estableci que entregadas alas arras, si =nalmente el
que las hab;a entregado desiste de la celebracin del contrato,
perd;a las arras. Por e>emplo pierde la >oya.
A. )endedor$ entregar la cosa, es una obligacin de hacer, no
consiste en transferir el dominio, sino slo entregar la posesin del
ob>eto.
Jay otras obligaciones 3inculadas a la entrega de la cosa.
a. Cbligacin de conser3ar la cosa hasta el momento de la entrega.
"esponde por custodia, excepto por 3is maior.
b. Cbligacin que deri3a de la 8ancipatio.
Si el 3endedor no logra asegurar que el comprador tenga una
posesin pac;=ca. Si alguien turba la posesin del comprador,
3endedor tiene la misma obligacin del 8ancipio !ans$
/ defender en el >uicio al comprador.
/ Si la defensa no es exitosa, debe de3ol3er al comprador dos
3eces el precio que pag.
2sto se llama saneamiento de la e3iccin.