CAS. N 1537-2013 JUNN.

Desalojo por Ocupacin Precaria.

Lima, siete de marzo de dos mil catorce.
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA; vista la
causa nmero mil quinientos treinta y siete dos mil trece, y producida la votacin con arreglo
a ley, emite la siguiente sentencia.
MATERIA DEL RECURSO DE CASACIN: Se trata del recurso de casacin interpuesto por Elia
Marina Leyva Chvez y Emperatriz Leyva Chvez mediante escrito de fojas quinientos treinta y
dos, contra la sentencia de vista de fojas quinientos veintisis, de fecha siete de diciembre de
dos mil doce, emitida por la Primera Sala Mixta de Huancayo de la Corte Superior de Justicia de
Junn, que confirm la sentencia apelada de fojas cuatrocientos cuarenta y cinco, que declar
fundada en parte la demanda interpuesta por la Cooperativa de Vivienda Sol en los Andes
Limitada nmero 201, y en consecuencia, ordena que las demandadas desocupen y entreguen
la posesin del inmueble signado como Lotes 02 y 03 de la Manzana B, con frente a la Calle
Acuario del Barrio Palin, Distrito y Provincia de Huancayo, Departamento de Junn, dentro del
trmino de seis das, bajo apercibimiento de lanzamiento en caso de incumplimiento, con lo
dems que contiene.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO DE CASACIN:
-Que, el recurso de casacin fue declarado procedente por resolucin de fecha veinticinco de
octubre de dos mil trece, por la causal de infraccin normativa prevista en el artculo 386 del
Cdigo Procesal Civil, modificado por la Ley nmero 29364, en virtud a lo cual las recurrentes
denuncian que: Se infringen los artculos 911 y 923 del Cdigo Civil, toda vez que se ha
demostrado que el Lote nmero 20 de la Manzana B con frente a la Calle 09, hoy Lote nmero
02 de la Manzana B con frente a la Calle Acuario nmero 268, as como el Lote nmero 19 de la
Manzana B con frente a la Calle 9, hoy Lote nmero 03 de la Manzana B con frente a la Calle
Acuario nmero 260, son los mismos materia de litis, los cuales vienen ocupando desde su
adjudicacin en calidad de socias; por lo tanto, no tienen la condicin de ocupantes precarias
pues son posesionarias en mrito al documento otorgado por la misma entidad demandante,
hecho que no se ha tomado en cuenta al momento de emitirse la sentencia de vista. El tercer
considerando de la recurrida contiene afirmaciones falsas, porque s han acreditado la
condicin de socias fundadoras de la entidad demandada, cumpliendo con pagar el valor de los
lotes sub materia y, en mrito de ello, se les otorga el respectivo certificado de posesin y
adjudicacin que tiene la calidad de ttulo. En tal sentido, se inaplica la uniforme jurisprudencia
contenida en la Casacin nmero 1147-2000 - La Libertad, que seala: La precariedad no se
determina nicamente por la falta de un ttulo de propiedad o de arrendamiento, sino que
para ser considerado como tal debe darse la ausencia absoluta de cualquier circunstancia que
justifique el uso y disfrute del bien; y la Casacin nmero 1897-200 - Lima, en cuanto para la
procedencia del proceso de desalojo por ocupacin precaria el demandante debe acreditar su
derecho de propiedad y el poseedor del inmueble que no tenga derecho alguno sobre el
mismo, de lo contrario el proceso no puede prosperar, por cuanto no se puede desconocer el
derecho que pudiera tener tanto el actor como el demandado respecto del inmueble en litigio:
CONSIDERANDO:
Primero:
Que, conforme se desprende de la revisin de los actuados, la Cooperativa de Vivienda Sol en
los Andes Limitada nmero 201 interpone demanda para efectos de que Elia Marina y
Emperatriz Leyva Chvez cumplan con desalojar los inmuebles de su propiedad signados como
Lotes nmeros 02, 03, 04 y 05 de la Manzana B del Barrio de Palin, Distrito y Provincia de
Huancayo, Departamento de Junn. Sostiene que es propietaria del inmueble de mayor
extensin inscrito en la Partida nmero 07037165 del Registro de Propiedad Inmueble de la
Oficina Registral de Huancayo. Agrega que las demandadas son personas ajenas a la
Cooperativa, y de forma sorpresiva y desafiante han procedido a levantar construcciones en
los inmuebles sub litis segn actas de constatacin policial de fechas veintitrs de febrero y
diecinueve de abril de dos mil cuatro, adems de la inspeccin judicial de fecha cuatro de
mayo del mismo ao, habiendo ingresado a los lotes indicados ante el consentimiento tcito
por parte de los dems socios de la Cooperativa que desconocan su condicin, pues aqullas
se atribuyeron la calidad de socias presentando documentos apcrifos y sin valor legal, razn
por la cual es procedente la restitucin del bien de su propiedad.
Segundo:
Que, al contestar la demanda, Emperatriz y Elia Marina Leyva Chvez sostienen que ocupan los
inmuebles sub materia en calidad de propietarias, por adjudicacin que hiciera a su favor la
Cooperativa demandante a travs del Presidente del Consejo de Administracin Orlando
Bocanegra Flores, en mrito a los Certificados de Posesin nmeros 172 y 189, de fechas
veintinueve de julio de mil novecientos noventa y cinco y del catorce de setiembre de mil
novecientos ochenta y nueve, respectivamente, mediante los cuales se les adjudicaban los
Lotes nmeros 19 y 20 de la Manzana B con frente a la Calle nmero 09, teniendo la calidad de
socias fundadoras, por lo que vienen ejerciendo su derecho de dominio sobre los inmuebles
conforme a los documentos sealados.
Tercero:
Que, luego de llevada a cabo la diligencia de inspeccin judicial de fojas ciento dos, el A quo
expide una primera sentencia a fojas doscientos tres, declarando fundada la demanda de
desalojo, la misma fue declarada nula por la Sala Superior mediante sentencia de vista de fojas
doscientos sesenta, para efectos de que el Juez de la causa, haciendo uso de las facultades que
le confiere el artculo 194 del Cdigo Procesal Civil, proceda a identificar fehacientemente los
inmuebles ocupados por las demandadas, pues aqullas alegan ocupar los Lotes nmeros 19 y
20 de la Manzana B, mientras es materia de la demanda el desalojo de los Lotes nmeros 02,
03, 04 y 05 de la misma manzana.
Cuarto:
Que, en cumplimiento del mandato superior, el Juez de la causa nombra peritos a fojas
doscientos sesenta y ocho, para efectos de que emitan dictamen determinando si los lotes sub
materia son los que originariamente fueron signados con los nmeros 19 y 20 de la Manzana
B, habindose expedido dicho Dictamen Pericial a fojas doscientos ochenta y nueve, ampliado
a fojas trescientos diecisiete, admitindose adems el Informe Pericial de parte ofrecido por
las demandadas a fojas trescientos sesenta y siete, y llevndose a cabo la Audiencia Especial
de Sustentacin Pericial a fojas trescientos setenta y nueve, en la cual los peritos ratificaron
sus conclusiones, absolviendo asimismo las observaciones planteadas, quedando la causa
expedita para sentenciar luego de que se recibiera el Expediente Penal signado con el nmero
2005-00088-0-1501-JR-PE-04 seguido contra Orlando Moiss Bocanegra Flores y Elia Marina
Leyva Chvez por el delito de usurpacin agravada en agravio de la Cooperativa de Vivienda
Sol en los Andes Limitada nmero 201.
Quinto:
Que, al expedir la sentencia final de primera instancia, el Juez de la causa declara fundada en
parte la demanda interpuesta, y ordena que las demandadas desocupen y entreguen la
posesin de los Lotes nmeros 02 y 03 de la Manzana B ubicados en la Calle Acuario del Barrio
Palin, Distrito y Provincia de Huancayo, Departamento de Junn, dentro del trmino de seis
das, bajo apercibimiento de lanzamiento en caso de incumplimiento, e improcedente la
demanda en relacin a los Lotes nmeros 04 y 05 de la Manzana B, dejando a salvo el derecho
de la parte actora para hacerlo valer conforme a ley, por cuanto: i) De los medios probatorios
valorados se advierte que la Cooperativa demandante es propietaria nica y exclusivamente
del bien inmueble de mayor extensin inscrito en la Partida nmero 07037165, Tomo nmero
ciento sesenta y cuatro, fojas trescientos seis del Registro de Propiedad Inmueble, con un rea
de noventa mil setecientos setenta y dos punto cincuenta metros cuadrados (90,772.50 m2), el
mismo que cuenta con habilitacin urbana aprobada mediante Resolucin Gerencial nmero
095-2004-MPH/GDUA, dentro de la cual se encuentran los Lotes nmeros 02, 03, 04 y 05 de la
Manzana B, con un rea de doscientos ochenta y ocho metros cuadrados (288 m2) cada uno,
segn plano de lotizacin e inscripcin de la independizacin en las Partidas nmeros
1103591, 1103592, 1103593 y 1103594 de los Registros Pblicos de Huancayo; ii) La ocupacin
fsica de los bienes sub litis por parte de las demandadas se encuentra corroborada con el Acta
de Constatacin Policial de fojas quince, Acta de Constatacin Fiscal de fojas diecisiete y Acta
de Inspeccin Judicial de fojas ciento dos, por lo que queda determinar si dichos lotes son los
mismos signados como Lotes nmeros 19 y 20 de doscientos cuarenta metros cuadrados (240
m2) cada uno, que stas sostienen, se encuentran posesionando y que les fueran adjudicados
por Orlando Bocanegra Flores presidente de la Cooperativa demandante. En el Informe Pericial
de fojas doscientos ochenta y nueve, ampliado a fojas trescientos diecisiete, se verifica que
cada lote tiene una extensin de doscientos ochenta y ocho metros cuadrados (288 m2) segn
lotizacin aprobada, adems que concluye que los Lotes nmeros 19 y 20 no son ubicables in
situ, porque su documentacin no es compatible objetivamente con la realidad; por lo tanto,
estos lotes son diferentes a los lotes nmeros 02, 03, 04 y 05 de Manzana B, precisando el
perito en la Audiencia Especial que sus conclusiones se sustentan en el plano presentado por la
parte demandante, que se encuentra aprobado por la Municipalidad Provincial de Huancayo,
mas no en el plano presentado por la parte demandada, que no tiene esta aprobacin; iii) En el
Informe Pericial de parte de fojas trescientos sesenta y siete, se concluye que los Lotes
nmeros 19 y 20 de la Manzana B son los Lotes nmeros 02 y 03 de la Manzana B ubicados en
la Calle nmero 9, hoy Calle Acuario, confirmando su ubicacin con una variante mnima en las
reas y linderos entre la lotizacin inicial, con la que se otorgaron los certificados de posesin,
y la habilitacin urbana aprobada en el ao dos mil cuatro, agregando adems en la Audiencia
Especial que existe una superposicin leve.
Sin embargo, dichas conclusiones carecen de sustento legal, administrativo o tcnico y no se
encuentran sustentadas en el ttulo o plano aprobado por la Municipalidad Provincial de
Huancayo, advirtindose ms bien que las variantes que alude no son mnimas pues existe una
diferencia de cuarenta y ocho metros cuadrados (48 m2) y superposicin manifi esta,
conforme se advierte del plano de fojas doscientos noventa y seis, evidencindose sobre todo
que los lotes son distintos, contravinindose la Resolucin Gerencial nmero 095- 2004-
MPH/GDU mencionada lneas arriba, y el Plano de Lotizacin de fojas doscientos noventa y
siete; en consecuencia, se concluye que los Lotes nmeros 19 y 20 son distintos a los lotes sub
materia; iv) Si bien las demandadas acompaan el Certificado de Posesin de los Lotes
nmeros 19 y 20 de la Manzana B, el primero de fecha veintisiete de julio de mil novecientos
noventa y cinco y el segundo de fecha catorce de setiembre de mil novecientos ochenta y
nueve, sin embargo dichos certificados de posesin no corresponden en estricto a los lotes
materia de desalojo, por lo tanto carecen de ttulo para poseer, mxime si ni siquiera han
acreditado tener la condicin de socias de la Cooperativa demandante al no estar consideradas
en padrn de socios alguno, tampoco acreditan aportes o la forma en que ingresaron a la
Cooperativa para efectos de la adjudicacin de lotes cumpliendo los requisitos conforme a los
Estatutos, tanto ms si tampoco se acredita que Orlando Bocanegra Flores tuviera la condicin
de Presidente del Consejo de Administracin durante los aos mil novecientos ochenta y
nueve y mil novecientos noventa y cinco. Por el contrario, se advierte de la Partida nmero
11005487 que entre los aos mil novecientos noventa y dos a mil novecientos noventa y seis la
Cooperativa demandante fue presidida por Vctor Crdenas Arenas, conforme es de verse a
fojas ciento treinta y ocho, y en su manifestacin policial obrante a fojas veinticuatro del
Proceso Penal signado con el nmero 2005-00088, Orlando Bocanegra Flores afirm que era
Vicepresidente desde el da trece de marzo de dos mil tres a la fecha; de lo que se concluye
que las demandadas no ostentan titulo otorgado por la Cooperativa actora que justifique
legalmente la posesin, y los certificados de posesin que adjuntan corresponden a otros lotes
segn concluye el informe pericial, acreditndose de esta manera la posesin precaria que
ejercen las demandadas respecto del predio sub litis; v) En autos solo se ha acreditado que las
demandadas vienen posesionando en forma precaria los Lotes nmeros 02 y 03 con una
extensin superficial de doscientos ochenta y ocho metros cuadrados (288 m2) cada uno,
cuyos linderos se encuentran precisados en el Informe Pericial de fojas doscientos ochenta y
nueve, siendo que el resto de lotes se encuentran en posesin de terceras personas, segn
aparece de la diligencia de inspeccin judicial de fojas ciento dos, en la que se constata que
stos vienen siendo ocupados por Ral Leyva Chvez y Vctor Leyva Chvez, lo que no ha sido
cuestionado por la Cooperativa demandante, y tratndose de un proceso sumarsimo el
juzgador se pronuncia sobre las pretensiones demandadas con relacin a las emplazadas,
dejando a salvo el derecho de la citada Cooperativa respecto de los Lotes nmeros 04 y 05 a fi
n de hacer valer su derecho conforme a ley.
Sexto:
Que apelada que fuera esta decisin, la Sala Superior la confirma, por cuanto: i) El A quo
concluye que las demandadas ejercen posesin sobre los lotes que ellas denominan como
nmeros 19 y 20, los cuales no son ubicables y que en realidad corresponden a los lotes
nmeros 02 y 03, en concordancia con el Dictamen Pericial sustentado en los planos
aprobados por la Municipalidad Provincial de Huancayo, y no en el plano presentado por la
parte demandada, el cual no ha sido aprobado por dicha entidad; ii) Las demandadas no han
acreditado detentar ttulo que acredite la posesin de los Lotes nmeros 02 y 03, adems
tampoco acreditan tener la condicin de socias de la Cooperativa demandante; y ms bien se
halla sustentado en documentos pblicos que Orlando Bocanegra Flores no se encontraba
facultado para otorgar certificados de posesin, siendo de aplicacin lo sealado por el
artculo 2013 del Cdigo Civil, que prescribe que el contenido de los registros se presume
cierto y produce todos sus efectos mientras no se rectifique o declare su invalidez; por lo
tanto, los documentos presentados por la parte demandada no resultan oponibles a las
partidas registrales invocadas por el A quo, lo que ha determinado la condicin de no socias de
las demandadas y, por lo tanto, su condicin de precarias; iii) En cuanto al proceso de
usucapin (referido por las apelantes en su recurso), no se ha probado la existencia de medida
cautelar alguna derivada del mismo; en todo caso, esta parte deber hacer valer sus derechos
en la forma que la ley establece.
Stimo:
Que, al formular recurso de casacin, las demandadas refieren que se han infringido los
artculos 911 y 923 del Cdigo Civil pues los lotes cuyo desalojo se ha ordenado son los mismos
lotes que ocupan en virtud al documento otorgado por la misma entidad demandante, lo que
no ha sido tomado en cuenta al emitirse la sentencia de vista. Agregan que s han acreditado
su condicin de socias fundadoras y que cumplieron con pagar el valor de los lotes sub materia
y que, en mrito a ello, se les otorgaron los certificados de posesin en los que sustentan su
derecho:
Octavo:
Que, en reiteradas ejecutorias emitidas por la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, como
la recada en la Casacin nmero 2214-2004 (Lima), se ha establecido igualmente que la
posesin precaria es la que se ejerce de facto, sin contar con ttulo que justifique la posesin,
entendindose como tal a la ausencia absoluta de cualquier circunstancia que permita advertir
la legitimidad de la posesin que detenta el ocupante. Asimismo, el artculo 911 del Cdigo
Civil exige que se prueben dos condiciones copulativas: que el actor sea titular de la totalidad
del bien cuya desocupacin pretende y que el emplazado ocupe el mismo sin ttulo o cuando el
que tena ha fenecido. El ttulo a que se refiere la segunda condicin copulativa es el que
emana de un acto jurdico por el que se otorga al poseedor la propiedad, arrendamiento,
usufructo, uso, comodato, superficie o anticresis -entre otros-, del bien que detenta, y no nace
del solo estado o condicin familiar del ocupante, como sera el ser hermano, padre, hijo,
primo o cnyuge del anterior propietario del bien o del actual, inclusive. Tal posicin ha
quedado plenamente establecida por esta Sala Suprema en la ejecutoria expedida en la
Casacin nmero 2758-2004 (Lima).
Noveno:
Que, en autos ha quedado establecido de forma incontrovertible el derecho de propiedad que
detenta la Cooperativa demandante sobre los lotes cuyo desalojo solicitan, propiedad que no
pueden adjudicarse las demandadas pues no han presentado documento alguno que
demuestre que tengan tal condicin. Los Certificados de Posesin que obran en copia
legalizada a fojas cuarenta y dos y cuarenta y tres, como bien concluyen las instancias de
mrito, no pueden oponerse a los ttulos inscritos en los Registros Pblicos a favor de la
Cooperativa de Vivienda Sol en los Andes Limitada nmero 201, ms aun cuando las
demandadas no han acreditado a lo largo del proceso su calidad de socias fundadoras, ni las
sumas abonadas para la adquisicin de los inmuebles que ocupan (anteriores a las fechas de
expedicin de los indicados certificados), as como tampoco han desvirtuado la ausencia de
facultades de Orlando Bocanegra Flores para la expedicin de los indicados certificados. En tal
sentido, no se advierte en qu consistira la alegada infraccin del artculo 923 del Cdigo Civil,
que enumera los elementos distintivos de la propiedad, pues las demandadas no acreditan
detentar tal derecho con documento alguno.
Dcimo:
Que, en ese orden de ideas, los indicados Certificados de Posesin de fojas cuarenta y dos y
cuarenta y tres tampoco pueden ser opuestos como ttulos que justifiquen la posesin que
detenta la parte demandada, incumplindose as la segunda condicin copulativa prevista en
el artculo 911 del Cdigo Civil, porque a travs de aqullos una persona que careca de
potestad para disponer de los inmuebles de la Cooperativa demandante (en este caso, Orlando
Bocanegra Flores) habra pretendido adjudicar en propiedad unos lotes a los cuales les
consign una numeracin que no se condice con la realidad, cuyos linderos y medidas no
corresponden a la habilitacin otorgada por la Municipalidad Provincial de Huancayo y que en
la prctica ha supuesto la ocupacin por parte de las demandadas de dos lotes cuyos derechos
vlidamente acredita la Cooperativa actora; en consecuencia, la ocupacin que aqullas
detentan deviene en precaria. El Plano de Lotizacin de fojas doscientos diecisis con el cual
las demandadas pretenden acreditar que los Lotes nmeros 19 y 20 son los actuales Lotes
nmeros 02 y 03, carece de fecha cierta y es totalmente distinto al aprobado por la
Municipalidad Provincial de Huancayo mediante la Resolucin Gerencial nmero 095-2004-
MPH/GDUA.
Dcimo Primero:
Que, debe atenderse al hecho de que a la fecha de interposicin de la demanda (trece de
mayo de dos mil cuatro) no existan construcciones levantadas sobre el terreno, tal como se
verific oportunamente en el Acta de Constatacin Fiscal obrante a fojas diecisiete,
habindose solicitado precisamente la intervencin de la autoridad debido a la reciente
ocupacin de los citados lotes por las demandadas. Asimismo, el Proceso nmero 01418-2011-
0-1501-JR-CI-03 sobre Prescripcin Adquisitiva de Dominio incoado por Emperatriz Leyva
Chvez respecto del Lote nmero 03 de la Manzana B, y el Proceso nmero 01419-2011-0-
1501-JR-CI-03 sobre Prescripcin Adquisitiva de Dominio incoado por Eli Marina Leyva Chvez
respecto del Lote nmero 02 de la Manzana B, se encuentran, el primero, en la etapa de
actuacin de pruebas y, el segundo, en etapa postulatoria, conforme a la consulta realizada al
CEJ-Superior (Consulta de Expedientes Judiciales), sin existir ningn motivo fundado que haga
variar la conclusin de las instancias de mrito respecto de la precariedad con la que detentan
las demandadas los bienes sublitis. Siendo esto as, al no configurarse la causal de infraccin
normativa de carcter material, el recurso de casacin debe ser desestimado, debiendo
proceder conforme a lo dispuesto en el artculo 397 del Cdigo Procesal Civil; por cuyas
razones, declararon:
INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por Elia Marina Leyva Chvez y Emperatriz
Leyva Chvez a fojas quinientos treinta y dos; en consecuencia, NO CASARON la sentencia de
vista de fojas quinientos veintisis, de fecha siete de diciembre de dos mil doce, emitida por la
Primera Sala Mixta de Huancayo de la Corte Superior de Justicia de Junn, que confirm la
sentencia apelada de fojas cuatrocientos cuarenta y cinco, que declar fundada en parte la
demanda interpuesta por la Cooperativa de Vivienda Sol en los Andes Limitada nmero 201, y
en consecuencia, ordena que las demandadas desocupen y entreguen la posesin del
inmueble signado como Lotes 02 y 03 de la Manzana B, con frente a la Calle Acuario del Barrio
Palin, Distrito y Provincia de Huancayo, Departamento de Junn, dentro del trmino de seis
das, bajo apercibimiento de lanzamiento en caso de incumplimiento, con lo dems que
contiene; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano,
bajo responsabilidad; en los seguidos por la Cooperativa de Vivienda Sol en los Andes Limitada
nmero 201 contra Elia Marina Leyva Chvez y otra, sobre Desalojo por Ocupacin Precaria; y
los devolvieron. Ponente Seor Ticona Postigo, Juez Supremo.
SS. TICONA POSTIGO, VALCRCEL SALDAA, DEL CARPIO RODRGUEZ, MIRANDA MOLINA,
CUNYA CELI
C-1083788-8