Identificar os principais fatos que contriburam para o surgimento do direito do consumidor
A defesa do consumidor um direito fundamental assegurado pela carta magna de 88. Art. 5, inciso XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor Ato das Disposies Constitucionais Transitrias - Art. 48. O Congresso Nacional, dentro de cento e vinte dias da promulgao da Constituio, elaborar cdigo de defesa do consumidor. Direitos do consumidor e princpios gerais da Ordem Econmica? Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: (...) V - defesa do consumidor; (...)". "O consumo a nica finalidade e o nico propsito de toda produo". Diferenciar relao jurdica e relao de consumo Em que consiste uma relao de consumo? A relao de consumo consiste numa relao jurdica regulada pelo direito do consumidor. A relao jurdica o liame existente entre sujeitos de direito diante de um objeto discutido. Uma relao considerada especfica quando determinada norma jurdica aplica-se sobre a mesma. Quais so os agentes da relao de consumo? Os agentes da relao de consumo so os sujeitos de direito da relao jurdica de consumo e esto definidos no Cdigo de Defesa do Consumidor. Primeiramente, apresentaremos os conceitos legais dos principais agentes da relao de consumo. O CDC optou por definir os conceitos de consumidor nos artigos 2, 17 e 29, e fornecedor no artigo 3. Percebe-se, portanto, que o conceito de consumidor paira pelo destino pelo qual um produto ou servio adquirido, seja por pessoa fsica ou jurdica, desde que o faa para uso prprio e no faa parte das aes intermedirias da cadeia de produo. A aquisio do produto ou utilizao do servio como destinatrio final torna-se uma das principais caractersticas para identificao da relao jurdica de consumo, assim como a vulnerabilidade do consumidor que passa a ser outra caracterstica necessria para que a relao de consumo se complete. Ressalte-se, ainda, que produtos adquiridos, mesmo utilizados para a produo, podem caracterizar a relao jurdica de consumo, desde que disponveis no mercado de consumo. Conceituar e identificar os principais atores e objetos da relao de consumo Como podemos identificar o consumidor? Diante do conceito de relao jurdica de consumo, que acabamos de estudar, determinaram- se as teorias consolidadas para definio de consumidor: Finalista: essa teoria analisa caso a caso a identificao do consumidor como destinatrio final, sem que haja a continuidade da atividade econmica;
Maximalista: esta, por sua vez, aplica indistintamente o CDC quando da aquisio de um produto ou servio, no importando se haver uso particular ou profissional do bem.
A teoria finalista sofreu uma mutao ao ser minorada a sua aplicao, denominada por Cludia Lima Marques como finalismo aprofundado. Esse finalismo aparenta-se mais propcio para determinar a relao de consumo, na medida em que relativiza e analisa a hiptese concreta, desconsiderando a qualidade das partes e vislumbrando apenas o contrato firmado, desde que presentes a vulnerabilidade tcnica, jurdica ou econmica. Vejamos o que escreve a autora: uma interpretao finalista mais aprofundada e madura, que deve ser saudada. Em casos difceis envolvendo pequenas empresas que utilizam insumos para a sua produo, mas no em sua rea de expertise ou com uma utilizao mista, principalmente na rea dos servios, provada a vulnerabilidade, concluiu-se pela destinao final de consumo prevalente. (2009, p.73).
Essa posio est sendo adotada pelo STJ com muita parcimnia e tem demonstrado onde se pode verificar a relao jurdica de consumo. E os consumidores equiparados? No conceito de consumidor, h, ainda, a figura dos consumidores equiparados, que no so configurados como destinatrios finais, mas se materializam nesta condio por uma situao de fato comum. Assim, para efeito de proteo legal, o CDC equipara a consumidor:
a) os potencialmente consumidores (art. 2, pargrafo nico do CDC); b) as pessoas que sofrem com algum tipo de dano, sendo vtimas de acidente de consumo (art. 17 do CDC); e c) os que sofrem algum tipo de prtica abusiva, diante de determinadas estratgias comerciais ou de marketing (art. 29 do CDC).
E como identificar o fornecedor na relao de consumo? A relao de consumo no se completa sem a presena do fornecedor, cujo conceito torna-se primordial para identific-la. Desta forma, o fornecedor caracteriza-se por desempenhar uma determinada atividade na cadeia de produo ou na prestao do servio descrito no artigo 3 do CDC. Ora, a pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, ainda que sem personalidade jurdica, pode ser enquadrada como fornecedor desde que desempenhe uma das atividades delineadas no referido artigo, com profissionalidade e lucro. Atividade essa que o particular comum no se enquadra quando exerce a mesma ao do artigo 3 do CDC, haja vista no pratic-la como atividade profissional ou habitual. Essas caractersticas tornam fcil a identificao de casos em que se poderia excluir a qualidade de fornecedor, como nos casos em que na relao jurdica no h lucro (cooperativa habitacional), ou nos casos de vendas eventuais entre pessoas fsicas ou venda de objetos desvalorizados para o desempenho da sua atividade. Assim como entidades associativas ou condomnios cujo interesse principal restringe-se esfera de associados ou condminos. Lembre-se, ainda, da aplicao do CDC nas atividades bancrias. O CDC claro quanto sua aplicabilidade. Por fim, mas no menos importante, a completude da relao de consumo d-se com a entrega de um produto ou a prestao de um servio, desde que presentes os agentes que estudamos. O produto caracteriza-se pela atividade desenvolvida pelo fornecedor com profissionalidade e habitualidade. Nesse sentido, veja-se o que descreve Antnio Hermann V. Benjamin (2009, p.82): Quanto ao fornecimento de produtos, o critrio caracterizador desenvolver atividades tipicamente profissionais, como a comercializao, a produo, a importao, indicando tambm a necessidade de certa habitualidade, como a transformao, a distribuio de produtos. Essas caractersticas vo excluir da aplicao das normas do CDC todos os contratos firmados entre dois consumidores, no profissionais, que so relaes puramente civis s quais se aplica o CC/2002. A excluso parece correta, pois o CDC, ao criar direitos para os consumidores, cria deveres, e amplos, para os fornecedores. Os servios, por sua vez, so identificados quando colocados disposio do consumidor, mediante remunerao. O CDC exige, portanto, apenas a remunerao na identificao do servio.
Recentemente tem-se tratado da questo dos servios gratuitos oferecidos ao consumidor e que, embora denominados gratuitos, so pagos sem a percepo do consumidor. Por isso, a jurisprudncia tem identificado essas situaes como relao de consumo.
Apontar casos em que se aplica o Cdigo de Direito do Consumidor. Vamos iniciar com o exemplo de Cludia Lima Marques (2009, p. 68/69) para delimitar tal relao. Vejamos: (...) se dois civis, duas vizinhas amigas, contratam (compra e venda de uma joia antiga), nenhuma delas consumidora, pois falta o fornecedor (o profissional, o empresrio); so dois sujeitos 'iguais', regulados exclusivamente pelo Cdigo Civil. Sendo assim, relao jurdica de compra e venda da joia de famlia aplica-se o Cdigo Civil, a venda fora do mercado de consumo. Se dois comerciantes ou empresrios contratam (compra e venda de diamantes brutos para lapidao e revenda), o mesmo acontece: so dois 'iguais', dois profissionais, no mercado de produo ou de distribuio, so dois sujeitos iguais regulados pelo Cdigo Civil (que regula as obrigaes privadas, empresariais e civis) e pelas leis especiais do direito comercial, direito de privilgio dos profissionais, hoje empresrios. J o ato de consumo um ato misto entre dois sujeitos diferentes, um civil e um empresrio, cada um regulado por uma lei (Cdigo Civil e Cdigo Comercial), e a relao do meio e os direitos e deveres da oriundos que regulada pelo CDC. direito especial subjetivo e relacional. Por fim, a jurisprudncia tem identificado os casos de aplicao do CDC: s entidades de previdncia privada Smula 321; Aos contratos de arrendamento mercantil Condomnio e Concessionrias Aos Contratos do sistema financeiro de habitao Sistema Financeiro. No se aplica o CDC nos casos de:
Servio notarial Condomnios e condminos; Locao; Contratos de crdito educativo; Benefcios previdencirios. Por fim, importante saber, que na responsabilidade pelo fato do produto ou servio, equiparam-se aos consumidores todas as vtimas do evento; e que servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, desde que com remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista. FALSA MDULO II