I a edicin: junio de 1998 1998 Editorial Universitaria de Buenos Aires Sociedad de Economa Mixta Av. Rivadavia 1571/73 (1033) Tel: 383-8025 / Fax- 383-2202 Ilustracin de tapa: Nicols Passarella Diseo de tapa: Marcelo Dematei - Eudeba Correccin y composicin general: Eudeba ISBN: 950-23-0751-8 Impreso en Argentina Hecho el depsito que establece la ley 11 723 No se permite la reproduccin total o parcial de este libro, ni su almacenamiento en un sistema informtico, ni su transmisin en cualquier forma o por cualquier medio, electrnico, mecnico, fotocopia u otros mtodos, sin el permiso previo del editor http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com Lminologia CARLOS ALBERTOELBERT S i * eudeba http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico A Silvia http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico ndi ce Prlogo 11 Introduccin 13 Captulo 1: El acceso al conocimiento 17 Captulo 2: El saber cientfico 27 Captulo 3: Los precursores 35 Captulo 4: El positivismo criminolgico 47 Captulo 5: La criminologa argentina 57 Captulo 6: La etiologa criminolgica 69 Captulo 7 El enfoque sociolgico 81 Captulo 8: La sociologa crtica 93 Captulo 9: Penas y sistemas penales 111 Captulo 10: La reduccin de poder penal 115 Captulo 11: Los abolicionistas 123 Captulo 12: Los sistemas penales latinoamericanos 131 Captulo 13: El futuro cientfico de la criminologa 143 Bibliografa 161 Programa: Curso de Posgrado de Derecho Penal y Criminologa 1998 167 Anexo documental 169 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Prlogo La obra que pongo a consideracin de los lectores tiende a cubrir la necesidad emi- nentemente prctica de ofrecer a mis alum- nos de grado y posgrado un texto sis- temtico que se adapte al programa de mis cursos, que alcanzaron una cierta hegemo- na en varias Universidades Nacionales de nuestro pas. La mayor dificultad para mis alumnos radic siempre, como era de pre- ver, en la dispersin del material y las fuen- tes, bastante inevitable en una disciplina cientfica que sufri tantos avatares a lo lar- go del siglo XX. Como si fuese poco aten- der a dos fuentes bsicas en idioma caste- llano, a saber lo que se ha publicado en Espaa y en Amrica Latina, cabe recordar la exuberancia bibliogrfica en otros idio- mas, como ingls, alemn, portugus e ita- liano y las diferentes traducciones que van y vienen en un campo que se ha caracteri- zado histricamente por sus trasvasamien- tos e influencias internacionales. Adems, sealo que durante las ltimas dcadas flo- recieron en Amrica Latina docenas de re- vistas especializadas, en las que publicaron sus ideas muchas veces por primera vez una legin de jvenes entusiasmados por las posibilidades analticas y crticas de esta disciplina. En suma, discernir una lnea de razonamiento y exposicin criminol- gica que tome en cuenta su evolucin his- trica, sus corrientes, sus mtodos y re- presentantes, es una tarea muy ardua, que no cualquiera est dispuesto a emprendei, en tanto implica una misin inacabada des- de el vamos, una misin que se ver forza- da a los resmenes, simplificaciones y omi- siones, involuntarias y de las otras. Tam- bin resulta imposible abarcar de un modo satisfactorio lo publicado en Latinoamrica, por su magnitud, por una relativa incomu- nicacin que rein entre pases por las dis- tancias e idiosincrasias tan variadas, que ahora aproximan los nuevos medios elec- trnicos. Los intercambios se han dado ms bien entre colegas muy vinculados, que pu- dieron protagonizar los ltimos encuentros y congresos, mantenindose en constante comunicacin. Mas no cualquier estudioso puede asumir los costos de viaje que repre- senta moverse de Mxico a Argentina, o de Brasil a Costa Rica, por dar algn ejemplo. Es obvio que ya existen varios manuales de la materia, algunos muy exhaustivos, como el del espaol Antonio Garca - Pa- blos de Molina 1 y varios ms que se deta- llan en la bibliografa general. Sin embargo, por exceso o por defecto, es difcil adaptar un nico texto a un curso que se propone metas siempre emparentadas con la visin 1. Espasa-Calpe, Madrid, 1988. Ver mi comentario bibliogrfico en Doctrina Penal, N e 46/47, 1989, Buenos Aires. 11 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert personal de su director. Algn profesor simpatizar por el positivismo, otro por la medicina forense, y los ms por las investigaciones sociolgicas, psicosocia- les o antropolgicas. Habr quien se in- t er ese por la hi st ori a cri mi nol gi ca como en mi caso y tambin quien vaya directamente a un tema central de su prefe- rencia, como podran ser la naturaleza del control social o los temas crceles, polica, menores, sistemas punitivos, etc. Dada la atomizacin que vive la materia en este fin de siglo, se hace cada vez ms frecuente la publicacin de textos con recopilaciones de autores varios, hablndonos cada uno de ellos de aspectos del control desde di- versos enfoques y con escasa interconexin recproca. El propsito de este manual es muy sim- ple: quiero dotar a mis alumnos futuros como anticip de un texto bsico que les permita seguir las clases con un hilo con- ductor, que no me cansar de repetirlo dehe ser constantemente enriquecido con la bibliografa de fondo que en cada caso se recomienda, o la que los alumnos puedan procurarse por s mismos. Si el objetivo inicial es prctico, ello no quiere significar que el trabajo se desintere- se del rigor terico. Por el contrario, esta sntesis resulta de las desgrabaciones de mis cursos, con retoques y ampliaciones, pero fundamentalmente con la base de intensas discusiones previas con quienes fueron mis alumnos, entre los que se contaron muchos profesores universitarios de excelente nivel que cursaron mis posgrados. De todos mo- dos, no estoy satisfecho con esta primera versin, porque s que el paso del tiempo me obligar a m o a otros autores, a refor- mularla con novedades de todo tipo, que bullen en este fin de siglo que parece ha- ber pasado por encima a la modernidad con una aplanadora. Queda por saber cunto combustible tiene todava la maquinaria ico- noclasta globalizadora. Por ahora, me limi- to a ofrecer esta modesta sistematizacin como un experimento inicitico, con el mayor optimismo, y luego veremos qu debe hacerse con ella. Buenos Aires, marzo de 1998. http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Introducci n Los cursos de Criminologa en nuestras Universidades (aludo en especial a las Fa- cultades de Derecho donde dicto todos mis cursos) responden a una necesidad de co- nocimiento insuperable sin el aporte de esta disciplina: la profundizacin interpretativa de las ciencias penales desde enfoques no normativos, y por ende muy dinmicos, li- gados a los procesos sociales en constante cambio y crisis, por oposicin a la estabili- dad y rigidez de las estmcturas legales cjue, justamente, son mera formalizacin coyun- tural de una seleccin de valores. El enfoque criminolgico no slo no es jurdico, sino que tampoco necesita ser ex- clusivo de alguna otra disciplina, porque, como se ver, la criminologa se entiende como una estmcturacin de conocimientos de variada procedencia, que se articulan in- terdisciplinariamente entre s. Unas metas realistas indican que estos cursos deben proporcionar informacin, aquella que no proveen los estudios regu- lares de las disciplinas intervinientes en la criminologa. Por caso, las facultades de derecho carecen en sus planes regulares de estudio de la materia criminologa, que suele ofrecerse en cursos optativos. La en- seanza esencial para el futuro jurista es el entrenamiento normativo en derecho penal y procesal penal, general ment e sin evaluacin alguna de su funciona- miento concret o. En suma, la criminologa permite a los juristas, socilogos, psiclogos, etc., una po- sibilidad de anlisis sistemtico y crtico de la realidad del control social, o especfico del control jurdico-penal, desde fuera de las necesidades y propsitos de tales siste- mas, sin compromiso terico alguno con ellos. Esta disposicin intelectual, pone for- zosamente en relacin con publicaciones, autores o ideas que no proceden del cam- po acadmico originario y que generalmente se desconocan con anterioridad. La infor- macin permitir a los participantes estar atentos a lo que suceda en este campo de trabajo, identificar a los formadores de opi- nin y a los tericos, registrando la conti- nuidad de su produccin y la coherencia de sus ideas. La formacin de los estudiantes en cri- minologa es otra meta a lograr, que se con- sigue cuando la apertura crtica permite cues- tionar muchos de los conocimientos cient- ficos previos (por caso, jurdicos) ubicando las instituciones en una visin dinmica y descubriendo los intereses de todo tipo que subyacen en su consagracin como elementos indispensables para la vida so- cial. En este sentido, la criminologa con enfoque crtico no proporciona herramien- tas tcnicas o prcticas ni conocimientos especialmente orientados a habilitar para un trabajo profesional, como la abogaca, la psicologa o la medicina. Nuestra actividad 13 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert en este campo no genera incumbencias, no permite resolver casos ni tratar pacien- tes. Eso s, posibilita una revisin terica cuyas conclusiones pueden determinar im- portantes cambios institucionales, legisla- tivos, o incluso de tratamiento de cliente- las dentro de las distintas disciplinas. Ya se ver cmo funciona esta trama de co- nocimientos escrutadores de la sociedad y su relacin con la sociologa. Lo impor- tante es percibir, desde un comienzo, que en la mayor parte de los casos, los estu- diantes ingresan a un terreno nuevo que tal vez conozcan fragmentaria y contra- dictoriamente y que no motive en ellos vocacin alguna por el estudio de estos temas, conformndolos con la mera dis- ponibilidad intelectual de una nueva he- rramienta interpretativa. La ltima etapa que razonablemente pue- de esperarse de estos cursos, es la de pro- mocin de actividad criminolgica, a travs de quienes s descubran en la disciplina po- tencialidades de investigacin, anlisis y crtica inditos y apasionantes. Es en este sector de interesados donde se podr ubicar a los futuros investigado- res, tericos y analistas, que irn intentan- do experiencias docentes, se sentirn atra- dos por los congresos y debates especfi- cos, y que, probablemente, comiencen a publicar sus trabajos y anlisis, ligndose de modo ms o menos regular a la bsque- da cientfica de saber criminolgico. Es utpico pensar que aquellas tres me- tas docentes sean alcanzadas por todos los alumnos que participen de algn curso, pero s es seguro que muchos pueden lograrlo, lo que, lgicamente debera colmar las ex- pectativas del docente. No obstante, la in- formacin y la formacin son la meta in- mediala y aiitosuficiente de los cursos de posgrado. La capacidad de investigacin y trabajo posteriores constituyen, por el con- trario, un objetivo mediato que asegura la supervivencia y el mejoramiento futuro de la disciplina mediante el trabajo de quie- nes asumen un compromiso permanen- te con ella. El programa de este manual es un forzo- so recorte del vasto campo de investigacin y anlisis que el conocimiento criminolgi- co acumul en todo el mundo a lo largo de ms de un siglo, perodo en el cual sus en- foques fueron puestos al servicio de las ms contradictorias ideologas, enfoques teri- cos y proyectos poltico-criminales. Si la ob- jetividad es imposible en la ciencia a secas, mucho ms lo es en materia de ciencias sociales, en las que estamos involucrados como objeto siendo sujeto investigador. Las ideas y convicciones de los criminlogos, ms all de ciertas coincidencias centrales, son esencialmente polmicas y diversas. En consecuencia, la seleccin del espacio que aqu se expone no es objetiva (ni conscien- te ni inconscientemente) y responde en buena medida a la vivencia personal de la disciplina que materializa el autor. De to- dos modos, la intencin que me mueve no es la inducir a los lectores a pensar de cier- to modo, sino a nivelar sus conocimientos fundamentales sobre criminologa, casi a brindar una crnica de ella, a partir de la cual puede asentarse la discusin terica. Si, como me ha ocurrido, algn alumno de posgrado cree fervientemente en la existen- cia del "delincuente nato", es preciso que se pueda informar tambin sobre las autori- zadas opiniones que reniegan de esa hip- tesis, y sus fundamentos. No slo la informacin bsica debe ser compartida para establecer un dilogo en esta disciplina, sino tambin una serie de 14 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologia herramientas conceptuales, entre las que debe sealarse, en primer lugar, al lengua- je. Sucede que, en criminologa, se emplean conceptos tomados de diversas disciplinas, a los que se dan usos indistintos en varios sentidos. En el propio lenguaje comn hay conceptos con significaciones unvocas y multvocas, y la cuestin llega a ser un pro- blema relevante en ciencias. En el campo epistemolgico ha adquirido gran importan- cia el papel de la semitica para dirimir muchos debates interpretativos de lo que se discute. Las reglas que rigen los signos del lenguaje son de tres tipos: sintcticas, semnticas y pragmticas. Se trata del or- den de los signos, de las relaciones entre ellos y sus significaciones, y de la relacin de los signos con los usuarios. La comuni- cacin slo es legtima respetando las nor- mas semiticas correspondientes.- La lgica del pensamiento y su transmi- sin es, entonces, un requerimiento inicial de la actividad en criminologa, como en cualquier otra disciplina cientfica, para evi- tar desenlaces disparatados o irracionales con fundamentos de apariencia cientfica, que, aunque parezca extrao, se han dado reiteradamente en la historia cientfica, has- ta en la actualidad.^ Otra cuestin de inters inicial es la de tomar debida nota de las diferencias que existen entre saber cotidiano y saber cien- tfico, diferenciando claramente lo que conforma las explicaciones precientficas, los prejuicios, las "verdades establecidas", de lo que podra reunir requisitos sufi- cientes para ser tomado por un juicio con base cientfica. En la Europa de los noventa, lleg a ad- quirir relevancia en la criminologa la apli- cacin de investigaciones histricas, que vienen a revelar interesantes aspectos, mu- chas veces desconocidos, de la evolucin disciplinaria. Comparto la conviccin sobre la importancia del enfoque historicista, y ello explica el espacio que dedico en este traba- jo al estudio de la evolucin histrica de las ideas criminolgicas, con referencia espe- cial a lo acontecido en la Argentina, que fue un pas precursor en la materia, desde fines del siglo XIX y hasta mediados del presente. Las obras de Beccaria, Dai"win y Spencer, y las de los representantes italia- nos y argentinos del positivismo criminol- gico, Lombroso, Garfalo, Ferri e Ingenie- ros, merecen un prolijo anlisis, orientado a la explicacin de diversos textos legales e instituciones que fueron consagrados por aplicacin de esas ideas. Los desarrollos criminolgicos a partir de la sociologa norteamericana de posguerra inauguran una nueva etapa terica en la dis- ciplina, que abandona totalmente el mode- lo terico positivista, y tiene un rico desen- volvimiento que llega hasta la actualidad. Como en otros temas, slo sern expuestas 2. Ver Daz, Esther y Heller, Mano: El conocimiento cientfico, Eudeba, Buenos Aires, 1989, p. 19, Manuales. 3. En 1996 apareci en francs el libro de los fsicos Alan Sokal y Jean Bricmont, "imposturas Intelec- tuales", que denuncia incongruencias y falsificaciones conceptuales en la obra de la intelectualidad francesa ms rutilante: Lacan, Kristeva, Baudrillard, Deleuze, Guattari, Virilio, Lyotard, etc. Se les critican muchos textos por ser contradictorios, o directamente incomprensibles, englobndolos en un relativismo conceptual posmodernista. La obra seala minuciosamente falacias y deformaciones que, por la va metafrica, analgica y de abstracciones caprichosas invalidan trabajos de esos autores. 15 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert aqu algunas de las corrientes tericas que a partir de la sociologa cambiaron el panorama analtico de la criminologa. En particular, se expondr el modo en que esas ideas influyeron profundamente en Amrica Latina a partir de los aos setenta, por va de diversas recepciones previas, ge- nerando una fuerte expansin de la llama- da criminologa crtica, hoy en una crisis de agotamiento terico de sus postulados de base marxista. Es importante recordar que en la actuali- dad, la sociologa ha adquirido tal papel protagnico, que reclama todo el campo criminolgico para si La crisis terica ac- tual en las ciencias sociales ha favorecido la irrupcin de tendencias nihilistas o escpti- cas, de franca negacin de las posibilidades cientficas y tericas de una criminologa autnoma o interdisciplinaria. En un libro cuya parte primera publiqu en 1996, sos- tengo un punto de vista adverso, afirmando y defendiendo las posibilidades de la crimi- nologa como disciplina autnoma de in- vestigacin de los sistemas penales con vis- tas al siglo venidero."* Por ltimo, trascribo el programa anual de posgrado ms reciente que elabor, para la Facultad de Derecho de Corrientes, Uni- versidad Nacional del Nordeste. Fue estruc- turado sobre la base de los programas que desarroll entre 1992/1994 para la Universi- dad Nacional del Litoral, a partir de los cua- les se organizaron los cursos semestrales de posgrado para las facultades de derecho de la Universidad Nacional de la Patagonia (1995) y la Universidad Nacional de Bue- nos Aires (1998). De su lectura se infiere la intencionalidad de las diversas unidades te- mticas, su contenido y su progresin, con- forme expuse en esta parte. El contenido del presente manual se desarrollar siguien- do lo ms estrictamente posible ese progra- ma, reemplazando las unidades por captu- los. Agradecer a los lectores que me ha- gan llegar todo tipo de crticas, sugeren- cias y observaciones que permitan enrique- cer esta herramienta didctica, la mayor par- te de cuyos contenidos no son creacin del autor, sino patrimonio del conocimiento criminolgico acumulado por la discipli- na hasta este fin de siglo. 4. Criminologa Latinoamericana. Teora y propuestas sobre el control social del tercer milenio. Editorial Uni- versidad, Buenos Aires, 1996. 16 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Captulo 1 El acceso al conoci mi ento Saber cotidiano, expiicaciones precientficas, prejuicios. Diferencias con el saber cientfico. Ventajas y linnitaciones. El conocimiento precientfico es el que surge de estimaciones y valoraciones directas de los fenmenos, en base a la pura observa- cin o anlisis sin sistemtica, registros de datos, comparaciones o mediciones. Esta va de acceso al conocimiento est muy ligada a las influencias subjetivas, y por ende, a los llamados prejuicios, o sea juicios aprio- rsticos muy difundidos, que no pueden ser comprobados pero que, pese a ello, posibi- litan la aceptacin de una verdad aparente. Por ejemplo, "todos los negros huelen mal", "los pobres son haraganes y ladrones", "los enanos tienen el sexo grande". El saber co- mn o popular est ligado estrechamente a experiencias prcticas, generalizadas a par- tir de algn caso; en este sentido, podra serle atribuida una metodologa emprico- inductiva, que, como luego veremos, pre- domina en las ciencias sociales. Sin embar- go, el saber comn se gesta mediante la convivencia social, donde se instalan tab- es, supersticiones, mitos y prejuicios; esto es, verdades establecidas que condicionan fuertemente la vida social, por la pura con- viccin cultural del grupo. La mayor parte de los juristas que partici- pan en cursos de criminologa de posgrado tienen una experiencia profesional previa que los ha fijado fuertemente a convenciones sociales y a las interpretaciones jurdicas que refuerzan tales convenciones. Hemo'^ tomado contacto durante aos con la reali- dad del control formal mediante las tareas desempeadas en tribunales, defensoras, crceles e institutos de menores. Hemos acu- mulado un bagaje de experiencia de la que nos vanagloriamos y que es reconocido por terceros como una forma del saber: la que "dimana de la experiencia". Con el paso del tiempo, nos volvemos "hombres de consul- ta" y llegamos a creer que nuestras certezas son poco menos que irrefutables. Sin em- bargo, nuestro aprendizaje tcnico emp- rico social est plagado de prejuicios que suelen afectar seriamente esas capacidades de interpretacin adquiridas. Sin quererlo, forzamos conclusiones tendenciosas, que luego inciden fuertemente en las decisio- nes "objetivas" y "legales" con las que se- guimos operando sobre la realidad. Cuan- do estos criterios se fijan repetitivamente y alcanzan cierto grado de elaboracin y acep- tacin por la comunidad jurdica, pueden llegar a constituirse en una ideologa til para justificar situaciones en nombre de una presunta objetividad racional nor- mativa o jurdica. Recuerdo la letra de un chmame muy conocido, en la que un sar- gento de polica explica que cuando marca 17 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert a alguien a sablazos, imprimindole en la espalda el "sean eternos los laureles" de la hoja, no es l quien castiga, sino que lo hace "la autoridad". Convenciones de este tipo se repiten en todo el orden jurdico, par- ticularmente en la interpretacin de los jue- ces, que muchos de ellos atribuyen anlo- gamente al sargento a "la letra de la ley" o a "la voluntad del legislador", como si el intrprete fuese neutral y los textos admi- tieran una nica lectura posible. Tengo frescos mis recuerdos de infancia, all por el inicio de los cincuenta, cuando un gobierno adopt la costumbre de regalar sidra a los humildes para fin de ao. He vis- to cmo los destinatarios vaciaban las bote- llas en zanjas, para vender luego los envases vacos en almacenes. Lgicamente, la sidra caliente es horrible, y ellos no posean hela- deras; mas sta y otras reacciones paradoja- es de los desposedos ante formas de bene- ficencia que los superaban, fueron interpre- tadas de inmediato como prueba irrefutable de su ignorancia y su carcter salvaje, irre- cuperable para la civilizacin. Este pequeo ejemplo y otros que se le suman, llegaron a conformar razonamientos generales, como que los pobres estn en esa situacin por- que les gusta, lo que, de paso demostrara que poseen una astucia perversa, porque, siendo pobres escuch reciben todo re- galado por va de la compasin y la benefi- cencia que no merecen, mientras los pudien- tes habran trabajado duro para ganar lo que tienen. De all se derivan, a su vez, justifica- ciones del desprecio al marginal: los mendi- gos usarn el dinero para emborracharse, los nios de la calle estn al servicio de un ne- gocio, las mujeres con nios a cuestas en realidad los alquilan, etctera. La progresin de tales razonamientos atribuye concluyentemente a los margina- dos diversos vicios como la haraganera, la suciedad, la malicia, la indolencia, la brutalidad y la promiscuidad. Se llega a ofrecer como pruebas de la certeza de esta construccin que "la ventaja de la pobre- za es no pagar impuestos" o que basta con ver las antenas de televisin en los ranchos para comprobar que, en realidad, los pobres "tienen confort" y que pese a todo, siempre se las arreglan para pa- sarla bien. La nea de razonamiento anterior es la base para fundamentaciones de sentido comn que predisponen decisiones jur- dicas, como que los presos lo pasan estu- pendamente en las crceles, con buena comida y alojamiento gratuito; todo ello sin trabajar. Esta ltima conclusin, de contenido jurdico-criminal, est ligada a prejuicios sociales como los que vimos, ampliamente aceptados y difundidos. Pretender oponerse a los discursos arrai- gados en el saber cotidiano con jerarqua de evidencia, resulta por dems difcil, dada su naturaleza y asimilacin. Todo cuestio- namiento racional de estos presupuestos ideolgicos del sistema penal suele topar- se con muros emocionales que los de- fienden. Cuando los partidarios de la pena de muerte se constituyen en legin, muchos fundamentos arrancan de la pura emocio- nalidad y hasta de la biologizacin de ar- gumentos sociales, como que es preciso "extirpar los rganos enfermos", "arrojar la fruta podrida" o "podar la cizaa" que re- sultan muy sensatos en sus campos tcni- cos de origen, pero no pueden traspasarse sin ms a una objeto no biolgico, como es la sociedad. Propongo ahora un ejercicio, que tome como base la evidencia de que las crce- 18 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa les estn llenas de pobres y marginales. Podramos formular un interrogante falaz, con esa apariencia objetiva que brind;in los juicios apriorsticos, a saber: Por qu delinquen tanto los pobres y los margina- les? La respuesta recorrera el catlogo "causalista", seal ando probl emas ele crianza, de miseria, de ignorancia, de ca- rencias, resentimientos y violencia (o sea el catlogo de lo que se conoce como paradigma causal-explicativo). Sin embar- go, nuestro interrogante es una falacia total. En primer lugar, todos hemos delin- quido en algn momento de nuestras vi- das, con prescindencia de la posicin so- cial. Sea que nos apoderamos de una pe- quenez en la escuela, o que retuvimos un objeto ajeno, una cosa perdida o un libfo prestado. Hemos guardado ceniceros, toa- llas o pisapapeles como "recuerdos de via- je"; omitido pagar impuestos; contraban- deado electrnicos, alcohol o tabaco, como sucede masivamente en las ciuda- des de frontera. Hemos usado el telfono de la oficina para resolver cuestiones pri- vadas, y las parejas, los socios y emplea- dores desavenidos falsifican muchis veces a instancias de sus abogados do- cumentacin para imputarse hechos ine- xistentes, con testigos y documentos fal- sos en procesos civiles, laborales, comer- ciales y hasta penales. Sabemos que mu- chos conductores lastiman o matan con sus vehculos, que escapan luego de ha- cerlo, o que encubren hechos similares cometidos por sus hijos adolescentes con espritu "prolector". Muchos automovilistis sobornan a funcionarios para que omitan multarlos por una infraccin, y otras per- sonas para sealar hechos ms graves generalizados en las clases medias y al- tas desconocen una paternidad, propi- cian la realizacin de abortos, o golpean a sus esposas o hijos causndoles graves daos fsicos y psquicos. Son legiones los ex esposos que se abstienen de cumplir los deberes de asistencia familiar, o los buenos padres de familia que abusan se- xualmente de los hijos o del servicio do- mstico, etctera. Como vemos en los ejemplos anterio- res, la ignorancia no tiene nada que ver con la realizacin de conductas antijurdi- cas, que conforman delitos. La existencia comprobada de un modelo delictivo lla- mado "de cuello blanco" anula el valor del resentimiento social como explicacin posible. Evidentemente, los grandes em- presarios y funcionarios de alto rango tie- nen plena identificacin con la sociedad en que viven, en la que pretenden mejo- rar su posicin. Se trata, por otra parte, de personas bien educadas y de bueno, modales, que se destacan en la vida so- cial, en la que gozan de mucho respeto. Otro frecuente enfoque explicativo fal- sificado recurre, como vimos, a las funda- mentaciones biologistas, empeadas en probar la inferioridad de ciertas razas o gru- pos sociales o culUirales que seran un las- tre para la sociedad "decente". Estas expli- caciones positivistas y estigmatizantes con- sei'van poder ms all de toda evidencia. Por ejemplo, en la Argentina no hay ne- gros, pero se denomina as a los margina- les y pobres. "Negro" es un atributo polifun- cional, que puede aludir a los marginados que proceden del interior, a los habitantes de los barrios marginales o a seres conside- rados inferiores en la escala social en gene- ral. Se trata de un concepto que no exige aclaraciones, pese a que, evidentemente, no es un dalo de la realidad. Explicacio- nes ele este tipo han alimentado a la cri- 19 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico CtAsAOmomert minologa como veremos en los prxi- mos captulos como una ciencia respe- table y objetiva durante medio siglo, en la convi cci n de que pose an rango cientfico. En conclusin, las explicaciones del sa- ber comn poseen la propiedad de consti- tuirse fcilmente en explicaciones ideol- gicas con apariencia cientfica, capaces de alcanzar amplio consenso. En otras pala- bras, se llega a creer a pies juntiUas estas proposiciones, con la certeza de que po- seen un rango de conocimiento superior. Es preciso recordar que la ciencia tam- poco proporciona verdades absolutas ni definitivas, pero su estructura de conoci- miento ms compleja y exigente brinda mayor posibilidad de certeza. Si bien el conocimiento cotidiano est en la base de toda especulacin racional, sera un error idealizar sus mritos y posi- bilidades. Malinowski, un estudioso de las culturas primitivas, ha sealado que "si en- tendemos por ciencia un corpus de reglas y concepciones basadas en la experiencia y derivadas de ella por inferencia lgica, encarnadas en logros materiales y una for- ma fija de tradicin, continuada adems por alguna suerte de organizacin social, en- tonces no hay duda de que incluso las co- munidades salvajes menos evolucionadas poseen los comienzos de la ciencia, por ms que stos sean rudimentarios". Pero, acto seguido, el mismo autor reconoce que "es cierto, sin embargo, que la mayor par- te de los epistemlogos no se satisfaran con tal 'definicin mnima de ciencia' pues tambin podra ser vlida para las reglas de un arte u oficio".^ Veremos luego cmo ciertas explicacio- nes biologistas e intuitivas llegaron a alcan- zar rango cientfico con el positivismo, se- gn lo fueron develando la epistemologa, la sociologa y la psicologa social, permi- tindonos ver, desde fuera de nuestra disci- plina, por qu esas clases de argumentos son tan seductoras y aparentemente exitosas, pese a su falacia. Analicemos ahora, brevemente, el efec- to que el fenmeno criminal provoca en la cultura, adelantando que es muy intenso y motivador Gran parte del inters por el cri- men y la transgresin de las normas es in- consciente y arraigado en sectores oscuros de nuestra personalidad. As lo demuestra el xito ininterrumpido de las revistas sen- sacionalistas y de las crnicas rojas o amari- llas, desde que se generaliz la prensa es- crita. La narracin minuciosa de los hechos, y hoy las fotografas y hasta las filmaciones ms cadas, abren interesantes campos de anhsis a la psicologa y a la antropologa. Es posible que, quien se interesa por tales fenmenos desde el rol de simple ciudada- no, encierre una admiracin oculta por el transgresor, un deseo individual de atrever- se a tanto, o una abyeccin profunda que provenga de traumas o vivencias negativas pasadas. Lo cierto es que la morbosidad y la delectacin por lo criminal han creado un mercado de informacin y espectculo, que incluye una rescatable tradicin en la literatura policial, documental o novelada y en el cine. El crimen, en la conciencia colectiva, es, bsicamente, el mal, la faz negativa de los instintos y apetitos humanos. El concepto de "mal", por otra parte, est ligado a ideas 5. Malinowski, Bronislaw Magia, ciencia y religin, Planeta-Agostini, 1994, p. 29. 20 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa religiosas muy ariaigadas en la foimacin cultural de nuestra rea, y ms aun en otras culturas, como las islmicas, donde el Corn permite resolver tahonalmente los conflic- tos con conductas prohibidas Todos quie- ren ser detectives, todos quieren opmai so- bre un crimen, todos quieren ser jueces o verdugos en ciertos casos que logian mu- cha repercusin popular Todos quieren li- brara la sociedad de cnmmales, que es una extirpacin del mal, en el mejor estilo San Jorge contra el dragn E\ identemente, nos sentiiemos inejor si conjuramos el mal, pero hay intentos por lograrlo, que condujeron a la Inquisicin la caza de biujas, las ma- tanzas de negios, judos y otias mmoias, todos ellos eirores irracionales, consuma- dos con declarado afn de hacer el bien, de los que la conciencia actual debe sacar conclusiones La intencin de extirpar el mal (el delito) 'curando a la sociedad" est seguramente ligada a resortes psicolgicos atvicos, a cicencas y supeisticiones, que se expresan todava hoy en mecanismos como las ofrendas o el chivo expiatorio Recapitulando, el prejuicio es un con- cepto apnoistico y falso que, empleado corno herramienta, produce diversos efec- tos sociales, que veremos enseguida Ge- neralmente, los prejuicios son generaliza- dos mediante esteieotipos, que consisten en la adjudicacin de caiacteisticas ge- nerales o abstractas a personas o grupos de ellas, de modo automtico, que el ra- zonamiento cientfico no puede confirmai Es conocida, por ejemplo, la imagen del ladrn, representado con gorra a cuadios, camiseta a rayas, antifaz y nariz partida x\s se lo encontiar en las historietas y el cine, y cualquier persona descubierta por la noche con alguna de esas caracteisti- cas ser denunciada como sospechosa Ral Gonzlez Tuon se haba mofado poticamente de ese estereotipo, cuando esci i bi Los ladrones usan gorra gris, bufanda oscura \ camiseta a rayas v si no, no Algunos llevan una linterna sorda en el bolsillo Por atraparte se enamoian de robustas muchachas, coleccionan tarjetas postales } a veces lucen un tatuaje en el brazo izquierdo una flor, un barco > un nombre Rosita Todos los ladrones estn enamorados de Rosita, ^ \o tambin Po! lo general, estas herramientas se apli- can para establecer distancias, separaciones, y ordenar lo social en jerarquas de perte- nencia o exclusin Desde muy pequeos somos entienados para el uso de tales me- canismos, lo que exphca su grado de mter- nalizacion en las personas adultas En el ho- gar y la escuela se ensea a los pequeo'' quines son 'buenas y malas personas" y especialmente, quines son "buenas com- paas" con las que pueden establecer amis- tad Los \ alores del hogar son honrados como verdaderos y sublimes y luego repro- ducidos para las genei aciones siguientes Es cieito que en la actualidad el modelo fami- liai est debilitado, y la liberalidad campea en la relacin con los hijos, pero el modelo tiene mucha vigencia todava, al menos en sociedades tradicionales y conservadoras Los padies suelen ser lo ms grandioso para el hijo pequeo, como paite de un procese de mistificacin que se desmorona en c c - ta medida con el tiempo Sin embargo c-- valores que esos padres inculcaron ^uc c" quedar fijos en el inconsciente h;^T_ - _^ los hijos iconoclastas Los preju.c o^ s c- r- http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert reotipos suelen operar como una expresin del conflicto de grupos en sociedad, alejan- do a los diferentes, y jerarquizando el propio segmento de pertenencia. Estas herramientas son poderosas, porque se usan para neutra- lizar, perjudicar o eliminar rivales. Hay rivali- dad con otros, por muchos motivos: se trata de potenciales competidores por un cargo, un negocio o alguna ventaja; en suma, de gente que aspira a lo mismo que uno. En toda sociedad hay microgrupos o fuerzas que se oponen y libran una. sarda lucha par po- deres y privilegios. Las diferencias pueden ser de clase, nacionalidad, religin, jerarqua profesional y otras. Las diferencias de clase establecen ba- rreras naturales y visibles en el modo de ordenarse para vivir en sociedad. Diversas seales externas adquieren as gran relevan- cia, como la vestimenta, el perfume, el ba- rrio de residencia o el auto que se maneja. Estos cdigos de seales varan con el tiem- po, y puede verse, por ejemplo, cmo hay zonas urbanas que se desvalorizan, gene- rando xodos a otros puntos. A lo largo de la historia, puede apreciarse que la geogra- fa social interna de una ciudad es rotativa. Como stos, hay una infinidad de smbolos de distancia social que funcionan en la per- cepcin recproca de nuestros contactos sociales, relaciones de amistad, de compe- tencia o rango, de aspecto fsico, color, ves- timenta, etc. Tales signos permiten identifi- caciones inmediatas en medio de la masa activa de personas; as, resulta ilustrativo un experimento social que se llev a cabo en Alemania, cotejando las reacciones del p- blico en base a la identidad sociocultural. Se situ a dos personas, una muy bien ves- tida y la otra harapienta y sucia, en diversos semforos peatonales, habindose compro- bado que, cuando la primera cRizaba el se- mforo con luz roja, el grueso de las perso- nas tenda a seguirlo. En cambio, al menes- teroso no lo segua nadie; por el contrario, las personas reunidas en el lugar lo repren- dan, criticaban o insultaban. Hablamos antes de chivo expiatorio (o chi- vo emisario o vctima propiciatoria) que es un instiaito que la psicologa explica como un mecanismo proyectivo, o sea la tendencia a colocar en los otros los vicios, defectos y errores que no soportamos en nosotros inis- mos. Es recordada fa imagen religiosa de las ofrendas, por la cual se sacrificaba un bien importante, animal o humano, a fin de contar con la complacencia de los dioses. En los sa- crificios humanos mayas y aztecas, el rol del sacrificado (ofrenda) era altamente concep- tuado e incluso envidiado, porque se trataba de los mejores guerreros o deportistas de la comunidad, quienes, por otra parte, ganaban la gracia de los dioses en el ms all. Hoy, como resabio de las viejas costumbres reli- giosas, sigue existiendo la vctima propiciato- ria, slo que con otros caracteres; ahora se trata de una persona a la cual colectivamente se le atribuyen vicios, defectos o culpas, de las que se ven librados los dems. As como el prejuicio lleva a definiciones, el mecanis- mo del chivo emisario es una heiTamienta de ataque-exclusin, que puede alcanzar fonnas discriminatorias severas, generalmente dirigi- das contra el ms dbil, expuesto y falto de poder del gmpo social. Recordemos que den- tro de cada familia hay una "oveja negra", que carga con los defectos de todos; que, generalmente, fue el hijo tmido, de carc- ter dbil o introvertido. Mecanismos pare- cidos se repiten en las escuelas y oficinas, donde siempre a alguien le toca hacer el papel de tonto y ser blanco de las burlas. En la sociedad hay sectores que tienen un alto grado de cobertura, y otros que pa- 22 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa decen una fueite exposicin, que se incre- menta cuanto ms abajo se encuentren en la escala social. Llamamos "cobertura" a la disponibilidad de recursos para superar si- tuaciones crticas o difciles (por vas lega- les o ilegales) y "exposicin" a lo contrario. Como se ver en este curso, la exposicin social ueg-d un importante rol en la deter- minacin de la criminalidad y la atribucin de roles criminales o "desviados". El estereotipo es, entonces, la adjudica- cin apriorstica de caracteres no confir- mados por la razn, la ciencia o la experi- mentacin a personas, grupos, razas o na- cionalidades, para sealarlos y detectarlos sin anlisis previo. Nuestra cultura est pla- gada de estos lugares comunes estereoti- pados, especialmente los que aluden a na- cionalidades o regiones: los franceses no se baan, los gallegos son torpes, los ju- dos son avaros, los italianos gritan, etc. De los habitantes de ciertas provincias se dice que son simpticos o antipticos, "fa- llutos" o fieles, honestos o ladrones. Mu- chas veces, un estereotipo es confirmado institucionalmente, transformndoselo en una descalificacin permanente de la per- sona. Por ejemplo, se descubre que el au- tor de un robo a mano armada es feo, mal entrazado, que tiene antecedentes policia- les, es alcohlico, abandon a sus hijos, etctera. En estos casos, decimos que tal sujeto corporiza un proceso de estigmati- zacin. El estigma es una marca oficial, que antes era un grabado a fuego en la espalda o la cara de esclavos o sujetos que come- tan ciertos hechos. Nuestros estigmas de hoy parecen menos severos, pero no son menos eficaces para discriminar y segre- gar. Por ejemplo, decir que alguien estuvo en la crcel, o que cumpli condena, le har mucho ms difcil tcxlo intento de in- sercin social. Tan grave es esta marca, que la ciencia jurdica ha tomado nota de ella y se es el motivo por el cual en los diplo- mas obtenidos en institutos carcelarios se suprimen todas las referencias al sitio de otorgamiento. Tambin el art. 51 del Cdi- go Penal impide registrar antecedentes que slo cumplan funcin estigmatizante. Para el diccionario de la Real Academia Espaola, "estigma" es un desdoro, afrenta, mala fama, y tiene trascendencia a los fami- liares, como el insulto de "hijo de mala ma- dre". Las condiciones consideradas negati- vas por la sociedad descalifican, crean difi- cultades, cierran puertas y clausuran rela- ciones, transmitindose, en muchos casos, a los familiaies del estigmatizado. Por ejem- plo, la condicin de prostituta, homosexual, drogadicto, alcohlico, delincuente, enfer- mo de Sida, etc. Un estudio magnfico so- bre el tema es el trabajo de Goffman, me- diante el cual puede ser ampliado prove- chosamente.^ Llegados a este punto, estamos en con diciones de conocer algunas de las reser- vas que merecen el saber cotidiano y el que proviene de la experiencia profesional. Es cierto que algunas explicaciones precien- tficas resisten el paso del tiempo, supe- rando la vigencia de algunos paradigmas cientficos, pero su capacidad explicativa suele ser muy reducida. Veamos, entonces, qu puede ofrecernos, por oposicin, el llamado conocimiento cientfico. La posibilidad de conocer cientfica- mente la realidad resulta altamente seduc- 6 Goffman, Erving. Estigma La identidad deteriorada. Amorrortu, Buenos Aires, 1980 23 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elhert tora, porque se lo vivencia como saber asegurado, comprobado, de rango supe- rior. Se trata decimos de un conoci- miento confiable, organizado sobre la base de principios explicativos que, en gene- ral, son verificables o sustentables. Sin embargo, es paradjico lo difcil que re- sulta definir a la ciencia, siendo que pare- ciera tratarse de un concepto tan impor- tante y obvio. En el estadio actual de evo- lucin epistemolgica, debe aceptarse, por ejemplo, que no existe una nocin unvo- ca de lo cientfico, que no tiene respuesta precisa. No obstante, existen importantes definiciones, como la de Husserl, quien sostuvo que ciencia es "un cierto univer- so de proposiciones [...] que surge de modo constante de la actividad terica y en cuyo orden sistemtico un cierto uni- verso de objetos alcanza su determina- cin".'' Pero hay muchas otras, de autores reconocidos, que no coinciden con ella, entre otras cosas, porque cada poca ha aplicado una nocin distinta de ciencia, que surge, como veremos, de lo que se denominan los paradigmas cientficos do- minantes en un momento histrico. El grave problema que plantea la defini- cin de ciencia resulta de sus perfiles cam- biantes, porque es ahistrica, contingente, y objeto de constante reelaboracin episte- molgica. En el cotejo del saber cientfico con el cotidiano, la ciencia parece ofrecer una opcin segura, rigurosa, exacta, preci- sa, en la que se podra confiar plenamente. Sin embargo, tal intuicin no encuentra siem- pre correspondencia con la realidad; hoy, muchos epistemogos niegan lisa y llana- mente la posibilidad de definir la ciencia, porque cada dato que se integra en ella deja automticamente excluidas ciertas parcelas del conocimiento posible. No obstante, creo ^junto con numerosos epistemogos de opinin ms autorizada en la necesidad y posibilidad de delimitar un conocimiento cientfico, como un saber que se distinga de otras vas de conocimiento, porque la ciencia debe obtener hallazgos y conclu- siones mediante mtodos o fundndose en razonamientos que permitan su verificacin, o sea, sometindose a prueba, con la obli- gacin moral y material de admitir errores. Quien afirma trabajar cientficamente tiene la obligacin de exhibir los conocimientos logrados, justificando siempre cmo los obtiene. El cientfico no debe emitir opi- niones antojadizas, repetir lo que escucha o moverse en el nivel de la charla del caf. Por el contrario, contrae serias responsabi- lidades sobre lo que afirma, porque le ha sido concedida una credibilidad especial, una confiabilidad que debe asegurar en cada una de sus proposiciones. La ciencia es, a mi entender, un grado especial de responsa- bilidad moral. En la actualidad, es preciso sostener un concepto abierto de ciencia, porque se han comprendido los excesos en que cayeron algunas escuelas cientficas, pretendiendo encapsular el desarrollo del conocimiento cientfico dentro de parmetros rgidos, tal como acontece con el positivismo. Por el contrario, el fin de siglo ha demostrado que no existen sobre la tierra verdades definiti- vas ni absolutas, ni siquiera en la fsica o la astronoma. De todos modos, si logrsemos definir lo que es ciencia o conformarnos con al- 7. En Teora crtica, Amorrortu, Buenos Aires, 1990, p. 224, 24 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa guna de sus concepciones, nos quedaran otras tareas arduas, como precisar si las ciencias sociales son realmente ciencias. Si la respuesta fuese positiva, queda todava el interrogante sobre la cientificidad de la criminologa, de lo que me ocupo con ex- tensin en otra obra y otro captulo * La opcin por el modelo cientfico no implica que quedamos a salvo de ios ries- gos que apuntamos respecto al saber co- mn o cotidiano. Ya se ver que la cultu- ra individual, con sus prejuicios y vanida- des, se cuela tambin en el campo cient- fico, distorsionando muchas conclusiones. Por ese motivo, las ciencias sociales pre- sentan importantes problemas an sin so- lucin satisfactoria, como el de la verifi- cacin, debido a la naturaleza que pre- senta el objeto de estudio: lo social es ex- tremadamente difcil de medir, cuantfi- cary verificar. Por otra parte, el cientfico social no tiene ante s un objeto inerte al que debe analizar, sino que est inmerso personalmente dentro del objeto que ana- liza Todos los reparos que formulamos al saber cotidiano valen, entonces, para el ejercicio de las ciencias sociales, por cuanto su objetividad es extremadamente discutible o cuanto menos muy difcil de alcanzar. Un bilogo o un fsico son ex- traos a los objetos que manipulan, y pueden afirmar con mejor derecho su "in- contaminacin" de la materia analizada. No sucede lo mismo con un socilogo o un jurista, quienes, como vimos, portan una carga de cultura y socializacin qui^ puede encerrar trampas como los prejui- cios y otras subjetividades, que relativi- zan las conclusiones obtenidas. Anticipamos, entonces, que tanto en el saber cotidiano como en el cientfico existe el problema de la subjetividad del obser- vador, presente dentro de lo observado. Veremos en el prximo captulo qu rea- seguros adopta la ciencia para sobrelle- var una situacin tan compleja 8 Ver mi libro, citado en 4, captulo I 25 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Captulo 2 El saber ci entfi co El saber cientfico lluminismo y razn Mtodos paradigmas revoluciones cientficas Limites del conocimiento cientfico Objetividad e ideologa en el trabajo cientfico / Saber cientfico lurmnismo y razan Lo que hoy todivia denominamos saber cientfico esta estrechamente ligado al ideal iluminista, fuente de nuestros conocimien tos e instituciones que finalmente entio en una profunda crisis a lo largo del siglo XX particul irmente en estas ultimas dcadas Sabemos que la Ilustracin fue un fabuloso movimiento cultural del siglo XVIII con epicentio en la Frmcia republicana que laicizo el sistema poltico elimmmdo la monarqua generando los sistemas consti- tucionales republicanos i odi \ n vigentes que coloc m il ciud idano en el centro del sistema considerando que el puncipio de Igualdad abaica a todos los habitmtes de una nacin asign melles idnticos derechos y posibilidades En lo cientfico el ilummis- mo se c iractenzo por su fe en h i izon como aptitud humana capaz de todis 1 is explic i Clones > todas las ti msfornnciones El me joiamiento de la hum midad solo podn i venir por va de la educacin y la difusin del ideante establecido por li Revolucin Francas 1 que deba expandirse poi el mundo ifummando con su potenciaicaci a todas las zonas oscuias que la ignoiancia del pasado haban constituido en obstcu- los al progreso El progreso, por oU a parte se vuelve la utopia fundamental del siste- ma considerando<ielo como lineal e impa rabie la humanidid deba logiar median te este sistema de ideas piesidido por la razn la solucin a todos sus males y fac- toies de atraso e infelicidad Esta cipaci- clad absoluta atiibuida a la razn humana y la ingenua fe en la inviolabilidad de los principios fundamentales escritos en hs consDtuciones pareci encontrar una con firmacion inicial en el siglo XIX y principios del actual pero luego pudo advcrtiise cada vez con mayoi nitidez cjue la lazon tema limites ) era capaz de producir tambin re- sultados espantosos en total contradiccin con el discuiso pi ochmado '^ l o cieilo es que tanto nuestras mstitu Clones jurdicas actuales como nuestra com- piension del fenmeno cientfico estn pro fundamente ligados il ideal iluminista as- pecto que com lenc lecalca poique se ti ita de ideas que fueion cenndose en si mism is 9 Ver Adorno Theodor La educac on despus de Auschwtz en Rev sta Delito y sociedad Buenos Aires N3 p 39 27 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert hasta proporcionar explicaciones absolu- tas con pretensin de verdad, que no es posible admitir en el campo del pensamien- to y la investigacin. ^ Las ciencias sociales son ciencias "jve- nes" que fueron naciendo por imitacin de las llamadas ciencias "duras" que les pre- cedieron largamente en su evolucin te- rica, sistemtica y metodolgica. Nuestras ciencias sociales nacen por la necesidad de dar soporte terico y comprensin ra- cional a las nuevas instituciones que el ilu- minismo fue concibiendo y expandiendo por el planeta, tal como era su propsito. La sociologa es, en tal sentido, paradig- mtica, porque el crecimiento de las ciu- dades, la revolucin industrial, los movi- mientos de masas, requirieron en un mo- mento dado interpretacin, explicacin y previsibilidad. Esos saberes directamente no existan, hasta que se impuso la evi- dencia de que hay una realidad social di- ferente a los individuos que la componen, que se desenvuelve con principios y re- acciones distintos a los individuales. Habamos descripto a la ciencia como un saber asegurado, que el Diccionario de la Real Academia define en estos trminos: "Cuer- po de doctrina metdicamente formado y or- denado, que constituye un ramo particular del humano saber". Tambin dijimos que la cien- cia era ahistrica, por cuanto su concepto y sus contenidos varan con el paso del tiempo, las necesidades y desafos que afronta la hu- manidad. Hubo un pensamiento hoy llama- do clsico, que floreci en Grecia, signado por la especulacin lgica fundamental. Mu- chas de esas reglas lgicas del razonamiento correcto quedaron consagradas para siempre, de lo que podra deducirse que sa es la ver- dadera ciencia. Sin embargo, las necesidades humanas empujaron en otra direccin, preci- samente la de conocer y dominar los proce- sos de la namraleza. Cuando se consagr el modelo de investigacin experitnental, cuyas luminarias intelectuales son Galileo y New- ton, el saber superior pas a apoyarse en el dominio del curso de la experiencia, supe- rando al anterior saber artesanal. La ciencia experimental, con su dominio de los proce- sos materiales y los efectos concretos, se alej de aquella especulacin filosfica abstracta sobre las razones profundas. El modelo expe- rimental se ocup, a partir de entonces, de otros fenmenos, con otra metodologa y oti'as finalidades. Dej por ello de ser ciencia el pensamiento clsico? Cul ciencia es verda- dera, la fundamental o la experimental? Vere- mos que no puede responderse a estos inte- rrogantes con tanta simpleza como la que re- claman las preguntas. En primer lugar, no hay una ciencia verdadera, sino apenas, como en todos los asuntos humanos, modelos expli- cativos que pueden tener una vigencia y una utilidad ms intensa en un momento histrico dado. Este cambio de modelo cons- tituye lo que hoy se denomina generaliza- damente, pero con poca precisin, un cam- bio de paradigma. Cabe sealar que, en la historia de la ciencia, la evolucin no con- cluye con el modelo experimental. Con la ciencia experimental, el hombre se lanz a dominar racionalmente el curso de la reali- dad y los xitos alcanzados dieron gran pres- tigio a esa idea del saber superior, que se estixictur metdica y ordenadamente, evo- 10. Ver en mi obra citada Criminologa Latinoamericana, ei captulo IV, "La ciencia y la crisis de la razn". 28 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa lucionando en esa direccin hasta que la eclosin iluminista, merced al formidable aporte metodolgico de Bacon y Descartes, impuso un nuevo paradigma: ahora la ra- zn pas a constituir la sustancia ltima de lo real, va por la cual se llega a una fe ciega en el progreso mdenido y la capaci- dad humana de resolverlo todo. As lo en- tendieron Montesquieu, Voltaire, Diderot, D'Alembert y luego otros tericos, en el pun- to de nacimiento de las ciencias sociales, todava condicionadas por el saber experi- mental precedente, que luego el positivis- mo emular hasta la exageracin. La razn entronizada se volvi, enton- ces, una mediadora infalible de "la ver- dad'', generando una idealizacin arrogan- te y extrema de la nocin de ciencia. La realidad se redujo, errneamente, a aque- llo que aprobaba la ciencia, considerada, de hecho, esttica y definitiva. Por esos caminos, la ciencia lleg a encerrarse en s misma, petrificndose de un modo hoy inaceptable. Aludiendo a los excesos del positivismo en la cuestin epistemolgica y su obsesin de clasificar las ciencias, dice Geymonat que "el vicio original ra- dicado en su base era la pretensin m- confesada de aplicar al conocimiento cien- tfico una categora caracterstica de la vieja metafsica; la sistematizacin absoluta, la absoluta coherencia lgica de las investi- gaciones. En cambio, la historia humana, en su carcter concreto, demuestra que el pensamiento cientfico se ramifica en nue- vas formas, relacionadas con innumera- bles circunstancias, de hecho no previsi- bles ni sistematizables en una nica fr- mula a pnori. La pretensin de descubrir una clasificacin de todas las ciencias, sin advertirlo, tenda a detener aquel desa- rrollo y a circunscribirlo a lmites precon- cebidos y de all su fracaso, de ah la im- posibilidad de dar con una solucin que no fuera irremediablemente dogmtica''.'-' //. Mtodos, paradigmas, revoluciones cientficas . - . v- .,. Como acabamos de ver, hay varios con- ceptos clave que reclaman nuestra aten- cin: las nociones de epistemologa, mto- do y paradigma cientfico. La poca pulcri- tud con que ha sido empleada la termino- loga dentro de las distintas ciencias, parti- cularmente en sus contactos recprocos e interrelaciones, hace imperioso ocuparnos de unificar nuestro vocabulario tcnico, antes de continuar con el desarrollo de estos temas. Klimovsky advierte que muchos autores utilizan la palabra "epistemologa" para de- signar algo que en nuestro medio se deno- mina teora del conocimiento o gnoseolo- ga, o sea la parte de la filosofa que se ocu- pa del conocimiento en general, sea el co- mn cientfico o filosfico. Por su parte, el gran epistemlogo argentino emplea el con- cepto en su acepcin ms restringida, cual es la de referirlo exclusivamente al conoci- miento cientfico. La epistemologa se ocu- para de investigar las circunstancias hist- ricas, psicolgicas y sociolgicas que llevan a obtener conocimiento cientficc:) y los cri- terios con los que se justifica o invalida esos conocimientos. Dice nuestro maestro: 11 Geymonat, Ludovico- El pensamiento cientfico, 12- ed. , Buenos Aires, Eudeba, p 51 29 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert El epistemlogo se formula una pre- gunta de crucial impoi-tancia para com- prender y analizar la significacin cul- tural de la ciencia en la actualidad: por qu debemos creer en aquello que afir- man los cientficos. No acepta sin crtica el conocimiento cientfico, sino que lo examina del modo ms objetivo posible. Al igual que un filsofo, frente a cual- quier teora y con independencia de que est apoyada por la tradicin o sea muy reciente, se preguntar por su aparicin como fenmeno histrico, social o psico- lgico, porqu hay que considerarla bue- na o mala, o cules son los criterios para decidir si una teora es mejor o peor que otra. La epistemologa es, por ello, una actividad crtica que se diy-ige hacia todo el campo de la cienciap- En cuanto al mtodo, surgen algunos equvocos que es preciso tener muy en cuenta al comienzo de este curso. Podemos adelantar, elementalmente, que la ciencia busca su saber por determinados caminos o vas de acceso. Las maneras de recorrer esos caminos es lo que podramos definir como mtodo. El conjunto de varios de ellos, sera, entonces, una metodologa. Hasta aqu todo luce muy claro, pero su- cede que como la ciencia es una forma de procurar conocimiento, podra decirse que es, en s misma, un mtodo de bs- queda y por este motivo, en muchos tra- bajos los conceptos de ciencia y mtodo son empleados como sinnimos. Adems, muchas veces se superponen como equi- valentes los conceptos de ciencia, teora y mtodo, porque la nocin de "teora" es empleada como ciencia en general o en particular. A modo de ejemplo, puede verse el tratamiento que da al tema el co- nocido trabajo de Chalmers, Qu es esa cosa llamada ciencia?''^ Cabe recordar que las teoras proponen caminos de bsqueda ofrecidos como los ms adecuados y que muchas veces la teo- ra dominante es utilizada tambin como sinnimo de ciencia (hablar, por ejemplo, de "ciencia positiva", identificando a lo cientfico con el enfoque positivista). Schuster, otro importante epistemlogo argentino, seala que: Cierto es que desde concepciones di- versas de la ciencia se ha pretendido rei- vindicar a veces algn tipo de monismo metodolgico ya sea afirmando el mto- do hipottico-deductivo, desde una pers- pectiva o el mtodo dialctico desde otra. Pero pensamos que estos mtodos, de im- portancia reconocida, se integran junto a otros mtodos posibles de la ciencia. Ampla posteriormente la ejemplifica- cin, diciendo que as ciencias sociales po- drn utilizar fructferamente mtodos como el axiomtico (un mtodo bsico de las ciencias sociales) el inductivo o el hipot- tico-deductivo (empleados en las ciencias naturales) as como mtodos ms especfi- cos de su campo: el abstracto-deductivo 12. Klimovsky, Gregorio: Las desventuras del conocimiento cientfico Una introduccin a la epistemologa, Buenos Aires, A-Z Editora, 1994, p. 28. 13. Siglo XXI, Madrid, 1982. 30 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa y el dialctico, el de la comprensin, el fenomenolgico y el progresivo-regresivo. Precisamente, a este conjunto de m- todos nos referiremos en e presente tra- bajo, sin pretender agotarlos, ya que mu- chos quedarn sin tratar (serntticos, in- vestigacin participante, investigacin- accin, etc.)!'"' Este autor seala tambin que, para ele- gir el modo de trabajo y acceso en las dis- tintas disciplinas tambin cuentan las ideas filosficas y polticas, que a v&c<ts pesan mucho en el campo de las ciencias socia- les. As, es fcil imaginar cmo se esuuctu- rara el anlisis econmico de un investi- gador marxista, o el de un neoliberal. Debe recordarse tambin que el mtodo es concebible desde disntas perspectivas de ac- ceso al objeto, por ejemplo, como va de valo- racin de ios hallazgos. Hans Reichenbach, en su libro titulado Experiencia y prediccin, in- trodujo el enfoque, que entre nosotros es apli- cado por llimwsky, segn el cual debe dife- renciarse, cuando se investiga, entre contex- to de descubrimiento y contexto de justifica- cin. El primero alude a la produccin de una hiptesis o una teora, la formulacin de una idea. Por el contrario, el contexto de justificacin se ocupa de la validez que pue- de asignarse a esas hiptesis, teoras, etc. En otras palabras, si el descubrimiento realiza- do es autntico o no, si es cierta o falsa la hiptesis, si se pueden confirmar las propues- tas y si eso representa algo til. En el contexto de descubrimiento, cuan- do el investigador formula sus hiptesis, estaran pesando plenamente sobre l sus circunstancias biogrficas, culturales, psi- colgicas, sociales, polticas, religiosas, etc. En cambio, en el contexto de justificacin se abordan cuestiones de validacin, para definir si las hiptesis son correctas, ver- daderas o falsas, SI estn apoyadas en bue- nas premisas, si puede drsele el rango de una creacin digna de reconocimien- to, etctera.''' En algunas ciencias naturales, como a fsica, la qumica y la biologa, la posibili- dad de circunscribir los mtodos es niuy alta. En esas disciplinas el mtodo hipot- tico-deductivo y la estadsca son esencia- les para la investigacin, lo que no ocurre en las ciencias formales, como la matem- tica, ni en las ciencias sociales, en las cua- les no se dispone de estrategias fundamen- tales de investigacin. Al revs de la metodologa consagrada de las ciencias naturales, en las ciencias so- ciales no puede superarse la diversidad exis- tente y en uso, que incluye, adems, gran cantidad de tcnicas. Es oportuno recordar tambin que la efi- cacia del mtodo llev a reservar para las ciencias experimentales una supremaca ex- cluyente, y a sostener, como han hecho autores de gran nivel cientfico, que las ciencias humanas o sociales no son real- mente ciencias, porque no aportan teoras de validez universal ni disponen de mtodos unitarios ni especficos. 14. Schuster, Flix; El mtodo en las ciencias sociales, Centro Editor de Amrica Latina, Buenos Aires, 1992, pp. 23-24. Muy importante en el tema es el libro de Miralles, Teresa. Mtodos y tcnicas de la cnminologa, Instituto Nacional de Ciencias Penales, Mxico, 1982. 15 Klimovsky, op cit, p 29 31 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert Veremos, cuando nos ocupemos de defi- nir el objeto de estudio de la criminologa, que nuestia disciplina obtiene y se vale de conociiTiientos de muy diversa ndole. Si re- conocemos la necesidad de que en esta rea cientfica participen simultneamente diversas disciplinas sociales, se nos irn planteando dificultades metodolgicas de las que es pre- ciso tener, cuanto menos, una idea previa. En general se admite que los mtodos aplicables en criminologa son emprico-in- ductivos, con poca diferencia de los emplea- dos en otras ciencias sociales. Es preciso partir de lo emprico, en tanto analizaremos he- chos del mundo real, algunos de los cuales son mensurables y cuantificables. Nos inte- resaremos por hechos y no por argumentos o silogismos. Analizaremos datos, sacaremos conclvisiones y las trasformaremos en infor- macin. Por este motivo, cuando las conclu- siones se generalizan, requieren de una gran sistematizacin o marco de referencia, que puede transformarse en una teora. Pese a todo, el mtodo emprico no ser excluyen- te en criminologa, porque en ella slo pue- den alcanzarse conocimientos parciales, frag- mentarios y juicios de probabilidad. En las ciencias sociales en general, pero muy acentuadamente en la criminologa que se practic en Amrica Latina en las ltimas dos dcadas, el grado de arbitrariedad, indi- ferencia o capricho en el manejo de las reglas del mtodo fue lo habitual, a punto tal que la mayor parte de esa produccin, especialmen- te la del campo crtico, estuvo constituida por teorizaciones del tipo de las llamadas funda- mentales, apoyadas esencialmente en citas de autores, ms que en trabajos sistemticos de investigacin emprica, cualitativa o cuantita- tiva. La opcin de muchos criminlogos por el marxismo como ideologa o como teora social, pareci generalizar el empleo de un mtodo presuntamente dialctico. Sin embar- go, nunca se precisaron con claridad sus al- cances, dndolos por sobreentendidos con re- misiones a Marx y Engels. En los hechos, esta opcin metodolgica fungi ms bien como simplismo o anarqua metodolgica, privile- giando la formulacin de hiptesis o teoriza- ciones desde una perspectiva excluyentemente ideolgica. En cierto modo, se actu a partir de la conviccin de que poseer una ideologa "co- rrecta" autorizaba a interpretar la realidad de cualquier forma, incluyendo subjetivida- des e idealizaciones a granel, siempre que se ordenaran al objetivo final de cambio del modelo sociopoltico.-'^ Se acepta tambin, con mucha generali- dad, que el mtodo ms comn a aplicar en criminologa es el nter disciplinario. En prin- cipio, esta denominacin no parece ofrecer problemas interpretativos: se tratara de que varias disciplinas confluyan a investigar un punto, aportando cada una sus mtodos pro- pios. La nocin de interdisciplmariedad est ampliamente difundida no slo en crimino- loga, sino en temas de familia, educacin, menores, etc. Sin embargo, corresponde ade- lantar que su existencia y viabilidad ofrecen amplios flancos de crtica, a punto tal, que afirmarla requiere aferrarse a la posibilidad o la casualidad. Volveremos con ms detalle sobre este tema en el captulo 13. En cuanto al concepto de paradigma, vi- mos anteriormente algunos ejemplos, cuan- 16. Recomiendo ampliar estos temas en mi libro Criminologa Latinoamericana, citado, captulo III' "Tras una senda en el laberinto metodolgico". 32 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa do aludimos a los modelos cientficos domi- nantes en el curso de la historia. El concepto es una creacin de Kuhn, un fsico dedicado a temas de epistemologa, y alude a algo as como los conjuntos de ideas dominantes en una comunidad cientfica en un momento dado de la historia de la ciencia. Sin embar- go, el concepto es ambiguo y se lia discuti- do mucho en torno al mismo, obligando al propio Kuhn a efectuar correcciones. Los paradigmas, en las palabras del au- tor, seran las "realizaciones umversalmen- te reconocidas que, durante cierto tiem- po, proporcionan modelos de problemas y soluciones a una comunidad cientfica".'^ Kuhn sostiene que en las ciencias se pr o ducen revoluciones, caracterizadas por el cambio de paradigma o modelo de ciencia precedentemente dominante. La fsica de Nevrton, por ejemplo, sustituy las explica- ciones precedentes que eran dominantes en la comunidad cientfica en esa materia. Otro tanto puede decirse de la teora de la evolu- cin de las especies, o de la concepcin co- pernicana del universo. Nuestro autor marca una serie de etapas progresivas, hoy muy cuesonadas, que constituiran una evolu- cin hacia crisis y procesos de mplura en un campo cientfico, hasta que esa comunidad decida abandonar el viejo modelo y adoptar una nueva explicacin, ms satisfactoria y consensuada. En cada poca sera el con- senso de los cientficos el Cjue determina qu es ciencia. Dice Guibourg que "esta afirma- cin puede suscitar alguna extraeza ya que suena como afirmar que un conjunto de pro- posiciones constituye una ciencia cuando ge- neralmente se admite que lo es; y tal criterio parece decepcionantemente subjetivo, fren- te a la pasin por la objetividad que decla- man los cientficos. Pero es preciso tener en cuenta que la historia muestra una constante interaccin entre hechos e ideas: stas tien- den a producir hechos, pero los nuevos he- chos modifican las ideas preexistentes y as en lo sucesivo".'^ , ., ,. _- El concepto de revolucin en Kuhn es analgico al que se emplea en poltica, con similares caractersticas. Cuando las institu- ciones vigentes no satisfacen las demandas sociales, se producen enfrentamientos y di- visiones en la comunidad, que finalmente se traducen en el cambio total o parcial de instituciones. De acuerdo con luhn, los principios por los que se decide el cambio en ciencia son de tipo sociolgico y psico- lgico, y no se basan necesariamente en la lgica o la experiencia.'^ ///. Lmites del conocimiento cientfico Los conceptos de Kuhn han tenido un gran impacto en epistemologa, y sus nociones de paradigma y revolucin cientfica nos ocu- parn ms adelante, cuando analicemos en concreto la naturaleza cientfica de la crimi- nologa. De todos modos, no puede negarse la importancia de estas teorizaciones para com- prender la relatividad temporal de la ciencia, 17 Kuhn, Thomas' La estructura de las revoluciones cientficas, Fondo de Cuitara Econmica, Mxico, 1971, p 13, Breviarios 18. Guibourg, Ricardo y oros Introduccin al conocimiento cientfico, Buenos Aires, Eudeba, 1987, p. 189, Manuales 19 Ver Gaeta, Rodolfo y Gentile, Nlida Tfiomas Kutin De los paradigmas a la teora evolucionista. CBC- UBA, Buenos Aires, 1996, pp 18-19. 33 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Cahs Alberto Elhert la provisoredad de su concepto, la transito- riedad y transformacin de las ideas al com- ps de la evolucin histrica de las socieda- des y sus problemas. Queda, entonces, una vez ms enfatizado el carcter relativo de lo que llamamos conocimiento cientfico. V. Objetividad e ideologa en el trabajo cientfico Por ltimo, nos queda analizar un proble- ma muy complejo, vinculado a la objetividad de la ciencia. Hoy en da es cada vez ms difcil afinnar tajantemente que la ciencia pue- da ser objetiva. Hasta las ciencias duras se ven obligadas constantemente a modificar sus concepciones, porque nuevos hallazgos o nue- vas propiedades de los elementos llevan a reformiilar teoras que se crean definitivamen- te establecidas. Paradigmas an vigentes, como la formidable creacin de Dai-vv'in, han sufri- do tantas modificaciones, relativizaciones y re- toques, que resulta difcil afirmar que se trata de las mismas ideas originarias. La objetividad de las ciencias es un tema arduamente debatido, y su ltimo reducto de- fensivo parece encontrarse en el esquema ana- lizado al principio, de los contextos de des- cubrimiento y verificacin. Sin embargo, no es difcil imaginar que las convicciones de los cientficos estn predispuestas por sus visiones del mundo, y que impregnen a toda su activi- dad presuntamente objetiva con ellas. Los objetivistas han sido fuertemente cues- tionados, especialmente sobre este fin de si- glo tan confuso. Se les seala que en el con- texto de verificacin tambin se cuelan facto- res extemos a la ciencia, como los subjetivos, inconscientes, y que esos condicionamientos del cientfico en su contexto de descubrimien- to, necesariamente lo influirn en el de justifi- cacin. En momentos de gran radicalizacin ideolgica, como los que se vivieron en Ar- gentina en las dcadas del '60 y 70, la impo- sibilidad de que la ciencia fuese ideolgica- mente neutral dio lugar a riqusimos y apasio- nados debates. Un ejemplo de ello es el libro Ciencia e ideologa, aportes polmicos, donde podremos internarnos en toda la complejidad del tema, tan importante en una etapa como la acmal. A travs de l podremos ahondar en aspectos como la nocin de ideologa y los resultados a que nos conduce la aplicacin de sus distintas acepciones.^" Para concluir, en tren de rescatar el valor y la ontologa de la ciencia, ms all de que sea necesaria o til, parece que la nica posibilidad es razonar en el sentido que proponen Daz y Heller: "Una reflexin sobre la objetividad cien- tfica implica superar la separacin entre con- texto de descubrimiento y contexto de jus- tificacin. Significa comprender la historia interna en su relacin con la externa. De lo contrario, nos encontraremos con una rea- lidad cercenada, con un saber mutilado, con una ciencia fosilizada. [...] La ciencia est ligada al resto del saber y a los juegos de poder. Las relaciones de fuerza que se dan entre ellos se condicionan mutuamen- te. Saber y poder contribuyen a la estrate- gia de los acontecimientos. La tarea de la epistemologa debera ser arrojar luz en toda la multiplicidad del mundo cientfico y tc- nico, sin aislarlo del resto de la realidad. La posibilidad de plantearse un panorama de la episteme actual, requiere asumir la com- plejidad de los conflictos."^^ 20. Recoge aportes de Klimovsky, Varsavsky y otros. Ediciones Ciencia Nueva, Buenos Aires, 1975. 21. Daz y Heller: El conocimiento cientfico, op. cit, pp 189-190. 34 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Captulo 3 Los precursores 'Prehistoria" de la investigacin criminolgica Los precursores precientficos Los orgenes Beccaiia, Darwin y Spencer Habamos dicho anteriormente, que el fe- nmeno criminal ha despertado siempre una atraccin muy fuerte para el gran pblico lector de peridicos revistas y libros, actual- mente potenciada por vas audiovisuales. Es curioso que, morbosidades al margen, el cri- men atraiga tanto, siendo una conducta trans- gresora. De acuerdo a la imagen que pre- tenden irradiar la ley y las instituciones, ca- bra pensar que los fenmenos delictivos de- beran despertar rechazo, desprecio e indi- ferencia, y en los hechos, ocurre lo contra- rio. Sucede que la transgresin es tan anti- gua como las normas, porque all donde se establezcan, habr alguien que las desobe- dezca o desafe, y los seres sociales somos parte inseparable de ese juego. Es imposible que un conglomerado so- cial se desarrolle y administre sm contar con normas de referencia; los seres humanos crean signos de identificacin sin los cuales no podran relacionarse con sus semejantes. As lo indican diversos estudios experimen- tales llevados a cabo en el campo de la psico- loga y la sociologa. Pero as como el ser humano necesita permanentemente de las normas de referencia, tambin las trans- grede frecuentemente y se ve expuesto a sufrir ciertas consecuencias. La pretcnsin de construir sociedades o asociaciones libres de delitos conforman una utopa absolu- ta; incluso, desde Durkheim en adelante sabemos que cierta cuota de delincuencia expresa la salud de una sociedad, tesis que luego analizaremos. Esta relacin norma-transgresin-castigo, es un proceso en el que somos entrenados desde la infancia. En la niez temprana se disuade al nio que toca lo que no debe, por ejemplo un enchufe, mediante repri- mendas y castigos fsicos. Aprendimos me- diante el dolor, o los estmulos desagrada- bles, qu era lo que no debamos hacer. Podra decirse que aprendimos a travs de mecanismos disuasivos, o de prevencin especial. Tales mecanismos se aplican a los actos ms insignificantes de la vida social y tambin a los ms trascendentes. Tal vez desde esas vivencias profimdas nace cierta admiracin o envidia hacia el aventurero que se libera de las ataduras legales y so- ciales para realizai su voluntad al margen o en contra de las normas. Quiz venga de all la fascinacim por los delincuentes po- pulares, que se han llamado Robn Hood, Mate Cosido, Bairoletto, Jesse James, etc., y que llegan incluso a lo pico, como en el caso de los cangageiros de Brasil o de los 35 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert gauchos perseguidos del Martn Fierro, de la'Argentina. En muchos de estos casos nos encontramos con situaciones ficticias o rea- les de conflicto con la autoridad, que obli- gan a ciertas personas a huir de la civiliza- cin o a ocultarse dentro de ella, sea en las tolderas de los indios o en la clandestini- dad de "algn lugar" en la jungla de ce- mento. Personalmente, pienso que esta re- lacin conflictiva de los seres humanos con los usos, tabes y normas de la comunidad nos vienen desde el origen de los tiempos, pero, por razones didcticas, considero aconsejable siaiarnos histricamente en mo- mentos trascendentes de la humanidad que puedan ir marcando, como las cuentas de un rosario, una serie de hitos importantes hacia la construccin de lo que luego ter- min siendo un cuerpo de conocimientos con rango cientfico sobre el fenmeno cri- minal: la criminologa. Podemos arrancar con nuestro excurso desde el Cdigo de Hammurabi, teniendo en cuenta que es el primer texto codificado que nos lleg completo, desde el 1700 an- tes de Cristo hasta la actualidad, a travs de casi cuatro mil aos de cultura. Los juristas abrigamos siempre el senti- miento autosuficiente de que nuestra estruc- tura legal supera tcnica y filosficamente a las antiguas, pero sin embargo, el pasado nos depara muchas sorpresas, demostrati- vas de niveles de sabidura social que he- mos perdido en los modelos sociales con- temporneos. El Cdigo de Hammurabi, si bien tena disposiciones que instituan castigos muy severos, inclua algunas otras de gran sabidura; por ejemplo, dispona que pobres y ricos fuesen juzgados de modo distinto, correspondindoles a los ltimos la mayor severidad, en razn de las mayo- res oportunidades que haban tenido de acceder a mejores bienes materiales y cultu- rales. Veremos luego que, entre nosotros, en base a consideraciones parecidas, Zaffaroni teoriza en la actualidad sobre las variantes para estaicturar un derecho penal ms jus- to, por razones de equidad social.-^ El antiguo Egipto, otra civilizacin rele- vante y admirada, practicaba un llamado ritual de los muertos, que se llevaba a cabo tras el fallecimiento de cada persona, en- tendiendo que eran los dioses quienes e- fectuaban el juicio final de aquellos difun- tos. El trmite consista en contraponer los mritos del desaparecido, a sus defectos y errores, para concluir en un veredicto. El parmetro de valoracin era tambin, en esta cultura, el de las oportunidades que la vida haba ciado a cada ser, para lograr su per- feccionamiento, o lo contrario. No cabe duda que en cada cultura hay quienes, buscando la mayor equidad dentro de la imperfec- cin humana, aun con el profundo conven- cimiento de que las instituciones vigentes son las mejores posibles, intentan compren- der por qu hay personas que no se adap- tan a ellas. Tambin es obvio que tales planteos abren notables espacios ticos y fi- losficos para mejorar la coexistencia en una direccin ms justa. Se trata, en suma, de de- sarrollar la capacidad de indagacin del alma humana, asignndole trascendencia. En otras palabras, se trata de bucear tras la pregunta 22 Zaffaroni, Eugenio Ral. En busca de las penas perdidas, Ediar, Buenos Aires, 1989, capulos V y VI. Del mismo autor, sobre la gnesis y desarrollo de la criminologa, en especial como enfoque racista, puede verse Criminologa, aproximaciones desde un margen, Temis, Bogot, 1988. 36 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico /lanual bsico de Criminologa por el sentido de la vida a tra\'s de la propuesta de existencia que cada persona pudo o quiso realizar. En particular, el fuer- te contenido religioso y hasta teocrtico de las organizaciones sociales del pasa- do, hasta el despotismo ilustratio del si- glo XVIII, hizo frecuente hincapi en un alma que deba redimirse mediante casti- gos que tenan valor metafsico En el me- dioevo, por ejemplo, el mejoramiento espi- ritual y la redencin por va del dolor fsico \' la penitencia carnal estaban ampliamente extendidos, y en la religin catlica son to- dava de uso frecuente las penitencias vo- luntarias de toda clase. En cierta etapa histrica. los pensadores dieron la espalda al "alma" y se concentra- ron cada vez con mayor inters en lo cor- poral, como fuente de las conductas huma- nas. Gradualmente, se fue sospechando que la hidrofobia no era una posesin satnica, sino una enfermedad del cuerpo que ataca- ba a la mente, algo parecido a lo que ocu- rra tambin con la epilepsia. Este desplaza- miento del inters cientfico del alma hacia los cuerpos se termina de consagrar con el predominio de la Modernidad As como Foucault describe minuciosamente el pro- ceso de inters por el cuerpo como objeto de sancin,"^ hubo, en el nacimiento de la criminologa, un marcado inters por el cuer- po como objeto de estudio para explicar las conductas disvaliosas. Este proceso se for- taleci institucionalmente a partii de dos cir- cunstancias muy especficas: la aceptacin y generalizacin, a partir del siglo XIII, de las autopsias, cjue permitieron investigar cuerpos humanos sin tabes, en busca de circunstancias verificables, a cargo de m- dicos, un anticipo diramos de los ac- tuales mdicos fc:)renses. Por otra parte, el estudio de los cuerpos vivos no se limitaba a las acciones fsicas, sino cjue fue abarcan- do, en medida creciente, la indagacin de las motivaciones en los seres vivos. La otra circunstancia relevante en esta progiesin histrica, fue la evolucin de las noimas y los sistemas de procedimiento penal a par- tir del siglo XVIII, incorporando a la medi- cina legal en los procesos, modernizacin que queda plasmada en una institucin fun- damental del derecho penal posterior, cual es la inimputabilidad del demente Para apreciar debidamente el valor de este cam- bio, basta compararlo con la situacin me- ciieval de los locos, a los que, como dije, se atribuan tocia clase de satanismos, y se eje- cutaba de las formas ms cmeles, como re- sultado de la mezcla de ignorancia con su- persticin religiosa. Psteric;rmente, la modernizacin proce- sal tu\'o un hito fundamental, constituido por la Ordenanza Procesal Penal de Carlos V, la famosa "Carolina", que supo resumir y sistematizar todos los progresos alcanzados, sintiendo de plataforma para la evolucir. posterior de muchas legislaciones penales de occidente. Llegamos as, entonces, a pro- cesos penales con mdicos forenses, peri- tos y reglas procesales cada vez ms intere- sadas en la verdad real, en la verdad mate- nal de los sucesos investigados. De este modo, se renen histricamente los elemen- tos bsicos para los primeros modelos de investigacin que podramos denominar cri- minolgicos. Ahora s, eclosiona abiertamente 23 Foucault, Michel l/;g//ary casf/gar. Siglo XXI, Mxico, 1981. 37 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert el inters de los investigadores por la po- sibilidad de determinar, en lo psicofsico, la razn de ser del delito. Por motivos di- dcticos dejaremos para ms adelante este punto del desarrollo explicativo, sin peijui- cio de recordar que, en este recorrido his- trico, muchas biografas y obras que mos- trar por separado, discurrieron, con fre- cuencia, simultneamente o en una suce- sin no cronolgica. Habr que analizar, por ejemplo, la obra de Lombroso por un lado, las de Ferri o Ingenieros por otro, pero, en general, estos procesos de investigacin son contemporneos dentro de la misma genera- cin de tericos. A veces, suceder que re- sulte difcil determinar quin es el verdadero "padre" de una tesis, como sucede con Dar- win, respecto a la gestacin de su teora. La investigacin criminolgica comien- za como todo en ciencia en una bs- queda de conocimiento racional y funda- do. Es difcil afirmar que una disciplina nazca de la noche a la maana, por obra de un iluminado o de una publicacin es- pecfica. Parece ms razonable seguir al- gunas lneas evolutivas del pensamiento y la bsqueda, hasta desembocar en un re- sultado slido, fraguado de influencias mltiples. Por este motivo, podemos decir que la bsqueda de conocimiento cientfi- co sobre el fenmeno criminal se gest a travs de tres circunstancias que habitual- mente acompaan al proceso de investiga- cin: a) la puesta en duda de las ideas an- tes dominantes, b) la crtica a la situacin de los sistemas procesales y c) la necesi- dad creciente de comprobacin que se afir- maba con el paradigma de ciencia del si- glo XIX. Los cuestionamientos a las ideas fundan- tes de la sociedad premoderna comienzan en el siglo XVI, con la publicacin de la Utopa de Toms Moro, en 1516. La obra le acarre al posteriormente Santo consecuen- cias tan graves como ser decapitado por ne- garse a reconocer la autoridad espiritual del brutal rey Enrique VIII, de quien naci la religin anglicana. Lo cierto es que Moro (Thomas Moor o Morus, 1480-1535) hizo tambalear la validez de la inicua justicia penal vigente en esa etapa histrica. His- toriadores ingleses registran que, durante el reinado de Enrique VIII, a razn de 2.000 por ao, fueron ejecutadas 72.000 perso- nas slo por los delitos de robo y hurto. Era inevitable que, al poner Moro la le- gitimidad del derecho en cuestin, entrase en conflicto con el monarca, dado que las leyes eran su propia obra, o sea la de Dios. No es raro, entonces, que Moro terminase en el martirio, porque en ese momento his- trico (y otros posteriores, como veremos en referencia a Beccaria) era poco menos que imposible el cuestionamiento institu- cional, y cuando se lo formulaba, deban tomarse numerosos recaudos y medidas de salvaguardia y prudencia, que seguramen- te han hecho perder en el olvido y la ano- nimidad otras obras no menos meritorias. Moro la emprendi contra la sociedad inglesa, contra la rapacidad y el egosmo de sus ricos, la crueldad con que se condena- ba a los pobres ladrones necesitados, al lujo y al derroche junto a la miseria, al manteni- miento de grandes ejrcitos dedicados a la conquista, etc. El interrogante central de sus disquisiciones sobre el sistema penal era: la justicia que tenemos, es la mejor que po- demos tener? Durante la refomaa, otros grandes cues- tionadores de valores establecidos, como Calvino, Lutero, Erasmo, se ocuparon tambin de objetar el sistema de sanciones al cri- men desde la perspectiva teolgica. Sin em- 38 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa bargo, el hito principal, ya en plena mo- der ni dad, fue una obra de Cesare Bonesana, posteriormente Marqus de Bec- caria (1738-1794): De los delitos y de las penas, aparecida en 1764.-'' La lectura ac- tual de esta obra no deja de provocar sor- presa, por el enorme grado de anticipa- cin histrica que encierra, cotejndola con la situacin actual de la poltica criminal. Beccaria era un hombre talentoso pero insociable, y la crnica dice que en su caso, "la obra super al hombre". Ante todo, fue una persona que abrig muchos resenti- mientos contra su educacin religiosa, a la que consider totalitaria. En buena medi- da, su obra es una reaccin de apertura institucional contra el monopolio eclesis- tico. Su afn libertario lo torn un apasio- nado lector de Rousseau, Montesquieu y Voltaire. Por consejo de su amigo Pietro Verri,^^ a fin de que saliera de un profundo estado depresivo, decidi escribir un ops- culo sintetizando sus ideas, que result ser, finalmente, la obra que comentamos. El libro, escrito casi sin correcciones, fue publicado bajo seudnimo, en Livorno. Inesperadamente, tuvo tanto xito que se agot en un mes, y luego de tres ediciones era ya un suceso intelectual. El Vaticano comenz a sospechar que el libro pudiera ser hertico y se lleg a incluirlo en el Index, pero la popularidad de la obra y el origen aristocrtico de Beccaria lo preser- varon de males mayores. Es llamativo que los iluministas france- ses, que se ocuparon de tantas cuestiones filosficas y polticas, hubieran prestado poca atencin al problema poltico-crimi- nal. Lo cierto es que el descubrimiento de la obra de Beccaria los deslumbre y les brind una interpretacin y un programa liberal acabados, sistemticos y simples, sobre el funcionamiento del sistema pe- nal. Voltaire escribe un comentario sobre la obra, e inicia un intercambio epistolar con el autor, solicitndole asesoramiento y consejo en esta problemtica. Invitado a Francia como una autoridad, su deslucido papel all decepcion a los anfitriones, que, no obstante, siguieron valorando la obra. De los delitos y de las penas es la piedra fundamental del derecho penal liberal, y blanco de los mayores ataques del futuro positivismo. Pasando ahora a la cuestin del releva- miento de la realidad, o sea, no simplemente al filosofar sobre ella, sino al reconocerla y valorarla, debe aludirse, sin duda, a la obra de dos ingleses: John Howard (1726-1790) y Jeremy Bentham. El primero realiz un minucioso anlisis y descripcin de las cr- celes de Escocia y Gales, un verdadero cl- sico de la investigacin de campo penol- gica, datado en 1777, y descripciones y an- lisis de establecimientos penales de Espa- a, Holanda y otros pases europeos. Gra- cias a sus investigaciones de los registros de esas crceles, han llegado a nuestros das valiosas informaciones del universo carce- lario del siglo XVIII. Howard influy en la sancin de varias leyes y reglamentaciones inglesas, tendien- tes a mejorar la situacin de los presos y la preservacin de su salud. Una de sus ideas 24. Se puede consultar la edicin latinoamericana, con estudio preliminar de Nodier Agudelo Bet anc' u-c- tipia Bolvar, Bogot, 1992, y la espaola, con el comentario de Voltaire, Alianza Editorial, Madrid, 1965 25. De este autor puede leerse con provecho Observaciones sobre la tortura, Depalma, Buenos A:'es ' 5 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert se traslad a la realidad, logrando que se separase a los presos por sexo, edad, con- dicin y segn la gravedad de los delitos cometidos, mediante la introduccin del sis- tema de celdas individuales. Es un mrtir de la penologa, pues falleci en Crimea, contagiado de peste en una de las crceles que visit. Gracias a su obra filantrpica, se afirm la idea del tratamiento penitenciario de seres humanos. La profusa traduccin de "El estado de las prisiones" hizo que sus anlisis crticos se difundieran por toda Europa. Por su parte, Bentham (1748-1832) in- fluy mucho en la reforma penal inglesa del siglo XIX y en otras legislaciones, como la francesa. Su obra fundamental es terica, pero su creacin del "panptico" es un ha- llazgo que alcanz universalidad. Este sis- tema de constaiccin de crceles se sigui aplicando hasta entrado el siglo XX en mu- chos pases, y consiste, como sabemos, en un centro de control por observacin sobre las alas radiales de pabellones, semejando a una meda de carro. Al margen de las cr- ticas que merezca la ideologa de Bentham,-^ lo cierto es que fue un modernizador tcni- co de los sistemas carcelarios, que a partir de all se concibieron con un soporte de tratamiento y control racional sobre la po- blacin penitenciaria del que antes carecan. En este punto del desarrollo haremos, como antes anunci, un corte en la temti- ca filosfico-social y jurdica, para internar- nos en el campo biolgico, donde encon- traremos grandes investigadores y trabajos que predispusieron luego cambios en las ideas normativas, o sea en la valoracin de las conductas dentro del campo legal. Nos concentraremos ahora en el siglo XIX y en la persona de un genio cientfico: Charles Darwin. Darwin (1809-1882) logr con su obra de conjunto, pero especialmente con El oigen de las especies, publicado en 1859, una revo- lucin cientfica paradigmtica. Esta obra puso podra decirse cabeza abajo todo lo que la ciencia haba construido hasta ese momen- to en el plano de las ideas biolgicas y an- tropolgicas. Su trabajo es de una jerarqua excepcional, meduloso, profundo, documen- tado tras largusimos aos de observacin y anlisis sistemtico del objeto. La mayor vir- aid cientfica de Darwin fue, posiblemente, la de no darse nunca por satisfecho con las convicciones que alcanzaba, a las que pona a paieba una y otra vez, hasta poder susten- tarlas en interminables verificaciones y datos comprobables. Darwin evitaba el lucimiento de los debates, llev una vida apartada de los centros cientficos, y tomaba minuciosa nota de todas las objeciones que se le opu- sieran. La construccin darwiniana es, en- tonces, de la magnitud con que cualquier cientfico deseara quedar registrado en una historia de la ciencia. Han pasado casi dos- cientos aos de la consagracin cientfica de este paradigma evolutivo sin que, pese a las modificaciones sucesivas, pueda afirmarse que est completamente superado. Qu hace tan espectacular la obra de Darwin? Alguien sostuvo que gracias a ella la historia del co- nocimiento avanz de golpe 100 200 aos, lo que no es exagerado. Lo cierto es que logr unir conceptos de la filosofa, la fe, las ciencias y la razn, impregnando hasta hoy la concepcin del mundo que nos rodea. Nadie discute ya que el hombre desciende 26. Ver Zaffaroni, Eugenio Ral: Manual de Derecho Penal. Ediar, Buenos Aires, 1985, p. 224. 40 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa de primates, tras una lnea de evolucin que empieza en fomias vivientes elementales, has- ta que el homnido logra dominar los ele- mentos con sus manos. Ninguna explicacin alcanzara una mtensidad visual comparable a la primera escena de la pelcula 2001, Odi- sea del espacio de Stanley Kubrick, en la que un hombre primitivo lanza hacia el cielo un hueso, que, tras unas vueltas, se transforma en una nave espacial en xaielo hacia la luna. Darwin est presente detrs de esa imagen de fabulosa capacidad de sntesis. Darwin describi el proceso de la selec- cin natural Esta teora implicaba afirmar que la humanidad no result de un proce- so creativo repentino, sino de una evolu- cin biolgica natural, espontnea y com- pleja. El universo darwiniano estaba en per- manente interaccin y transformacin. El mundo esttico, creado por Dios repenti- namente, con todas y cada una de sus es- pecies en el estado en que las conocemos, conforme lo detalla el Gnesis que era, por el contrario, absoluta e indiscutible, se re- vel de pronto insuficiente paia explicar tantas transformaciones encadenadas a lo largo de millones de aos. Se daba res- puesta as, a numerosas cuestiones no re- sueltas en el campo de las ciencias natura- les de la poca. Cuando apareci El origen de las espe- cies en Londres, no cont con ninguna pu- blicidad especial ni con recursos de comu- nicacin de los que actualmente aseguran la colocacin de un producto antes su apa- ricin en el mercado. Pese a ello, la obra, de la que se haban tirado 1200 ejemplares, se agot en una hora, marcando un autnti- co rcord editorial para la poca. El libro, del que rpidamente se tiraron varias edi- ciones, se torn suceso, transformando a Darwin en una celebridad nacional. La obra estableca una relacin dialcti- ca entre el mundo y las especies que lo pueblan, sintetizada por Darwin con es- tas palabras: Estoy convencido de que las especies no son inmutables. Los miembros de lo que se denomina gneros idnticos son descendientes lineales de alguna otra es- pecie, generalmente distinta. Ms an, estoy convencido de que la seleccin na- tural ha sido el medio de modificacin ms importante, pero no el nico. Obsrvese que Darwin est limitando el alcance de su propia verificacin, evi- tando una conclusin absoluta, o sea, per- mitiendo la reelaboracin de las ideas que la sustenten, en lugar de rplicas absoluta"^ que la desautoricen. La nueva concepcin del devenir de los seres vivientes molest a las esferas ecle- sisticas y no dej de causar problemas a Dai'win, La sociedad victoriana, escandali- zada, le opuso una reaccin militante. A Dai-win le molestaba tanto este escndalo, como la popularidad y los honores. Mand a discpulos suyos a sostener sus ideas en los debates.con la Iglesia, y por su paite, pudo realizar su sueo de vivir retirado, en el campo, desde los cuarenta aos de edad, apoyado en la seguridad econmica que le brindaban as sucesivas ediciones y las ml- tiples traducciones que iban alcanzando sus libios. Del rico anecdotario de su vida, hay un aspecto que nos vincula directamente: Darwin estuvo investigando en actual terri- torio argentino y chileno, en el viaje de in- vestigacin cientfica que realiz durante cin- co aos a bordo del buque "Beagle" de don- de se lom el nombre para el canal que se- para la Tierra del Fuego de la Isla Navarino. 41 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert Recordemos, adems, que el capitn de la nave era Robert Fitz Roy, cuyo nombre dis- tingue a uno de los picos ms importantes del sur argentino. Ese viaje, con sus peripe- cias, las comprobaciones que Darwin iba recogiendo, sus discusiones con Fitz Roy, quien era un interlocutor muy preparado, y especialmente, el traslado a Inglaterra de tres indios yaganes para civilizarlos cuya historia posterior entre dos mundos opues- tos es tan asombrosa como casi descono- cida, est reconstruido en algunos libros recientes y muy interesantes.^^ No es ste el lugar para extendernos acer- ca de la naturaleza cientfica de la obra de Darwin, que puede ampliarse por otros tex- tos. ^'^ Sin embargo, conviene recordar algu- nos aspectos de su obra, su influencia en nuestro pas y evaluar brevemente las fun- ciones ideolgicas hacia las que fue deriva- da la teora de la evolucin de las especies. En primer lugar, no hay duda histrica sobre la honestidad de Darwin, pero su teo- ra tiene puntos de contacto, realmente asombrosos, con otras obras, que en ciertos momentos pusieron en cuestin la origi- nalidad de la suya. En primer lugar, co- rresponde citar a un importante gelogo britnico, Lyell, partidario de la teora evo- lucionista en materia geolgica, cuya obra llev Darwin consigo en el Beagle. Por cier- to, la estudi concienzudamente en esos aos, llegando a la conclusin de la certe- za total de ese trabajo, en especial cuando estudi el contenido de las capas geolgicas superpuestas del litoral patagnico y tom contacto con nuestros aborgenes fueguinos. En las Islas Galpagos remat sus observa- ciones, comprobando la asombrosa diferen- cia evolutiva en especies que haban per- manecido aisladas del continente, en con- diciones geolgicas y biolgicas constantes. Como si fuese poco con esa incidencia de Lyell, poco antes de publicar su obra, Dar- win recibi una carta de un cientfico admi- rador, Russell Wallace, bilogo britnico radi- cado en Tahit, quien haba llegado a con- clusiones idnticas a la teora de la evolu- cin de manera simultnea a Darwin. Dar- win le hizo saber esta circunstancia, ofre- ciendo pruebas de la seriedad de su traba- jo, que Wallace no puso en duda, ponin- dose, a su vez, incluso, a su disposicin. Resolvieron registrar conjuntamente la pa- ternidad de la idea evolutiva comn, ante la Sociedad Britnica de Ciencias, mediante una presentacin que no produjo ningn efecto y fue olvidada en el archivo, hasta la aparicin de El origen de las especies. Tam- bin se discute si la obra precedente de Spencer fue decisiva para la constmccin daiwiniana, lo que podra ser cierto, en tanto fueron contemporneos y tuvieron intercam- bio persona! y cientfico, habiendo publica- do Spencer con anterioridad teorizaciones de claro contenido evolucionista. Incluso, una obra previa de Spencer desarrolla la idea de seleccin natural; es Hiptesis sobre el desarrollo, aparecida en 1852, citada por Dai-win en El origen de las especies, siete aos 27. Lee Marks, Richard: Tres hombres a bordo del Beagle, Javier Vergara Editor SA, Buenos Aires, 1994; Canclini, Amoldo: S fueguino, Sudamericana, Buenos Aires, 1998. 28. Klimovsky, Gregorio: Las desventuras..., op. cit., p. 173; Leitli, Brian: El legado de Darwin, Biblioteca Cientfica Salvat, Barcelona, 1986; Palma, Hctor y Wolovelsl<y, Eduardo, Darwin y el darwinismo, CBC-UBA, Buenos Aires, 1997. 42 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa ms tarde. Sin embargo, se ver luego que la obra de Spencer est aplicada al funcio- namiento social y que sus conceptos plaga- dos de falacias y su metodologa subjeti- va y caprichosa son mucho ms frgiles que las teorizaciones desarrolladas por Darwin. De todos modos, estas notables co- incidencias demuestran que la evolucin de las ideas depende del momento, las circuns- tancias y el efecto coyuntural para alcanzar rango consagrado en la evolucin terica de la ciencia. El impacto de la obra dai-winiana fue muy fuerte en Argentina, lo que se refleja en nues- tra topografa, y en la veneracin que le depararon algunas personalidades cientfi- cas de nuestro pas. Sarmiento, por ejem- plo, fue uno de los oradores en un acto de homenaje a Dai'win al tiempo de su muer- te. Curiosamente, Sarmiento sosaivo la idea de que la teora de la evolucin de las es- pecies era una teora argentina, en tanto se basaba en observaciones y datos tomados de nuestra realidad biogeogrfica. Florenti- no Ameghino tambin fue un entusiasta se- guidor de los trabajos y obseivaciones de Darwin, que se ocup de ampliar y aplicar en sus propias producciones cientficas. No obstante el revuelo que provoc la difusin de la teora de Darwin, su efecto fue mas bien conservador en lo social, en tanto sent principios de los que se vali el organicismo para identificar la superviven- cia del ms fuerte con los intereses del ms poderoso, dando al colonialismo un sus- tento de apariencia cientfica y una lgica evolutiva propia. Darwin no fue un con- servador y sostuvo ideas igualitarias en el plano social, pese a lo cual dej pginas con observaciones despectivas, se podra decir que racistas, sobre las aptitudes hu- manas de los yaganes y otros pueblos del sur, si bien es preciso tener en cuenta los resultados de sus contactos con ellos, en relacin a las expectativas culturales de un europeo ilustrado de esa poca. Las ideas conforme a las cuales hay or- ganismos superiores estructurados jerrqui- camente para sobrevivir por su mayor apti- tud permitan ser transpoladas al plano so- cial, ubicando en l sociedades, clases, fuer- zas productivas y modelos econmicos su- periores, que parecan dar derechos distin- tos en el reparto de los beneficios de un mundo que tena en su cspide al Imperio Britnico. Veamos ahora como se estructu- r la concepcin darwinista en el plano so- cial y la visin del mundo que se obtena desde tal perspectiva. Herbert Spencer (1820-1903), a pesar de ser ingeniero, se interes por las socieda- des y las teoras econmicas, y fue un escri- tor y publicista incansable, que desarroll un estilo narrativo tan seductor como arbi- trario, con el que se constituy en un au- tntico idelogo del liberalismo econmi- co. Spencer hace aplicacin de las ideas del evolucionismo, convencido de que los ina- daptados deban desaparecer por decanta- cin, y los mejores ocupar los puestos di- rectivos en todos los terrenos de la vida social. Slo las personas ms dotadas te- nan adaptabilidad y capacidad, conforman- do la vanguardia del progreso, que deba ser imitada. En algunas de sus obras, lleva las analogas entre lo social y lo biolgico hasta extremos ridculos que hoy no resis- ten el menor anlisis cientfico, como afir- mar que entre el funcionamiento de un h gado y el de la ciudad de Manchester no haba ninguna diferencia. Muchos de sus ejemplos y argumentos ilustrativos son cla- ras falacias con apariencia de verdad lgica. Spencer, sin duda, se benefici con el xito 43 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert y la difusin de la obra de Darwin, que ve- na a poner una especie de "certificacin de cientificidad biolgica" a sus puntos de vista socioeconmicos. Spencer desarroll reglas para determinar cmo se organizan y fun- cionan las sociedades para llevar a cabo sus objetivos, segn modelos diversos, algunos de los cuales son superiores a los otros. Para l existan, bsicamente, un estatismo pru- siano y un liberalismo mercantilista britni- co. El primero era antidemocrtico y tenda a la militarizacin y la parlisis burocrtica, y el segundo aseguraba una evolucin sana y cientfica de las fuerzas productivas, en de- mocracias pluralistas. La sociedad, deca, es un rgano, y como todo rgano tiene fun- ciones superiores e inferiores, se alimenta, digiere, se nutre, excreta, transpira, etc. Para 1852 ya haba publicado una obra que le vali mucho reconocimiento: La teora de la poblacin deducida de las leyes generales de la fertilidad animal, cuyo tmlo basta para imaginar la lnea de razonamiento. Otras obras dignas de mencin de Spencer son-. La teora de la poblacin, El hombre contra el estado, Hiptesis sobre el desaiTollo, Prin- cipios de psicologa, Los prirneros principios, Estadstica social y Creacin y evolucin. El afn organicista de Spencer lo llev a trazar comparaciones directas entre lo bio- lgico y lo social, que establecieron todo un estilo que sobrevive todava y se filtra en nuestro vocabulario cotidiano, en el que empleamos nociones tales como "cuerpo profesional", "rganos directivos", "brazo de la ley", "depuracin de elementos", "elimi- nacin de la delincuencia", "funciones di- rectivas", "cabeza del poder", etctera. Spencer era partidario de un liberalismo a ultranza, cuyo discurso parece contempo- rneo: nada deba interferir en la iniciativa privada, cuyas fuerzas se desenvolveran as, armnicamente, dejando de lado problemas de inters secundario para el progreso. Todo lo estatal deba ser privatizado, pues el es- tado era un anacronismo que terminaba obs- taculizando la buena marcha de los mejo- res, de los fuertes con iniciativa y capaci- dad; las burocracias deban semrlos y no trabar su marcha. Cualquier interferencia en el funcionamiento del organismo social al- teraba la armona csmica con las fuerzas naturales que lo rodeaban. Los fenmenos de la sociedad son para Spencer los de la "vida humana especializada" y la evolucin era un problema orgnico. As, el progre- so es la integracin de las pequeas co- munidades en otras ms grandes, siguien- do la progresin familia-tribu-asociacin intermedia-Estado. La autoridad de los fuer- tes se impone, con el apoyo del clima, el suelo y el tipo de tradiciones. El triunfador es el verdadero hombre apto y el fracasado es el nico culpable por su fracaso; para l, "la rapia debe sufrirse y los sufrimientos deben soportarse. Ninguna reforma que los hombres introduzcan har que disminuyan los sufrimientos humanos"; interferir era, entonces, lo mismo que matar o enfermar al organismo social. Estas ideas conforman un verdadero fatalismo social, un confor- mismo absoluto con el establishment, o sea, con el esquema poltico-social establecido, que exclua toda posibilidad de retroceso o la conveniencia de reformarlo. As, atacan- do el proyecto legislativo de la llamada "Ley de los pobres", de 1832, dijo que: "La pobreza del incapaz, las penalidades que caen sobre el imprudente, el hambre de los perezosos o aquellos seres dbiles que el fuerte empuja a un lado son conse- cuencia de una benevolencia grande y de largas miras. Debemos calificar de espurios a aquellos filntropos que, por impedir la 44 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa miseria de hoy, desencadenan una miseria mayor sobre las generaciones futuras y en esta categora hemos de incluir a todos los defensores de la ley de los pobres. A los amigos de los pobies les repele la ruda necesidad de que, cuando se le permite actuar, es un acicate tan potente para el perezoso, un freno tan fuerte para el des- ordenado. Ciegos ante el hecho de que, en el orden natural de las cosas, la sociedad est excretando continuamente a sus miem- bros enfeimizos, imbciles, lentos, vacilan- tes, prfidos, estos hombres irreflexivos abogan por una interferencia que no slo interrumpe el proceso purificatior, sino que incluso, aumenta la depravacin."^'^ Pese a su proclamada "liberalidad", las ideas organicistas y biolgico sociales implican una visin racista, oligrquica, esttica y fatalista de la sociedad, que no se compadece con la realidad, porque las sociedades estn en cons- tante tiansfomiacin (avance y retroceso) aun- que a veces algunos sistemas aparentan que- dar establecidos para tocia la eternidad, tal como crea haber logrado el Imperio Roma- no. As como la antigua Roma justificaba la esclavitud con argumentos muy razonables de apariencia cientfica, la explotacin y la me- diatizacin de los seres humanos 'Inferiores" es la clave de la poltica imperial britnica y la de otros imperios que lo imitaron o compitie- ron con l. Los pobres, enfermos, desvalidos, incultos, eran ineptos, no podan tener chan- ces sociales, y estaban fatalmente condena- dos a prestar alguna utilidad transitoria para luego desaparecer sin dejar rastros, como toda especie incapaz de adaptacin a los requeri- mientos del medio. Tenan lo que se mere- can, por tratarse de sujetos "carentes de vir- aid". En cambio, las funciones superiores de inteleccin y conduccin quedaban, natural- mente, resen'adas para los mejores, los que perfeccionaban la especie con cada genera- cin exitosa de descendientes. La idea de la eliminacin de los inep- tos, de la muerte natural de las clulas enfermas, discurra, en palabras de Spen- cer, ms o menos as: Eliminar al enfermizo, al deforme, al menos veloz o potente, impide toda de- generacin de la raza por la multiplica- cin de esos representantes menos valio- sos. Se asegura as el mantenimiento de una constitucin completamente adap- tada a las condiciones del entorno, y por consiguiente,productora de un mximo grado de felicidad?''^ Estos puntos de vista "depuradores" ten- drn, como sabemos, desarrollos terribles en los tericos de la eugenesia y la euta- nasia, y en las prcticas de purificacin ra- cial del nacionalsocialismo. Famosos te ricos racistas estuvieron influidos por Spen- cer, como Galton, en sus trabajos sobre eu- genesia y Ploetz, quien public en Alema- nia, en 189^ La excelencia de nuestra raza y la proteccin del dbil, propiciando la eu- tanasia y la esterilizacin, que en un holo- causto paralelo cost la vida a 275 000 en- fermos mentales en la Alemania nazi. Por ltimo, la influencia de Spencer es clara sobre el discutido Konrad Lorenz. Tambin veremos hasta qu punto mu- chas de estas ideas reaparecen una y otra 29 Tomado de Social Statics, Appleton, Nueva York, 1 30, Social statics. op. al p 353. 45 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico fEibm -psz en ciertos programas poltico-crimina- les, cuando el delito es considerado una en- fermedad y los delincuentes las clulas en- fermas. Otra falacia criminolgica de clara raz spenceriana, es la de juzgar a la sociedad y los individuos conforme a su aspecto, de- duciendo de all conclusiones morales, bio- lgicas, econmicas, ettera. Parece una verdad de Perogruilo que los ms misera- bles lucen feos, desdentados, agresivos y sucios, y que carecen de educacin, traba- jo y planes de perfeccionamiento. Si se les responsabiliza por su situacin, la limpie- za racial es casi tan fcil de postular como la costumbre de barrer el piso de la cocina tras el almuerzo. Las ideas de Spencer tuvieron una enor- me influencia en Argentina, que se evalua- r cuando analicemos la expansin del po- sitivismo en Amrica Latina. Veremos que algunos gobiernos, como el del general Roca, orientaron casi programticamente sus realizaciones a partir de las ideas spen- cerianas. En suma, Spencer construy un aparato de justificacin de base biolgica, ideal para la estmctura, la ideologa y los planes ex-^ pansivos y dominantes del Imperio Britni- co. Lo que en Darwin es posibilidad, y mo- vimiento, en Spencer se transforma en un programa cierto y definitivo, que por su exi- tosa recepcin, lo constituy en celebridad internacional. En la obra spenceriana, el pro- greso es lineal y mecnico, la sociedad algo maniqueo entre reprobos y elegidos, los ele- gidos lo son en realidad por la cuna y no por su constitucin biolgica, etc. La rela- cin britnica con los pueblos de raza negra o indgena es muy sugestiva y se incorpora con todas sus caractersticas prejuiciosas y eurocentristas, filtrndose luego hasta en las construcciones de Marx, el gran idelogo de la estatizacin de los bienes, quien, irnica- mente, descansa en el mismo cementerio que Spencer. Ambos yacen en tumbas enfrenta- das que se contemplan, como manteniendo un dilogo implcito a lo largo de los tiempos. 46 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Captulo 4 El posi ti vi smo cri mi nolgi co Antropologa criminal y Escuela Positiva del derecho penal; Lombroso, Ferri, Garfalo contra la Escuela Clsica. Franz Ven Liszt y la Escuela de Marburgo- la ciencia penal totalizadora como paradigma alternativo. Con lo expuesto en los captulos anterio- res, el lector dispone de un marco de refe- rencia histrico y cientfico del momento en que se reunieron las condiciones indis- pensables para que la criminologa empe- zara a concebirse como ciencia y a expli- car los misterios del delito y del delincuente como patologas individuales y sociales, dentro y fuera del campo del derecho pe- nal. Hace un siglo, la obra terica de Lom- broso alcanz resonancia mundial, hasta el punto de transformar su nombre prcti- camente en un concepto cargado de ma- yor significacin que el recuerdo de mu- chas de las obras que, fundamentalmente en Francia e Italia, predispusieron la suya. Habamos caracterizado el momento his- trico de mediados a fines del siglo XIX, en el que irrumpen numerosas disciplinas nuevas, que se establecieron rpidamente en el panorama cientfico, produciendo muchos descubrimientos y constataciones notables, que generan grandes cambios tcnicos y aceleraciones sociales, que a su vez granjearon enorme reconocimiento in- ternacional a la investigacin cientfica. Es un momento de eclosin de ciencias, en el que se afirman la gnoseologa, la antropolo- ga, la sociologa, la fisiologa y psiquiatra criminal, entre otias. Hasta la publicacin de un libro de Garfalo, que llev por ttu- lo Criminologaen 1885 la reunin de conocimientos previos, o sea, sus prece- dentes inmediatos, tenan un marcado ca- rcter de hbrido de ciencia social y natu- ral, que no encontraba un punto exacto de equilibrio integrador. En esta polidiscipli- nariedad sobre el fenmeno criminal est el germen de la muy compleja y siempre actual naturaleza interdisciplinaria de la criminologa. En general, entre 1850 y 1880, la medicmp mantena un rol hegemnico y de van- guaidia, que se expres en los diversos nombres que estos estudios fueron reci- biendo, y que luego se trasladaban a las denominaciones de las ctedras universi- tarias: antropologa criminal, psiquiatra criminal, sociologa criminal, fisionoma criminal, estadstica criminal, fsica social, medicina de las pasiones, morfologa cri- minal, fisiologa criminal, etc. Los tres pri- meros fueron los ms generalizados y sub- sistieron, incluso en facultades de medi- cina de nuestro pas, hasta bien entrado el siglo XX. Hoy, este tipo de estudios de carcter biolgico de la conducta delin- cuente, se realiza en ctedras llamadas de 47 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Ca^jakatmEltert medicina o psiquiatra forense y suele en- globrselas con la denominacin de Cri- minologa Clnica. El aporte jurdico a la conformacin de la criminologa es ms tardo se har no- tar a partir de 1880 y luego se tornar dominante, a partir de 1900, en el seno de la "Escuela positiva de derecho penal" de- sarrollada en Italia. La obra Sociologa cri- minal de Ferri, aparecida con ese nombre en 1892, pero cuya primera edicin databa de 1880, es, probablemente, el antecedente jurdico ms relevante, en tanto marca el comienzo del empleo, dentro de la ciencia jurdica, de conocimientos y clasificaciores que provenan del campo antropolgico y mdico, en oposicin a la llamada Escuela Clsica. Tambin Eugenio Florin realizara una sntesis de ambos campos de conoci- miento, el normativo y el de los comporta- mientos y las personalidades, en su obra De los delitos y de las penas en general, apa- recida en 1900. Si debiramos expresar en una ecuacin la secuencia de ideas que devino en nues- tra disciplina, debera formularse as: Spencer + Lombroso + juristas = Criminologa Se trat, en suma, de un intento de ver ms all del derecho positivo, renegando de l, pero tan slo respecto de la concep- cin dominante, expresada por la Escuela Clsica del Derecho Penal, cuyo exponente ms notable fue Carrara, de quien, curiosa- mente, Ferri fue primero alumno y luego sucesor en la ctedra de Pisa. El positivismo fue una postura filosfica agnstica que tuvo enorme influencia en el campo cientfico, merced a la consagracin del mtodo experimental. Esta corriente de pensamiento generaliz, exultante, la con- viccin industrialista primero y capitalista luego, del progreso lineal del saber humano, mediante ciencias a las que se entenda casi como religiones laicas capaces de explicar, prever y manipular todos los fenmenos de la vida. El positivismo est estrechamente ligado a la bsqueda metdica sustentada en lo experimental, rechazando nociones religiosas, morales, apriorsticas o concep- tos abstractos, universales o absolutos. Lo que no fuese demostrable materialmente, por va de experimentacin reproducible, no poda ser cientfico. El positivismo se expandi exitosamente, como un pensa- miento progresista, revolucionario, capaz de sacar al mundo del atraso y del oscurantis- mo religioso o supersticioso de los siglos precedentes. El hombre y la ciencia seran artfices de todas las explicaciones y los descubrimientos, capaces de superar todas las enfermedades, los obstculos sociales y hasta a la propia naturaleza. Lo cierto es que el formidable avance cientfico y tec- nolgico experimentado por la humanidad entre 1880 y 1910 pareca corroborar el po- der omnmodo de la razn, que recin reci- be en 1912 el preaviso simblico del "Tita- nio", para desembocar dos aos ms tarde en la hecatombe de la Gran Guerra. La avidez de saber positivista empuja a buscar ms all de las normas penales el porqu de la conducta transgresora, y dada la inexistencia de una psicologa, se intent profundizar en la exterioridad (fisionoma, frenologa) o en los desrdenes de conduc- ta de carcter patolgico (psiquiatra) o en varios de estos factores simultneamente, para dar la explicacin cientfica suscepti- ble de demostracin verificable, o sea, vlida. 48 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologd Cesare Lombroso (1835-1909) fue uno de los tantos investigadores italianos que se plegaron al positivismo de origen fran- cs, pero su obra resulta, hasta el presente, como una referencia infaltable en nuestro campo.^' Lombroso fue un mdico forense y alienista que produjo una obra profusa, donde transit temticas de lo ms diver- sas, no slo dentro del campo de la medici- na, sino tambin de la historia, demogra- fa, poltica y otras actividades. Lombroso fue siempre un mdico activo en institu- ciones pblicas, como el ejrcito, las cr- celes y los manicomios, donde aprovech concienzudamente la posibilidad de cono- cer multitud de casos individuales. Reali- z, en el mejor estilo darwiniano, una enor- me cantidad de estudios y observaciones de pacientes, especialmente de carcter antropomtrico, que orden y clasific pa- cientemente. En su actividad mdica, su inclinacin hacia la psiquiatra fue central; as, su tesis doctoral de 1858 vers sobre el cretinismo; en 1871 fue Director del Ma- nicomio de Pesaro, en 1876 fue nombrado Profesor de IMedicina Legal en Turn, fa- cultad donde en 1878 cre, con buen su- ceso, un Curso Libre de Psiquiatra y An- tropologa Criminal. El inters cientfico de Lombroso por las taras genticas heredita- rias o congnitas, que tan reiteradamente observara en locos y delincuentes alterados, fue llevndole gradualmente a la idea de que deba existir una relacin de carcter biolgico entre la degeneracin y los ins- tintos pen'ersos o destructivos. Por esa va, se acenta en su pensamiento la sospecha de que el delincuente tiene una tenden- cia malvada innata ligada a su estructura fsica y psquica, que se manifiesta hasta en su fisonoma. En especial, Lombroso fija su atencin en caracteres somticos y biolgi- cos del delincuente, convencido de que ata- vismo y degeneracin se combinan, de modo tal, que en cada delincuente pueden detec- tarse un buen nmero de caractersticas de- generativas, como la relacin peso-altura, la capacidad craneana o caractersticas como mirada extraviada, orejas grandes, asimetras, labios leporinos, granos, etctera. Sin embargo, resulta incomprensible que un observador serio y concienzudo como Lombroso actuara tan precipitadamente cuando crey haber hallado una deforma- cin cerebral congnita en el crneo de un famoso delincuente, a quien practic la au- topsia. Ese "hallazgo" de una foseta occipi- tal media r|ue no era ubicable en crneos normales, le llev al error esencial de gene- ralizarla, atribuyndole la razn de ser de la conducta delincuente. Evidentemente, a Lombroso, como a muchos otros positivis- tas que invadieron campos sociales, el m- todo experimental le tendi la trampa de la verificacin. En el afn de encontrarla, se enredaron en descripciones y tipologas in- terminables, caprichosas, superficiales y meramente descriptivas, que por la misma exterioridad desagradable de los margina- les que haba descripto Spencer, parecan exponer lo evidente, probando que "la cara es el espejo del alma". Lombroso expone en detalle sus obser- vaciones y teoras en su obra El hombre de- lincuente, cuya primera edicin apareci en 1876, transformndolo rpidamente en una celebridad. En 1885 se realiz en Roma un Primer Congreso de Antropologa Criminal, 31 Puede consultarse la biografa de Lombroso de Luis Jimnez de Asa, Perrot, Buenos Aires, 1960. 49 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert y las tesis y propuestas de Lombroso termi- naron de colocarle en la cima de la popula- ridad y el reconocimiento cientfico. Esos diez aos transcurridos entre su libro y este congreso, expresan la rapidez con que se alcanzaba el "xito cientfico" en las socie- dades europeas, vidas de novedades, des- cubrimientos sensacionales y "genios", en base a una prensa cebada en el exitismo que caracterizaba al fin de siglo. Lo cierto es que, en El hombre delin- cuente, Lombroso lanza afirmaciones tan erradas como espectaculares. Son famo- sos los tipos bsicos de delincuentes que clasific: nato, loco moral, epilptico, loco, ocasional y pasional. Sus teoras sobre estos grupos estn colmadas de descrip- ciones y subjetividades en las que se mez- clan, como dijimos, biologa con moral, fealdad con perversin, ignorancia con brutalidad, etc. Gran parte del bagaje des- criptivo de la psiquiatra se trasvas por estos canales hasta el lenguaje popular, asi gnndol es connot aci ones morales, como las calificaciones de "idiota", "im- bcil", "tarado", "degenerado", "cretino", "perverso", "moglico", etc., equiparadas, en general, al carcter malvado y torpe, de tipo primitivo. En Los hombres de presa, de Luis M. Dra- go, publicado en Buenos Aires en 1888, se alude as a la obra de Lombroso: En 1876, un profesor de la Universidad de Turn, cuyo nombre resuena hoy en todo el mundo civilizado, Csar Lombro- so, aceptando las conclusiones de Des- pine y poniendo a su servicio las dotes de un grandsimo talento y de un espri- tu de observacin tan paciente y minu- cioso como rigurosamente cientfico, public un libro, L'uomo delincuente, en que, al estudio de las manifestaciones psquicas anmalas que caracterizan a los delincuentes, agreg el de sus dege- neraciones somticas y buscando el ori- gen del delito en las razas primitivas y an en las especies inferiores del hom- bre, hizo de las ciencias represivas una verdadera historia natural con mtodo propio y tendencia definida}^ En muy poco tiempo, diversas verifica- ciones mdicas fueron relativizando la va- lidez de los hallazgos de Lombroso, quien tuvo que rectificar constantemente sus afir- maciones ms aventuradas; as, en un prin- cipio afirm que entre el 65% y el 75% del total de los criminales tendran la cali- dad de "natos", que luego fijara en un 40% y finalmente en un tercio. El punto de contacto entre Lombroso y los juristas se produce por la asistencia de Garfalo a su curso de Psiquiatra y Antro- pologa Criminal de Turn. En poco tiempo, queda establecida una comunidad de inte- reses entre ellos y Ferri, que se consolida en 1880, con la fundacin de la revista Ar- chivo de psiquiatra y antropologa crimi- nal, piedra fundamental y rgano difusor de la llamada Escuela positiva de Derecho Penal, que cimenta el prestigio de la crimi- nologa como una ciencia, fuertemente iden- tificada con estas tres personalidades. 32. Drago, L. M.: Los hombres de presa, Flix Lajouane Editor, Buenos Aires, p. 21. 50 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa Con la obra de la escuela positiva, pero particularmente con las tesis de Lombroso, queda consagrado el paradigma etiolgico, que es la bsqueda de los orgenes patol- gicos del comportamiento desviado o cri- minal. Arribados ya al fin del siglo XX, este paradigma sigLie teniendo sostenedores, par- ticularmente en las ctedras de medicina forense, psiquiatra y psicologa y en las es- cuelas de organismos de seguridad, si bien con pretensiones explicativas ms restringi- das que la gestada en la Italia del siglo XIX.^^ Est muy generalizada en el pensamiento popular la idea de que el delincuente es un enfermo que debe ser tratado, o eliminado, segn las circunstancias. Esta concepcin es parte de un conjunto de estereotipos crimi- nales, que, como vimos anteriormente, in- cluye hasta una "cara de delincuente" cuya exhibicin acarrea diversos problemas en sociedad. Tambin son todava usuales las clasificaciones de delincuentes, de cuo lombrosiano, que se siguen utilizando en las policas y servicios penitenciarios, cu- yas academias de formacin imparten vi- siones marcadamente positivistas del fen- meno criminal. Lombroso tambin aport propuestas acerca de la estructura del sistema penal, habindose opuesto en forma militante a las ideas de la escuela clsica; por ejemplo, en su lucha contra el Proyecto Zanardelli de Cdigo Penal. Era de la opinin, luego desarrollada por Ferri, de que la sociedad no tiene derecho a castigar, pero debe pre- venir o controlar la peligrosidad social, pues- to que el delito es una enfermedad social. Enrico Ferri (1856-1929), de origen hu- milde, carcter polmico y conflictivo, y gran fama en el ejercicio de la abogaca, fue quien encarn los aspectos ms con- trovertidos de la escuela positiva italiana, especialmente en el plano ideolgico e institucional. Ferri comenz siendo marxis- ta, fue electo reiteradamente diputado, durante su larga militancia en el Partido Socialista Popular, y concluy adhiriendo al fascismo, conversin que tuvo impor- tantes consecuencias para la respetabilidad cientfica que haba alcanzado el ideario criminolgico positivista. Con Ferri, puede observarse que la criminologa ingresa, cronolgicamente, al siglo XX, logrando mantener su fuerza explicativa e influen- cia hegemnica sobre las ideas poltico- criminales a lo largo del primer tercio de esta centuria. Desde su poca de estudiante Ferri la emprendi contra la escuela clsica y el pensamiento del derecho penal liberal. Ya en su tesis doctoral presentada nada me- nos que ante la ctedra de Carrara, se opu- so (insolentemente, para la poca) a la po- sibilidad de un libre albedro y las concep- ciones consecuentes que surgan del idea- rio de Beccaria. Para Ferri el hombre era una verdadera mquina condicionada por distintos factores, y no poda elegir sus com- portamientos. Segn l, el libre albedro era un mito, una ficcin abstracta que daba lugar a una responsabilidad de naturaleza moral, siendo que el delito, por su natura- leza objetiva, deba dar paso a una res- ponsabilidad de tipo social. 33 Ver Tieghi, Osvaldo N.: Tratado de Criminologa, Ed. Universidad, Buenos Aires, 1989; Saba: Dcmrgc El cromosoma del crimen. La nueva teora del delincuente nato, Casellv, Santa Fe, 1972: EscDca' ^=^J ^ Elementos de Criminologa, Ed. Universidad, Buenos Aires, 1997. http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico i..Meim3lKn l a cxmducta humana responda, en el dis- curso ferriano, a factores de distinto tipo que desencadenaran fatalmente, en un mo- mento dado, la comisin de un delito. Como vemos, nuevamente el mtodo causal ex- plicativo fuerza la construccin de teoras para lograr su compatibilidad con el mode- lo vigente de ciencia. La obra de Ferri lleg a tener gran peso internacional, habiendo asumido el carc- ter de una reaccin contra cierto letargo y abstraccin de las ideas penales dominan- tes en Europa. Sin embargo, en Alemania, donde el positivismo no logr una influen- cia significativa, las ideas penales conti- nuaron con un brillante desarrollo teri- co que posibilit el actual grado de evo- lucin de la dogmtica penal. Las tesis de Ferri sobre la conducta de- lictiva afirmaban que el hombre es una m- quina, que no suministra en sus actos nada ms que lo que recibe del medio fsico y moral en que vive. Por ende, no hay nada de autodeterminacin en el hombre, quien est en la vida slo para operar de manera automtica. Por lo tanto, el hombre est sujeto a la ley universal de causalidad, en virtud de la cual, dndose en un momento dado cierta combinacin de causas fisiol- gicas y psquicas, no puede reaccionar sino de una forma predeterminada. En busca de una formulacin de estos fenmenos, lleg a elaborar la "ley de saturacin cri- minal", segn la cual, "as como en un volumen de agua a igual temperatura se disuelve una cantidad determinada de sus- tancia qumica, ni un tomo ms, ni un tomo menos, en un medio socialmente determinado con condiciones individua- les y psquicas dadas, se comete un n- mero determinado de delitos, ni uno ms ni uno menos." Por ello, el nivel de crimi- nalidad est determinado, cada ao, por las diferentes condiciones del medio fsi- co y social, combinados con las tenden- cias congnitas y los impulsos ocasiona- les del individuo. Pese a la pomposidad de esta formula- cin, que alguna vez fue tomada en serio, cabe preguntarse cul es el medio social con las "condiciones individuales y psquicas dadas" y cul es la "cantidad fatal de deli- tos" que cometer cada ser humano en las mentadas "condiciones constantes". Ferri fue un precursor convencido de la ideaplurifactorial de la gnesis delictiva, que recogi Von Liszt y que tiene todava predi- camento en la criminologa tradicional de Alemania y en cierta sociologa de los Esta- dos Unidos. En materia de teorizaciones sobre de- lincuencia juvenil es donde ms se recurre a esta idea de que "hay factores determi- nantes" que predisponen la realizacin de conductas delictivas, y que deben ser neu- tralizadas mediante ciertas medidas de "pro- filaxis social", que vendran a ser una ver- sin suavizada de las ideas radicalmente causal-explicativas defendidas por Ferri, para quien los factores determinantes eran antropolgicos, cosmotelricos, fsicos y sociales. Es en materia de reacciones penales don- de alcanzan su mejor desarrollo las teoras ferrianas, sosteniendo que la sancin pe- nal a imponer debe medirse no por una escala abstracta, sino por la cantidad de prevencin o represin necesaria para pre- sen'ar a la sociedad; o sea, la idea de la defensa social que tambin haba formula- do Lombroso. As como el individuo est predeterminado a cometer delitos, decan los positivistas, la sociedad est predispues- ta a defenderse. De modo tal, el acto y la 52 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa imputabilidad deben ceder paso a una pro- porcin de necesidad de defensa social. Fe- rri propone tambin una tipologa criminal muy cercana a la de Lombroso, afirmando que el derecho penal y la criminologa tie- nen un objeto comn: el delito como fen- meno social naairal y jurdico. La criminolo- ga es una ciencia para el estudio de las cau- sas, condiciones y remedios para la conduc- ta delictiva, y su mtodo era el emprico- inductivo. Ferri fund, en 1892, otra importante revista, La scuola positiva, que completa la labor desarrollada por la revista prece- dente. Archivos, que haba realizado con Lombroso. Ferri jug diversos roles respecto a Lom- broso; fue su discpulo en Turn, luego su' colaborador y ms tarde alguien que per- suadi al famoso mdico a moderar sus afir- maciones antropolgicas, para terminar cri- ticndolo y dndolo por superado, como hicieron otros positivistas a comienzos de este siglo. Ferri dedic grandes esfuerzos a concre- tar su afn de convertir sus ideas en ley vigente, y estuvo cerca de lograrlo, cuando presidi la comisin que elabor el Cdigo Penal de 1921, de transaccin entre positi- vismo y escuela clsica. Sin embargo, el triunfo del fascismo nterRimpi ese pro- yecto, aunque Ferri, plegndose a l, logr devenir miembro de la comisin encargada de redactar un nuevo Cdigo Penal confor- me a los objetivos del rgimen. El proyec- to, presentado en 1927, se aprob ya falle- cido Ferri, en 1930, y es recordado corno "Cdigo Rocco-Mussolini". A la peligrosidad otro hallazgo posi- tivista Ferri la llam "temibilidad del au- tor" y dedujo de ella que era necesario establecer/?ew3!5 indeterminadas, guiadas por el tratamiento necesario para que el sujeto supere su propensin delictiva, lo que impona tambin una individualiza- cin de la pena, aspectos que han llegado hasta nuestros cdigos penales de fin de siglo. FeTi consider que las penas eran inefi- cientes, y propuso sustitutivos penales, elaborando un "cdigo preventivo" que abarcaba una gran cantidad de medidas de reforma social. Raffaele Garfalo (1852-1934) es el ter- cer gran representante de la Escuela Posi- tiva. Su condicin social, temperamento, mentalidad y proyeccin fueron bastante divergentes de las caractersticas de! tem- peramental Ferri. Garfalo descenda de una familia noble, se desempe como juez y era una persona moderada y conseivado- ra. Sin embargo, sus coincidencias con Fe- rri en el plano de las ideas fueron esencia- les, y a lo largo de sus vidas compartieron todas sus actividades cientficas y hacia el final, tambin las polticas; puede decirse que Garfalo es el sistematizador del idea- rio y del programa positivista. Como vi- mos, en 1885 public un libro con el ttulo de Criminologa que le vah haberse in- mortalizado como el referente histrico del nacimiento de la disciplina. Tuvo en co- mn con Von Liszt un carcter pragmtico, interesado en la operatividad de las ideas en el campo legislativo y judicial, que le devino, posiblemente, de sus largos aos de judicatura en aples, su ciudad de origen y desempeo. Las contribuciones ms destacatias de Garfalo fueron las referidas a los temas de la peligrosidad, la nocin criminolgica de delito y los conceptos de prevencin es- pecial mediante la individualizacin del tra tamiento. Puso el nfasis en el "pronstico 53 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico C^hs Alberto Elhert de peligrosidad" y elabor la construccin terica del llamado "delito natural", ligan- do ambos trminos a los sentimientos de piedad y sensibilidad moral. El pronstico de peligrosidad era "la cantidad de mal pre- visto que se puede temer de parte del de- lincuente" (temibilidad). La peligrosidad es la perversidad constante y actuante del de- lincuente. El diagnstico de peligrosidad debe tomar la gravedad del hecho cometi- do slo como referencia, ya que lo impor- tante surge del estudio de la personalidad del delincuente. Garfalo seal que el listado de deli- tos es cambiante a nivel internacional, pero que ciertas conductas punibles se reiteran en casi todos los cdigos, como el homici- dio, la violacin y el robo. Por eso conclu- ye en que el positivismo no poda confor- marse con la definicin del delincuente, sino que tambin deba ocuparse del deli- to, pero creando una nocin propia, "uni- versal" del mismo. Esto tiene que ver con su conviccin de que el delito es resultado de anomalas psquicas o morales heredita- rias del autor, diferentes de la enfermedad mental y que hoy situaramos cerca de las llamadas psicopatas. En opinin de Gar- falo, en la vida instintiva del verdadero cri- minal estaba siempre presente un elemento especfico, congnito o hereditario, deveni- do inseparable de su organismo psquico. Es en este punto donde afloran el determi- nismo tpico de la escuela positiva y el dar- winismo social, que se manifiesta explcita- mente en la defensa de la pena de muerte y del destierro para los delincuentes incorre- gibles, entendiendo que era la equivalencia artificial del pnncipio de la seleccin natu- ral, para casos en los cuales la carencia de sentimientos morales bsicos no dejaba es- peranzas de rehabilitacin. Los delitos universales seran, para Garfa- lo, aquellos que provocan un reproche uni- versal, lesionando reglas que facilitan la vida social. Crea necesario que se sancionaran dos cdigos penales: uno que reuniera los deli- tos idnticos para toda la humanidad, por lesio- nar el sentido tico bsico y otro contra- vencional, vlido para cada pas atendiendo a sus caractersticas especiales. Garfalo tambin dise una tipologa, que clasificaba a los delincuentes en asesi- nos, violentos, ladrones y lascivos, siendo igualmente imprecisos los parmetros ele- gidos para diferenciarlos, no obstante su mayor definicin en referencia a Ferri y Lombroso. En materia poltico-criminal, Garfalo sostuvo tambin la necesidad del tratamien- to individualizado, pero con toques muy especficos, ya que no crea en la utilidad del castigo (retribucionismo) ni tampoco en tratamientos de carcter genrico, como la enseanza laboral, escolar o religiosa (co- rreccionalismoj. En realidad, pensaba que solo poda haber un tratamiento que se guiase exclusivamente por las particulari- dades del sujeto y sus patologas morales. Garfalo se distanci claramente del an- tropologismo lombrosiano y del sociologis- mo de Ferri, cuyas leyes y fatalismos socia- les rechazaba, del mismo modo que sus antiguas ideas y trayectorias socialistas. No obstante, comparta el defensismo social como fundamento de la poltica criminal, y form parte de la Comisin de Reforma Penal de 1921, presidida por Ferri; adems, adhiri con l al fascismo, en un gesto de alto costo para su recuerdo moral y para el positivismo como corriente de ideas. Franz von Liszt (1851-1919), austraco, primo del famoso pianista y compositor, fue el creador de la Escuela de Marburgo, 54 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa tambin llamada Joven Escuela de Poltica Criminal o Escuela Sociolgica Alemana. El nombre de Escuela de Marburgo se debe a que en esa Universidad, al hacerse cargo de la ctedra en 1882, ley una leccin inaugu- ral que ms tarde se public como libro, con el ttulo de El pensamiento final en el dei'e- cho penal, en la que desarrollaba un verda- dero programa poltico-criminal. Su mayor esfuerzo se centr en tratar de lograr un equi- librio integrador entre Derecho Penal y Cri- minologa, pudiendo decirse que, en aqul momento de su vida, estaba ubicado en una zona intermedia o eclctica entre ambas dis- ciplinas. Consideraba que los positivistas te- nan razn en cuanto al alejamiento de la realidad y la abstraccin del derecho penal, pero no comparta sus posiciones antropo- biolgicas extremas y se opona a la preten- sin de disolver al derecho penal en la cri- minologa como disciplina madre. Von Liszt fue ms un pragmtico que un terico, y su obsesin fue tratar de obtener conocimien- tos tiles para mejorar la praxis de las cien- cias penales, integradas en una colaboracin armnica, ms all de las disputas tericas en curso. Esta visin ha sido denominada "ciencia total (o ciencia integrada) del dere- cho penal" y deba abarcar los trabajos de la antropologa criminal, de la psicologa cri- minal y de la estadstica criminal. Precisamente, para impulsar estas ideas, fund en 1881 la Revistapara la ciencia to- tal del derecho penal, que, a poco andar, se torn una publicacin excluyente de temas dogmtico-penales, alejndose de la polti- ca criminal. En lugar de suplantar las penas por tra- tamientos, Liszt consider que era necesa- rio establecer conjuntamente penas y medi- das de seguridad. Cuestion duramente a los tericos retribucionistas de la pena, sos- teniendo que deba tener una finalidad til, preventiva pero con una incidencia terapu- tica dirigida especialmente en favor del cri- minal, o sea, lo que dio en denominarse funcin especial-preventiva. Liszt comparta con los tericos italia- nos las nociones de defensa social y esta- do peligroso, aunque fue ambiguo en cuan- to al problema del libre albedro. Sostuvo que existan dos criminologas: una teri- ca, que se ocupa de las causas y el origen del delito y otra prctica, que, valindose de elaboraciones empricas y observacio- nes, puede llegar a elaborar programas de cambio, definir medidas poltico-crimina- les que sean consagradas en la legislacin y aplicables en la praxis. Von Liszt fund la Asociacin Interna- cional de Criminalstica, conjuntamente con Van Hamel y Prins, con el objeto de subra- yar la necesidad de la investigacin socio- lgica y antropolgica, tomando como ta- rea comn la investigacin cientfica del cri- men, sus causas y medios para combatirlo. A partir de la prdica de esta corriente los juristas alemanes dirigieron su atencin a exigencias de poltica criminal, aceptando una distribucin de roles, segn los cuales el jurista promueve reformas reconociendo el asesoramiento de otras disciplinas. Este esquema es el que estableci durante lar- gas dcadas la idea de que la criminologa es una disciplina auxiliar del derecho pe- nal, que le explica a ste los fenmenos de su praxis y le propone nuevas ideas trans- formadoras o tiles para la teora. Veremos ms adelante todos los problemas que se originaron en las ciencias penales al romper- se esta presunta armona terica y prctica. Liszt participaba tambin de un concep- to plurifactorial del delito, convencido de que la conducta delictiva tiene tres causas: 55 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert la personalidad, la socializacin y las defi- ciencias de la justicia penal, que se demues- tra, por ejemplo, en su incapacidad de dis- minuir la reincidencia. Las enseanzas de Von Liszt acomoda- ron mejor la criminologa causal explicativa a los lmites especial preventivos como pro- puesta, lo que explica la perduracin del modelo. Pero adems, Von Liszt se opuso en su poca a los penalistas que, en amplia mayora, rechazaban la necesidad de aproxi- marse a la criminologa; precisamente gra- cias a la Escuela de Marburgo, naci en Ale- mania un inters por la criminologa casi he- gemnicamente en el mbito jurdico, a di- ferencia de Francia e Italia, donde se ha visto la gran incidencia que tuvieron las es- cuelas positivas de medicina. Sin embargo, pese a este gran cambio, los dogmticos mantuvieron la hegemona en cuestiones de poltica criminal. Muchos de los puntos de vista de Von Liszt influyeron a los autores de nuestro Cdigo Penal, y por ende, se expresan en su aplicacin. http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Captulo 5 La cri mi nologa argenti na El positivismo como punto de partida de la criminologa argentina la influencia de Spencer en el positivismo argentino Los cnminologos positivistas Ingenieros y su legado cientfico Eusebio Gmez y los proyectos de legislacin penal positivista Coll-Gomez Peco y otros / Spencer y el positivismo argentino La influencia del posi t msmo en la Aigenti na ha sido enoi me y tuvo impoitantes con secuencias institucionales si bien su em pleo t eouco y piaclico fue heteocloxo y con tiadictoiio mas astuto piagmatico y utilita no ciue principist i y libeial en el mejor sen tido poltico del teimino ''' El nacimiento y anai go de la ciimmologia deni i o de ese mai co de lefeienc i histoiico fue ent onces pai t e de un fenmeno cultu il mucho mas \ ast que maic o sobre t odo al campo un versitario y cientfico de fines del siglo XIX y comi enzos del pi esent e con i ipidos lias lados de esas ideas a los pi ogi amas socia les En medi o de esa ebullicin de discipl as sociales nacientes e hipe activas la cu minologia aigentma llego a sei una v inguai da continental en la mateiia alcanzando gran prestigio en los foros internacionales donde se hizo present e de mi ne a regulai circunstancia poco frecuente que mei ece a luego un anlisis mas detallado Un intelectual t al ent oso Eduai do Wil- de (1844 1913) tuvo especial incidencia es trategica en la irrupcin positivista aigenti na desde sus cargos ministeiiales dui ant e los gobi ernos de Juar e? Celman (1886 90) y Roca (1880 86 y 1898-1904) We fue Ministio del Inteiioi del pri mei o y de InstRiccion Publica del segundo Dui ant e esos mandat os pi esi denci al es la influencia de Wilde en la expansi n positi- \ ista fue clecisi'v i en tanto sus pasos se guian ugur osament e l i s enseanzas que t omaba de Spencei El pi opi o Piesidente Ju u ez Cclm m fue ap i si onado lector de Spencei a qui en ti itaba de imitai en su gestin practica y se dice que no tomaba ni nguna decisin sin haber consultado pi e vlamente ilguno de sus libios El positivis ino mu c o en Aigentma una divisin cul tui il c|ue en otios pases t u\ o connot i ci o nt s de ca ictei especficamente poltico t n Mxico el posivismo t u\ o que ver direc t amenl e con la confoi maci on ideolgica de los gi upos que se di sput aban el poder, y la 34 Vid Korn Aleandro El pensamiento argentino Nova Buenos Aires 1961 y el numero especial de la revista Todo es historia dedicado a los positivistas argentinos N 173 octubre de 1981 57 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carbs Alberto Elbert oposicin liberales-conservadores reflej con bastante claridad esta divisin tambin en Colombia y Chile. En Argentina, como est dicho, y veremos a continuacin, el proceso tuvo otras caractersticas. Wilde, un agnstico militante, puso en marcha el proceso de secularizacin del es- tado, separando sus funciones y las de la Iglesia institucional, desatando un enfren- tamiento muy fuerte con los sectores liga- dos a la Curia. De hecho, las clases acomo- dadas se dividieron en dos bandos, tras las banderas del laicismo o de la defensa de la religin catlica, sus instituciones y funcio- nes civiles. Los laicos se agn.iparon, genri- camente, en lo que dio en llamarse Gene- racin del Ochenta, atrayendo gran canti- dad de intelectuales prestigiosos, mientras que sus oponentes confesionales, cuyas fi- guras ms notables fueron Jos Manuel Es- trada y Pedro Goyena, eran acentuadamen- te conservadores en sentido tradicional, particularmente en lo referente a la unidad institucional de Iglesia y Estado. Wilde impuso la educacin estatal laica, la creacin de Registros Civiles, la educa- cin pvblica laica y el matrimonio civil, como parte de un proceso de secularizacin acom- paado de un liberalismo econmico acen- drado, que impuls una sostenida poltica de privatizaciones. La Generacin del '80 representaba al sector ilustrado de nuestra oligarqua, poseedor de mucha representa- tividad social y poder material, que se ma- nifestaron como los ms ligados a la din- mica real del poder y vidos de imitar las novedades y el modelo de progreso prove- nientes de Europa. Una breve enumeracin de las figuras que se destacaron en la corriente positivis- ta, puede brindar una idea de la incidencia cultural que alcanz esta orientacin, de cara al futuro, especialmente en las universida- des. Florentino Ameghino, enseaba Filo- genia, el Profesor Delepiane enseaba so- ciologa positivista, Carlos Ibarguren inau- gur la facultad de Filosofa y Letras de la Universidad de Buenos Aires, con un dis- curso explcitamente spenceriano; en esa facultad ense tambin Nicols iVIatienzo quien, adems, era constitucionalista y par- ticip de la elaboracin de un proyecto de Cdigo penal. En 1897 Francisco de Veyga cre la ctedra de Antropologa y Sociolo- ga Criminal, nueve aos antes que en Italia se estableciese una semejante. A comien- zos del siglo XX, el joven Carlos Octavio Bunge comenz a dictar ctedra en varias facultades, incluida la de Derecho. En el in- terior del pas, el ideario positivista se ex- pandi tambin con singular xito, por ejem- plo en Corrientes, donde Jorge Alfredo Ferreyra inici un singular experimento de renovacin pedaggica: la Escuela Popular de Esquina, alineada en el mismo mmbo que la Escuela Normal de Paran, donde se destacaba Pedro Scalabrini, quien, tras publicar en 1888 Materialismo, Darwinis- mo y Positivismo, fund, en 1895, junto a Ferreyra, la revista La Escuela Positiva. Cuando se inaugur la Universidad de La Plata, en 1905, se la present bajo la ad- vocacin de Spencer. En 1904, Ernesto Quesada haba publicado importantes mo- nografas sobre la obra de Spencer y Confi- te; este profesor de sociologa logr, ade- ms, que sus ideas influenciaran al Parti- do Socialista a partir de la obra de Ferri, por ese entonces tambin socialista, en particular de su libro Socialismo y ciencia positiva, en el que pona en un plano de igualdad los aportes de Darwin, Spencer y Marx. Sin embargo, Juan B. Justo no ad- hiri con el mismo entusiasmo a la causa 58 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa positivista, salvo en algunos aspectos metdicos. Cuando Spencer falleci, en 1903, el pas se conniocion, y las asociaciones y foros de todo tipo compitieron en la rea- lizacin de homenajes, como antes haba sucedido respecto a Darwin El diaiio La Nacin le dedic dos editoriales, en uno de los cuales puede leerse lo siguiente: El enorme coloso del pensamiento, uno de los cerebros ms lcidos y poderosos que jams haya itradiado su luz en la tiniebla infinita que rodea la humanidad en el espacio y en el tiempo, ha traspuesto al fin esa frontera de lo incognoscible hasta la cual haba llevado sus agudas investigaciones. La obra de Spencer cons- titua un poderoso reconstituyente moral, leyendo sus libros como si una mano po- derosa nos ayudara a escalar una cum- bre. Se lee, se avanza sin fatiga hasta el punto en que maravillados emos a nues- tros pies los valles y las llanuras, extran- donos entonces por haber sido llevados sm resistencia y sin fatiga a tanta altura. La luz que irradiaba la vida del fallecido era como un faro hacia el cual la parte ms culta de la humanidad sola a veces vol- ver los ops'' (JO/J2/1903, p 3) El proceso de laicizacin que se haba preanunciado durante el gobierno de Ju- rez Celman se agudiza en el de Roca, lle- gando a provocar la separacin de la Igle- sia del Estado, la expulsin del Nuncio Apos- tlico, y la secularizacin de los cemente- rios, habiendo faltado poco para lograr la sancin de la ley de divorcio civil. El deba- te tuvo un curioso carcter cultural-econ- mico, habiendo sido los discpulos de Spen- cer muy coherentes en el segundo aspecto, conforme a las transferencias a la iniciativa privada que llevaron adelante. No as en lo que se lefieie a aspectos como la educa- cin, que se centr en la accin de! esta- do laico, es decir en un monopolio estatal, totalmente en contradiccin con el credo de Spencer Lo cierto es que la paradojal lucha del Evangelio de Cristo contra el de Spencer fue bastante artificial, referida a una coyuntura circunstancial de la intelec- tualidad argentina de origen oligrquico. No haba otra razn de fondo para que semejante proceso se diera en el marco de una lucha contra la religin. Lo cierto es que al aparato de poder religioso se le re- cortaron aspectos sobre los que vena ejer- ciendo una posicin hegemnica, como consecuencia de esta puja que fue presen- tada por los positivistas como "supersticin contra saber cientfico". Por esta razn, al- gunos autores dicen que el positivismo no tuvo entre nosotros carcter ideolgico, sino de apoyatura coyuntural para llevar adelante un proyecto que en realidad, era econmico.'*^ En las esferas del gobierno, especialmen- te en el campo ejecutivo y legislativo, la presencia intelectual de Spencer era cons- tante y se manifestaba en situaciones como, por ejemplo, la fuerte discusin sobre el pro- yecto de divorcio presentado por el Dn O- livea, quien fundament la necesidad de introducir este instituto, apoyndose expre- samente en citas de Darwin y Spencer. 35 Mayo, Carlos y Garca Molina Fernando El positivismo en la poltica argentina (1880-1906), Centro Editor de Amrica Latina, Buenos Aires, 1988. 59 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Cario. O Elbert Jurez Celman haba hecho otro tanto, cuando mediante citas de "El hombre con- tra el Estado" autoriz la privatizacin del Ferrocarril Andino y las obras cloacales de la ciudad de Buenos Aires. Carlos Pellegrini gustaba de introducir en sus discursos largas citas y referencias a Spencer, etctera. Lo cierto es que a la oligarqua terrate- niente, radicada en Buenos Aires, donde con- trolaba todos los resortes del poder, le con- vena el modelo spenceriano, en tanto la estructura agraria se modernizaba y entron- caba con el modelo econmico internacio- nal, en el que Inglaterra tena el predominio. Asociarse al imperio era, de algn modo, ser socios en su grandeza y nivel de progreso. La idea de "progreso" se formulaba de modo bastante abstracto, pero, en los hechos, ten- da al favorecimiento econmico y al mayor enriquecimiento de los sectores de lite, an- tes patricios y ahora oligrquicos, que con- servaban los resortes del poder, alternndo- los entre amigos de distintas familias. El proceso privatizador se increment en las gestiones de Roca, hasta que no quedaron prcticamente empresas pbli- cas o propiedades estatales a licitar. Sin embargo, tras el ltimo perodo del roquis- mo, se produjo una fuerte reaccin polti- ca adversa al liberalismo privatizador que haba redistribuido la estructura de las rentas pblicas. En 1906 se proyect pri- vatizar la obra del primer subterrneo ar- gentino, en construccin en Buenos Ai- res, dando lugar a un movido debate par- lamentario, en cuyo transcurso se atac directamente al ideario liberal implanta- do. El diputado Castro se refiri al proce- so consumado como Una poca desgraciada para el pas, en la cual nos hemos desprendido de todo, gracias a aquellas doctrinas spenceria- nas. Del espritu de iniciativa particular y del gobierno no qued nada, porque esas teoras se desenvolvan para hacer negocios... A todo esto y como suele suceder his- tricamente, los sectores poderosos haban aumentado su enriquecimiento en el curso del modelo econmico liberal, concentran- do ms poder que nunca. Sin embargo, cuando nuestra oligarqua se hallaba entre Pars y Buenos Aires, disfrutando de la belle poqiie, y derramando a manos llenas y suntuarias los buenos dineros ganados con el modelo agroexportador, las oleadas in- migratorias, a las que se haba prestado es- casa atencin, comenzaron a transformar el paisaje social y econmico del pas, hasta constituirse en un problema que alteraba la dulce siesta latifundista tras el banquete de la iniciativa privada. Muchos grupos de inmigrantes que haban sido ubicados en el interior del pas, en Chaco, Entre Ros, Mi- siones, Corrientes o La Pampa debieron abandonar esos sitios de residencia por la crudeza del medio y la falta de los recur- sos prometidos, comenzando la migracin interna a Buenos Aires, que no dejaba de recibir oleadas de nuevos habitantes ul- tramarinos. La repentina sobrepoblacin tuvo que apiarse en los famosos conven- tillos, que fueron su sitio fatal de residen- cia entre 1880 y 1910. En los ltimos aos de la dcada del '80 existan en Buenos Ai- res alrededor de 2.000 conventillos habita- dos por casi 100.000 personas. A pesar de que algunas de esas casas posean ya aguas corrientes y cloacas, el hacinamiento y la falta de higiene eran cada vez ms alar- mantes. Las autoridades se mostraban indiferentes ante el problema; las ordenan- 60 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa zas municipales sobre higiene no se cum- plan y las epiciemias que sucedieron a la de fiebre amarilla eran una constante ame- naza de mortandad. ^^ Segn Suriano, esta situacin de expo- sicin al deterioro y las epidemias, ex- presaba fielmente al model o econmi - co en curso: No obstante la magnitud alcanzada por el problema habitacional, los pode?'es p- blicos hicieron poco y nada para resolver la cuestin y. fieles a los principios libera- les, no concibieron la posibilidad de que el Estado interviniera para regular una poltica de vivienda acorde con las reales necesidades; ese terreno era de incumben- cia de la empresa privada y el Estado no deba competir con ella. En la concepcin de las clases gobernantes, el trabajador tena que acceder al bienestar slo a tra- vs de la iniciativa indimdual y el que no lo lograba era por incapacidad o poco apego al trabajo. Quiz por eso, durante estos aos se consider al conventillo como un tamiz social que permita filtrar a los mejores y retener a lospeoresP El crecimiento repentino y multinacio- nal de Buenos Aires fue tan grande, que en escasos cinco aos torn insuficiente la red cloacal, la iluminacin, el agua y las viviendas, saltando de 200.000 habitantes a 400.000. Casi la mitad de esa poblacin no hablaba castellano, no tena trabajo fijo ni insercin social o cultural, etc. Este cam- bio repentino de fisonoma y mentalidad, con el ingrediente provocativo de las ideas anarquistas y socialistas, que los obreros haban trado con sus escasos enseres, tom desprevenido al gobierno, colocndolo ante la necesidad de dar respuestas tran- quilizantes a los sectores conservadores, que vean a los extranjeros como elemen- tos disolventes e incomprensibles, que afec- taban su seguridad. El positivismo estaba superado ya en Eu- ropa como idea filosfica hegemnica, cuando alcanz su cnit en nuestras tie- rras, donde fue puesto al servicio de un proyecto de poder que se apropi con in- teligencia de la idea de "progreso", me- diante el discurso seductor y ambiguo de Spencer, que en realidad, identificaba la idea de progreso con una evolucin social y econmica pensada en funcin de los in- tereses materiales del grupo social hege- mnico. Es cierto que un ferrocarril es "progreso" en abstracto, porque mejora las comunicaciones, pero el tendido, las tro- chas y la diversidad de empresas forneas en la diagramacin de la red argentina ori- ginal, muestran claramente, sobre cualquie. mapa, que ese tendido no se haba pensa- do con la intencin de traer el mayor bene- ficio general posible a la poblacin argenti- na, sino todo lo contrario. En lugar de inte- grar un pas, se conectaron ramales recpro- camente incompatibles a un puerto expor- tador convergente y excluyente. No hay, entonces, progreso abstracto, sino modelos diferentes de progreso, pensados en fun- 36 Suriano, Juan La huelga de inquilinos de 1907. Centro Editor de Amrica Latina, Buenos Aires, 1983. p. 33, Coleccin Historia Testimonial Argentina. Sobre las condiciones laborales de esa etapa, puede verse, en la misma coleccin, de Gonzlez, Ricardo- Los obreros y el trabajo Buenos Aires, 1901, editado en 1984. 37. Op. Cit. p. 13. http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert cin de quienes reciban sus beneficios. Cuanto ms equitativo sea el reparto de ventajas, ms justificada estar la realizacin que lo posibilite. La visin del progreso en abstracto, est ligada a la rediviva idea neoliberal de que el enriquecimiento de los poderosos be- neficia a toda la sociedad, que recibe su parte medi ant e la "teora del got eo o del derrame."'*^ //. Los criminlogos del positivismo argentino La criminologa se afirm prolficamente en la Argentina mediante un rpido trasva- samiento de ideas dentro del proceso de irradiacin positivista que venimos siguien- do. Puede brindarse una idea de la intensi- dad y trascendencia de la criminologa ar- gentina citando algunos datos y nombres, que suplan aqu la falta de una historio- grafa exhaustiva. En 1873 ya exista una revista ^precursora en su gnero en Amri- ca Latina dedicada al comentario de he- chos policiales, que se llam Revista Crimi- nal, dirigida por Pedro Bourel. Por su parte, Pietro Gori public, a partir de 1898, la revista Criminologa moderna y vimos que Luis Ma- ra Drago haba publicado en 1888 Los hom- bres depresa, obra que flie prologada por Lom- broso, en una edicin italiana de 1890. Francisco Veyga fund la publicacin A?'- chivos de psiquiatra y criminologa en 1902, nombrando director a Jos Ingenieros, quien la dirigi hasta 1911. Esta publicacin debe ser destacada especialmente, por su calidad y perduracin, as como por la importante difu- sin y circulacin internacional que alcanz. Cuando hablamos de criminologa posi- tivista, no debe perderse de vista que, al mismo tiempo, esa corriente monopoliz la enseanza del derecho penal. Norberto Pi- nero se hizo cargo en 1887 de la ctedra de Derecho Penal de la Universidad de Bue- nos Aires, y como se estilaba por ese en- tonces, salud a la Escuela Positiva, "que dar la vuelta al mundo para bien de la humanidad." En ese momento, acababa de regresar del Primer Congreso de An- tropologa Criminal de Roma, en 1885, donde, como ya vimos, Lombroso haba recibido su verdadera consagracin como luminaria cientfica. Pinero fue secundado por su hermano mdico , y hombres como Osvaldo Magnasco, Francisco Ramos Meja, Jos Nicols Matienzo, Rodolfo Rivarola, Jos M. Ramos Meja, Luis M. Drago, Francisco Pico, Luis Gonnet, etc., todos ellos pertenecientes a ia Sociedad de Antropologa Jurdica, funda- da en 1889, que fue creada para "promover el estudio cientfico de la criminalidad." La presencia argentina en las reuniones internacionales de antropologa criminal y Derecho Penal, fue constante, numerosa y hegemnica respecto a los otros pases lati- noamericanos; as sucedi en los encuen- tros de Bmselas en 1889, Pars 1893 y Ams- terdam 1901.-^'^ Varias personalidades del positivismo in- tegraron comisiones de reforma del Cdigo Penal: Pinero, Matienzo y Rivarola en 1890, 38. Ver Calcagno, Alfredo Eric y Calcagno Alfredo Fernando: El universo neoliberal. Recuento de sus lugares comunes. Alianza Editorial, Buenos Aires, 1995. 39. Ver Del Olmo, Rosa. Amrica Latina y su Criminologa, Siglo XXI, Mxico, 1981, con un anlisis minucioso de la presencia argentina en los congresos de criminologa del siglo pasado y comienzos del presente. 62 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa y tambin 1906, incluyendo a Ramos Me- ja. La corriente jurdica se estableci tam- bin en la Universidad de Crdoba, a tra- vs de Moyano Gacita, otro correspon- sal argentino de Lombroso. Varias de estas personalidades fueron jueces de Tribunales Superiores y de la Corte Suprema de Justi- cia de la Nacin. En 1912, Ensebio Gmez consign ms de 1200 ttulos de Criminologa ya publica- dos en el pas, en un trabajo titulado ndice bibliogrfico de la Criminologa Argentina. La Argentina resulta ser, tambin, el pri- mer pas donde se public un libro de cri- minologa clnica: la Criminologa de Jos Ingenieros, que apareci por primera vez en Madrid en 1913, pero que resultaba de trabajos previos mejorados y acumulados de 1900, 1905, 1906 y 1910 presentados por el Instituto de Criminologa de Buenos Ai- res. Sus obras se tradujeron a varios idio- mas, publicndose algunos trabajos por pri- mera vez en lenguas extranjeras, como ocurri frecuentemente con las versiones en italiano. Este fenmeno tan descollante es inter- pretado por Rosa del Olmo no mediante el habitual festejo de una milagrosa irrupcin de un grupo talentoso, sino a travs de la situacin interna de nuestro pas y el rol importante que cumpla en la divisin in- ternacional del trabajo, como "socio" eco- nmico del Imperio Britnico, arrastrando a sus intelectuales a estudiar en Europa, trasplantar sus conocimientos y querer equi- parar Buenos Aires al nivel cultural de los grandes centros de poder mundial. Se tra- taba, por otra parte, de personas de po- sicin acomodada, de hijos de la clase dirigente, poseedora de poder poltico y refinada cultura. En suma, una posicin heredera del pa- triciado, con incidencia directa en el mane- jo de la poltica, la ciencia y la legislacin.'"' Sin duda, los positivistas argentinos se sentan, segn el esquema spenceriano, los ms aptos, la lite, el cerebro del organis- mo social, los moralmente virtuosos,'''^ es decir, la encarnacin del proceso civilizato- rio y modernizador que depurara a la Na- cin de sus elementos brbaros, ignorantes e ineptos para el progreso, antes sealados por Alberdi y Sarmiento. Pese a la larga lista de nombres del po- sitivismo argentino, la figura ms famosa, descollante, polmica y carismtica en materia criminolgica, fue el mdico psi- quiatra, poltico y filsofo Jos Ingenieros (1877-1925). Haba nacido en Italia, pero su padre emigr a Argentina por la perse- cucin poltica que le gener su labor como periodista. Ingenieros se graciu de mdi- co en 1900 con una tesis sobre "Simula- cin de la locura", que dedic al portero de la Facultad. A comienzos de siglo milit activamente en el socialismo, habiendo compartido esas actividades con el famoso poeta, luego devenido fascista, Leopoldo Lugones, con quien dirigi, a partir de 1897, un peridico socialista revolucionario, de- nominado La montaa, desde el cual mantu- vieron agrias polmicas contra los tericos 40. Del Olmo, Rosa: Criminoioga Argentina. Apuntes para su reconstruccin histrica, Depalma, Buenos Aires, 1992, Biblioteca de Ciencias Penales, N-10. 41. Recordar los trabajos de Jos Ingenieros Las fuerzas morales^ El hombre mediocre. http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert y la accin de los ya poderosos gaipos a- narquistas de Buenos Aires/'- Fue docente de la ctedra de IVIedici- na Legal y de la Clnica de enfermedades nerviosas en la Facultad de Medicina de Buenos Aires, y tambin profesor de Psico- loga Experimental en la Facultad de Filo- sofa y Letras de la misma universidad. In- genieros realiz numerosos viajes, habien- do realizado residencias en Francia, Suiza y Alemania. Tambin visit Cuba, Mxico y Brasil. Sumamente prolfico, se le atribuyen unos 200 artculos sobre criminologa y te- mas diversos, y veinte libros. En 1915 cre la editorial La Cultura Argentina, para cii- fundir libros a bajo costo, alcanzando a pu- blicar unos 150 ttulos, antes de la quiebra que concluy con esa actividad. Ingenieros fue el artfice del estudio sistemtico de los delincuentes en el me- dio penitenciario, perfeccionando, involun- tariamente, el equvoco de lo patolgico social circunscripto dentro de los muros car- celarios. Ingenieros comparta la idea de que el individuo llega al delito por accin de alguna tara mental, slo que no gentica sino psquica, y que el lugar indicado para averiguarlo es la crcel. All estableci m- todos modernos para estudiar presidiarios, clasificarlos y establecer prognosis de trata- miento. El tratamiento deba ser diferencia- do, especfico para cada sujeto conforme a sus particularidades biogrficas.''^ Ingenieros haba sido en 1899 Jefe del Servicio Policial de Observacin y Recono- cimiento del llamado "Depsito de contra- ventores". Luego se hizo cargo de la Ofici- na de Estudios Mdicos y Legales, trans- formndola en Clnica de Psiquiatra Fo- rense. Posteriormente, tras la creacin del Instituto de Criminologa y el Hospital Pe- nitenciario en la Penitenciara Nacional (creada en 1877) tuvo una actuacin de- terminante en ellos, donde cont con la colaboracin de su amigo, el jurista Euse- bio Gmez, quien investigaba las cuestio- nes penolgicas y lleg a director del esta- blecimiento. Ingenieros fue un precursor mundial en el estudio cientfico de los con- denados para establecer sus tratamientos readaptativos y la Penitenciara Nacional, visitada por Ferri, fue tomada como un modelo internacional, imitado luego en otros pases. Ingenieros lleg a refutar despectiva- mente a Lombroso, demostrando en deta- lle los excesos que implicaba ese edificio terico. Por su parte, hizo aportes relevantes para el progreso del modelo de la Escuela Positiva, llevndola hacia objetos de mayor cientificidad y verificabilidad emprica. Su contribucin terica a la criminologa se centr en el objeto de investigacin, que ubicaba en la problemtica de la psicologa criminal, sus famosos cuadros de clasifica- cin de delincuentes, y el establecimiento de prognosis y tratamientos con base cient- fica, de ejecucin penitenciaria sistemtica. Si bien Ingenieros ha pasado a la historia con un aura de socialista romntico, solida- rio con los necesitados y los dbiles, lo cier- to es que no pudo escapar a la mentalidad 42. Puede verse la recopilacin completa de los nmeros de La montaa, en la coleccin La ideologa argen- tina, publicada en 1997 por la Editorial de la Universidad de Quilmes. 43. Pueden consultarse fichas histricas de la Penitenciara Nacional en el apndice documental de este trabajo. 64 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa positivista ms cruda, la de las jerarquas tnicas y sociales; lo atestiguan muchas de sus pginas, de un contenido racista estre- mecedor, dirigidas a desvalorizar a indios y negros, con los que tom contacto en el curso de sus viajes. Baste como muestra este prrafo, inspirado en los negros de Cabo Verde, en un artculo titulado "Las razas inferiores": Cuanto se haga en pro de las razas inferiores es anticientfico: a lo sumo se los podra proteger para que se extin- gan agradablemente, facilitando la adaptacin provisional de los que por ex- cepcin puedan hacerlo. Es necesario ser piadoso con estas piltrafas de carne hu- mana; conviene tratarlos bien, por lo rte- nos como a las tortugas seculares del jar- dn zoolgico de Londres, o a las aves- truces adiestradas que pasean en el de Ambej'es^' Ntese que la primitividad de los negros es comparada por Ingenieros con animales de pases exticos, pero reducidos a servi- dumbre en ciudades cultas de Europa. En otras palabras, la animalidad de las razas africanas y americanas era analizada desde una ptica que, adems de positivista, era escandalosamente eurocentrista y slo po- dra haber sido verificada por sudamerica- nos ricachones, nicos capaces de pasear por los zoolgicos europeos a comienzos de siglo. La competencia de nuestros posi- tivistas en las expresiones de desprecio ha- cia lo que consideraban inferior, marginal o degenerado, tiene todo el aspecto de haber sido en ltima instancia un dis- curso dirigido a halagar odos blancos eu- ropeos de primer nivel social, en cabezas atosigadas con los textos discriminatorios de Spencer. En otras palabras, en los posi- tivistas argentinos se advierte una actitud de obsecuencia intelectual hacia el mode- lo eurocentrista vigente, recubierto con veleidades romnticas de revolucin im- placable del pensamiento. Similares reservas pueden formularse a otros textos de Ingenieros, en los cuales el principio de la seleccin natural es bienve- nido para estimular la "limpieza tnica". En cuanto a los marginales aun los blancos dej pginas elocuentes, como el prlogo al libro de Gmez La mala vida en Buenos Aires, de 1908, llenas de un desprecio mo- ralista altisonante, que traducen la incapa- cidad de comprender el delito y la margi- nalidad desde una ptica que no fuese la de la moral oficial; esto llama ms la aten- cin en la pluma de un mdico que en la de cualquier jurista, fatalmente implicado en cuestiones axiolgicas. En suma, la personalidad de Ingenieros y su obra ofrecen, como ocurri con varios positivistas de primera generacin, gmesos flancos de cuestionamiento en materia de coherencia y racionalidad de las interpreta- ciones de la sociedad y sus integrantes. Eusebio Gmez, autor de una Crimino- loga Argentina ^n 1912, donde hizo un im- portante rastreo histrico de la legislacin penal argentina, de un Tratado de Derecho Penal en varios tomos, de una biografa de 44. Ver sobre este artculo. Zaffaroni, Eugenio: Criminologa. Aproximacin desde un margen, Temis, t,1988, p 36. 65 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert Ferri, de numerosos artculos y diversos li- bros,'^^ fue tal vez el ms prolfico y conse- cuente positivista argentino en el campo del derecho penal. Gmez estuvo ligado estrechamente a la obra de Ingenieros y fue un activo teri- co y catedrtico, autor de varios de los pro- yectos positivistas de legislacin penal ar- gentina, que tal vez afortunadamente nunca fueron sancionados. En este senti- do, su frustracin fue similar a la de Ferri y los dems positivistas locales, que no lo- graron imponerse a la versin del Cdigo Penal de 1921. En ocasin de cumplirse 45 aos de nuestro cdigo vigente, Ricardo Nez dijo, con su terminante estilo: Cuarenta y cinco aos de vida lleva el Cdigo Penal Argentino. Ha resistido los mpetus de los redactores de los proyectos de Coll-Gmez de 193^, de Peco de 1941, del Poder Ejecutivo de 1951, de Soler de 1960 y de uno non nato, por lo menos a la luz pblica, cuya responsabilidad, se- gn creo, tom por ltimo a Ricardo Le- vene (h). Todos estos intentos pretendan sustituir el Cdigo por otro, a veces como los de Peco y de 1951, tan distintos de l, que de ser aceptados, habramos tenido que empezara estudiar de nuevo el de- recho penal positivo. ''^ Gmez fue un ejemplo de consecuen- cia en sus ideas, aun cuando el positivis- mo empez su notoria declinacin. Dem- crata convencido, soport con estoicismo la desmitificacin de Lombroso, el descrdito poltico de Ferri y Garfalo, los avatares per- sonales de Ingenieros, y la frustracin de sus proyectos. No puede negarse coheren- cia intelectual y poltica a su lucha, librada dentro de los lmites de la legalidad demo- crtica. Por cierto, tambin pueden formu- larse crticas a sus ideas positivistas, con al- cance similar al de otras figuras de esa co- rriente. Por ejemplo, cuando sostiene en su tratado que: La antropologa criminal ha comproba- do la inferioridad biolgica del hombre delincuente, deducindola de un cmu- lo de anomalas que l presenta. Esas anomalas son atvicas, degenerativas y patolgicas. A veces, a las anomalas de un determinado carcter, acompaan las de otro. Es un hecho demostrado, en ciertas categoras de delincuentes, la ten- dencia a reproducir o a mantener, por transmisin hereditaria, caracteres que pertenecen a razas humanas inferiores. Las anomalas reveladoras de tal tenden- cia son de carcter atvico^''^ Gmez sucedi a Ingenieros como Di- rector del Instituto de Criminologa de la Penitenciara Nacional desde 1923 a 1928. Ese centro que, como vimos, tuvo gran fama e irradiacin internacional, perdu- r hasta 1934, en que cesaron sus fun- ciones al crearse el Instituto de Clasifica- cin, por Ley 11.833- El programa elabo- rado por Ingenieros se mantuvo hasta 45. El tratado lo public la Compaa Argentina de Editores, Buenos Aires, 1939/42. La biografa de Ferri fue publicada por Ediar, Buenos Aires, 1947. 46 "El ongen bastardo de una reforma", Derecho Penal y Criminologa, N- 1, 1968, p. 29. 47. Tratado, op. cit. captulo X, p. 249. 66 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa 1927 sin modificaciones. A Gmez lo su- cedi Osvaldo Loudet, quien condujo el Instituto hasta 1941, completando treinta aos de criminologa etiolgica y positi- vista destinada a rastrear y curar las pato- logas o anomalas psquicas presupuestas en toda conducta delictiva. Es preciso tra- zar un balance de lo actuado en esta etapa de los primeros cuarenta aos del siglo, que podra sintetizarse diciendo que que- d reflejada en estas realizaciones; a) Estudios sistemticos sobi~e el delin- cuente, realizados en las crceles, con el fin de elaborar terapias individualizadas. La evolucin poltica criminal bajo los go- biernos radicales de Yrigoyen y Alvear se caracteriz tambin por el afn de preve- nir el "peligrosismo" o "estado peligroso" y acentuar la necesidad de la defensa so- cial. Cabe recordar que, bajo el primero de esos gobiernos democrticos de amplio consenso social, se produ|eron sangrien- tos hechos de represin, como la Semana Trgica y los fusilamientos de peones en huelga de la Patagonia. La bsqueda de la "defensa social" se prolongara tanto en el tiempo, que la "Ley de Residencia" recin fue efectivamente derogada en 1958.'' b) Gran influencia sobre leyes especiales, crceles y el modelo de control, especialmen- te puesta de manifiesto en las dos primeras dcadas del siglo, con normas de carcter ideolgico y social, como las tristemente fa- mosas leyes W 4144 de 1902 y N^ 7029 de 1910, llamadas "Ley de Residencia" y "Ley de Defensa Social'', respectivamente.'*' Las huelgas fueron consideradas en esa etapa como "delitos de muchedumbres" y en 1910 hubo 2000 presos acusados de partici- par en huelgas o demostraciones cabreras. Entre 1882 y 1910 se crearon en Aigentina casi vein- te crceles, incluyendo los servicios especia- lizados y manicomios y se fueron organizan- do, como vimos, los seivicios de tratamiento. c) La tercera gran marca del positivismo fueron los reiterados intentos de modificar el Cdigo Penal, a travs de sucesivos pro- yectos que, como vimos, no lograron su objetivo. ///. Los proyectos de legislacin penal positivista Durante el gobierno de Alvear (1922-1928) Eusebio Gmez realiz varios intentos de le- gislar sobre estado peligroso y peligrosidad predelictiva. En 1923 el gobierno cre una comisin de juristas y psiquiatras que tuvo por finalidad elaborar un catlogo para va- gos, mendigcjs voluntarios, ebrios y demen- tes. Gmez aivo un rol protagonice en la ela- boracin de modelos peligrosistas, pero el pro- yecto, elevado al Congreso en 1924, no obtu- vo sancin. Poco tiempo despus se design otra comisin, integrada por Gmez y Juan P. Ramos, Itodolfo Moreno y Nerio Rojas, que 48 Ver, en Revista Todo es Historia, N- 226, de febrero de 1986, el artculo de Eduardo Giorlandinr "Una iistona negra: La Ley de Residencia", p 8. 49. Ver el texto de ambas leyes en la obra citada de Rosa del Olmo, Criminologa Argentina, anexos 2 y 3, p. 39 y ss. 67 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elhert produjo un proyecto peligrosista extremo, el de 1926, propiciando \z.peligrosidadpredelic- tiva y la reforma de los arts. 34, 40, 41, 51, 52 y 53 del Cdigo Penal; esta iniciativa no al- canz sancin. Una tercera comisin propicia al estado peligroso sin delito estuvo integrada en 1928 por Arenaza, Gmez, Seeber y Rojas, pero tampoco obtuvo xito parlamentario. Ya durante la llamada "dcada infame", en 1932, el Presidente Justo envi al Sena- do un proyecto de ley que reiteraba la filo- sofa de los proyectos positivistas del alvea- rismo. Propiciaba, entre otras medidas drs- ticas, la pena de muerte por fusilamiento o electrocucin. En el mismo ao la Acade- mia de Derecho y Ciencias Sociales de Bue- nos Aires, pretendi incorporar la pena de muerte para los delitos del art. 80 del Cdi- go Penal, apoyando la sancin de los pro- yectos de 1926. Con estos precedentes, se arriba, en 1937, a la discusin del famoso proyecto Coll-Gmez, que merece alguna referencia especial. Surgi a raz de un de- creto presidencial de 1936 y en su redac- cin colabor tambin Enrique Ramos Me- ja y su concepcin era de un positivismo ortodoxo. El proyecto, muy ambicioso, no logr superar la Cmara de Diputados, po- siblemente bajo la influencia de la ligazn positivista con el rgimen fascista, ya con- sagrada legislativamente en Italia, con to- das las consecuencias polticas imagmables. En 1941 Jos Peco, profesor de la Uni- versidad de La Plata y diputado nacional, aprovech una serie de trabajos de inves- tigacin y los propuso como proyecto de reforma. Al momento de la redaccin final pidi dos aos de prrroga y ello termin condenando su labor, intermmpida por el golpe de 1943 y los avatares polticos liga- dos a la Segunda Guerra Mundial. Este pro- yecto de Peco fue denominado como "ne- opositivista". En 1951 Isidoro Debenedetti present un proyecto legislando profusa- mente sobre peligrosidad y defensa social, pero no alcanz estado legislativo. Poste- riormente este respetado penalista se ma- nifest autocrticamente sobre aquel pro- yecto. El ltimo intento positivista de le- gislacin penal fue un proyecto, aludido por Nez en nuestra transcripcin, obra de Laplaza, Maldonado y Ricardo Levene (h), datado en 1953, al que Sebastin Soler atribuy "ideologa dictatorial".5" 50. La historia de los proyectos de legislacin penal puede ser arrnpliada en Zaffaroni, Manual de Derecho Penal, op. c/f. ,pp. 163y ss., y Jimnez de Asa, Luis: Tratado de Derecho Penal, Losada, Buenos Aires, 1964, pp. 1060 y ss. 68 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Captulo 6 La eti ologa cri mi nolgi ca El caso del "Petiso Orejudo". Psiquiatra y psicologa criminal. La defensa social. La criminologa clnica. /. El "petiso orejudo" En 1912, un caso criminal conmovi a la opinin pblica argentina y alcanz gran difusin, transformndose en una prueba de laboratorio para las ideas positivistas en la Argentina. El 4 de diciembre fue deteni- do un menor, Cayetano Santos Godino, apo- dado luego con resonancias tenebrosas "el petiso orejudo", quien confes ser autor de varias muertes de nios ocurridas en Bue- nos Aires, principalmente en ese ao. Esos asesinatos estuvieron rodeados de caracte- rsticas sdicas y crueles que haban des- pertado una gran indignacin pblica, te- niendo en cuenta la inocencia y las caracte- rsticas de indefensin de las vctimas, ni- os entre tres y seis aos. Conforme a lo que confes Godino que no pudo ser pro- bado en su totalidad se le consider au- tor de los siguientes hechos: a) tres homicidios de nios, entre enero y diciembre de 1912. b) un homicidio anterior a 1908. c) siete tentativas de homicidio o lesiones a nios. d) siete incendios intencionales. e) ocho mutilaciones de animales (le fasci- naba cegar caballos). f) diversos hurtos. Cayetano Santos Godi no, naci do el 31/10/1896, tena diecisis aos al momen- to de ser detenido. Era un notorio dbil mental, con desarrollo fsico anormal para su edad, y una personalidad altamente per- turbada y agresiva, pese a su aspecto in- ofensivo. Slo saba dibujar su nombre, y sus declaraciones contienen incoherencias, contradicciones y expresiones de satisfac- cin por la celebridad alcanzada. Los me- dios de que se vali para intentar los ho- micidios fueron de todo tipo: golpes con piedras, estrangulamientos, sofocacin, in- cendio de ropas, entre otros. Godino re- lat haber seleccionado sus vctimas bus- cando "nios con cara de zonzos y que no tuvieran mucha fuerza", que l tampoco posea, dada su contextura. No abus se- xualmente de sus vctimas, pero senta ciertc goce sexual contemplando los estertores y agonas, e incluso golpeaba con ramas los cuerpos sin vida, para procurarse ms sa- tisfaccin. Asisti al velatorio de una de sus vctimas, y coleccionaba las noticias 69 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert alusivas de los diarios, que se haca leer, dado su analfabetismo. Internado transito- riamente en el Hospicio de las Mercedes, trat de asesinar all a algunos internos in- vlidos, con mtodos inidneos. La biografa de Godino era tpica de las condiciones propias de la inmigracin cam- pesina pobre, por cuanto naci de padres calabreses, en familia numerosa criada en conventillos, habiendo sido su padre alco- hlico, sifiltico y golpeador. Cayetano te- na veintisiete cicatrices en la cabeza, pro- ducto de los castigos del padre y de los que reciba frecuentemente de otros menores en peleas callejeras. Su crecimiento se retras, adems, como consecuencia de una larga infeccin intestinal en su infancia, que lo mantuvo largamente al borde de la muerte. Fue expulsado de numerosas escuelas por su escasa capacidad intelectual y carcter conflictivo, que motiv a sus padres a soli- citar que se le internara en la Colonia Mar- cos Paz. En ese momento, Cayetano tena doce aos, con lo que perdi su contacto con el hogar por tres aos, durante los cua- les sufri numerosas palizas propinadas por los menores internos, entre otras razones, por su irrefrenable impulso de torturar o mutilar animales. Adems, Cayetano regis- traba episodios de alcoholismo y tabaquis- mo precoz. Lo ms llamativo de Godino era el as- pecto fsico, por su cuerpo de nio con rostro y sexo adultos y una personalidad bsicamente instintiva. Sus gestos y el con- tenido de sus conversaciones, evidencia- ban rpidamente a un dbil mental. Tena orejas y extremidades desproporcionada- mente grandes y era muy limitado fsica- mente. Careca, notoriamente, de capaci- dad para reprimir sus impulsos perversos y hablaba un castellano escaso, mezclado con dialecto calabrs. En sntesis, pareca ser un ejemplar perfecto de "delincuente nato", instintivo o por naturaleza, o por per- versidad brutal y gratuita; en suma, un "loco moral", un sdico incapaz de remordimien- tos o de sentimientos altruistas o de pie- dad, dicho todo esto en el lenguaje de los autores positivistas analizados en los cap- tulos anteriores. Era inevitable, entonces, que Godino diese lugar a un debate crimi- nolgico que expresara en su proceso pe- nal las ideas y los conocimientos cientfi- cos de la poca, lo que efectivamente su- cedi, dndole un destino caprichoso de presidiario perpetuo en funcin del horror desatado. //. Psiquiatra y psicologa criminal El primer informe mdico legal de Go- dino, fechado en 1913, lo evala con par- metros criminolgicos que se aproximan a su real situacin de alienado, constatando que "los hechos denotan una evidente anormalidad, sea del punto de vista crimi- nolgico y del punto de vista psiquitrico, lo que slo se explica por la analoga que existe entre la delincuencia congnita y la locura moral". Por ese motivo, las conclusiones deter- minan que el imputado es un alienado men- tal e insano o demente, en las acepciones legales; que es un degenerado hereditario, imbcil, que sufre de locura moral, por defi- nicin muy peligrosa, y que "es irres- ponsable". El Juez de Instnjccin, ante ese dicta- men, declar inimputable a Godino y lo intern transitoriamente en el manicomio. En noviembre de 1914, el Juez de Senten- cia, Dr. Ramos Meja, absolvi por inimputa- bilidad a Godino, remitiendo las acaiaciones 70 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa a la justicia civil. Apelada la resolucin, el asunto se ventil en segunda instancia, ante la Cmara del Crimen, donde el Fiscal ac- tuante, Dr. Bunge, present un volumino- so escrito, sosteniendo una curiosa tesis, tambin de base positivista, segn la cual de acuerdo a las ideas ms modernas de la ciencia criminolgica los locos morales no eran locos o dementes en el sentido estricto del trmino. Lo demostraba subrayando que Godino comprenda lo que se le deca, y explicaba sus hechos, aun en medio de sus deficiencias psquicas. Por ende, se impo- na internarlo en los institutos del tipo de los que disearon Ferri y Garfalo (a quie- nes cita profusamente), a fin de que reci- biese el tratamiento personalizado que ne- cesitaba, por el tiempo que fuese preciso, a fin de "curarlo" y restituirlo a la sociedad. Lo expres as; El delincuente ms o menospsicopato- lgicopuede ser recluido en un estableci- miento carcelario donde se le inculquen hbitos morales y sociales. Declararlo in- sano por no existir el establecimiento que requiere su tratamiento de degenerado an- tisociales una injusticia o un error cient- fico. Tengo fe en los efectos de la pena y que antes que cumpla la condena se ha- brn implementado crceles especiales. El Fiscal admita, en suma, que en la Ar- gentina esos institutos de correccin no exis- tan, pero que, por razones de defensa so- cial, era ms seguro encerrarlo por tiempo indeterminado en un establecimiento penal lejano, donde empezara su tratamiento, hasta que se lo pudiera realizar plenamente en un establecimiento especial, cuando se crease.^^ La argumentacin del Fiscal estaba car- gada de falacias, por cuanto negaba la in- imputabilidad de Godino, su menor edad y la posibilidad inmediata de que recibiese tratamiento para enfermos mentales en Bue- nos Aires, manteniendo contacto con sus familiares, tai como se haba decidido en primera instancia. La hiptesis de un trata- miento planteado "para favorecer" al reo en "un futuro indeterminado", implicaba, en realidad, cortarle todos los lazos afectivos, sacndolo de circulacin en Buenos Aires, para llevar tranquilidad a la prensa y la opi- nin pblica, que haban destacado amplia- mente las caractersticas monstruosas y pe- ligrosas de Godino.'^ Se constata tambin la creencia de que "quien comprende no es loco", con base en una psiquiatra criminal alienista, que no tomaba en cuenta que la voluntad debe ser libre, para internalizar y elegir, como "capacidad de dirigir las accio- nes", o sea, que la capacidad de hablar y comprender nada tiene que ver con la esta- bilidad psquica. As lo empezaba a demos- trar en esos momentos la naciente psicolo- ga, de la mano de un mdico, Freud (1856- 1939) quien transform los criterios domi- nantes del alienismo patolgico con sus in- vestigaciones, dando lugar al nacimiento de una nueva rama cientfica: la psicologa. Cabe reiterar aqu que, para los positivistas, el libre albedro era, de todos modos, un mito jurdico absurdo, ent endi endo el comportamiento humano como resultado de una serie de mecanicismos y fatalismos hereditarios. 51. En el apndice documental, pueden verse fotografas de Godino y crnicas periodsticas del caso. 52. Vase, en el apndice documental, el informe sobre libertad condicional de Godino, fectiado el 20/08/ 1936, 71 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert \2L Cmara de Apelaciones hizo suyo el dictamen del Fiscal, y el 12 de noviembre de 1915, revoc la decisin apelada, im- poniendo a Godino pena de penitenciara por tiempo indeterminado, obvindole la condena de muerte por su menor edad. El 28 de marzo de 1923, Godino, que haba mantenido conducta ejemplar en la Peni- tenciara Nacional, ingres en el penal de Ushuaia para el resto de su vida. La liber- tad condicional le fue negada reiterada e injustamente, a la luz de sus antecedentes, en base a prognosis mdicas de peligrosi- dad que remitan obcecadamente al momen- to de los hechos originales.^^ Godino per- di todo contacto con su familia, y falleci en el penal el 15 de noviembre de 1944, cerca ya de la clausura del establecimiento, en un accidente que parece haber sido una perforacin intestinal por ataque de sus com- paeros de crcel, disimulado en el expe- diente como "hemorragia interna por pro- ceso ulceroso gastro-duodenal". Tena 48 aos, de los que haba pasado encerrado 35, a la espera de una resocializacin mila- grosa que no poda lograrse. El caso Godi- no es una documentacin clara, tanto de la aplicacin de los principios positivistas, en particular lo referente a la peligrosidad y a la defensa social, como de las incongruen- cias poltico-criminales a que esos princi- pios conducan. Es curioso que, recurrente- mente, el caso es reflotado por diarios y revistas, y reproducido de manera escabro- sa, para reafirmar el estereotipo del criminal nato, monstruoso y deforme.''* En este sen- tido, Godino sigue siendo el ms perfecto paradigma de criminalidad perversa para las concepciones criminolgicas que an permanecen ancladas en las teorizaciones de comienzos del siglo. ///. Defensa social La llamada defensa social es una corrien- te criminolgica apoyada en ideas de Ferri y Garfalo ya conocidas: la sociedad tiene derecho a defenderse del sujeto delincuen- te, quien, por su parte, tiene el derecho a recuperarse, a ser curado, tutelado hasta que cese su peligrosidad. Es elocuente que ideas de esta naturaleza tuvieran tan buen predi- camento en la Italia de Mussolini, antes de la Segunda Guerra Mundial; precisamente, un rgimen totalitario, que se justificaba procla- mando su capacidad de dar plena seguridad a los ciudadanos, mantenindolos libres del peligro de elementos "disolventes".'^ Sin em- bargo, hasta luego de la guerra, la "defensa social" no exista como escuela terica inde- pendiente. La nocin de que la sociedad tie- ne derecho a defenderse es poco clara y di- fcilmente pueda superar la naturaleza de jus- tificacin para el ejercicio del control formal estatal. Sin embargo, se teoriz largamente en torno a ese concepto, probablemente por la falta de perspectivas criminolgicas tras el fin de la Segunda Guerra Mundial. Alema- nia haba quedado sin juristas ni crimin- logos democrticos, y en Italia la debacle 53. Ibdem. 54. Ver, por ejemplo, en Todo es historia, N^ 312, julio de 1993, el artculo "Los crmenes del Petiso Orejudo" 55. Muy ilustrativa sobre la filosofa del control en el fascismo resulta la novela de Leonardo Sciascia: Puertas abiertas, llevada al cine con direccin de Gianni Amelio, en un film muy laureado en 1991, conGian Mara Volont como intrprete central 72 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa del fascismo arrastr a quienes le dieron sus- tento ideolgico, en particular los positivis- tas que disearon y votaron sus leyes pena- les. Tras la guerra, se careca de un cuerpo terico capaz de explicar el fenmeno del crimen y su control, y ese vaco fue llenado de modo fulminante por la corriente de la defensa social. Filippo Gramtica fund en Genova, en 1945, un Centro de Inves- tigaciones sobre la Defensa Social, esta- bleciendo las bases de lo que devendra en corriente terica criminolgica. Podra decirse que Gramtica cubri una necesi- dad en el momento oportuno, permitien- do renacer de las cenizas a un positivis- mo con nueva identidad. En 1947 tuvo lugar en Europa la primera reunin internacional importante de Cien- cias Penales, tras la Segunda Guerra Mun- dial. Se trat del Quinto Congreso Interna- cional de Derecho Penal, en Ginebra. All comenzaron a vislumbrarse los rumbos de la disciplina criminolgica de la segunda mitad del siglo. Por supuesto, Gramtica asisti, llevando una ponencia en la que se propona suprimir definitivamente las pe- nas, suplantndolas por medidas de seguri- dad. Su propuesta fue bien acogida, lo que revela la predisposicin que haba queda- do en los juristas a retomar los modelos de preguerra para continuar desarrollndolos. Ante los buenos resultados obtenidos, Gra- mtica organiz, en 1947, en San Remo, su propio congreso: el Primer Congreso Inter- nacional de Defensa Social. En 1948 se pre- senta en otra reunin de derecho penal en Blgica, proponiendo la creacin de una sec- cin de defensa social, precedente inmedia- to de la posterior creacin en las Naciones Unidas de un instituto similar, denominado de Prevencin del delito y Tratamiento del delincuente. Hasta la actualidad los institu- tos especiales de Naciones Unidas se siguen llamando as, como sucede con el Ilanud establecido en San Jos de Costa Rica y otros similares en El Cairo y la India. Merced a la internacionalizacin de sus posturas, Gra- mtica y sus seguidores comenzaron a te- ner enorme incidencia en los programas poltico-criminales propuestos y elaborados por Naciones Unidas.'^ En un proceso de menos de cinco aos, Gramtica y otros autores de similar orien- tacin, prcticamente establecieron un pa- radigma nuevo, aceptado internacionalmen- te, reconocido por el principal organismo mundial y consiguiendo incidencia en la le- gislacin de diversos pases del mundo, en particular de pases pobres, a los que se adaptaron modelos del primer mundo. Esta influencia ha permanecido hasta el presen- te, con variantes que el tiempo incorpor. Nuestra Ley Penitenciaria Nacional 14.467, por ejemplo, era una transcripcin directa de un modelo de Naciones Unidas (las re- glas mnimasj) elaborado por la Defensa So- cial. De ms est decir que tal influencia se expandi a la enseanza universitaria, los pro- gramas de poltica criminal, etctera. En 1954 se produjo una escisin en la corriente de la defensa social, que se con- cret en el Congreso Internacional de De- fensa Social en Amberes, Blgica. All cul- mina el creciente distanciamiento que, 56. Una interpretacin poltica de este proceso puede consultarse en Del Olmo, Rosa: Amrica Latina y su Criminologa, op. cit. 73 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert dentro de la corriente, venan sosteniendo Gramtica y Marc Ancel, quien trabaja per- manentemente en Canad, y a partir de ese momento proclam la llamada "Nueva De- fensa Social". En general, esta segunda co- rriente acept principios interpretativos ms flexibles, a diferencia de la posicin cada vez ms radicalizada que vena sostenien- do Gramtica. Para l, segua siendo impres- cindible eliminar las penas, reemplazndo- las por regmenes de tratamiento, y mante- na el rechazo a la existencia del libre albe- dro, insistiendo en los condicionamientos de la conducta humana. Era partidario, en suma, de aislar al delincuente asocial o pe- ligroso, con fines que, en su obra, son de proclamado amor al hombre y de rehabili- tacin, pero que no obstante recibieron duras crticas. El propsito defensista de "salvar al de- lincuente", propona, como una de las me- didas para lograrlo, la internacin por tiem- po indeterminado, colocando la privacin de libertad al servicio de eficacias tratamen- tistas, en un verdadero modelo teraputico de control. Tales posturas le valieron el dis- tanciamiento crtico de muchos sectores de penalistas liberales, y ello fue el predispo- nente de la escisin de 1954. Marc Ancel, autor del libro La nueva Defensa Social, se propuso concretar una sntesis entre el de- recho penal clsico y el positivismo. En con- secuencia, admiti la existencia del libre al- bedro, la necesidad de existencia de los sistemas penales, de la coexistencia entre penas y medidas de seguridad y otros de- talles gratos al odo de los dogmticos. Esta construccin resultaba mucho menos problemtica, en comparacin con el rum- bo de Gramtica. Ancel propuso que, con el paso del tiempo, se estableciera una ju- risdiccin protectora, competente para adoptar una serie de medidas de carcter jurisdiccional, pero con finalidad esencial- mente teraputica. Sostuvo que el derecho penal y la criminologa seran sustituidas por la poltica criminal, dirigida exclusiva- mente a encontrar los medios para la ree- ducacin de los autores penales. Un logro importante de la Nueva Defen- sa Social fue la creacin, en 1969, del Insti- tuto de las Naciones Unidas para la investi- gacin de la Defensa Social, instalado en Roma. Este Instituto tuvo una influencia poltico-criminal importante en Naciones Unidas, desarrollando planes de poltica cri- minal a pedido de pases subdesarrollados. Rosa del Olmo afirma que se trataba de una poltica colonizadora, dirigida a implantar esquemas elaborados en pases centrales. Ms adelante se analizar el problema del traspaso e importacin de ideas poltico- criminales a lo largo de la historia lati- noamericana. Se sabe, por ejemplo, de las presiones ejercidas por los Estados Unidos para favo- recer determinadas becas o proyectos en el seno de los institutos de Naciones Unidas. Por su parte, Jimnez de Asa, un positivis- ta frustrado o arrepentido a tiempo, haba formulado fuertes crticas a la Defensa So- cial por la dcada del cincuenta, de conte- nido corrosivo, afirmando que la defensa social era una organizacin de turismo y folletera, donde se destacaba, ms que por la sustancia de sus propuestas tericas, en las que no vea diferencia alguna con el positivismo de preguerra. Puede reconocerse que el Maestro espaol no cay dos veces en la misma trampa, por cuanto sus obser- vaciones parecen ser muy certeras, atendien- do a aspectos tales como la peligrosidad, la necesidad del tratamiento, la abolicin de las penas, etctera. 74 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa En sntesis, puede decirse que la defen- sa social, si bien sigue existiendo como co- rriente, ha sufrido un proceso de debilita- miento importante en la ltima dcada. Su ltima aparicin institucional organizada en Argentina fue el XI Congreso Internacio- nal de Defensa Social, realizado en Buenos Aires, con los auspicios de Naciones Unidas, entre octubre y noviembre de 1986.'^ Su re- presentante local ms notorio es el Dr. Ber- nardo Beidemian y en el plano internacio- nal probablemente lo sea Adolfo Beria Di Argentine. La representatividad de estilo moderado y pragmtico con que se estableci la De- fensa Social le permiti, en especial en las dcadas del sesenta y setenta, mantener un organismo central propio, la Sociedad In- ternacional de Defensa Social, con repre- sentantes en numerosos pases. Su buena administracin y sus relaciones pblicas plu- ralistas, posibilitaron una labor eficaz del movimiento durante largos aos. La Defen- sa Social no se presenta a s misma como teora o corriente, sino como un movimien- to que tiene por finalidad influir en la pol- tica criminal desde pticas diversas. Como se dijo, la Ley Penitenciaria argentina de 1958 se aprob conforme a los lincamientos ela- borados por Naciones Unidas, que elabora modelos y programas para la infancia, la minoridad, la mujer, etctera, que se trans- forman en pautas legislativas. En nuestro caso, las recomendaciones se aprobaron a libro cerrado y se las convirti en ley vigen- te de inmediato. Este ejemplo fue luego imitado por Brasil, Chile, Venezuela, Para- guay y Colombia, sin que los progresos le- gislativos hayan posibilitado mejoras esen- ciales de la realidad penitenciaria, si bien la Argentina se ha encontrado siempre en una posicin relativamente ms avanzada que la de los restantes pases latinoamericanos, en cuanto a sistemas penitenciarios 58 IV. Criminologa clnica En general, toma a cargo la tarea de in- vestigar la personalidad del autor confines de prognosis y terapia. Para esta corriente la criminalidad es, ante todo, un fenmeno in- dividual Nonnalmente, la investigacin se hace a travs de equipos, integrados por psi- quiatras, psiclogos clnicos, asistentes socia- les y pedagogos, que realizan estudios sobre casos concretos. El inters de la clnica cri- minolgica se centra fundamentalmente en la solucin prctica de problemas diagnsti- cos, pronsticos y teraputicos limitados por los casos bajo seguimiento. De tal modo, no han podido desenvolver teoras sobre la cri- minalidad, pese a lo cual se han investigado carreras criminales y realizado numerosos es- tudios de personalidad, modalidades que continan siendo preponderantes. Para Jean Pinatel, un referente de esta orientacin, el delincuente posee una per- sonalidad que, en su ncleo, tiene la ca- racterstica de una exagerada autorreferen- cia, agresividad, incapacidad de adapta- cin y contactos, unido a la indiferencia afectiva y emocional. 57. Ver Actas del XI Congreso Internacional de Defensa Social, La Ley, Buenos Aires, 1988. En particular, debe analizarse el Programa Mnimo, p. 22 y ss. 58. Un anlisis terico sobre la defensa social como ideologa, puede verse en Baratta, Alessandro: Cnrrm- nologa crtica y crtica del derecho penal, Siglo XXI, Mxico, 1982, captulo II, p. 35. http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elhert Cabe recordar que la escuela positiva se dividi en dos tendencias, una antropol- gica}! otra sociolgica, plasmando una sn- tesis biolgico-criminal, mediante la cual se poda emplear el mtodo experimental conjuntamente con los mtodos sociolgi- cos, si bien la responsabilidad era juzgada determinsticamente (estado peligroso). El concepto de criminologa clnica nO se emplea unitariamente. Slo hay una fi- nalidad comn de comprensin y trata- miento de la personalidad y del autor (diagnstico, pronstico y terapia). En general, consiste en la aplicacin de prin- cipios de ndole mdica, antropolgica o psiquitrica de la investigacin y terapia en criminologa. La criminologa positivista haba surgi- do como una reaccin contra un raciona- lismo lgico-jurdico, para el cual el con- cepto de delito haba guardado inters ex- clusivamente como entidad abstracta de anlisis. La reaccin lgica fue interesarse por las personas envueltas en conflictos, a partir de los responsables. Es til reiterar aqu que la Escuela Positiva result favo- recida por ese inters hacia el sujeto autor, en la coyuntura histrica favorable al de- sarrollo de las ciencias naturales y por su espritu independiente ante los compromi- sos de orden filosfico, que eran conside- rados de naturaleza "metafsica" por con- traste con la positividad del saber cientfi- co demostrable. Como consecuencia de ello, todas las formas de criminologa de tipo naturalista aspiran a tener el mismo poder explicativo que la biologa, la qu- mica o la fsica. En el origen estuvo y per- manece an, la fuerte influencia del mo- delo mdico y su enfoque psiquitico (Lom- broso). La sociologa tambin se haba de- sarrollado en trminos de fsica social (Com- te) con una plataforma empirista. Pero la crininologa surgi desde el campo clni- co, como una disciplina compleja, resultan- te del intento de fusin de un mosaico de disciplinas con objeto y mtodos diferentes y en estados de desarrollo dispares (facto- res antropolgicos, fsicos y sociales). La criminologa clnica es, bsicamente, una criminologa aplicada, de intervencin: A travs del estudio del caso, sea normal o patolgico, se impone finalidades de natura- leza correctiva. Ello significa que, a paitir de un reconocimiento interdisciplinario de los factores responsables del comportamiento an- tisocial y de la prognosis del caso, el clnico persigue la modificacin de aspectos afecti- vos, cognitivos, conativos, en el caso de los psicolgicos; anatmicos o fisiolgicos si ellos son orgnicos, as como los de orden social, generalmente sugeridos por exceder las po- sibilidades de control, que puedan tener re- lacin con la etiologa del comportamiento delictivo. Esto tiene relacin directa y sus- tancial con las conocidas nociones de readap- tacin, resocializacin, rehabilitacin del de- lincuente a la vida social^'^ La segregacin del sujeto criminal se asemeja a la del enfer- mo contagioso, para que se corrija gracias a la intervencin clnica o criminolgica. Las ramas en que tradicionalmente se di- vidi a la criminologa fueron: la antropolo- ga, psicologa, biologa y sociologa crimi- 59. En esta lnea de pensamiento puede ubicarse al libro de Oldano, Iris: Criminologa, agresividad y delin- cuencia, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1998. 76 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa nales, sin perjuicio de muchas otras subdivi- siones que, segn se dijo, cayeron en desu- so con el paso el tiempo (estadstica moral, medicina de las pasiones, fisiognoma, fre- nologa, grafologa, geografa, biotipologa, endocrinologa criminales, etctera). Algunos autores han considerado heren- cia de la criminologa clnica a especializa- dones afines ms modernas, como penolo- ga y victimologa, y de ciencias auxiliares, entre las que se encontraran la estadstica, la medicina legal y la psiquiatra forense. Aqu nos limitamos a reiterar que hay cinco grandes grupos de explicaciones mdico biolgicas de la conducta delictiva: a) la antropomtrica, que se ocupa de te- mas de conformacin fsica; b) la tipolgica, en particular las alusivas al ''tipo constitucional" del delincuente; c) la endocrnolgica, que intenta reducir el comportamiento criminal a procesos homionales o endocrinos (disfunciones de las glndulas y el sistema neurovega- tativo o el hipertiroidismo); d) los estudios de factores hereditarios, que han trabajado sobre tablas de descendencia en casos de famiHas excepcionales, buscando ubicar la distribucin de la criminalidad en las generaciones sucesivas. Tambin se ha estudiado el factor hereditario en investi- gaciones sobre gemelos, por ejemplo uni- vitelinos nacidos de padre delincuente; e) estudios sobre malformaciones cromos- micas, basadas en el conteo del nmero de cromosomas. Cada clula contiene 23 pares de cromosomas, uno de los cuales determina las caractersticas sexuales. XX es femenino y XY varn. Los desarrollos ms modernos tienen lu- gar en el campo de la gentica y la endo- crinologa; por la ltima se intenta explicar el comportamiento humano segn proce- sos hormonales o segn disfimciones de las glndulas en relacin con el sistema neuro- vegativo. Se han hecho experimentos y me- diciones tendientes a demostrar, por ejem- plo, la relacin entre la testosterona y la criminalidad masculina y femenina, en es- pecial en referencia a delitos violentos y sexuales. Di Tullio fue un gran sistematiza- dor de estos estudios, que hoy estn muy relativizados, no slo porque se desconoce el efecto de las drogas teraputicas a largo plazo, sino porque De Greef, Sheldon y Glueck han relativizado el poder explicati- vo de las endocrinopatas verificadas en ca- sos particulares. El mundo hormonal es to- dava un territorio desconocido, especialmen- te en sus conexiones con la psicologa hu- mana. La cantidad de no delincuentes con trastornos idnticos a los sujetos bajo esa- dio es, por otra parte, muy alta. Las expe- riencias de laboratorio, como lo referente a hormonas sintticas, tampoco han alcanza- do un estadio de total confiabilidad. En cuanto a la gentica, se han llevado a cabo famosos estudios de genealogas (he- rencia), por ejemplo de gemelos y adopta- dos, malformaciones cromosmicas y dis- funciones cerebrales. Estos estudios han dividido el campo clnico en tesis radicales, que pretenden reducir la explicacin crimi- nal a lo biolgico, y las moderadas, que li- mitan el alcance explicativo a ciertos casos. Puede decirse que, hasta el da de hoy. no se ha podido demostrar de modo con- cluyente que exista una diferencia total de ndole biolgica, entre delincuentes ;, no delincuentes. Muchos individuos por- tadores de los rasgos clave no delinquen y viceversa. Hay un gran dficit empico en el desarrollo de estas investigaciones. <pe 77 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert suelen originarse en generalizaciones inde- bidas o de generalizar los hallazgos efec- tuados dentro de la poblacin carcelaria. Ha habido largas discusiones sobre la correc- cin de los mtodos aplicados y la falta de grupos de control y se desconoce la inci- dencia de estos factores en la poblacin no delincuente en general o no encarcelada. Las tesis biolgicas suelen olvidar la con- formacin interpersonal y social del com- portamiento humano, exagerando o sobre- valorando la carga gentica o hereditaria. Hay una fuerte tendencia mdica a distin- guir entre "sano-enfermo" y "normal-anor- mal", haciendo distinto y enfermo al que delinque y pretendiendo la normalidad de quien presuntamente no lo hace, que es sus- tancialmente falsa. En el plano poltico se ha destacado el peligro que entraan las dife- rencias reales o ficticias atribuidas a grupos humanos, o especficamente a minoras. El racismo y la xenofobia se han alimentado tradicionalmente de estos fundamentos pre- suntamente "cientficos" para llevar adelante polticas discriminatorias o de persecucin. El tema de la enfermedad y la cura se expresa en las medidas de correccin y tra- tamiento, que pueden tornarse fcilmente en tremendas armas represivas, como el "tra- tamiento clnico" de opositores descripto en Archipilago Gulag. Todo esto sin perjuicio del valor explicativo que puedan tener para algunos hechos particulares por fuerte in- fluencia biolgica. Pero el crimen no se re- parte de modo homogneo ni con indepen- dencia de factores socioculturales, ni es un fenmeno independiente de la axiologa, un aspecto determinante que nada tiene que ver con lo biolgico. En general, los programas de tipo tera- putico-clnico han fracasado, del mismo modo que los mtodos de prediccin y medicin experimentados, y suelen fra- casar tambin los diagnsticos preventi- vos y de correccin. Esto hace que se hayan producido reac- ciones en el campo clnico, reemplazndo- se el sujeto encerrado en la institucin y en la psiquiatra por formas de medicina ms abiertas hacia las relaciones dentro de la propia comunidad (la antipsiquiatra de Basaglia, psicologa social, sanitarismo). El Estado de Bienestar ha influido mu- cho en la difusin de la idea teraputica, incluso con acento social, ahora en cri- sis, tras la euforia de los aos setenta en torno al modelo.^ Bazelon, en un libro publicado en Chica- go en 1973, deca que se culpa a una clase delincuente de la violencia que genera la mis- ma sociedad, y en consecuencia, todo se re- suelve mediante cientficos que ensean a la clase delincuente como ratas de laborato- rio que deben adaptarse exitosamente al laberinto social en que viven. Sera ms ba- rato, afirmaba, emplear un inillar de psiclo- gos para realizar esta tarea, que pagar cam- bios profundos en la estructura social. Contra todos los pronsticos, resulta fre- cuente que se publicite en los medios, con ttulos espectaculares, el "descubrimiento" de algn proceso celular o cromosmico que explica el crimen, la prostitucin, la homose- xualidad y otras conductas consideradas an- 60. Caracterstico de aquel momento es el libro de Hiide Kaufmann, Ejecucin penal y terapia social, Depal- ma, Buenos Aires, 1979. Una stira formidable al niodelo clnico est expuesta en el famoso film de Stanley Kubrick, La naranja mecnica, segn el libro de Anthony Burgess. 78 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa malas. Generalmente los hallazgos se basan en estudios realizados sobre cadveres de ase- sinos o violadores mltiples, con rasgos de canibalismo o semejantes. Estos intentos so- fisticados de reproducir a Lombroso no pasan de la espectacularidad, y suelen provenir de los Estados Unidos, un pas muy peculiar en materia de control del delito, que no ha ofre- cido precisamente buenos ejemplos a lo lar- go su praxis de la ltima centuria. En lo que se refiere a la Argentina, el nacimiento mismo de la criminologa tuvo origen clnico. En Los hombres de presa Dra- go document, en 1888, el nacimiento de la criminologa, todava sin emplear este nombre, pero haciendo arrancar en Despine la obra de Lombroso, y sealando ya su desarrollo por Eerri y Garfalo. El libro de Rosa del Olmo analiza en de- talle el surgimiento de la criminologa clnica en nuestro pas, con predominio de la psi- quiatra. Se seala, por ejemplo, que en 1889 el Dr. Domingo Cabred asisti al II Congreso de Antropologa Criminal en Pars, y que era director del hospital psiquitrico (hoy Bor- da), donde se estudiaba a los delincuentes alienados y se practicaban sus autopsias. El Dr. Cabred, cabe recordar, es un de los peri- tos que se expidieron acerca de la imputabi- lidad de Cayetano Santos Godino. El mdico legista Francisco de Veyga, tambin visitante asiduo a los grandes congresos internacio- nales, era titular de Medicina Legal en la Uni- versidad de Buenos Aires, y organiz, ya en 1897, un curso de antropologa y sociologa criiTiinal, habiendo tenido como discpulo a Jos Ingenieros. A cargo de ste qued la Clnica Psiquitrica del Depsito de Contra- ventores, y luego el Instituto de Criminolog- a de la Penitenciara Nacional, creado en 1907. Fue muy relevante tambin, para la difusin de los enfoques positivistas, la re- vista Archivos de psiquiatra y criminologa que fund De Veyga en 1902 y dirigi tam- bin Ingenieros hasta 1911. A travs de esas pginas. Ingenieros propone dividir la crimi- nologa en etiologa criminal, clnica crimi- nal y teraputica criminal, haciendo prevale- cer el criterio psicolgico sobre el somtico o morfolgico por entonces bastante en boga. El Instituto de Criminologa, valga la reite- racin, es considerado el primero en el mun- do que se propuso el estudio cientfico de los condenados como medio para orientar el tra- tamiento para la readaptacin, para lo que eran empleadas sistemticamente las nocio- nes de temibilidad, adaptabilidad y reforma- bilidad del delincuente. La actividad de este instituto dur casi 30 aos, y desapareci en 1934, cuando se cre el Instituto de Clasifica- cin, obra que complet Osvaldo Loudet. La enorme obra de la criminologa clnica argentina se orient a destacar la relacin entre locura y delincuencia, atendiendo a los datos de salud mental para orientar la clasifi- cacin y el tratamiento. En la actualidad, los enfoques clnicos son sostenidos en nuestro pas por en las ctedras de medicina legal, y en la formacin penitenciaria, si bien con proposiciones mucho ms prudentes y rela- tivas en su capacidad explicativa que las que tuvo la poderosa criminologa de comienzos de siglo, perpetuada, sobre todo, en las obras de Ingenieros y Nerio Rojas.^^ 61. Pueden verse, en el apndice documental, las fichas de la Penitenciara Nacional, para valorar histricamente los mtodos y sistemas clnicos de clasificacin y prognosis. 79 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Captulo 7 El enfoque soci olgi co Las explicaciones sociolgicas del fenmeno criminal: la importancia de ia obra de Sutherland. Asociacin diferencial, subculturas. El funcionalismo, interaccionismo simblico. La anemia. Teora del etiquetamiento. La teora sistmica. /. Sutherland y la asociacin diferencial Resulta caprichoso iniciar el desarrollo de las corrientes sociolgicas de la criminolo- ga a partir de la obra de Sutherland ya que, por cierto, debera haberse expuesto el tema inicindolo tal vez con Comte, Durkheim y el desarrollo positivista de la sociologa. Prescindiremos, sin embargo, en esta ocasin, de un anlisis de esa evolu- cin particularizada, tomando contacto con la sociologa como ciencia autnoma, di- rectamente tras la segunda guerra mundial, limitando la informacin precursora de pre- guerra a la referencia a algunas de las teo- ras o investigaciones ms interesantes de ese perodo. Debe quedar debidamente aclarado que el desarrollo de teoras e ideas que se har en este captulo es una sntesis esquemtica e incompleta de un panorama riqusimo y lleno de particularismos y matices tericos que conviene profundizar en cada caso. Esta exposicin se debe a las dificultades inevi- tables para trasvasar en unas decenas de pginas el desarrollo histrico de la socio- loga a lectores no especializados y ello explica el planteo esquemtico, que en modo alguno significa desinters por los apasionantes desarrollos de la teora socio- lgica, tan relevante en la criminologa de los ltimos aos. Los Estados Unidos ofrecen un fenme- no singular en el campo criminolgico. En ese pas ha existido un tradicional predo- minio de la orientacin sociolgica en la criminologa que se practica, supremaca que subsiste hasta hoy. Sin embargo, es intere- sante consignar que el positivismo crimino- lgico no tuvo, en Estados Unidos, ni el xito ni la aceptacin que alcanz en Italia o Argentina. Ello no quiere decir que no hayan existido teorizaciones etiolgicas, pero en modo alguno hegemnicas ni or- ganizadas tericamente con una pretensin explicativa comparable a la de la Escuela Positiva. Por otra parte, esas ideas queda- ron centradas en el campo de la medicina, en particular en la temtica endocrinolgi- ca o en los estudios de cromosomas. No hubo, entonces, intentos exitosos de mez- clar las explicaciones sociales con elemen- tos biolgicos. En suma, en los Estados Uni- dos se estudia criminologa en las univeis- dades como campo especializado de los es^ tudios sociolgicos. http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert La tradicin criminolgica argentina, y la de muchos pases latinoamericanos, de raz europea, no tuvo contactos o influencias de Norteamrica. Es curioso, tambin, que de- biera producirse en primer lugar una "recep- cin" de la criminologa estadounidense en Europa, para que luego esas ideas tuviesen efecto en Amrica Latina, lo que, por otra parte, no es tan curioso, si se toma como parmetro nuestra larga histc^ria de copias acrticas de instituciones c ideas de pases centrales. Una figura de gran inters para seguir la evolucin de las ideas sociolgicas proce- dentes de la Unin en Amrica Latina es la de Edwin Sutherland (1883-1950), quien ocupa un lugar trascendente en la sociolo- ga estadounidense. En su pas fue presi- dente de la Sociedad Norteamericana de Socilogos y tambin una figura destacada por su obra de investigacin. Curiosamen- te, su consagracin definitiva se verific tras su muerte, ya que la obra que nos interesa, El delito de cuello blanco, apareci recin en 1949, poco antes de su desaparicin.*'^ El libro de Sutherland compila y actuali- za material ya publicado en diversos artcu- los y debates, pero sistematizados de forma que la obra de conjunto se transform en un verdadero clsico. El trabajo es un desa- rrollo de la explicacin de la "teora de la asociacin diferencial", o sea, la bsqueda de corroboracin de una situacin de he- cho concreta, para una teora eminente- mente sociolgica.^' Ello llev a Suther- land a investigar qu pasaba con los delitos cometidos por las ms grandes corporacio- nes de Estados Unidos en los cincuenta aos precedentes, que obtuvo de registros ofi- ciales. Este es el ncleo temtco de la obra y punto de partida de una revolucin cien- tfica, que super concluyentemente el pa- radigma explicativo etiolgico cjue heme expuesto en los captulos anteriores. Posteriormente, la teorizacin de Suther- land sufri ampliaciones, coirecciones, re- cortes, etctera, e incluso, en el momento de la gestacin era coincidente con formu- laciones elaboradas en otros campos cient- ficos, que se ocupaban del estudio de la formacin y evolucin de la conducta, con precedentes como el de Pavlov y sus refle- jos condicionados, que luego evolucionara en corrientes como el conductismo de Skin- ner. Importantes socilogos como Mead, Cressey y Glazer trabajaron junto a Suther- land y los dos ltimos seran ms adelante, autores de propuestas tericas importantes a partir de la asociacin diferencial. Debe recordarse el grado de desarrollo de la sociedad norteamericana de posgue- rra, al momento de aparicin de la obra. Los Estados Unidos haban salido favorecidos tras la Segunda Guerra Mundial, trasformndose en la primera potencia mundial, contando con una clase media en plena expansin, cuyos valores tendan a generalizarse a toda la sociedad. Sutherland era un cientfico de clase media, preocupado por la evolucin de la social de su pas, en algunos aspectos que "no andaban bien todava". 62. La traduccin al casteiiano fue realizada por Rosa del Olmo, y publicada por Ediciones de la Universi- dad Central de Venezuela, Caracas, 1969 63. Sobre la asociacin diferencial pueden consultarse tambin Pavarini, Massimo: Control y dominacin. Siglo XXI, Mxico, 1983, pp 120 y ss y Fucilo, Felipe Sociologa del derecho, Editorial Universidad, Bue- nos Aires, 1993, pp. 377 y ss 82 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Crirr -: caE La obra es objetable metodolgicamen- te, porque, como sucede con muchas in- vestigaciones sociolgicas del norte, se bas en un material emprico pobre, con observaciones plagadas de subjetividades, poco universalizables, dada su directa re- lacin con una realidad especficamente local. Sin embargo, la teora posee una gran eficacia, valindose del simple recurso do- cumental de analizar los registros de la jus- ticia, para ver la suerte corrida con los pro- cesos a los que llam "de cuello blanco". Las comprobaciones resultaron sorprenden- tes: casi todas las grandes empresas incurran en conductas delictivas, eran reincidentes en ello, pero registraban un bajo ndice de sen- tencias condenatorias especficamente crimi- nales por conductas como evasin impositi- va, transgresiones a las leyes de patentes, actividades monoplicas, etc. La razn era simple: o tales conductas no tenan sancin penal, o las penas eran exclusivamente pe- cuniarias o administrativas, y discurran por procesos que, al igual que las reglamenta- ciones, parecan estmcturados slo para fa- vorecer a estos infractores. Segn la definicin de Sutherland, el de- lito de cuello blanco es "el delito cometido por una persona de respetabilidad y status social alto, en el curso de su ocupacin". Recientemente se ha discutido mucho en torno a esta definicin, por las variaciones a que puede conducir, quitndole o adicio- nndole elementos. Lo cierto es que, hasta ese momento, la sociologa norteamericana vena insistiendo en la explicacin simplis- ta de que el delito se generaba o predispo- na si el medio tena una problemtica so- cial negativa. Los pobres, con menos recur- sos y chances sociales deban estar, segn esa visin generalizada, ms expuestos a delinquir que los "integrados". Esta hiptesis termina agotando su pc^ der explicativo, porque se perciban con facilidad numerosos fenmenos que no eran explicables mediante tal esquema. Por ejem- plo, las mujeres tenan una escasa repre- sentatividad delictiva en las estadsticas, con independencia de que fuesen de clase me- dia o alta. Si la falta de oportunidades era determinante para las conductas delictivas, ello deba reflejarse tambin a nivel fami- liar, apareciendo en las estadsticas de cri- minalidad infantil o juvenil, lo que, verda- deramente, no ocurra. Tambin se adverta que los socilogos que haban hecho estu- dios explicativos del crimen a travs de la miseria, ignorancia y privaciones de ciertos sectores sociales, se haban valido siempre de grupos especficos de la sociedad, gene- ralmente marginales o no integrados al modelo hegemnico, como los negros, o colectividades inmigrantes de rusos, italia- nos, polacos o comunidades muy exticas pero establecidas, como los chinos de San Francisco. Era notorio que, contraponiendo sus estadsticas, no se obtena la misma res- puesta en todos y cada uno de estos secto- res. As, los chinos, en oposicin a los ita- lianos o polacos, reflejaban una tasa de de- lincuencia casi nula. Tambin haba comu- nidades muy pobres en zonas de frontera con tasas de criminalidad cero, demostran- do que la situacin de comunidades peque- as y alejadas de las grandes urbes tenan distintos patrones de obediencia a la ley. Sutherland no fue una excepcin en cuanto al escepticismo que despertaban es- tos resultados, y a la necesidad de encon- trar una explicacin terica ms generaliza- ble y eficaz. Por ello se pregunt lo obi.":-:.- "qu pasa con los ricos?" En busca de res- puestas, se concentr en un segmente zi.'Z'f poderoso, cual eran los ejecutivos ccc http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert poder de decisin en las grandes empresas norteamericanas, los grandes consorcios mundialmente hegemnicos, por aquel en- tonces de capital nacional. Cuando los juristas leen a Sutheriand, de- ben hacerlo con una serie de resei-vas que hacen ms comprensible su pensamiento. En primer lugar, no razonaba como aboga- do, sino como socilogo, y por ende, no se vala de una nocin dogmtica y legal de conducta delictiva, sino que, lisa y llana- mente, construy un concepto para su es- tudio, con prescindencia de que las con- ductas elegidas estuviesen tipificadas o no en algn cdigo penal. Las peculiaridades del sistema legal estadounidense alejan to- dava ms su percepcin de la que tendra un penalista de nuestras latitudes; as, Suther- iand considera que delito es una conducta que rene determinados parmetros de le- sividad social, por lo que los grandes nego- ciados, las estafas en la calidad de los pro- ductos, la violacin de las leyes antimono- plicas, la evasin impositiva, las falseda- des contables, los acuerdos de dumpingten- dientes a subir o bajar artificialmente los precios, la falsa propaganda, la competen- cia desleal, el holding de empresas, etc., no obstante ser conductas que no siempre co- incidan con algn tipo penal rgido, eran delictivas, por su potencial de daosidad social, porque tendan a perjudicar a otros para lograr el propio beneficio. Los delitos de cuello blanco eran con- ductas de gran magnitud econmica y que afectaban una cantidad indeterminada de personas, potencialmente numerosa, pese a lo cual no surgan en la superficie ni pare- can causar conmocin social. Por el con- trario, era visible que discurran por fueros y procedimientos especiales, que permi- tan resolver conflictos sin juicio, mediante acuerdos con el fiscal, que no dejaban an- tecedentes registrados; en suma, una serie de particularidades que no se podan en- contrar en los procesos ordinarios poi deli- tos menoies. En los procesos de empresas, los acusados no deban enfrentarse cara a cara con los jueces, smo que se apelaba a arreglos entre los abogados de la empresa y los fiscales. La responsabilidad de los gran- des gmpos, cuando era atribuida, tena ca- rcter administrativo o pecuniario, y careca de publicidad estigmatizante. No daban lu- gar a consecuencias sociales desfavorables, porque los desvos se podan resolver des- pidiendo o trasladando a los funcionarios responsables de la irregularidad. Sutheriand comprob, sin embargo, que los responsa- bles reales de muchas maniobras delictivas eran, ciertamente, los directivos de las em- presas, pero que ellos no consideraban dis- valiosas sus maniobras ilegales, sino ms bien una especie de astucia comercial o habilidad empresaria imprescindibles para lograr los objetivos comerciales. En una nacin como los Estados Unidos, en la que desde su organizacin poltica las empresas privadas protagonizaron el progreso nacio- nal, era fcil afirmar que no se les deban oponer obstculos, porque eran el motor de la economa. En conclusin, las triqui- uelas empresarias empujaban, de cual- quier forma, al beneficio comn. Con ar- gumentos parecidos se justifica histrica- mente el contrabando en Argentina y Uru- guay, porque en la poca de la colonia muchos de nuestros arquetipos, patricios y comerciantes eran contrabandistas, por- Cjue lo imponan las obtusas legislaciones coloniales, obstructoras del libre comercio. El dolo de los delitos de cuello blanco era considerado, entonces, en el entorno cultural empresario, ms bien un mrito que http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa una mcula, conformando una concepcin subcultural de poderosos. De all deduce Sutherland que el comportamiento y los va- lores se aprenden en el curso de la \'ida social y se expresan en sistemas de trab;ijo, ideas y modos de relacin comunes. El objetivo de Sutherland apuntaba rns lo psicosocial que a lo poltico o econmi- co; no pona en duda la legitimidad de la sociedad capitalista ni tampoco a los mo- nopolios, ni se molestaba por las conse- cuencias sociales producidas por la cc)ni- petitividad de los consorcios. l se conten- taba con dar por probada la asociacin di- ferencial, que es una "asociacin de dife- rentes", en este caso, de personas que es- tn ms alejadas del cumplimiento de la norma, y que tienden a identificarse valo- rando positivmnente su incumplimiento. Esta asociacin predispone a los individuos participantes a violar la ley, porque consti- tuye un alejamiento de quienes ven la vio- lacin como disfuncional y una aproxima- cin a aquellos que la ven como positiva; as se predispone la generalizacin de ta- les conductas en ese sector. En consecuen- cia, la operatoria ilcita de las actividades econmicas se aprende, no slo porque es enseada, y se estimula su imitacin, sino tambin porque es precondicin para po- der obtener trabajo en ciertos puestos u organizaciones. Es evidente que estas ideas ponen en des- cubierto las aportas del paradigma etiol- gico, y su cortedad de miras al haberse con- centrado en el delito y el delincuente, como categoras dadas. En primer lugar, empieza a advertirse que no existen sociedades con- sensales, de pensamiento y valores uni- formes, sino que en la sociedad hay grupos distintos, incluso en oposicin, cuya refe- rencia al delito es general, y no privativa de grupsculos marginales y refractarios a los valores. La ley, ciertamente, no era igual para todos, y la posicin de poder de los grupos sociales era decisiva para que progresaran, lo que se reflejaba tambin en el modo en que eran sancionados. Por primera vez, una teora explicativa del fenmeno criminal no es de origen etiolgico. La sociologa propor- ciona, con la asociacin diferencial, una ex- plicacin de valor omnicomprensivo, macro- social del fenmeno delictivo. Se desmoro- na, como consecuencia, el mito del delito factorial por pobreza o ignorancia o condi- cionamientos biolgicos, que tanta acepta- cin haban alcanzado. Las ideas de Sutherland venan madu- rando en el seno de la prolfica sociologa criminal estadounidense, pero tuvieron efec- to internacional tardo por circunstancias como la Segunda Guerra Mundial y el des- inters de la sociologa predominante en Norteamrica por el paradigma etiolgico dominante en el resto de occidente. Lo cier- to, es que El delito de cuello blanco abri compuertas mucho ms vastas de lo que imagin el propio autor. Tambin puede percibirse que este trabajo deja esbozada una idea acerca de lo que hoy conocemos como intereses difusos, o sea, los intereses legtimos afectados por hechos que perju- dican a la humanidad o a la comunidad indiscriminadamente, por la importancia de los bienes en juego, la cantidad de perjudicados, su anonimidad, la magnitud econmica y, muchas veces, la irreparabi- lidad del mal. A partir de la obra comentada, las bases de la criminologa establecida comenzaron a cambiar inconteniblemente. Se haban desmitificado pilares esenciales del derecho penal y la criminologa tradicional: queda- ba acreditado que la sociedad no funcionaba 85 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert consensual ni igualitariamente, porque la ley no alcanzaba a todos los sectores por igual; que el problema bsico de la conducta de- lincuente no radicaba ni en la enfermedad ni en la autodeterminacin, sino en la for- ma de estructurar y actuar el derecho; que los bienes jurdicos tutelados no eran nece- sariamente os ms importantes, que el de- recho penal perda su carcter de moral social igualitaria, que el bien y el mal eran ms ubicuos de lo imaginado, etc.; tampo- co las reacciones penales funcionaban de igual modo para todos, ni podan explicar- se por propsitos resocializadores, etc. Y como corolario notable, se sacaba la expli- cacin del fenmeno criminal de las manos de penalistas, alienistas, bilogos, psiclo- gos, para depositarla en las de los socilo- gos, quienes se lanzaran a sumar teoriza- ciones que corrieron completamente el te- ln, demostrando poseer un alcance expli- cativo que adems de vasto, era fundado y demostrable. La irrupcin sociolgica hizo blanco en el punto ms sensitivo de toda explica- cin criminolgica anterior, al desnudar cmo daba por presupuesta la legitimidad y justicia del derecho penal vigente, omi- tiendo analizar sus estructuras y funcio- namiento real De pronto, el derecho pe- nal fue reducido a la esencia de mera he- rramienta de control en manos no indife- rentes ni neutras a intereses y valores egos- tas. Aquello que la criminologa vena to- mando por objeto, o sea el delito y el delin- cuente, pasaban a ser definiciones y defini- dos. Saltaba a la vista que el derecho penal (disciplina normativa) estaba fijando el ob- jeto a otra que no lo era, o por lo menos no deba serlo. En consecuencia, el espejismo de una ciencia autnoma, con un objeto propio, se esfum, hacindonos retroceder al estado de inocencia epistemolgica actual, donde la desnudez slo parece ocultable detrs de la sociologa del control, con el alcance que se le quiera dar. La sociologa norteamericana se caracte- riza, como su cultura de origen, por su acen- drado pragmatismo, que a los juristas for- mados en la tradicin penal romano ger- mnica nos cuesta enormemente asimilar. La dogmtica penal establece, consciente o inconscientemente, una sacralizacin de tex- tos e interpretaciones de los que resulta di- fcil salir, para no perder la lgica sistemti- ca de anlisis. La mentalidad de los socilo- gos y del pueblo norteamericano, operan, por el contrario, con la practicidad anglo- sajona de aprovechar cualquier hallazgo si es til, sin mayores consideraciones. La li- bertad y hasta la ingenuidad con que los socilogos del norte formulan sus teoriza- ciones simples y lineales son llamativas. Sutherland demuestra indiferencia por la va de acceso jurdica al fenmeno investiga- do, casi expresando que es superfluo in- vestigar el crimen a partir de la persona de quien fue definido como criminal, para sa- ber que lo es. El crimen, por el contrario, est en todas las relaciones de la sociedad, y no en la letra de la ley o su aplicacin. Formula con sencillez elemental un enfo- que de la realidad que para los positivis- tas hubiera resultado un terremoto. Suther- land expresa tambin las peculiaridades cientficas anglosajonas, cuando afirma que no obstante algunos errores, los dficits empricos y el carcter provisional de mu- chos de sus hallazgos, no tiene duda de que ha formulado una argumentacin nue- va, apta para confirmar su tesis de la aso- ciacin diferencial como explicacin de algunas conductas desde el plano sociol- gico; tambin, que era la ms efectiva de 86 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bas!co de Criminologa que se dispona en ese momento para ex- plicar el fenmeno delictivo. Tena razn, al menos en el sentido que Popper asigna- ba al conocimiento cientfico, priorizando la utilidad de la ciencia ms que su capaci- dad de verdad. //. Las teoras subculturales Cuando se repasa la evolucin de la so- ciologa norteamei-icana es inevitable remi- tir a la obra de la Escuela de Chicago, famo- sa por el desarrollo de enfoques llamados funcionalistas, o teoras socioestructuraies del comportamiento desviado. Los nume- rosos socilogos todos ellos muy relevan- tes que colaboraron con el desarrollo de la escuela, tenan experiencia prctica en el campo social, y procuraban, con sus teori- zaciones, obtener respuestas a diversos pro- blemas sociales concretos, como la delin- cuencia juvenil, las bandas y los de grupos inmigrantes, por ejemplo. Sobre la base de investigaciones de comunidades, Robert Park y Ernest Burgess desarrollaron una so- ciologa de los grandes centros urbanos, de la que tambin parti Sutherland, y que gener numerosos enfoques analticos, muchos de ellos, a diferencia de la asocia- cin diferencial, de menor alcance, como las teoras subculturales. Estas teoras en- tienden que subcultura es un sistema so- cial con valores propios, que se expresa tambin con normas y smbolos origina- les. En general, las subculturas estn en una posicin de enfrentamiento con la cul- tura predominante, pero tambin pueden tener amplias coincidencias con ella. Co- hn es el representante ms notorio de esta explicacin, que sostena que los va- lores de la clase media son siempre los dominantes. Cohn estudi diversas ban- das de delincuentes juveniles, y crey advertir que sus integrantes se cohesiona- ban por valores y creencias propios, que se generan por el trato entre jvenes que estn en situacin similar. La subcultura soluciona, afirmaba, problemas de adap- tacin que no resuelve a cultura domi- nante. La nocin de subcultura ha tenido mucha utilidad, permitiendo romper con la idea del monolitismo social y de la ho- mogeneidad de los valores en la coexis- tencia social. Los subculturalistas se intro- dujeron en los grupos sociales que estu- diaban y realizaron prolijas observaciones, negando que los marginales acten por anomia. No carecen de normas, dicen, sino que poseen normas propias, por lo C|ue debe interpretrseles con parmetros nor- mativos diferentes a los del resto de la sociedad. Los jvenes se asocian con quie- nes estn ms cerca de la violacin de las normas, alejndose de los que estn cer- ca de cumplirla, lo que, como vimos an- tes, tambin acontece en referencia al de- lito de cuello blanco. La idea subcultural ha tenido mucha apli- cacin en los estudios penitenciarios, don- de las subculturas representan una opcin entre vida o muerte, con sus mecanismos de agresiones entre presos y carceleros (las delaciones, los deberes de complicidad y silencio, etc.). Hoy sabemos que la situa- cin interna de una prisin es incomprensi- ble SI no se la interpreta tomando en cuen- ta los valores subculturales de sus distintos actores, sectores y secciones, salvo que nos conformemos con la versin oficial. Veremos ahora, esquemticamente, dis- tintas teoras sociolgicas difciles de ex- poner y tratar por separado, ya que, ade- ms de haber sido muchas veces coetneas, tienen un alto grado de entrecruzamienio 87 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert e influencia recproca. Para dar una idea del alcance que tiene esa imbricacin, es interesante transcribir este prrafo de un analista de las teoras sociolgicas de la cri- minalidad: ha sido perturbado por conflictos o dis- junciones, tendencia que se expresa en la mayor parte de las consideraciones (si no en todas) que hacen los autores enrolados en ella, respecto del derecho^'' La conexin entre el interaccionismo sim- blico y el labeling approach, por un lado, y la del labeling approach y la posicin terico-cientfica de la fenomenologa por el otro, se refleja en una combinacin de interaccionismo simblico y fenomeno- loga, que entr en la literatura como etnometodologa, en la forma de un concepto metdico^^ III. El estructural-funcionalismo Se denomina as a un conjunto de teo- ras sociolgicas que, en realidad, no tie- nen unidad terica o una coherencia inter- na recproca. Fucito las explica de este modo: El amplio campo de teoras sociolgicas llamadas funcionales, parten del supues- to de que la sociedad es un conjunto de partes ajustadas y mutuamente depen- dientes y aceptan esta idea como un pos- tulado. A partir de all tratan de determi- nar cules son las partes o subsistemas que cumplen funciones dentro de la so- ciedad, es decir, que aportan para el man- tenimiento de un supuesto equilibrio La idea genrica implica una tendencia con- servadora, en cuanto presupone el siste- ma y postula un regreso al equilibrio, si Talcott Parsons (1902-1979) fue el ms importante terico del funcionalismo, y su obra es considerada como uno de los gran- des momentos tericos de la sociologa. Cabe aclarar que Merton, con su concep- cin de la "anomia" es un precursor de la produccin parsoniana. Parsons tena como preocupacin central el problema del man- tenimiento del orden social, y sus teoras son esencialmente conservadoras. Desacra- liza al derecho, relacionando el orden jur- dico con la vida social y la tica. Es quien estableci las nociones de "control social" y "conducta desviada". Las teoras estructural-funcionalistas se ocupan, entonces, de las funciones de los elementos estructurales en el interior de los sistemas sociales. No es inevitable que cada anlisis de estructuras sea funciona- lista, ni todas las unidades del anlisis fun- cionalista son denominadas elementos es- tructurales. El nombre alude ms bien a la hiptesis de que todos los elementos estruc- turales lleguen a ser unidades del anlisis funcionalista, y la comprobacin de estruc- turas es parte de la explicacin de los siste- mas sociales, por lo que necesita, inevitable- mente, del complemento del anlisis funcio- nalista. Dentro de este rtulo de "estructural funcionalismo", se incluye a numerosas teo- ras que individualmente consideradas han 64. Lamnek, Siegfned. Teoras de la crminalidad, Siglo XXI, Mxico, 1987, p 65 Op cit. p 265 88 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa tenido importante relevancia sociolgica, como los desaiTollos ms modernos de la anomia y las teoras del etiquetamiento (Labeling approach). Tanto en los precurso- res remotos (Spencer), como en Parsons y los ftmcionalistas que le sucedieron, resalta un esfuerzo por demostrar que los motivos del comportamiento humano no son slo ps- quicos, smo que tambin estn socialmente condicionados o influidos. Las crticas ms importantes que se han dirigido a estas teo- ras les reprochan su abstraccin, ahistorici- dad y su apoyatura en recortes de una reali- dad mucho ms compleja. Tambin se sea- la que con estas construcciones es imposible concebir la existencia de cambios sociales, porque se concentran slo en los factores que producen estabilidad, mientras que las sociedades encieiTan contradicciones, deses- tabilizaciones, conflictos y relaciones de po- der que, para las teoras del conflicto, por ejemplo, son caractersticos de las socieda- des capitalistas. IV. El interaccionismo simblico Con origen en una obra de comienzos de siglo de Georg Mead, esta teora concibe al individuo como activo frente al ambiente, al que contribuye a moldear, mediante di- versos recursos. La comunicacin resulta fun- damental, y se vale de smbolos y signos como el lenguaje, para interpretarla. Es una teora de la significacin, conforme a la que los seres humanos buscan cosas segn el sig- nificado que tienen para ellos, en medio de la constante interaccin social. El interaccio- nismo simblico plantea una idea de orden y progreso basada en el consenso que impli- ca la comunicacin (idea actualmente reto- mada por Habermas) para el autocontrol de la persona. A diferencia del positivismo y el funcionalismo, esta corriente cuestiona la ob- jetividad del conocimiento, an cuando si- gue valindose del mismo modelo de una sociedad armnica y absoluta. Tiende a des- conocer la existencia de clases y grupos so- ciales, de poder, etc. En realidad, la gran tras- cendencia criminolgica de esta teora se al- canza travs de teoras que parten de ella: las de la reaccin social y del etiquetamien- to. Otros aportes de importancia para el de- sarrollo de este enfoque fueron los de Blu- mer, Kuhn, Goffman, Cooley, y Thomas, se- gn las variaciones o enfoques alternativos que fueron surgiendo del tronco comn.^'^ V. La anomia Esta teora se origina en Emile Durkheim (1858-1917), quien concibi la idea de "a- nomia" como un "estado de desintegracin", originado en los obstculos de la divisin del trabajo, que dificulta la comunicacin directa entre miembros de un proyecto co- mn; la anomia es, en consecuencia, lo con- trario a la "solidaridad orgnica", un con- cepto central de Durkheim en su explica- cin de la sociedad. Ms adelante, en 1938, Robert Merton intent desarrollar una teora general del comportamiento desviado y teo- riz sobre valores y normas confrontndolos con los medios institucionalizados de que disponen los individuos para alcanzar las me- tas sociales. La estructura social acta obsta- culizando o fomentando las expectativas de 66. El tema puede ampliarse. Vase Bustos, Juan- E pensamiento criminolgico I, Ediciones Pennsula, Barcelona, 1963, p 39. 89 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elhert esos individuos, y si las estructuras cultura- les y sociales estn mal integradas, se produ- ce una tendencia al derrumbe de las nor- mas, a la carencia de ellas, por lo que mu- chas personas pueden tener la tendencia a buscar las metas por fuera de lo establecido. La anomia es el quiebre de la estructura cul- tural, que se produce por la asimetra entre las normas y objetivos culturales y las capa- cidades de las personas para actuar de acuer- do con aquellas y alcanzar sus objetivos. En esa ruptura est, para Merton, la causa de las conductas desviadas. Los sujetos se adaptan como pueden a las situaciones de anomia, mediante ciertos mecanismos que define como de conformidad, innovacin, ritualis- mo, retraimiento y rebelin. Posteriormente, el mismo Merton modific sus postulados, luego criticados y nuevamente modificados por Cloward y Ohlin. Lo cierto es que la nocin de anomia ha sido aprovechada por muchas disciplinas, como la filosofa o el de- recho, y ha dado lugar a extensos debates en el seno de la sociologa. Es un concepto clsico como podra serlo en psicologa el de "inconsciente" o el de "tipicidad" en de- recho penal. Dentro de la teorizacin inter- accionista simblica, descuella el "enfoque lahelling que veremos a continuacin. W. La teora del etiquetamiento Los principales referentes del enfoque "Labeling" son Lemert y Becker. El segundo sostuvo que la desviacin no es una cuali- dad del acto ejecutado por una persona, sino una consecuencia de la aplicacin de nor- mas y sanciones a un llamado "delincuente" por parte de otros. El desviado es una perso- na a quien el etiquetamiento le ha sido apli- cado con xito, por lo que el comportamiento desviado es el que se etiqueta como tal. Bec- ker analiz los mecanismos sociales de es- tigmatizacin, que consolidan los status y de- terminan "carreras" criminales. (Recordar lo expuesto en el captulo primero sobre los mecanismos sociales estigmatizantes, los estereotipos, el chivo expiatorio, etctera). Como dice Rther, para este enfoque, "no hay criminalidad como existe un trozo de hierro, pues ste se presenta como un obje- to fsico independiente de la valoi'acin y descripcin que los humanos le pueden dar. Como tal, ese hierro no se transforma, aun cuando se alterara su misma valoracin y descripcin. La criminalidad, en cambio, existe preponderantemente en los presu- puestos normativos y valorativos de los miembros de la sociedad [...] La criminali- dad que realmente existe en una sociedad es aquella cuya imagen puede ser transpor- tada a la realidad en virtud de una fijacin concreta (establecimiento) y aplicacin (im- posicin) de normas","^^ Este autor recuerda el famoso "teorema de Thomas", segn el cual, "si se definen ciertas situaciones como reales, sern reales en sus consecuencias"; algo semejante al planteo de Garca Mrquez en Crnica de una muerte anunciada: si se insiste en que algo puede ocurrir, finalmente mucha gente lo toma en serio y reacciona colno si el suceso hubiere acontecido, o lo desencadena. Es el fenme- no que se verifica con las llamadas "corridas cambiaras" o en el "sndrome del viernes negro", cuando todos los ahorristas, por 67. Rther, Werner: "La criminalidad (o 'el delincuente') a travs de las definiciones sociales (o etiqueta- miento)", en Doctrina Penal, 1978, p 749. -9.0 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa temor y sin acuerdo previo, retiran repentina- mente sus ahorros de los institutos de crdito, haciendo quebrar, realmente, a la banca. De modo parecido, un nio con malos ant ecedent es escolares, que luego es internado en un reformatorio y finalmente detenido por un delito, habra cado en esa situacin como consecuencia del proceso de etiquetamiento que le predispona y con- duca a alcanzar el rol delincuencial que le ser asignado fatalmente. Si el sujeto asume el rol atribuido ("de- lincuente") puede llegar a hacer un ejerci- cio habitual el cometer delitos, con lo que habr iniciado una carrera criminal. Merton tambin public, en 1957 un libro que lle- vaba por ttulo The self-fulfilling prophecy (^Laprofeca que se autorrealizd), en el cual desarrollaba un principio parecido al teore- ma de Thomas, por el cual la previsin de un hecho hace que todos condicionen sus comportamientos a la eventualidad de que ocurra, logrando que se produzca el efecto sin que exista la causa. Esta teora dirige su inters a la gesta- cin de normas, por ser el primer paso en los procesos de etiquetamiento: establecer una definicin (ley vigente) que estipula las condiciones que debe reunir una conducta para ser delito. Luego sigue el proceso de aplicacin, que es la atribucin a un sujeto del carcter de delincuente. Complementan- do el juego de los dos procesos anteriores, tambin intervienen agentes que interactan con el sujeto, y lo etiquetan como criminal, incluso antes de que una sentencia le im- ponga una definicin oficial. Si se recuerda lo dicho respecto al deli- to de cuello blanco, puede reiterarse que las normas son resultado de los conflictos y relaciones de poder que se desarrollan en la sociedad, y que, en consecuencia, los grupos con mayor poder establecen normas que les favorecen, perjudicando ms a otros, que, an siendo mayoritarios, tienen menos o ningn poder social. Por lo tanto, la existencia de una criminalidad es necesaria para el mantenimiento de las relaciones de poder establecidas. Cabe re- cordar que Durkheim haba causado gran conmocin, cuando afirm que el delito es un fenmeno tpico de una sociedad sana, que necesita de una cierta propor- cin de delito para legitimarse, siempre que esa cantidad permanezca constante en cier- tos lmites; lo enfermo sera, en consecuen- cia, una sociedad sin delito. En cuanto al proceso de transformacin individual en delincuente, los mayores te- ricos de ese aspecto fueron Becker y Le- mert, con explicaciones caractersticas del interaccionismo simblico, segn las cua- les, como ya se dijo, los sujetos en interac- cin se valen de smbolos para relacionar- se recprocamente. De este modo, "produ- cen iguales definiciones" de cada situacin que van experimentando. Ese caudal cul- tural de definiciones es adquirido por aprendizaje, a lo largo de la vida, durante la cual formamos nuestras personalidades bajo la influencia educativa de los padres, la escuela, la familia, etc. Esto implica que las personas son entrenadas en la atribu- cin de roles a los dems, y se acostum- bran a relacionarse valindose de los roles atribuidos. Es aqu donde, tal como vimos, ocupan su lugar los prejuicios y los este- reotipos. La atribucin de condiciones ne- gativas conduce, finalmente a la estigmati- zacin ("tanto va el cntaro a la fuente, que al final se rompe", "dime con quin andas y te dir quin eres", "la cara es el espejo del alma", "el que mal anda, mal acaba", etctera). 91 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elben Llegar a ser estigmatizado como delin- cuente implica recibir un status social nega- tivo, que condiciona y limita las posibilida- des futuras de desempeo de la persona, forzndola muchas veces a aceptar el rol, a conformarse e incluso enorgullecerse de l y asumir la personalidad que se le asign, iniciando una carrera criminal. Como vemos, se trata de una teora social de la criminalidad, donde el sujeto es afecta- do, pero no afecta. El poder definicional apa- rece como todopoderoso y fatal, lo que cons- tituye una de las crticas que se le han dirigi- do. Tambin se le objeta que en todas las sociedades hay definiciones que gozan de consensos muy altos, o todo lo contrario; que hay comportamientos criminales sin que in- teivengan las instancias del control; que la desigualdad est presente en todos los as- pectos de la sociedad, etc. Esta ltima obje- cin encierra, en gran medida, el eje crtico de los socilogos de izquierda, que produje- ron la recepcin europea de este enfoque, complementndola con teoras sociales que condujeron a la aparicin de la criminologa crtica. Este aspecto del proceso de evolu- cin terica a partir del etiquetamiento, lo veremos en el captulo siguiente. Vil. La teora sistmica La tendencia sistmica tiene particular in- ters por la importancia que adquiri dentro del campo del derecho penal, como funda- mento sociolgico del ilcito, la pena, los bie- nes jurdicos y otros temas. Conocida dentro de! derecho como fimcionalismo sistmico, tiene su principal referente en el socilogo alemn Niklas Luhmann, quien entiende el orden jurdico como estRictura del sistema social apoyada en la generalizacin de ex- pectativas de comportamiento. Es una teora de sistemas que resalta la positividad de del derecho, dentro del cual las normas son com- portamientos esperados por su aptitud para estabilizar al sistema mismo. Por supuesto que, al igual que en el precursor Parsons, el consenso social es dado por hecho de la exis- tencia de una instimcionalidad, y afirmado en ella. El derecho penal es una herramienta esencial de estabilidad social y por ende debe ser tambin fortalecido. Luhmann public en 1974 el libro Sistema jurdico y dogmtica jurdica, que estableci sus puntos de vista, notoriamente adoptados en el derecho pe- nal alemn por Gnther Jakobs.^ Habermas ha criticado la teora de los sis- temas sociales como manifestacin tecnocr- tca que pemiite reducir aspectos fundamen- tales de la sociedad a cuestiones prcticas o tcnicas, sustrayndolas al debate social. El funcionalismo sera, para Habermas, una teo- ra que se establece en las sociedades capi- talistas ms modernas, y por ende, constitui- ra una interpretacin tecnocrtica de la so- ciedad que ofrece un programa de estabili- zacin poltica y econmica orientado a la solucin de sus cuestiones especficas. Tam- bin Baratta ha dirigido fuertes ataques a estos enfoques, desde la criminologa crtica."^^ 68 En castellano puede consultarse tambin Ilustracin sociolgica, Sur, Buenos Aires, 1973. En cuanto a las Ideas de Ja<obs, han sido minuciosamente analizadas por Sancinetti, Marcelo, en su trabajo Funda- mentacin subjetiva del ilcito y desistimiento de la tentativa, Temis, Bogot, 1995. 69. Baratta, Alessandro. "Integracin-prevencin: una nueva fundamentacin de la pena dentro de la teora sistmica", en revista Captulo Criminolgico, N- 15, Maracaibo, 1987, repoducido en otras publicaciones latinoamericanas. 92 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Captulo 8 La soci ologa crti ca Sociologa critica la Escuela de Francfoit Sociologa del conflicto La interpretacin marxista del conflicto El socialismo real y la Criminologa critica y radical de ios pases capitalistas Los nuevos realistas Criminologa critica en America Latina La bsqueda de una teora critica del control social autores y propuestas / La Escuela de Francfort La comente de tribijo e investigation cien tifie i asi denominada, reuni en su seno a una cantidad sorpiendente de relevantes fi- guias del mundo mtelecaial alemn de en tregueiras, entie los cjuc se coniaion filoso fos, socilogos politologos e mvestigadoies de diversas ciencias sociales, algunas de las cuales se encontiaban en ese momento en pleno desanoUo tcuco como la psicologa Los nombres mas importantes que pueden citarse de aquel inolvidable equipo mtelec tual son Iheodor Adorno iWiescngnmd de apellido paterno) Max Horkheimer Eiich Fromm, Walter Benjamn I eo Loewenthal y Herbeit Marcase Como toda histoia, esta aventura inte lectual tuvo un comienzo bastante soipren dente, a travs de la iniciativa de un mece- nas que reuma en s las caictersticas gen- ricas de este grupo intelectual judio ale man, de familia muy acomodad i y heiede ro de una foituna que mviitio en sus con- vicciones intelectuales Ademas, el marxis mo, adoptado como heiramienta ideolgica de explicacin y cambio social, promovida en el medio acadmico La peisona piov denc il fue Flix Weil, cu}a biografa no puede dcjai de conmocionainos, por cuan- to 1 travs de ella podemos rastieai el ori- gen de esta escuela en la Ai^entma Es que I elix Wcil ciccio en Buenos Aires como consecuencia de que su padie, Heimann Weil fue en\iado en 1890 a Aigentma cuan- do contaba 22 aos como empleado de una gian fuma exportadoia de ceieales, con sede en Amsteidam Su especializacion le permi- ti mstaljise poi su cuenta ya en 1898, trans- formando en poco tiempo su firma en una de las mas glandes de la Argentina y del mundo La empresa, conducida poi Weil padre y dos de sus heimanos facturaba anualmente millones de pesos y enuquecio fabulosamente a la familia Justamente en 1898 naci en Buenos Aiies Flix el futu ro mecenas de la Escuela de Francfort Pos teriormente su pi di e sufiio una parlisis ptogresi\ i, pai i tuyo ti atamiento la fami- li 1 decidi ladicaise en Alemania, preci- samente en Francfoit, coiazon del comer- cio alemn y de la comunidad judo-ale- mana mas rica e integrada en esa sociedad. Weil padre continuo con sus actividades 93 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert comerciales, amplindolas a los rubros co- mercio de carnes y especulacin inmobili:i- ria, con lo que acrecent an ms la rique- za de la familia, hasta su muerte en 1927. Weil padre colabor activamente con el imperio alemn durante la Primera Guerra Mundial, y sus informes sobre el comercio internacional de granos impulsaron al Kai- ser a promover la guerra submarina contra los cargueros de la Entente. La Argentina mantuvo sus lazos de amistad con Alemi- nia durante el conflicto, y terminado el mis- mo, Weil padre retom sus relaciones co- merciales con la Argentina, con mayor xi- to an que antes de la guerra. Semejante riqueza hizo que Weil padre se transforma- ra en un benefactor de la Universidad de Francfort y de diversas instituciones de be- neficencia, recibiendo en la primera el ttu- lo de Doctor Honorario en ciencias econ- micas y sociales. Flix Weil, por su parte, ya era millona- rio desde 1913, por la muerte de su madre. De ella hered un milln de pesos oro ar- gentinos, moneda mucho ms fuerte que el marco alemn. Con este dinero comenz un mecenazgo de izquierda, entusiasmado por el ideario marxista. Subsidi activida- des del Partido Comunista Alemn, sin ha- berse afiliado, en carcter de lo que daba en llamarse "bolchevismo de saln". Finan- ci tambin ia edicin del libro de Lukcs Historia de la conciencia de clase, apoy al pintor de izquierda expresionista George Grosz, sostuvo econmicamente a dirigen- tes cados en desgracia, etc. El KPD (Partido Comunista Alemn) na- ci como desprendimiento de la social- democracia, y se mantuvo autnomo de la lnea internacional que fue marcando la revolucin bolchevique. Era un partido con fuerte tradicin propia y local, con un ala izquierda domi nant e, ocupada constantemente en preparar la revolucin, que Lenn haba credo ms inminente all que en Rusia. De todos modos, la ms im- portante preocupacin de Flix Weil se fue centrando en la posibilidad de ensear e investigar el materialismo cientfico en al- guna universidad, aspecto difcil por la es- casez de docentes o corrientes de izquierda en las casas de estudio alemanas. El nom- bramiento de Albert Gerlach, en 1922, como profesor de economa en Francfort, abri el camino para la creacin de un instituto de investigacin del socialismo. Gerlach era so- cialdemcrata y amigo de Weil y como l, procedente de una familia de fortuna. El modelo pareca ser el del Instiaito Marx-Engels, creado en Mosc tras la revo- lucin. Francfort tena la segunda comuni- dad juda en importancia tras Berln, y era frecuente ia modalidad del mecenazgo por ricos empresarios. Su Universidad tena bue- na fama en el campo de las ciencias socia- les. Por ltimo ^verdadera curiosidad ha- ba una alta proporcin de ricos con simpa- tas por el socialismo o el comunismo. El gobierno regional estaba controlado, tras la primera guerra, por la socialdemocracia, lo que haca presumir una buena disposicin del Ministerio de Cultos, favorable a las re- formas universitarias. Tras diversas negociaciones con el go- bierno de Prusia y el de Hesse, se logr ven- cer las ltimas resistencias para instalar un instituto de investigacin social en Franc- fort, universidad que padeca restricciones econmicas y que, de este modo, recibira repentinamente una financiacin privada que inclua la construccin de un edifi- cio, la instalacin de una biblioteca y hasta los sueldos del director y sus ayudantes. A comienzos de 1923 se logr la aprobacin 94 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa ministerial para crear un instituto de investi- gacin que sirviera tambin a los fines de la docencia. Fue el segundo instituto para in- vestigaciones sociales de la historia alema- na, tras la creacin del de Colonia, en 1919, que mvo una dotacin cientfica original mu- cho ms conservadora que el de Francfort. Mas, justamente en este instante decisivo, cuando Weil recibi el encargo de elegir un director, Gerlach, de 36 aos, muri de dia- betes, entonces una enfermedad incurable. Ya en este momento Weil pens en sus co- nocidos Pollock y Horkheimer, tambin pertenecientes a familias judas ricas, pero supuso que se dedicaran al manejo de em- presas familiares. Por tal motivo, procur el concurso de Cari Grunberg, profesor de eco- noma poltica en Viena, oculto simpatizan- te socialdemcrata, cuyo sueo era crear un instituto de investigacin segn la muestra del Museo Social de Pars, y llevar a Karl Kautsky de profesor Fue nombrado en 1923 Profesor de ciencias econmicas y del Esta- do. En el camino haban quedado otros can- didatos, como Lukcs, quienes, por su no- toria militancia comunista, hubieran desper- tado oposicin en la Universidad. Al ao siguiente, el Partido Comunista obtuvo casi cuatro millones de votos, alcanzando el 12,6% del total, tras la socialdemocracia, que alcanz el 20,5%. La inquietud social era muy grande, apenas salido el pas de la in- flacin ms devastadora de la historia. El 22 de junio de 1924 se realiz en el aula magna de la Universidad de Francfort el acto de presentacin del Instituto para In- vestigacin Social, an hoy existente, y fun- cionando todava en parte del edificio ori- ginal, reconstruido tras la guerra. En su discurso inaugural, Grunberg deline una si- tuacin en la que segn l el pas se encontraba en pleno trnsito del capitalismo al socialismo, y expresaba un cierto social- dai-winismo en su interpretacin materialis- ta de la historia, como era frecuente en ese momento en los sectores marxistas, que gus- taban presentar la historia como resultado de la lucha de clases vista como lucha de especies. En cuanto a la objetividad de la investigacin que se practicara en el Insti- tuto, se subray mucho el mtodo del auto- control, bastante cuestionable tras una pro- clama de fe en el materialismo histrico. Con todo, Grunberg expresaba la visin de la socialdemocracia austraca, mucho ms amplia que la de Alemania, enemistada pro- fundamente con el comunismo. El Instituto centr desde el inicio sus ac- tividades en la investigacin sobre la histo- ria del socialismo y el movimiento obrero, la historia econmica mundial y la crtica de la economa poltica. Se contaba con una biblioteca especial que tena en 1928 cerca de 37.000 volmenes, incluyendo 340 re- vistas especializadas y 37 diarios del pas e internacionales. Por su cmoda sala de lec- tura pasaban anualmente 5.000 visitantes, y contaba con un archivo considerado la ms grande coleccin de documentos sobre la revolucin alemana de 1918 y los aconteci- mientos subsiguientes, con importancia para el movimiento trabajador. Se contaba con 18 habitaciones de trabajo para doctoran- dos y cientficos que pasaban con becas especiales por el Instituto. Los asistentes de Grunberg fueron ori- ginalmente Pollock y Grossman. Tambin trabaj en el Instituto Richard Sorge y su esposa, ambos elevados luego a la catego- ra de los ms grandes espas de la Unin Sovitica. Ambos desaparecieron repenti- namente un da, y emergieron como cola- boradores del Instituto Marx-Engels en Mos- c, en 1924. Muchos de los estudiosos que 95 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert por all pasaron registraron vidas noveles- cas, entre su fidelidad a Mosc, su lucha con- tra Hitler, exilios en pases diversos o cam- pos de concentracin, mptura con el comu- nismo y regresos a Alemania luego de 1945. En 1926 lleg al Instituto como becario Leo Loewenthal, quien se ocupaba de traba- jar una tesis sobre la "sociologa de la novela en el siglo XIX". Era la primera tarea de so- ciologa literaria del instituto (su interpreta- cin marxista, por supuesto), y uno de los primeros trabajos de este tipo en Alemania. Se comenz a elaborar en el instituto una edicin de conjunto, histrico-crtica, de las obras de Marx y Engels, pero la solicitud de crear una editorial propia desat fuerte opo- sicin de las autoridades universitarias y una investigacin policial sobre los anteceden- tes de los integrantes. Cuando Grunberg se retir por razones de salud, en enero de 1928, el Instituto es- taba consolidado, siendo una institucin nica en el panorama de la cultura alema- na. Ya haba muchos estudiantes que ha- ban hecho su promocin con estudios so- bre marxismo realizados en el Instituto y Pollock y Grossman alcanzaron la docencia en Francfort, ampliando el espacio acad- mico del Instituto. Una edicin de las obras de Marx y Engels gan el reconocimiento de la Universidad por su calidad cientfica, y genricamente, a nadie molestaba que la casi totalidad de los doctorandos y estudian- tes fueran miembros del partido comunista. En muchos casos pertenecan a sectores de opinin crtica del partido, que no eran bien tolerados dentro de l, por ejemplo segui- dores de Trotsky. En esta coyuntura se plante la discusin por el sucesor de Grunberg, en un momento de florecimiento de la Universidad, con gran prestigio en Alemania por la excelente calidad de muchas ctedras de diferentes carreras. Francfort era sinnimo de univer- sidad liberal y moderna, aunque criticada y sospechada por la relevante presencia de la izquierda. Flix Weil tuvo que librar una fuerte ba- talla contra sectores conservadores y obje- tores ideolgicos del instituto. Al fin, logr hacer pesar nuevamente su criterio en la eleccin del director. En octubre de 1930 la fundacin del Instituto contrat a Max Hor- kheimer, quien haba sido nombrado dos meses antes profesor de filosofa social en Francfort, y a quien vimos que Weil haba tomado en cuenta con anterioridad. Su ven- taja ante la resistencia conservadora, fue la carencia de antecedentes polticos compro- metidos. El 24 de enero de 1931, Horkhei- mer ley su trabajo de asuncin de la cte- dra y la direccin del Instuto. El Instituto ampli su campo de inters en mvestiga- cin e mcorpor estudiosos de psicologa, incluido el hoy famoso Erich Fromm. La Revista de investigacin social qued en manos de Wiesengrund-Adorno, crtico mu- sical, cuyo deseo de ser incorporado como miembro del Instituto no fue complacido por Horkheimer. En 1932 se iniciaron los contactos para invitar ai instituto a Herbert Marcuse, discpulo de Heidegger, resistido por Horkheimer en razn de sus contactos con funcionarios de extrema derecha. Veremos ahora algunos datos biogrfi- cos de los ms importantes colaboradores de este memorable instituto y aspectos ge- nerales de su historia. Max Horkheimer: nacido en Stuttgart en 1895, nico hijo de un rico industrial, pro- pietario de numerosas fbricas, judo con- servador, pero muy integrado a la socie- dad alemana. Tan convencido estaba de que su germanidad predominara sobre otras 96 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminle consideraciones, que no obstante la expro- piacin de bienes a que lo sometieron los nazis, se neg a abandonar Alemania has- ta 1939. La amistad de Horkheimer con PoUock fue decisiva y dur toda una vida. l le influy para apartarse de la rgida forma- cin conservadora del hogar paterno, en el que los choques de Horkheimer con su padre abarcaron largos aos, incluyendo no slo aspectos filosficos y religiosos, sino tambin sentimentales. La amistad con PoUock los llev a redac- tar un "contrato de amistad" firmado y cum- plido puntillosamente, y comprar a medias la misma mansin, que compartan con sus respectivas familias. Horkheimer estudi psicologa con mucho inters, dentro de la comente gestltica, que era la ms avanzada por los aos '20 y predo- minante en la Universidad de Francfort. En filosofa, esaivo originariamente influido por Kant y el neokantismo. Mediante una reco- mendacin fue enviado a Freiburg, donde estudi un ao junto a Heidegger, ex asisten- te de Husserl. Esta experiencia transfomi su visin de la filosofa, entendindola ahora como ejercicio cotidiano en permanente bs- queda de respuestas. Su principal disciplina, la psicologa, cede a la filosofa, con uno de cuyos temas promueve, iniciando la carrera universitaria, y emancipndose al mismo tiem- po del padre rico y dominante. Horkheimer tambin se entusiasma con la teora marxista, pero mantiene este inters en gran reserva, a diferencia de su amigo PoUock. En la carrera docente, Horkheimer pro- fundiza ms y ms en temas filosficos. Su labor acadmica le brind gran prestigio por sus excepcionales aptitudes docentes. Algu- nos de sus trabajos versaron sobre Orgenes de la historia filosfica burguesa, Un nuevo concepto de ideologa?, La actual situacin de la filosofa social y las tareas de un institu- to de investigacin social. En sus trabajos se destacan consideraciones sobre el rol de la teora marxista, y los problemas de identi- dad de los burgueses de izquierda, como la decepcin por la injusticia social y el con- traste entre riqueza y pobreza. Cree posible el triunfo del socialismo, denosta el proceso productivo del capitalismo y expresa como imperiosa la necesidad de cambio social. Su meta principal era luchar contra cualquier forma de metafsica y entenda que una cien- cia que no prestase atencin a las necesida- des y miserias de la mayora no tendra inte- rs prctico. Sin embargo, se apart de las rgidas construcciones tericas de Marx y Lukcs, buscando races filosficas individua- les al impulso de cambio social, tomando argumentos de diversas fuentes, algunas in- slitas para el marxismo, como Schopen- hauer, cuyo retrato presida sii cuarto de tra- bajo. Fue una extraa mezcla de simpatizan- te marxista con positivista neokantiano y una gran apeitura para la discusin filosfica.^" Erich Fromm: naci el 23/3/1900 en Francfort, en el seno de una familia juda ortodoxa, descendiente, por ambas ramas, de rabinos. Complet su formacin en so- ciologa, filosofa y psicologa en Heidel- berg. En su juventud se dedic en forma militante a la enseanza del Talmud y la religin en general, junto a varios intelec- tuales judos, entre los que se destaca Martin Buber. Se especializ en psicoanlisis y abri su propia praxis en 1927. Comenz a 70. De este autor puede verse, en castellano, su Teora crtica, Amorrortu, Buenos Aires, 1990. &7 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Caries Alberto Elbert publicar artculos sobre temas de psicolo- ga relacionados con los ceremoniales ju- dos, pero este tipo de anlisis fue cambian- do su visin religiosa, cambio que se acen- tu al interesarse por el marxismo y el bu- dismo, tendiendo gradualmente a buscar una sntesis humanstica a partir de la combina- cin de tales fuentes. En el esfuerzo de com- binar a Freud con Marx fue, junto al traba- jo de Wilhelm Reich, lo que se llam izquier- da freudiana. La apertura del Instituto psi- coanaltico de Francfort, a raz de la amis- tad de Fromm con Loewent hal y Horkheimmer, hizo que se instalara en el mismo edificio del Instituto para Investiga- cin Social. De este modo, se posibilit la fusin de una corriente psicoanaltica con las del materialismo histrico del Instituto. Ese momento 1929/1930 coincidi con la concesin del Premio Goethe de la Uni- versidad de Francfort al judo Freud, con gran oposicin de los nacionalistas alema- nes de todo color, lo que marca el clima en la universidad de ese momento, que Fromm sintetiz en una frase de su discurso de aper- tura del Instituto de Psicologa en 1929: "ex- plicar qu contextos existen entre la evolu- cin social de la humanidad, en especial los aspectos econmico-tcnicos y el desa- rrollo del aparato espiritual, en especial la organizacin humana del jo". En esa poca coinciden las crticas de Fromm y Horkhei- mer contra la funcin ideolgica de la reli- gin y la ciencia. Se entenda que cualquier estudio de ideas o religiones que no toma- se en cuenta el modo de produccin y la divisin social en clases, tenda a favore- cer la miseria y la injusticia de base. Fromm seal que para los dominados de la sociedad, se repeta una situacin in- fantil, al vivenciar a los dominadores socia- les como los poderosos, fuertes, reconoci- dos, contra los que era imposible volverse, apareciendo, por el contrario, como ms sen- sato ganarse su proteccin y buena voluntad mediante sometimiento y amor. Fromm fue nombrado director vitalicio de la seccin de psicologa social del Insti- tuto de Investigacin Social, y desde all condujo investigaciones sobre "La situacin de la clase trabajadora en el pasado y en el presente". En este y otros trabajos, puso de manifiesto su voluntad de realizar an- lisis psicolgico-sociales, que se proponan revelar las razones inconscientes antiauto- ritarias de las masas trabajadoras, sobre la base del esquema freudiano de relacin con los padres, que en su esquema social era sustituido por religin y autoridad bur- guesa. Crey que el psicoanlisis era el medio finalmente descubierto para rastrear el camino de las condiciones econmicas a travs de la cabeza y el corazn del hom- bre, hasta su resultado ideolgico. Vea una serie de relaciones libidinosas en el mbi- to social, especialmente entre los integran- tes de las diferentes clases. En este proce- so, la economa marcaba el destino de los hombres. El cambio y superacin de las condiciones de vida curara las neurosis sociales. Se le critica un cierto humanismo mesinico.^^ 71. Las obras de Fromm han sido profusamente traducidas al castellano y son de fcil acceso. Pueden recordarse, por ejemplo. El miedo a la libertad, Paids, Buenos Aires, 1965, y Marx y su concepto del hombre, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1987. Tambin, en diversas ediciones: El arte de amar, Podr sobrevivir el hombre?. Anatoma de la destructividad humana; El dogma de Cristo, etc. 98 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa Theodor Wiesengrund-Adorno naci en Francfort el 11 de setiembre de 1903- Su madre era italiana, catlica, de nombre Calvelli Adorno delle Piane, cantante de pera, y a la vez hija de una cantante ale- mana y un oficial francs de origen corso. Era hijo nico de un comerciante de vi- nos judo, Osear Wiesengrund. Estudi filosofa, ciencia musical, psi- cologa y sociologa. Utiliz su nombre materno durante la poca de Weimar para firmar sus crticas musicales, y en su exilio californiano, en 1943, adopt definitivamente este nom- bre. Adorno fue bautizado conforme a la religin evanglica, o sea protestante. Tres intelectuales de alto nivel, pero sin insercin acadmica, fueron sus men- tores de la etapa juvenil: Lukcs, Kracauer y Bloch. Mientras discuta y estudiaba los fines de semana con ellos, inici los estu- deos de crtica musical y esttica. Entre 1921 y 1932 public ms de 100 artculos de crtica musical o sobre esttica musi- cal, en varias revistas especializadas de primera lnea. Las primeras publicaciones propias del campo de la filosofa las pu- blic recin despus de 1933- Fue un decidido defensor del atonalis- mo y las nuevas propuestas musicales, en especial de Schonberg, Alban Berg y Mahler. La mayor parte de esta actividad musical la despleg Adorno en Viena, y cuando en 1925 dej la capital austraca para regresar a Francfort, abandon sus esperanzas de llegar a ser compositor A partir de entonces, centr su esfuerzo en hacer una carrera acadmica en el campo de la filosofa, con centro de inters en el tema de la esttica. Por esta poca Walter Benjamn fracas en su intento de habilitarse con un estudio sobre El origen de la tragedia alemana que fascin a Adorno, quien no ces de tomar- lo como modelo en sus propios intentos futuros de acceso a la ctedra. Tambin l fracas en un primer intento de habilitar con Cornelius, de quien Horkheimer era asis- tente, y guard cierto resentimiento contra ste, de quien sospechaba poco apoyo al trabajo porque no reflejaba suficientemente la ideologa marxista, no obstante que par- ta de la base de que la conciencia est de- terminada por la existencia social, y otros principios de la teora marxista. En 1927 hizo algunos intentos de conti- nuar en Berln estudios como crtico musi- cal, lo que le permiti un trato frecuente con Beitoldt Brecht, Kurt Weil, Bloch y Benjamn. Sin embargo, no logr establecerse all como crtico musical y se fue concentrando en la bsqueda de investigar las relaciones con- cretas entre msica y sociedad, para desa- rrollar una teora musical marxista. A partir de 1930 Adorno se concentr en un trabajo sobre la construccin de la es- ttica en Kierkegaard, que present con gran suceso en 1933- Horkheimer haba discutido previamente el trabajo con Adorno y estu- vo fascinado con el mismo. Ya en 1931 ha- ba sido designado docente privado en fi- losofa y desde la ctedra present todos los trabajos de Benjamn, a quien admira- ba profundamente.^^ 72 Textos de Adorno y Horkheimer en castellano, en Dialctica del iluminismo. Sudamericana, Buenos Aires, 1969. 99 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert II. El trabajo del Instituto Horkheimer fue una persona consecuente con sus ideales y estricto en la forma de realizarlos. La atmsfera del Instituto era de un grupo con metas e ideales comunes, don- de expresamente se evitaban as referen- cias institucionales. El Instituto deba tener homogeneidad, y por ello se haca siempre una minuciosa seleccin de los colabora- dores directos. Era un grupo en guerra con el mundo burgus y sus valores, pero que se mantu- vo a prudencial distancia de competencias de prestigio con otros institutos o centros de investigacin, cuidando a sus miembros de una excesiva exposicin poltica. Cuando en las elecciones de 1930 ios Nazis se volvieron el segundo partido de Alemania, en medio de una atmsfera lle- na de violencia, la direccin comenz a tomar medidas preventivas para el caso de una retirada futura. Esto se logr me- diante la creacin de una sucursal en Gi- nebra, Suiza, con el pretexto del aprove- chamiento de los archivos de la Oficina Internacional del Trabajo. A partir de ese momento, los viajes de los colaboradores del Instituto se hicieron cada vez ms fre- cuentes, lo mismo que sus estadas en Sui- za, logrndose, incluso, que la Universi- dad proveyese al Director de una vivien- da permanente en Ginebra. El patrimonio de la fundacin, que mantena al Institu- to, fue retirado de Alemania y depositado en bancos holandeses. En el banco ale- mn se mantena constantemente una suma que alcanzaba para cubrir los gas- tos mensuales. Los derechos de propie- dad sobre la biblioteca fueron transferidos a una asociacin ligada al Instituto, la Co- munidad de Estudios en Ciencias Sociales, con sede en Zurich, y luego a la London School of Economics. El Instituto fue un centro nico, por te- ner como objeto permanente de anlisis y estudio los temas de la ideologa y la crti- ca ideolgica, o sea la investigacin de las relaciones entre las ideas y la base social. La ltima gran adquisicin acadmica fue la llegada de Karl Mannheim, quien dirigi un seminario de sociologa. La oferta de cur- sos y seminarios era enorme y variada. Hor- kheimer favoreca el trabajo interdisciplina- rio y el fortalecimiento de esta "izquierda espiritual". Los diversos especialistas orga- nizaban cursos conjuntamente, sobre escri- tos filosficos o la obra de determinados filsofos, como Locke, Hegel, Lessing, Sim- mel, Hobbes. Horkheimer era adverso a la sociologa especializada, y sostena que el instituto procuraba la bsqueda de un co- nocimiento de los pi'ocesos sociales en su conjunto. Los nazis comenzaron a efectuar provo- caciones, pero los estudiantes formaron un grupo de autodefensa que funcion con efi- cacia frente a los ataques de la SA. Los nazis se referan a Francfort como la nueva Jerusa- ln junto al Jordn del Main, y la sociologa comenz a ser definida como ciencia juda. Pese a las dificultades y al gradual paso al exilio, el Instituto produjo algunas inves- tigaciones de gran alcance no concluidas por las dificultades polticas acerca de la situacin de los trabajadores y emplea- dos alemanes, a la bsqueda de determi- nar si eran rescatables para una ideologa de progreso. La revista trimestral Revista para la In- vestigacin Social, apareci regularmente durante diez aos, reuniendo gran canti- dad de artculos y trabajos de los integran- tes del Instituto. 100 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa No obstante las dificultades polticas, el exilio y otras complicaciones, el trabajo se mantuvo regularmente, incluso fuera de Ale- mania, con gran coherencia. El estableci- miento final de la sede central del Instituto en Ginebra no fue considerada tampoco se- gura, por la vecindad de Alemania e Italia fascistas, y la poco confiable poltica suiza hacia los extranjeros. La posterior huida en masa a Estados Unidos y el retorno a Alemania constitu- yen captulos diferenciados, llenos de ma- tices, en el transcurso de los cuales los in- tegrantes del Instituto fueron perfilndose como individualidades cientficas famo- sas, tal como se los ha llegado a conocer en el presente.^^ ///. Sociologa del conflicto Es una caracterstica histrica del funcio- nalismo que sus representantes de mayor renombre casi todos estadounidenses tenan una visin optimista de la sociedad, expresada en una nocin de consenso so- cial, que es la que expresan la constitucin y las leyes, tanto las estadounidenses, como las de otros pases. La sociedad re- quiere sostenan de equilibrio para fun- cionar, y los estudios sociolgicos deben orientarse a interpretar las perturbaciones y posibilitar la recuperacin de la armona alterada o perdida. Lo funcional y lo inte- grador son la meta buscada para los facto- res sociales que representen desviacin, oposicin o desorden frente a valores so- ciales establecidos. Desde la idea del contrato social, la nocin consensual ha sido dominante en el derecho y la sociologa, expresando al estado liberal y democrtico. En esta visin, el estado sera neutral y se orientara por la bsqueda del bien comn. De ms est decir que la conducta criminal significa, en este contexto, un atentado di- recto contra la visin social contractual y consensuada. Por oposicin a la idea armnica del positivismo y el funcionalismo, se fueron ela- borando en sociologa teoras que explica- ban la sociedad como un campo de oposi- ciones, nada estables, sino conflictuales. Es- tas teoras se fueron estructurando conforme al factor que consideraron determinante en la generacin de las tensiones sociales inter- nas. Hubo tericos que pusieron el acento en lo cultural, lo social o en el modelo pro- ductivo y la lucha de clases, como el marxis- mo. En el arranque de las teoras culturales del conflicto suele destacarse la obra de Georg Simmel, un precursor ms remoto de las ideas conflictuales (falleci en 1918). Simmel se haba ocupado de la estrecha relacin exis- tente entre las tendencias de asociacin y conflicto en la vida social, considerndolas inseparables y en coexistencia permanente- mente. Su obra tuvo gran influencia sobre los trabajos de Coser. Robert Park, discpulo de Simmel, fue quien fund la famosa Es- cuela de Chicago y proyect la idea de la competencia como el mecanismo esencial de las relaciones sociales, pero su debilidad fue haberse apoyado demasiado en ideas ecolo- gistas y organicistas. Taft y Sellin, fueron otros dos autores importantes en la evolucin 73. La informacin para ei desarrollo de este punto ha sido obtenida esencialmente del extiaustivo libro sobre el tema Die Frankfurter Sctiule [La Escuela de Francfort) de Wiggerslnaus, Rolf, 3a edicin, D. T. V. Municin, 1991. 101 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert de este enfoque, porque para ellos, la cri- minalidad tena su origen en los procesos de cambio social y las contradicciones ge- neradas a partir de esa confrontacin. Lewis Coser, terico funcionalista, es un referente importante de las teoras del con- flicto, que influy decisivamente a los auto- res sucesivos que adoptaron este enfoque. Coser afirm que el delito puede ser flincio- nal a la sociedad, porque es capaz de pro- mover mayor cohesin social y tica en su seno. El conflicto es til porque, adems, canaliza las frustraciones y conflictos repri- midos y estimula los cambios normativos. Los antagonismos mantienen la coherencia de los grupos opuestos, evitando que su re- pentina disolucin cree problemas al siste- ma social. En suma, el conflicto se convierte en un parmetro de funcionalidad para man- tener en armona los roles sociales y un sis- tema normativo compartido. Las teoras sociales del conflicto, tuvie- ron enorme xito y difusin en los aos sesenta y setenta, y se apoyan en investiga- ciones que profundizaron hallazgos socio- lgicos sobre la desigualdad, en particular en el tratamiento jurdico de los hechos daosos, como haba probado la "asocia- cin diferencial" de Sutherland. Cabe sea- lar que en este tema las influencias recpro- cas, explcitas e implcitas son muy frecuen- tes, por lo que no resulta aconsejable ex- t endernos aqu sobre el entramado de esas interrelaciones tericas, propio de an- lisis sociolgicos ms extensos. La difusin y atraccin que haba pre- dispuesto y generado la "teora del etique- tamiento" favoreci, a su vez, la difusin de la obra de numerosos autores que rea- lizaron importantes investigaciones sobre las desigualdades en la sociedad estado- unidense. En los aos sesenta, la Guerra de Vietnam y otros acontecimientos agu- dizaron los movimientos juveniles y estu- diantiles de oposicin, cuyo mximo ex- ponente fue el "mayo francs" de 1968, que vinieron a exponer descarnadamente la in- satisfaccin que bulla en el interior de las sociedades opulentas y aparentemente sa- tisfechas, aumentando, sin duda, la atrac- cin hacia el estudio de estas reacciones de desafo al poder establecido. Un aporte central a las teoras conflic- tuales fue el de Ralf Dahrendorf, quien afirm que los procesos de cambio y trans- formacin son normales en toda sociedad y ms an, esenciales para su progreso; lo normal es la existencia de conflictos sociales y lo anormal su ausencia absolu- ta. Dahrendorf, polticamente liberal, di- siente con la nocin de conflicto de cla- ses propiciado por el marxismo, y se orien- ta por una nocin casi funcionalista de "desigual distribucin de poder" que opera en cualquier tipo de organizacin o siste- ma social, y que puede ser til para el progreso del conjunto. Las clases sociales que toma por ejemplo (las de los pases ms desarrollados) ya no expresaran la nocin del proletariado marxista, sino que encierran en su interior sectores muy het erogneos, diferenciados y hasta en oposicin.^' ' G. B. Vold, basndose en las ideas de Dahrendorf, elabor una teora crimino- lgica del conflicto, orientada slo a ex- 74. De Dahrendorf puede verse, en castellano. Oportunidades vitales. Notas para una teora social y poltica, Espasa-Calpe, Buenos Aires, 1983. 102 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa plicar los delitos que surgen como resul- tado de luchas concretas de intereses, como los econmicos o los pasionales. Por ello, para Vold, la realidad del crimen es inescindible de la realidad social y sus oposiciones y es en ese marco donde de- ben explicarse esta clase de conductas, sin generalizar a toda clase de delitos, por- que hay otros que requieren de explica- ciones diferentes. Otros investigadores ms recientes so- bre el tema del conflicto son Chambliss, Seidman, Quinney y Turk.^'' y. La Interpretacin marxista del conflicto. El socialismo real y la Criminologa crtica y radical de los pases capitalistas Las teoras que se unifican bajo este r- tulo de "crticas o radicales" no poseen homogeneidad ni responden a un patrn unitario o consensuado tericamente; por el contrario, son un mosaico que mueve a muchos autores a denominarlas en plu- ral. Pero lo cierto es que tienen algo en comn y es la referencia al marxismo, en forma plena o con fuertes influencias pro- veni ent es de aquella fuente, t omada como herramienta interpretativa de la so- ciedad. Hay importantes diferencias entre las teo- ras del conflicto vistas anteriormente y las de raz marxista que se expondrn aqu, por cuanto en las primeras el conflicto es funcional, til o necesario a la evolucin de la sociedad (obviamente, tomando como modelo las sociedades capitalistas desarro- lladas en sus diversos momentos histri- cos) mientras que el anlisis marxista, par- ticularmente en el ortodoxo, se considera al crimen como una patologa social o un producto propio de la ideologa capitalis- ta. El orden social capitalista es, para los marxistas, un aparato de poder mediante el que las clases poderosas subyugan a las dbiles, conformando herramientas de con- trol especialmente las leyes a la medi- da de sus intereses, idea de mucha impor- tancia en los modelos explicativos crticos del delito. El conflicto tiene, esencialmen- te, una raz de clase, propia de los grupos en oposicin por la obtencin del poder, que diagrama y representa la jerarqua de los factores de produccin. El orden de los factores productivos cambia el esquema y las jerarquas sociales, por lo que existen una infraestructura productiva y una su- perestructura donde se disputan los fen- menos culturales. Mientras el cambio no modifique la base, o sea en el dominio de las fuerzas productivas, la reformulacin de lo cultura! no representa cambios reales, sino retoques reformistas de una estructu- ra que permanece idntica. Ahora bien, este esquema explicativo en su versin ms r- gida, es asignable sin ms a las ideas cri- minolgicas oficiales de la desaparecida Unin Sovitica y a la de sus pases alinea- dos, como la tambin desaparecida Rep- blica Democrtica Alemana. En tal senti- do, las teorizaciones criminolgicas mar- xistas ortodoxas era formulaciones oficia- les, casi gubernamentales, de fuerte conte- nido positivista y etiolgico, que cargaban las tintas de las desviaciones sociales en la 75. Un anlisis crtico de las teoras del conflicto, desde una perspectiva marxista, es la de Baratta; Criminologa crtica..., op. cit., captulos IX y X, 103 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert influencia capitalista previa o posterior al socialismo7^ En estas formulaciones, el delincuente debe ser tratado para que vuelva a ser "til" a la sociedad, y no constituya ufi obstculo para sta en su bsqueda de mximo desarrollo de las fuerzas creado- ras del hombre. Un precedente destacado de interpre- tacin marxista de la criminalidad hab^ sido el de la Escuela de Utrecht, conduci- i poi '^. K. ?)DTigei, COT coBcepciDTie'i muy deterministas, conforme a las cuales el egosmo que engendraba el capitalis- mo produca el delito."^ Como se ver, la criminologa crtica nace en los aos sesenta en pases capitalistas desarrollados, como parte de una lnea evo- lutiva de la sociologa crtica, y si bien reto- ma aspectos de la teora marxista para a- plicar la sociedad, no tiene un carcter C6- iTado ni ortodoxo, ni representa el pensa- miento de una estaictura de poder estable- cida. En suma, se trata de un pensamiento no dogmtico que en muchas de sus mani- festaciones tena inevitables contradicciones y de hecho tuvo diferencias explcitas, cof las interpretaciones ideolgicas del socia- lismo real. El punto de partida de la llamada crimi- nologa crtica se sita en los Estados Uni- dos de los aos sesenta, donde lleg a con- formarse una escuela criminolgica radical en Berkeley, California (Union of Radical Criminologists), en la que colaboraron Tony Platt, Paul Takagi, Hemian y Julia Schwen- dinger, R. Quinney y W. Chambliss. Sin embargo, es paradojal que recin cuando estas ideas hicieron eclosin en Europa, donde fueron reelaboradas en parte, las ideas crticas alcanzaron fama internacio- nal. Para nuestra rea, resulta tambin im- portante destacar que la recepcin de es- tas ideas se hizo mayormente a travs de La gnesis europea de la corriente se ma- terializ en el famoso libro de Taylor, Walton y Young La nueva criminologa. La obra re- sult de una escisin de socilogos ingle- ses radicalizados, que venan trabajando en la National Deviancy Conference, encuadra- dos en el enfoque del Labelling Approach, al que consideraron insuficiente sin el apo- yo de una teora general de la sociedad. El texto, aparecido en 1973, tuvo rpida difu- sin en diversas lenguas^** y una repercu- sin inmediata. La criminologa radical corporiza una ruptura terminante con todo resto del po- sitivismo criminolgico y con todo enfo- que etiologicista. Tambin un alejamien- to deliberado y tajante del derecho penal y los penalistas, las instituciones de con- trol y de toda colaboracin con el rgi- men vigente, al que se menospreciaba casi como a un enfermo terminal. La preemi- 76. Hay una traduccin al castellano, basada en el libro Criminologa socialista de autores alemanes orienta- les. Se trata de Criminologa, fundamentos terico^ Y anlisis, de Lekshas y otros, Ed. Ciencias Jurdicas, La Habana, 1989. Tambin existe versin castellana de la obra del autor ruso G. Avanesov. Fundamentos de la criminologa, Progreso, Mosc, 1985. 77. Ver Introduccin a la Criminologa, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1943. 78. Hay traduccin al castellano, publicada por Amorrortu, Buenos Aires, 1990. Tambin una recopilacin de trabajos de este enfoque en Crimonologa crtica. Siglo XXI, Mxico, 1981. 104 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa nencia del enfoque macrosocial, la espe- ranza mesinica en el cambio social radical y el distanciamiento de las instituciones, hizo centrar el inters criminolgico en los aspectos poltico-sociales aptos para la denuncia o la oposicin militante. Esto condujo a un ensimismamiento en lo te(j- rico y macrosocial del que luego se ha- ran cargo los propios iniciadores de |a coiriente interpretndolo como aislamieri- to, que perdi contacto con la sociedad y las investigaciones empricas de corto y xoeclJa-no aJcanre.. La corriente inglesa se presentaba a t, misma como "la nueva criminologa", en estos trminos; ''Las condiciones de nue;;- tra poca estn imponiendo una reev-4- luacin de esta separacin artificial de IQS problemas [...] Una criminologa apta para comprender esta evolucin y que pueda volver a introducir lo poltico en el anli- sis de lo que antes eran cuestiones tcni- cas tendr que ocuparse de la sociedad como un todo. Esta 'nueva' criminologa ser, en realidad, una criminologa vieji, en el sentido de que har frente a los mi^- mos problemas que preocuparon a las tericos sociales clsicos. [...J Aqu hemos propuesto una economa poltica de la ac- cin delictiva y de la reaccin que provo- ca y una psicologa social, polticamente orientada, de esa dinmica social permsi- nente. En otras palabras, cieemcjs haber consignado los elementos formales de una teora que sirva para sacar a la criminle)- ga de su confinamiento en cuestiones cori- cretas artificialmente segregadas. Hemos tratado de volver a combinar las partes para formar el todo".^^ Las actividades crticas de la corriente apuntaron contra el sistema penal, tratan- do de ubicar leyes e instituciones dentro de un contexto poltico-econmico, que derivaba fatalmente en ataques contra el sistema capitalista. Se privilegiaron los es- tudios de gran amplitud, los estudios his- tricos o los que delataban la existencia de conductas muy daosas socialmente, pero no criminalizadas, como la corrup- cin, los delitos del poder, el racismo, etc. Tambin se continu investigando algunos Semas de) intemccionismo como eJ poer de definicin, la gnesis normativa, el eti- quetamiento, los procesos de criminaliza- cin, etc., y atacando a la criminologa tra- dicional por corporizar con su existencia al servicio del sistema una funcin legiti- madora con una falsa base cientfica. La criminalidad no poda ser explicada aisladamente, sino con su contexto social; como ese contexto era desigual en el mar- co de una lucha de clases, todo lo que ten- da a apuntalarlo era burgus y leacciona- rio, en particular la concepcin del derecho penal. Era preciso cambiar esta relacin pro- duciendo justicia en la sociedad, lo que su- cedera slo en vigencia de un modelo so- cial socialista, que terminara con la opre- sin, extinguiendo el problema del crimen, una vez eliminado el factor crimingeno fundamental: el propio sistema capitalista. El eje terico fue puesto por los diversos autores adscriptos a la criminologa crtica en distintos aspectos; as, el matrimonio Schwendiger trat de centrarlo en la defen- sa de los derechos humanos, Chambliss en la economa poltica del crimen, Baratta en el movimiento obrero o los intereses de las 79. La nueva criminologa, op. cit., pp. 294-295. 105 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert clases subalternas, etc. Dentro de cada eje de inters, estos autores se esfoi-zaron por elaborar modelos alternativos, reductores, protectores, instancias de dilogo, etc., como programas de polticas concretas para re- solver problemas prcticos, en tanto prose- gua la lucha por el cambio de sistema. En cambio, los autores reconocidos como cri- minlogos radicales (denominacin que se generaliz sin distincin de matices) privi- legiaron aquellas formulaciones que preten- dan la supresin del sistema penal en el marco de un cambio de estructuras socia- les, renegando de toda alternativa o pro- grama intermedio, y declarando una oposi- cin frontal al sistema. Esta forma militante o maximalista de pensamiento crtico fue adoptada por Quinney y el movimiento de Berkeley, que por ello mismo, lleg a ser denominado "radical". En esta lnea de pensamiento puede ser ubicada entre nosotros la venezolana Lola Aniyar de Castro. La recepcin en Alemania de la teora Labelling, y su reformulacin por obra de Fritz Sack," as como de la obra de los cr- ticos ingleses, favorecieron la formacin de un grupo de criminologa crtica, el AJK o Crculo de Trabajo de Jvenes Criminlogos que dio lugar, a travs de su publicacin/or- na/ Criminolgico, a la difusin y expansin de las ideas crticas en Alemania, hasta co- ronar el logro acadmico de un Posgrado en Criminologa, en la Universidad de Ham- burgo, de carcter crtico e interdisciplina- rio, cuyo primer director fue, precisamente, Sack. En Italia descoll la labor crtica con base marxista de Pavarini, Melossi, Baratta y otros tericos que han dejado importan- tes trabajos desde su enfoque. La irrupcin de la criminologa crtica fue denominada genricamente "cambio de pa- radigma" o "revolucin cientfica", porque vino a trastocar el enfoque de la disciplina, elaborando una propuesta interpretativa novedosa con explicaciones generales del fenmeno criminal, lo que no puede ser ignorado. Sin perjuicio de que la evolucin poltica adversa, o sea la disolucin del blo- que socialista sovitico y sus aliados, ha restado peso a las fundamentaciones mar- xistas y a las propuestas de futuro, no cabe duda de que muchos de los aportes de este enfoque conservarn vigencia para futuras reformulaciones de la criminologa.^-' V. Los nuevos realistas o el neorrealismo de izquierda En las palabras del propio Jock Young, la criminologa radical es la denominacin dada a la transformacin de la teora norte- americana que encuentra la responsabilidad por la criminalidad en la estructura social de clases y patriarcal, introduciendo nue- vos puntos de vista tericos y metodolgi- cos. La expansin de esos puntos de vista en la Gran Bretaa de los aos '60 fue fa- vorecida por circunstancias tanto externas (aumento de las tasas de criminalidad, apa- ricin de una nueva izquierda, movimiento de la antipsiquiatra), como internas (crisis cientfica del positivismo, expansin de los estudios de las ciencias sociales). Tras una 80. Este aspecto puede ser ampliado por Baratta: Criminologa crtica..., op. cil, pp. 104 y ss. 81. Un anlisis crtico sobre esta corriente puede verse en- Larrauri, Helena: La herencia de la criminologa crtica, Siglo XXI, Mxico, 1991. 106 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa fase en la que la criminologa oficial y etio- lgica y la radical no se tuvieron recproca- mente en cuenta, se gest luego una aproxi- macin de los puntos de vista divergentes. Afirma este autor que mientras la crimino- loga oficial adopt parcialmente la termi- nologa de la criminologa crtica, la crimi- nologa radical se someti a una autocrtica sobre su escasa dedicacin al positivismo, las estadsticas, los movimientos de reforma y la necesidad de seguridad de la pobla- cin. El realismo de izquierda se propuso entonces en 1987-88, tras la experiencia cr- tica, alcanzar una nueva sntesis. Los nue- vos realistas explican su cambio, centrn- dose en las particularidades locales y el ais- lamiento que sufri la criminologa crtica en Gran Bretaa, con la consecuencia de una progresiva incapacidad de influir en las polticas del control, alejndose de las ne- cesidades de las clases bajas y trabajadoras. Como respuesta a los problemas socia- les y como aporte a un programa laborista para influir polticamente en la realidad, se fue generando la evolucin que se a- glutin en el grupo de los nuevos realis- tas, de izquierda o realistas radicales. En- tre sus representantes ms notables se encuentran Jock Young, y sus colabora- dores, del Centro de Criminologa del Po- litcnico de Londres, entre los que se cuenta Vicenzo Ruggiero. Adems, se su- maron John Lea y el mismo lan Taylor. Su manifiesto sera el libro, aparecido en 1984: What is to be done about law and order? QQu hacer respecto a la ley y el ordenT). No cabe duda que el oportuno cambio de rumbo preserv a este grupo de los sinsabores del posterior fracaso del socialismo real y la utopa socialista, ms su ligazn a los asuntos particularizados de la poltica britnica le han restado la trascendencia internacional que tuvieron como crticos a secas. Esta corriente afirma querer "tomar en serio" el problema del delito, o sea de acuer- do al sentido comn de la opinin pblica, porque la criminalidad "tiene existencia real". Se ocupan en especial del problema de las vctimas, generalmente de las clases ms bajas, segmento a partir del cual debe- ra robustecerse el sistema penal. Otras ideas rectoras del realismo afir- man que es preciso improvisar medidas y acciones para mantener el delito dentro de lmites razonables. Debe partirse de una prctica que arranque de la forma en que la gente siente los problemas, y ella de- muestra que hay delitos dentro de las pro- pias clases bajas, por lo que debe tomar- se partido por las vctimas y no por los delincuentes de clase baja. Es preciso para ello colaborar con la polica y las autori- dades en defensa de las vctimas y de una prevencin til a los desvalidos. Algunas de las crticas ms profundas que se hacen a este movimiento desde la crimi- nologa crtica, le sealan que no se puede interpretar como "crtico" a un realismo que entiende la criminologa segn el catlogo de elementos prescriptos- por un derecho penal que no es tomado como tal, ni segn su funcin como objeto de la crtica. El enfoque de los neorrealistas represen- ta una nueva concepcin sobre los mtodos para influir socialmente mediante la praxis. Se oponen a la obra fundacional The neiv criminology (1973) pese a su gran xito, por- que pese a ello dicen no consigui in- fluir sobre el sistema penal vigente. En este esfuerzo por obtener xito poltico, hacen abandono de todos los principios de la cri- minologa radical. Se han ido concentrando cada vez ms en la investigacin aplicada, 107 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert con la finalidad de desarrollar programas poltico-criminales, reaccionando autocrti- camente a una anterior "falta de fantasa". Esta inflacin de asesores e investigaciones ha sido tratada con irona por Stanley Co- hn y IVlelossi. Este critic tales puntos de vista como "nueva edicin de viejas opmio- nes jurdico-penales, cuya inutilidad estaba demostrada desde hace tiempo". Se ha sealado tambin que, con estas recetas, se hace entrar por la puerta trasera de la criminologa crtica gran parte de los conceptos de la criminologa clsica. Un punto ftmdamental de la criminologa crti- ca era el compromiso con las clases inferio- res y la idea de que la ciencia debe orien- tarse al cambio social. Por el contrario, es- tos realistas reimplantan la ficcin de un derecho y un estado neutrales para el con- junto social, olvidando todo lo que Foucault haba desmitificado. Los realistas responden a la crtica de que olvidan que el estado tiene el poder definir qu es bueno y malo, diciendo que es una postura acadmica. Afirman que la mayora de las situaciones que estn contempladas en el derecho penal son aceptadas inobjetable- mente por el hombre comn. Se niegan a una utopa de futuro, diciendo que la tarea de los intelectuales no es encontrar un fuairo, sino mantener abiertos todos los caminos presen- tes posibles. Un realismo verdadero debe opo- nerse a la ficcin de un futuro tecnocrtico hipottico. Cohn les seala que ser "realista" ante la ley y el orden significa ser no realista, fantasioso, frente a las posibilidades del or- den y el derecho; por ello, para descen- tralizar el derecho penal, hay que ser abolicionista. Desde la izquierda marxista se critic a los realistas su adscripcin al laborismo, partido que hace tiempo dej de ser socia- lista, agregando que este modelo es un tiro de gracia para la posicin dialctica del mo- vimiento social que dicen querer proteger. Se han comprometido a patrocinar la pro- teccin policial olvidando lo que implica polticamente, y degradando a las clases sometidas a la condicin de meras vcti- mas impotentes. Por ltimo, se les ha reprochado que no probleniatizan ms el concepto de cri- minalidad, ni cuestionan el componente de la reaccin social, aceptando pacfica- mente el poder disuasivo de las penas con- vencionales. VI. Criminologa crtioa en Amrica Latina: La bsqueda de una teora crtica del control social; autores y propuestas La irrupcin de la criminologa crtica en Amrica Latina, que podra ser considerado como su segundo gran momento histrico de la evolucin de la disciplina, tras la eta- pa positivista, no ha sido recapitulada toda- va en un estudio sistemtico y exhaustivo, comparable a Amrica Latina y sii Crimino- loga la obra ya citada de Rosa del Olmo. Esta segunda etapa, muy reciente por cier- to, ha tenido un desarrollo desigual y tur- bulento, que parece haber concluido de modo tan abrupto como su comienzo. Es preciso un anlisis de recuperacin y eva- luacin histrica, que podra alcanzarse, en alguna medida, en el Congreso Internacio- nal "La Criminologa Latinoamericana del Siglo XX", programado en la Eacultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires para setiembre de 1999. Lo cierto es que el desperdigamiento y la fragmentacin de datos siguen siendo un obstculo no supe- rado en la regin. Tal como sucedi con otras 108 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa disciplinas, el desarrollo criminolgico crti- co local aconteci como un reflejo de las corrientes tericas provenientes de pases cen- trales. Sin embargo, la evidente situacin de dependencia de nuestra regin, su pobreza y desigualdad endmica, fueron un terreno bien predispuesto para la instalacin de ideas con potencial analtico crtico y sistemtico sobre un rea cultural transida por la injusti- cia. En Colombia, las ideas procedentes del pas vecino tuvieron una expansin notable, alcanzando gran difusin en los estudios uni- versitarios y popularidad entre estudiantes jvenes, bien que con bases tericas algo endebles. Justamente un brillante expositor colombiano de la corriente, Emiro Sandoval Huertas, asesinado en la toma del Palacio de Justicia de Bogot, en 1985, donde tambin pereci Alfonso Reyes Echanda, deca so- bre este proceso: Resulta necesario, sin embargo, sea- lar desde ahora por lo menos que ese de- sarrollo en Amrica Latina se inici hacia mediados de los aos setenta y que a par- tir de entonces la criminologa crtica ha experimentado entre nosotros una rpida, divei-sificante, enriquecedoray esperanza- dora evolucin. Dos magnficas demostra- ciones de esta ltima aseveracin estn constituidas por el I Seminario de Crimi- nologa Crtica, organizado por la Univer- sidad de Medelln en agosto de 1984 y cuya realizacin una dcada atrs hubiera sido casi impensable y por la numerosa biblio- grafa proveniente de autores latinoame- rcanos que existe sobre el tema. No cabe duda alguna, pues, acerca de que, firme- mente consolidada existe criminologa cr- tica en Amrica Latina. Cuestin parcial- mente diferente, empero, resulta ser la de si existe o no una criminologa latinoa- mericana, esto es, si hay o no una sociolo- ga crtica de los sistemas penales de nues- tro continente, que tome en consideracin las peculiardades de los pases agrupados bajo el nombre de Amrica Latina. Esta clase de enfoque, en cambio, apenas co- mienza a estiiCturarse, pero ya parece contar con bases slidas. ^^ La irrupcin crtica est ligada a la obra de dos importantes criminlogas venezola- nas: Rosa del Olmo y Lola Aniyar de Castro, la primera investigadora docente en Caracas, y la segunda en IVIaracaibo. Estas autoras mar- can una caracterstica bibliogrfica de la cri- minologa latinoamericana: la profusin de artculos en revistas especializadas a veces difciles de reunir, por la extensin de nues- tra rea cultural y las dificultades materiales conocidas. Es por ello que no se aportar aqu una bibliografa completa, aclarndose que las alusiones a artculos son apenas un recurso para ubicar algunas ideas, obviando la magnitud y detalle del conjunto. Rosa del Olmo estudi sociologa en Estados Unidos, y fue transmisora de importantes obras y au- tores como Sutherland. En los ltimos aos se apart de la elaboracin terica discipli- naria, concentrndose preferentemente en el tema drogas.^ Lola Aniyar organiz en su Instituto de la Universidad del Zulia un Posgrado en 82. En Sistema penal y criminologa critica. Temis, Bogot, 1989, p. 7 83. Del Olmo ha publicado tambin Ruptura criminolgica y Segunda ruptura criminoigica, ambas en Ediciones de la Universidad Central de Venezuela, en 1979 y 1990, respectivamente. 109 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert Criminologa con orientacin crtica y nu- merosas investigaciones de campo, con ca- rcter interdisciplinario. Dirige, adems, la revista Captulo Criminolgico^^ Tras asumir diversos cargos polticos como legisladora y gobernadora, est con- sagrada actualmente a la actividad diplo- mtica. La criminologa crtica latinoamericana reprodujo el esquema terico de los mo- delos originales, tratando de explicar, me- diante ellos, las peculiaridades del control en los pases latinoamericanos. El intento de crear una Sociologa Crtica del control social latinoamericano, a que alude Huer- tas, tuvo su materializacin formal con la creacin, en 1981, de un grupo conocido como de la "Criminologa de la liberacin", que se propona la elaborar una teora crti- ca del control social para Amrica Latina. Evidentemente, el objetivo no fue alcanza- do, y hasta el momento no se cuenta con una sntesis crtica totalizadora de ese mo- mento terico, capaz de evaluar con objeti- vidad los logros y las expectativas frustra- das. Para muchos criminlogos de nuestra rea, entre lo que me cuento, la labor cr- tica realizada representa un punto de par- tida ineludible para los prximos pasos evolutivos de la disciplina.^' 84 Es autora de La realidad contra los mitos y Conocimiento y orden social, ambas publicaciones de la Universidad del Zulia, 1981, y de entre sus numerosos artculos puede mencionarse "El movimiento de la teora criminolgica y su estado actual". Universidad de Loja, Ecuador, 1986 85 En el anexo documental puede verse el "Manifiesto" que expresaba la creacin de la comente en 1981 Sobre las objeciones a la trayectoria de la criminologa critica latinoamericana, puede verse mi Criminologa , op cit, pp 21 y ss 110 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Captulo 9 Penas y si stemas penales El fundamento de la imposicin de penas. La finalidad de las penas: retribucionismo, correccionaiismo, resocializacin. Sistemas y legislacin penitenciaria. Los resultados de la imposicin de penas: utilidad del castigo y presos sin condena. /. Fundamento del jus puniendi. Fundamento y fin de las penas Es evidente que desde hace siglos los esta- dos organizan sistemas penales, conforman tribunales destinados a declarar el derecho y finalmente imponen diversos tipos de penas, que han tenido importantes varia- ciones a lo largo del tiempo. Incluso en la pena capital, el ms absoluto de los casti- gos, se han registrado variaciones a lo largo del tiempo, que podran autorizar a alguno de sus entusiastas, a hablar de una "huma- nizacin de la muerte".^^ Lo cierto es que este proceso histrico mueve a pensar que es natural y consustan- cial a la organizacin del estado, su potes- tad de imponer castigos. Empero, no es una cuestin clara ni pacfica, y a lo largo de los siglos distintas construcciones filosficas han tratado de afirmarlo o negarlo. Es sabido que la forma ms antigua de imponer casti- gos surge del tabn, que de hecho sigue aplicndose en algunos pases teocrticos. Toms Moro, Bacon, Len Tolstoi y Anatole France, entre otros grandes pensadores, han negado el derecho a punir, de modo que la idea abolicionista no es para nada nueva en el mundo. La lista de teoras de ndole moral, reli- giosa, contractual, utilitaria sobre el dere- cho a punir es extensa, y debe ser profun- dizada por obras especficas, como las de Rabossi o Mar.^"^ En cuanto a las teoras de la pena, que ilustran sobre su finalidad, sabemos que existen las teoras absolutas, para las cuales la pena tiene su justificacin en s misma. 86. Un texto exhaustivo para el desarrollo de estos temas es Cuello Caln, Eugenio- La moderna penolo- ga, Bosch, Barcelona, 1958. Para la evolucin histrica, tambin Neuman, Elias. Evolucin de la pena privativa de libertad y regmenes carcelarios, Pannedille, Buenos Aires, 1971. 87. Rabossi, Eduardo. La justificacin moral del castigo, Astrea, Buenos Aires, 1976; Mari, Enrique E.- La problemtica del castigo, Hachette, Buenos Aires, 1983. 111 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert conforme a Kant y Hegel. Las teoras relatU vas se subdividen en las de la prevencin general y la prevencin especial, que ubican la finalidad preventiva en la comunidad no criminal que se disuade, o en el sujeto que sufre la pena para que no repita en el futuro su conducta, respectivamente. Las teoras mixtas intentan un juego dialctico partien- do de las teoras absolutas, para luego apli- car elementos de las relativas. Una de sus variantes es la que asigna a la pena todas las finalidades, pero ubicadas en las instancias legislativa, judicial y de ejecucin.^ En cuanto a las penas en s mismas, han ido siendo fundamentadas a lo largo del tiem- po, con teoras vindicativas, expiacionistas o retributivas, correccionalistas y resocializado- ras, que pueden ampliarse por la bibliogra- fa general ya citada. Slo cabe sealar que la resocializacin ha sido el ltimo hallazgo de las ciencias penolgicas, dentro de las teo- ras de corte utilitarista. Estas teoras tienen la ventaja de que tratan de asignarle algn sentido positivo a la imposicin de castigos, y consideran que el hombre puede ser me- jorado en prisin, para que se adapte mejor a la sociedad, y no vuelva a delinquir. Esta postura alienta a la mayora de las legislacio- nes penitenciarias modernas, incluida la ar- gentina, y es llevada adelante como una fun- cin declarada de los sistemas penitenciarios. Sin embaigo, esta liiptesis resocializadora est hace bastante tiempo en crisis, y es criticada mayoritariamente en doctrina. Baste sealar el contrasentido de "preparar para la vida social" a alguien que, justamente, est segre- gado de ese modelo y sometido a otro, de instiaicin total, o sea, con caracteres abso- lutos que le impiden toda autodeterminacin. Tambin se seala que la poblacin mayori- taria de las crceles latinoamericanas est constituida por sectores marginales y de bajo nivel social, que, nuevamente en libertad, slo pueden insertarse en un segmento que no representa a la cultura hegemnica ni disfruta de sus ventajas. En otras palabras, que se trata de individuos "desocializados" dentro o fuera de la prisin^'^ II. Sistemas y legislacin penitenciaria En la Argentina, desde el positivismo de Ingenieros y Gmez se prest, como vimos, una gran atencin a los servicios penitencia- rios, la construccin de establecimientos pe- nales conforme a parmetros modernos y el estudio de los internos, para clasificarlos y preordenar sus tratamientos individualizados. Desde un punto de vista prctico, puede decirse que esto benefici al sistema penal argentino, por haber tornado sistemtico y cientfico el cumplimiento de penas de pri- sin. Un Servido Penitenciario Federal bien capacitado y dotado de recursos, con institu- tos de todo tipo extendidos por el pas, algunos de ellos con buenas posibilidades 88. Todo el tema de teora de la coercin penal y de la fundamentacin de la pena, as como el anlisis de los sistemas penales por sus reacciones, puede consultarse en Zaffaroni: Manual, op. cit. La obra ms moderna sobre los fines y fundamentos de la pena es la de Ferrajoli, que se cita ms adelante. 89. Un importante trabajo en este sentido, es el de Ivluoz Conde, Francisco: "La resocializacin del delin- cuente. Anlisis y crtica de un mito", en Cuadernos de Poltica Criminal, Madrid, 1979, p. 11, Ver tambin dossier titulado- "Sistema carcelario", en Revista Lecciones y Ensayos, Facultad de Dereclio, UBA, N^ 66, 1996, y Cervini, Ral: Los procesos de descrimlnalizacin. Universidad, Montevideo, 1993, p. 21. 112 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Cnminoioga de insercin laboral, hicieron de nuestro pas una especie de avanzada en Amrica Latina, y a lo largo de su trayectoria, el sistema fede- ral tuvo momentos que podran denominar- se sus "pocas doradas". Actualmente, la re- duccin del gasto pblico, el desmantela- miento de los cuadros ms capacitados por razones polticas, y la obsolescencia de los recursos disponibles, han ido sumiendo a los servicios federales en una crisis que no es ajena tampoco a los sistemas provinciales de ejecucin penal. En Amrica Latina puede verificarse una dicotoma constante en materia de ejecucin penal; la excelente disposicin de las herra- mientas tericas, o sea las leyes y decretos que sistematizan la ejecucin, y la realidad a contramano de todas las buenas intenciones legales. Esta dicotoma no tiene solucin, por diversas y complejas razones poltico-criini- nales que afectan y complican a todo el siste- ma. Generalmente, suele confundirse la cons- truccin de nuevos establecimientos bien do- tados, con un salto adelante en la calidad del sistema total, que, en realidad, suele ser un progreso aparente y transitorio. En pocos aos, los nuevos establecimientos vuelven a estar sobrepoblados y carenciados, reinicindose, forzosamente, la poltica del hacinamiento, la corrupcin, la violencia y las privaciones atro- ces que expresan hoy los establecimientos de mxima seguridad, como Devoto y Caseros en Buenos Aires, considerados por la propia autoridad penitenciaria como "vergenzas del sistema". Lo cierto es que el crecimiento de los presos sin condena termina desbordando las mejores intenciones de la poltica peniten- ciaria,^ que se ve constantemente jaqueada por crticas de especialistas, vivencindolas como un ataque poltico, en lugar de aceptar- las como un dato de la realidad, que, muchas veces, es evidente. Recientemente ha habido diversas inicia- tivas oficiales tendientes a privatizar la cons- truccin de crceles y la de los llamados "servicios de hotelera". Un Ministro de Jus- ticia Nacional entrante, dej sin efecto una de estas grandes licitaciones, alarmado por las irregularidades que haba dejado tras de s la gestin saliente, llamando, involunta- riamente, la atencin sobre el carcter mi- llonario de cualquier servicio que se preste como parte de los sistemas de ejecucin penal, para proveer alimentos, ropa, trans- porte, servicios sociales, etctera. En una poca de febriles procesos de pri- vatizacin, la comunidad y los nucleamientos profesionales de abogados, jueces y docentes e investigadores, deberan ejercer un contra- lor supragubernamental que asegure la legiti- midad de los negocios privados a expensas de servicios pblicos, que tienen ya, en la Argentina, su propia y polifactica historia. Los sistemas penales de la Argentina, federales y provinciales, no son ajenos a la realidad so- cial, poltica y econmica en que estn in- mersos, aunque, como todas las instituciones oficiales, pretendan ser ajenos a ellas y cum- plir con una funcin "objetiva" en el tiempo. Ello no quiere decir que no puedan diferen- ciarse funcionarios y gestiones, que alcan- cen ms o menos xito relativo dentro de las 90. Ver las publicaciones del Ministerio de Justicia de la Nacin, sobre el "Plan Director de la poltica penitenciaria Nacional", sobre desarrollo y evaluacin del perodo 1995-97 y del Comit Asesor sobre HIV-SIDA 113 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert pautas oficiales vigentes, que, por supuesto, tienden a legitimar la necesidad de imponer penas y el modo en que se lo lleva a cabo. ///. Los resultados de la imposicin de penas: utilidad del castigo y presos sin condena Las diversas cuestiones poltico-crimina- les a que aludimos, hacen que el sistema de imposicin y ejecucin de penas de Amrica Latina se encuentre en una pro- funda crisis. Est, en primer lugar, y como se dijo, la crisis econmica, que recorta cons- tantemente el gasto pblico, pero tambin leyes procesales restrictivas, que son, ade- ms, interpretadas restrictivamente por los jueces, conduciendo a cifras de presos sin condena que saturan las alcaidas y crce- les con procesados que cometen pequeos delitos contra la propiedad, mientras los sujetos ms agresivos, mejor organizados y armados, sortean con mayor xito las medi- das de control. Este sistema excluye, en gran medida, a los autores de ilcitos de carcter comercial, impositivo, aduanero o de cue- llo blanco, reproduciendo la desigualdad social en el marco judicial. La saturacin de las prisiones y el aumen- to de la violencia interna, transforma a mu- chas crceles latinoamericanas en verdade- ros infiernos, donde sobrevivir es parte de una lucha cotidiana en las peores condicio- nes. El hacinamiento y la promiscuidad, in- cluso sexual y del consumo de drogas, po- tencian la posibilidad de contraer graves en- fermedades en el curso de la ejecucin, que agregan otro factor de crisis difcil de contro- lar en este momento histrico. Por las razones simplificadas que hemos sealado, puede afirmarse que la imposicin de penas con finalidades resocializadoras o no, an'oja, a nivel continental, resultados alta- mente deficitarios y constituye un problema general que, por supuesto, no es atribuible indiscriminadamente a los servicios peniten- ciarios, sino que es generado por la operato- ria del sistema penal en su conjunto, confor- mando uno de los campos donde la crimino- loga puede realizar todava muchas investi- gaciones y propuestas tendientes a la reduc- cin de un sistema que, una y otra vez, vuel- ve a sus funciones no declaradas, crisis, vio- lencia y motines, potenciando la violencia social preexistente. El siglo XXI debe permitir que la multiplicacin de crceles pueda ser sustituida por altemativas ms humanas y prc- ticas, ms racionales y democrticas, en la for- ma de ejercer el control formal. El castigo, tal como se lo impone hoy en nuestros pases, aporta pocos casos que pennitan hablar de resocializacin y iniles que permiten probar los procesos de deterioro, de destmccin de la identidad y la autoestima, que se generan en el encierro, si es que no se cuantifican directamente las muertes que ocurren en el curso de los cumplimientos de penas. En los prxi mos captulo veremos numerosas opciones, alternativas y proyec- tos que se han bosquejado desde la teora y la praxis, para facilitar la evolucin hacia el estadio en que la humanidad pueda pres- cindir de la imposicin de penas, lo que, por el momento, se evidencia como una utopa, slo que cada vez ms deseable de materializar. Las prisiones son, para la in- vestigacin criminolgica, uno de los te- rrenos temticos ms transitados, particu- larmente desde la ptica positivista. Es pre- ciso que, ahora, los enfoques ms moder- nos se ocupen de esta problemtica, y sean capaces de realizar tambin aportes opera- tivos, en camino a la reformulacin del con- trol penal. 114 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Captulo 10 La reducci n del poder penal Los lmites y la reduccin dei poder penal. Victimoioga. Recursos procesales: perdn, oportunidad, conciliacin, arbitraje, probation. Uso alternativo del Derecho. Decriminalizacin. Minimalismo, garantismo. Propuestas de Baratta y Ferrajoli. /. Lmites y reduccin del poder penal El siglo XX concluye signado por duras y profundas crticas dirigidas al sistema pe- nal, en especial en estas ltimas tres dca- das. La crisis de las teoras resocializadoras y los problemas de los sistemas penales, dieron lugar a mltiples y profundos deba- tes. Dentro de la estnjctura del control, dif- cilmente haya un segmento ms estudiado y debatido que el de la ejecucin penal, que sintetizamos en el captulo anterior A esta crtica fundamental se sumaron las de- dicadas al estudio de la gnesis normativa, la operatividad de la justicia penal, la poli- ca, los sistemas procesales, y por ltimo, la crtica interna de la propia dogmtica, en cuyo seno prestigiosos penalistas desarro- llaron procesos de revisin de ideas en fun- cin de la praxis. En suma, gran parte de la doctrina penal, sociolgica y criminolgica concluye el siglo expresando una gran in- satisfaccin por el funcionamiento de los sistemas penales latinoamericanos, y temien- do, muy especialmente en cuenta, los ex- cesos y desigualdades que surgen de los actuales modelos selectivos de control, que complican las situaciones sociales donde in- tervienen, slo atrapan a los sectores socia- les ms expuestos y marginados del mode- lo social predominantemente por delitos menores contra la propiedad y no garanti- zan la intangibilidad de los derechos hu- manos. Las crticas a la operatoria penal, genera- ron bsquedas de contencin del sistema penal, dirigido a evitar, en primer lugar, su expansin irracional e ilimitada, y en se- gundo trmino, su carcter de herramienta selectiva al servicio de polticas sociales de control de dbiles. En algunos casos se pre- tende la estabilizacin del sistema, y en otros su reemplazo por otros modelos. De este modo, se generaron en los ltimos treinta aos diversas corrientes de pensamiento dirigidas a establecer heiTamientas tiles para el achicamiento del modelo, o su conten- cin dentro de lmites razonables. Entre los enfoques que reniegan del sistema penal, se afianz el abolicionismo, cuya versin ms radical se propone como meta la lisa y llana sustitucin del sistema penal y la abo- licin casi completa de los actuales servi- cios penitenciarios. Es preciso diferenciar 115 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert con claridad los objetivos, mtodos y rea- lizaciones de estas alternativas, conocien- do someramente sus diversos autores, obras y propuestas, a lo que est destinado el contenido de este captulo, que debe ser ampliado, necesariamente, por los textos que se indican. //. Victimologa El sistema penal evolucion y funcio- n, a lo largo deJ sigJo, centrado en uno de los protagonistas del hecho delictivo: el autor. La proteccin de los bienes jurdi- cos fue asumida por el estado, como parte del proceso histrico que Foucault llam de "expropiacin de los conflictos", que rest gradualmente todo protagonismo a los damnificados, cuya palabra en los pro- cesos penales fue enmudecida. La rama cri- minolgico-penal que asumi el objetivo de investigar y recuperar el rol de las vcti- mas de los delitos ha dado en llamarse vic- timologa, y ha reclamado, incluso, autono- ma cientfica.^' La revalidacin del rol de las vctimas se orienta no slo a darles una mejor satisfac- cin, sino tambin protagonismo, a fin de que el derecho atienda realmente sus intereses y razones, en tanto frecuentes titulares exclusi- vos del bien jurdico agredido.^^ Esta ltima tendencia es ms reciente en victimologa, y se afirma en los aos ochenta, como resulta- do de la evolucin de la psicologa social, de las encuestas de victimizacin y los movimien- tos feministas, as como a contrapesar terica y poltico-crimmalmente cierta idealizacin del delincuente como vctima social, a resultas de la fuerte prdica antisistema de la criminolo- ga crtica. La necesidad de reparar ms efi- cazmente los peijuicios, pero tambin la po- sibilidad de sortear las soluciones puramente punitivas en un gran porcentaje de casos, re- avivaron el inters hacia la alicada victimolo- ga de Jos aos ochenta, especialmente en Ale- mania, donde diversos autores entrevieron la posibilidad de solucionar conflictos penales mediante acuerdos entre vctimas y victima- rios, enfoque muy cercano, como luego vere- mos, a algunas propuestas de los abolicionis- tas. La victimologa es una corriente organiza- da internacionalmente que ha realizado im- portantes congresos, cuenta con publicacio- nes especializadas y una abundante biblio- grafa en distintos idiomas. En algunos pases latinoamencanos, como Brasil, presentan un importante grado de desarrollo como corriente de accin y pensamiento. ///. Recursos procesales: perdn, oportunidad, conciliacin, arbitraje, probation Los especialistas en derecho penal y procesal penal tomaron nota de las crti- cas que se les dirigan desde la criminologa. 91. Ver la exhaustiva obra en tres tomos de Neuman, Elias: Victimologa, Victimologa y control social y Victimologa supranacional, Editorial Universidad, Buenos Aires, 1994 y 1995. Tambin, de autores vanos. La vctima y el sistema penal, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1992 92. Sobre los efectos en el derecho penal, ver Rusconi, Maximiliano: "Victima e licito penal. Algunas re- flexiones sobre la victimodogmtica", en su libro Cuestiones de imputacin y responsabilidad en el derecho penal moderno, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1997, p. 037. 116 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa victimologa y otros enfoques, y comenza- ron, por su parte, a elaborar estrategias sis- tmicas tendientes a recomponer los roles en el proceso penal y a explorar ms pro- fundamente las vas de solucin que per- mitiesen satisfacer mejor a las partes invo- lucradas y a la opinin pblica, reduciendo el monismo sancionatorio, y aliviando los sistemas penitenciarios.^^ La expresin "re- cursos procesales" no est empleada aqu en sentido estrictamente tcnico, sino en el muy genrico de soluciones que se adop- tan ante la posibilidad de o durante una intervencin judicial, sea para evitar el ejer- cicio de la accin, sustituirla por arreglos que impidan llegar a juicio, o que suspen- dan el juicio o algunos o todos sus efectos, o que borren o suspendan la pena que co- rrespondera imponer, por decisin oficio- sa de la autoridad o imponiendo alguna tie- gociacin o condicin al autor. En suma, vas que, valindose de la oportunidad ofi- cial de un proceso penal, lo utilicen como medio capaz de limitar sus efectos ms da- osos. Lo importante a los fines de este somero inventario, es sealar modelos que permitan evitar que la inter\'encin estatal desemboque en soluciones puramente san- cionatorias. El perdn judicial, y la prescindencia de pena, son medidas que empezaron siendo implementadas para el derecho de meno- res, pero que luego se extendieron al dere- cho penal general. Se trata de disposiciones legales mediante las cuales se omite impo- ner una pena tras la determinacin de la culpabilidad, sea por un perdn que se dic- ta en la propia sentencia, en virtud de cir- cunstancias favorables o bien tras el cum- plimiento de una parte de la condena. El pargrafo 60 del Cdigo Penal Alemn, dis- pone que el tribunal prescinda de dictar pena, cuando las consecuencias del hecho hayan alcanzado al autor y sean tan graves, que hagan errnea la imposicin de una pena. La disposicin se aplica a delitos con pena menor a un ao.^"* Esta medida es una supervivencia del de- recho de gracia que corresponda al mo- narca en los regmenes absolutistas, y est emparentada con la institucin del indul-. to. El perdn judicial es una herramienta que puede llegar a reducir la cantidad de condenas de encierro, aplicada a casos de menor cuanta y escasa relevancia, o de penas cortas. El principio de oportunidad es una he- rramienta esencialmente procesal, para que el titular de la accin pblica pueda evaluar si se justifica la intervencin de la justicia en casos de insignificancia, perdn de la vctima, casos en que el autor tambin se haya perjudicado con su hecho, por ejem- plo en accidentes culposos, etc.^^ 93. Ver Rusconi, Maximiliano. "La crtica a la dogmtica jurdlco-penal", en su libro Sistema del hecho punible y poltica criminal, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1995, p. 27. 94 Elbert, Carlos: "Alternativas modernas a las penas privativas de libertad y sus resultados prcticos", Revista del Colegio de Abogados Penalistas, Cali, N^^ 8 1983, p 9. Tambin- "Sustitucin de las penas priva- tivas de libertad por qu? ...y por qu?", en Jurisprudencia de Entre Ros, N^ 24, 1988, p. 403 y "Crceles y penas al filo del tercer milenio", en Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia Penal, Buenos Aires, N^ 3,1996, p 181. 95 Ver Maier, Julio; Derecho Procesal Penal, Del Puerto, Buenos Aires, 1996, p. 834, Tomo I 117 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert La conciliacin, el arbitraje y la media, cin son herramientas de uso frecuente en el derecho privado y el laboral, y se trata de sistemas suficientemente conocidos, como para abundar aqu en detalles. Lo cier- to es que hay autores que propician la in- troduccin de estos recursos en el sistema penal, con fines reparatorios o que habili- ten la posibilidad de que las partes adopten libremente las soluciones que les parez- can ms adecuadas a sus posibilidades. En Argentina es Neuman un autor que se ha ocupado especficamente del tema.^^ La llamada Probation ha sido introdu- cida recientemente en nuestro sistema le- gal por la ley 24.316, y consiste en uri rgimen de prueba al que se subordina hx no imposicin de pena y su posterior ex- tincin, en casos de reaccin positiva.^'' IV. Uso alternativo del Derecho Se tata de un movimiento de origen judi-- cial, cuyas ideas iniciales fueron expuestas en el libro de Pietro Barcellona y Giusepp& Coturri El Estado y los juristas,^^ obra en ki que, a partir del marxismo, se hace una crti- ca del estado de derecho vigente. En prieti sntesis, se entiende que el sistema jurdico burgus est estructurado de modo de favo- recer siempre a las clases poderosas, y qu el nico modo de romper este desequilibrio es invertir el sentido de las nonnas, median- te interpretaciones judiciales favorables a lo;, dbiles y postergados de las clases bajas. En la obra antes citada, Coturri y BarcelloHi interpretan la enseanza del derecho como reproduccin de una casta de juristas, y ana- lizan polticamente el rol de los intelectua- les, magistrados y abogados en el aparato del estado. Entienden que debe darse al de- recho una "praxis emancipatoria", que no tie- ne el nico sentido de una prctica en con- tradiccin con el modelo social de la clase doininante, sino tambin el de generar una cultura jurdica alternativa, integrada con un anlisis del sistema, y la elaboracin de tc- nicas y categoras conceptuales divergentes de Jas gue emplean los modelos culturales dominantes. Esas teorizaciones deben des- nudar la relacin que existe entre las institu- ciones jurdicas y las estructuras sociales. Sealan que las discusiones de los juristas de todas las ideologas terminan siempre en una reconstruccin del sistema que privile- gia aspectos del mismo como "dignos de re- cuperacin". Veremos que esta idea es com- partida por los abolicionistas. En Amrica Latina un adherente de esta lnea de interpretacin judicial es el magis- trado venezolano Jorge Rosell Senhenn, quien sostiene, en uno de sus trabajos, que la igualdad proclamada por las leyes es pu- ramente formal, mientras que, en los he- chos, los sujetos de la relacin jurdica son desiguales y desigualmente tratados, lo que surge con claridad del derecho laboral y del derecho de menores. Afirma que el dere- cho tiene un eminente contenido poltico, pese a la cultivada imagen del juez "neu- tral", que no ve o no quiere ver las des- igualdades. Para Rosell, la norma debe ser interpretada tomando partido por las solu- ciones que siendo formalmente equitativas. 96. Ver Mediacin y conciliacin penal. Depalma, Buenos Aires, 1997. 97. De Olazbal, Julio: Suspensin dei proceso a prueba, Astrea, Buenos Aires, 1994. 98. Fontanella, Barcelona, 1976. 118 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa sean tambin sustancialmente equitativas. Este magistrado ha firmado numerosos fa- llos donde hace aplicacin de sus ideas, que tienen cierta aceptacin tambin en el m- bito de la justicia brasilea.^^ y. Decriminalizacin Como su nombre indica, esta propuesta se orienta hacia la reduccin del sistema penal, eliminando figuras delictivas super- finas, obsoletas o tipificaciones de conduc- tas que podran ser controladas por medios administrativos o del derecho privado. En especial, se ha apuntado hacia con- ductas relativas a la libertad sexual, como la homosexualidad, la prostitucin o el adul- terio, o a los llamados "delitos sin vctima", como el consumo de drogas. De lo que se trata, en suma, es de achicar el catlogo pe- nal, mediante la supresin de numerosos tipos penales, conforme a una sistemtica elaborada doctrinariamente.^"" En Europa qued tematizada definiti- vamente la nocin de decriminalizacin en el Coloquio de Bellagio de 1973, y plas- m en un verdadero proyecto guberna- mental compartido en el Informe del Co- mit Europeo sobre problemas de la crimi- nalidad, Estrasburgo 1980.^^ En Amrica Latina, la decriminalizacin qued consagrada como una posibilidad poltico-criminal, a partir del Curso Inter- nacional de Criminologa de Guayaquil, en 1975. Puede decirse, entonces, que la propuesta, con todos sus componentes tericos, tiene consagracin temtica en Amrica Latina desde hace exactamente veinte aos. En el tiempo transcurrido, el tema tuvo mucha difusin en nuestros pases, don- de contamos con muy buenos penalistas y criminlogos, que se dedicaron a la de- criminalizacin en publicaciones, ponen- cias y tesis doctorales. En el Cono Sur, los uruguayos cuentan con destacados juris- tas que se ocuparon fructferamente en esta temtica, como Adela Reta, en 1983 y Langn Cuarro, quien analiz, en 1984, los lmites del poder sancionador en un estado democrtico. Tambin hubo dos ediciones del anlisis interdisciplinario publicado ms recientemente por Ral Cervini.^"^ Cuando comenz a discutirse la posibili- dad decriminalizadora, que en Europa tuvo cierta insercin ideolgico-legislativa en las sociedades de bienestar, se sostena la ne- cesidad de colocar fuera del derecho penal una serie de situaciones probJemticas de la convivencia social. Se invocaban como fundamento diversos argumentos: la "cifra negra" como indicador de la inoperancia cuantitativa del derecho penal, los costos del delito y de la respuesta punitiva, la ne- cesidad de desinstitucionalizar, de no inter- venir en las cuestiones morales de la con- ducta individual, de obviar la penalizacin de los delitos sin vctima, de prestar aten- cin a nuestras minoras tnicas y culturales 99. "Realizacin de los derechos humanos y uso alternativo del derecho", en Captulo Criminolgico, Maracai- bo, N2 9-10, 1981-82, p. 140. 100. Una buena sntesis de la sistemtica aludida y de otras medidas alternativas, puede verse en Rico, Jos Mara: Las sanciones penales y la poltica criminolgica contempornea, Siglo XXI, Mxico, 1979. 101. Traduccin al castellano de Ciafardini y Bondanza, Ediar, Buenos Aires, 1987. 102. Los procesos de decriminalizacin, segunda edicin, Ed. Universidad, Montevideo, 1993. 119 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert reconociendo sus usos y costumbres, etc. En suma, envuelta en finalidades prcticas de tipo economicista, estaba presupuesta la idea de una sociedad ms libre, justa y tole- rante. Sin embargo, en Amrica Latina no se han experimentado procesos planifica- dos de decriminalizacin, y en Europa, los autores consideran que las tipificaciones pe- nales siguen aumentando, sin que se en- contrasen en muchos casos razones que lo justifiquen. VI. Minimalismo penal Este enfoque, conocido tambin como de "intei'vencin penal mnima" es una crea- cin que nace del grupo de la revista Dei delitti e dellepene, fundamentalmente de las concepciones de Ferrajoli y Baratta. ^3 Se basa en la maximizacin del sistema de ga- rantas legales, colocando a los derechos humanos como objeto y lmite de la inter- vencin penal. ^*'' Se buscan medios de re- duccin cuantitativa de la intervencin pe- nal, ampliando al mximo posible el efecto de las garantas disponibles. El objetivo es disminuir la cantidad de conductas tpicas, procurando penalizar slo las ms daosas, prescindiendo de las bagatelas, y haciendo cumplir rigurosamente las garantas legales, procurando evitar todos los circuitos de jus- ticia extrajudicial por mano propia. Se adopta el principio, caro a los abolicionistas, de la subsidiaiiedad, o sea que el sistema penal intervenga slo en casos que no pueden ser solucionados por otras vas jurdicas o sociales. La mnima intervencin significa que el estado debe intervenir nicamente en los casos ms graves, protegiendo los bienes jurdicos ms importantes, siendo el derecho penal la ltima o extreina ratio cuando ya fracasaron todas las dems al- ternativas del derecho. Muy influenciada por las ideas iluminis- tas y el estado social y democrtico de de- recho, esta estrategia pretende poner al in- dividuo verdaderamente en el centro de la escena jurdica. Ferrajoli sostiene que el juicio penal y la pena protegen a los acusados contra las ven- ganzas de otros individuos o del estado. La prevencin de los delitos y de las pe- nas arbitrarias legitiman la "necesidadpoli- tica" del derecho penal com.o instrumento de tutela de derechos fundamentales. El de- recho penal mnimo sera algo as como la ley del ms dbil, que sufre la pena como nal menor frente al peligro de la anarqua que lo exponga a cualquier venganza ca- prichosa de particulares o autoridades. Baratta, por su parte, en sus "principios de derecho penal mnimo", elabora el m- todo conforme al cual los derechos huma- nos son, por un lado, un lmite negativo al crecimiento de la intervencin penal, pero tambin un mbito para ampliar la tutela pe- nal de bienes en favor de la mayora. Barat- ta propone principios intrasistemticos, para reducir "por dentro" al propio sistema pe- nal, y extrasistemticos para la constmccin de alternativas para el futuro, especialmen- te en el plano poltico y legislativo. 103. Ver nmero 3, de 1985, con aportes sobre el tema de Baratta, Resta, Ferrajoli y Pavarini. Tambin Ferrajoli, Luigi: Derecho y razn, Trotta, Valadolid, 1995, p. 335. 104. Baratta, Alessandro; Principios del derecho penal mnimo. Doctrina Penal, Buenos Aires, 1987, pp. 623 y ss 120 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa Baratta sostiene que una poltica criminal alternativa debe orientarse hacia la mayor contraccin posible del sistema penal. Sin embargo, la disminucin de las penas confor- ma, meramente, una etapa previa a la supera- cin del propio sistema penal, meta a largo plazo que coincide con del abolicionismo. ^' Baratta elabora una sistemtica para el derecho penal mnimo, que seala los prin- cipios reductores que deben presidir la crea- cin de la ley y su aplicacin, como los de taxatividad, proporcionalidad y subsidiarie- dad en el primer caso, y de primaca de la ley sustancial y su irretroactividad en el se- gundo, cuyo desarrollo completo debe ver- se en los textos originales. Ferrajoli considera posible una legitima- cin del sistema penal, que sera indispen- sable en cualquier sistema poltico, mien- tras que Baratta propone una legitimacin tctica con fines reductores, cuyo objetivo ltimo es el reemplazo de los sistemas de imposicin de penas. Vil. Garantismo penal Es la interpretacin que Ferrajoli elabo- ra, de un derecho penal legitimado por su capacidad de tutelar valores o derechos fun- damentales, "cuya satisfaccin, aun contra los intereses de la mayora, es el fin justifi- cador del derecho penal: la inmunidad de los ciudadanos contra la arbitrariedad de las prohibiciones y de los castigos, la defensa de los dbiles mediante reglas de juego igua- les para todos, la dignidad de la persona del imputado y por consiguiente la garanta de su libertad mediante el respeto tambin de su verdad. Es precisamente la garanta de estos derechos fundamentales la que hace aceptable para todos, incluida la minora de los reos y los imputados, al derecho penal y al mismo principio mayoritario".^"^ Para Ferrajoli, esta construccin supera las limitaciones moralistas y naturalistas del retri- bucionismo penal y de la prevencin general positiva (reforzar la fidelidad al orden esta- blecido, funcionalismo, Jakobs), dando al derecho penal el nico fin de la prevencin general negativa (funcin disuasiva de quie- nes no delinquen). Las penas pasan a tener, conforme a esta teora, dos finalidades, que son: el mximo bienestar posible de los no desviados, y el mnimo malestar de los des- viados. Siendo un mal la pena, es justificable, en tanto quede reducida a un mal menor frente a la venganza. Ferrajoli tambin elabora una lista de postulados semejantes a los de Barat- ta, como principios fundamentales del garan- tismo; pueden sealarse, a ttulo de ejemplo, los de retribucin, legalidad, economa de pro- hibiciones, etc., cuyo anlisis detallado se re- mite al texto del autor. Recientemente, Melossi ha formulado cr- ticas a las posiciones minimalistas y garan- tistas, sosteniendo que el derecho penal no puede, materialmente, hacerse cargo de los fenmenos que verdaderamente deberan ser considerados criminales. Tambin, que por esas vas reductoras o de legitimacin, la lucha contra la represin penal corre el peligro de transformarse en una lucha en favor de la prepotencia de los que son so- cialmente fuertes contra los dbiles.-'*''' 105. Baratta: Criminologa crtica, op cit, p 219. 106. Ferrajoli, op. cit., p 336. 107 Melossi, Daro: "Ideologa y derecho penal, garantismo jurdico y criminologa crtica. Nuevas ideologas de la subordinacin?", en Nueva Doctrina Penal, A/1996, p. 75 121 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Captulo 11 Los aboli ci oni stas El abolicionismo y sus vertientes. La influencia de Foucault. Naturaleza cientfica del abolicionisnno. Las ideas de Hulsman, Christie y Mathiesen. Crticas al modelo abolicionista. /. Abolicionismo La corriente de pensamiento orientada a la abolicin de las penas y los sistemas pena- les es conocida actualmente como "aboli- cionismo" a secas. El grupo de pensadores que puede ser adscrpto a esa orientacin, no se interesa por una poltica criminal al- ternativa, sino por una alternativa a la po- ltica criminal. Mantienen distancia de quienes, estudiando el sistema criminal, se esfuerzan por encontrar soluciones que mantengan o prorroguen su existencia en el tiempo. Comparten los anlisis de la criminolo- ga de la reaccin social (o sea la de las reacciones que se generan en la sociedad por la comisin de delitos) en lo que se refiere a la selectividad, tanto en los proce- sos de criminalizacin primaria como secun- daria, con independencia de la daosidad social y la gravedad de los hechos, los efec- tos del encierro y la incapacidad del siste- ma penal de resolver los conflictos de los que se hace cargo, sin que las personas in- volucradas lo vivan como un delito, o aun- que las propias vctimas estn en contra de que se los considere delitos, todo en nom- bre de una idea abstracta, llamada "bien jurdico aitelado". Dicen los abolicionistas que en los pro- cesos penales se deja de lado la vctima, mientras que se legitima la intervencin total del Estado, como preseivador de los bienes jurdicos "indispensables" y la idea del consentimiento en la teora del delito. Sostienen tambin, que la intervencin del sistema penal agrava los conflictos, por- que impide llegar a cualquier respuesta que no sea punitiva. En algunos casos, la propia existencia del sistema penal agre- ga riesgos y daos para los afectados, como en los casos de consumo de drogas o de aborto o incumplimiento de los de- beres de asistencia familiar, en que los po- tenciales imputados deben ocultarse, y rea- lizar sus actividades prohibidas en mayor situacin de riesgo o proceder a ocultar bienes y llevar una doble vida por temor a condenas, etctera. A todo ello debe a- gregarse la violencia policial y la ilusin generalizada de que los problemas real- mente se resuelven mediante la interven- cin de las agencias del control. 123 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert Estos autores dicen que el interaccio- nismo simblico demostr que la prisin es reproductora de criminalidad. Sin em- bargo, la crtica abolicionista va ms all de la criminologa y llega a sostener que los sistemas vigentes no son un progreso en a crueldad de los castigos respecto a la poca previa a las reformas iluministas. No es una humanizacin dicen porque abarca conflictos que antes se resolvan de otro modo, y permite, adems, castigo a ms gente. Por ello, consideran que la pri- sin es apenas una alternativa a la tortura y la pena de muerte. El abolicionismo sostiene que hay falta de coherencia en el sistema penal, al que se presenta como racional, concebido y crea- do por y para el hombre. Para ellos, en rea- lidad, una vez que el sistema penal es puesto a andar, marcha solo y nadie sabe hacia dnde conduce, porque la lgica del casti- go impide que el sistema penal pueda ma- nejar razonablemente algn conflicto. Se seala la ontologa del delito, al que slo se le pondra una "vestidura de ideas", impi- diendo comprender el hecho y organizar respuestas. La perspectiva penal es siempre dicotmica: blanco-negro, criminal-no cri- minal, culpable-inocente, etc. Este carcter binario lleva a elaborar un cuadro simplista del hombre y sus actos, quitndole todo el proceso de interaccin que enmarca la co- existencia humana y centrndose apenas en algunos aspectos de ella. La capacitacin legal solo sirve para simplificar, porque no permite mirar todos los valores de una si- tuacin, sino que selecciona apenas los que tienen que ver con la ley (Christie). Se ha distinguido en esta corriente, que por naturaleza es heterognea, al abolicio- nismo penal radical, representado por Liuls- man, que pretende la desaparicin total del sistema penal, del abolicionismo institucio- nal, que se limita a procurar stiprimir la institucin crcel con sus anexos, como los psiquitricos penales.^^ //. La influencia de Foucault Para muchos autores, Foucault es un pre- cursor del abolicionismo, o bien un aboli- cionista encubierto. Para ello se sealan ideas que fue exponiendo en sus publica- ciones y conferencias, como su postulada necesidad de abolir todos los lmites que fijan relaciones asimtricas y que expresan relaciones de poder. Como es sabido, Fou- cault no reclamaba una accin poltica to- talizante para abolir las relaciones de po- der, porque, para l, la abolicin de las des- igualdades plantea luchas locales y relacio- nadas con un dominio especfico donde la gente se sienta oprimida. Los libros de Foucault no conforman teo- ras completas o lineamientos de accin, sino estrategias posibles, que deben ser uti- lizadas en cada caso, como si fuesen una caja de herramientas de donde se eligen las indicadas segtm la situacin. Los aboli- cionistas se valen de sta y otras ideas per- sistentes de Foucault, como la del pensa- miento continuo, abierto, sin contradiccin ni negacin, como un "pensamiento de lo mltiple" o "lo inacabado", idea que res- cata en el abolicionismo Mathiesen. Fou- cault sostena que deban estudiarse los l- 108. Ver Bovino, Alberto: "La vctima como preocupacin del abolicionismo, etc.", en La vctima y el sistema penal, op. cit. 124 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa mites de la cultura contextundolos cons- tantemente con las relaciones de poder, desconfiando y luchando contra lo que es- tablezca lmites que separan "lo igual" de "lo otro". El poder no est garantizado por el discurso formulado en las leyes, sino por el poder disciplinario, que se expresa en todas las tcnicas de control y disciplina- miento. Este poder disciplinario es el que produce desviados, locos, delincuentes, etctera. ^"^ Los abolicionistas hablan de la expro- piacin del conflicto, conforme a la figura de Foucault; la vctima es un perdedor por partida doble: ante el infractor y ante el estado. Est excluido de intervenir en su propio conicto, que se le entrega a cier- tos profesionales (expropiacin). De modo tal que, como dice Pavarini, se produce tambin la "expropiacin del sentido". La profesionalizacin de quienes intervienen en el proceso penal hace que no se escu- che a las personas verdaderamente impli- cadas. La presencia de abogados se hace necesaria, no tanto para un efectivo ejer- cicio de los derechos de las partes, como se repite en el medio jurdico, sino como traductores del lenguaje que se utiliza en las burocracias ocupadas en impartir jus- ticia. El conflicto sobre el que se tiene que entender ha desaparecido cuando es tratado, y los abogados son slo traduc- tores del vocabulario cifrado que reduce la realidad. Muchas veces es imposible solucionar los conflictos que se producen en la sociedad. La bsqueda de "una solucin" es un con- cepto puritano y etnocntrico que no se co- rresponde con las experiencias de la vida, donde se dice que la maduracin se expre- sa en la capacidad de soportar frustracio- nes, o sea, experiencias sin solucin o sin satisfaccin para el individuo. La idea bsica de los abolicionistas, es devolver a las personas implicadas el ma- nejo de sus propios conflictos. La vctima debe reapoderarse del conicto que le fue expropiado por el estado. Se propone, como consecuencia de este punto de vista, la cons- truccin de un justicia participativa, don- de la compensacin reemplace a la pena, conforme a un modelo de sociedades sin estado fuerte, que slo inter\'endr cuando las partes no arriben a un acuerdo, que les habilite para recurrir a los tribunales. El modelo abolicionista no paite de los supuestos del derecho penal, sino de otros diferentes, opuestos a los de la justicia que tenemos en la actualidad, tanto la de los pases centrales como la de los perifricos. Para los abolicionistas, el delito debe dejar de ser tal, para pasar a ser una "situacin problemtica", en la cual la vctima pueda tener otro rol y el mediador se parezca slo ligeramente a las funciones del juez acUial. El desarrollo del abolicionismo se ha dado especialmente en los pases escandi- navos y en Holanda, lo que, de por s, hace 109. Ver Vigilar y castigar, obra citada, Microfsica del poder, Ediciones de la Piqueta, Madrid, 1979 y Un dilogo sobre el poder, Altaya, Barcelona, 1995. Tambin puede consultarse Marteau, Juan Flix: La condicin estratgica de las normas, Eudeba, Buenos Aires, 1997, y Murillo, Susana: El discurso de Foucault: Estado, locura y anormalidad en la construccin del individuo moderno. CBC-UBA, Buenos Aires, 1997 125 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert blanco de crticas al movimiento, en tanto, se dice, surge en sociedades idlicas, de po- cos habitantes y mucho bienestar y cultura, que estaran lejanas de ios padecimientos y carencias de los pases del tercer mundo. ///. Naturaleza cientfica del abolicionismo El abolicionismo no se presenta como una ciencia o un sistema de ideas que po- sea un mtodo y un objeto propios. Su fi- nalidad es muy simple: acabar con el siste- ma penal, valindose, para ello, de todas las estrategias imaginables, sin asumir com- promisos con el sistema vigente, porque tales compromisos slo conducen a ser "integra- dos", y finalmente fagocitados por el mis- mo, que asimila las crticas, elabora discur- sos de rplica, y contina adelante tal como estaba. El abolicionismo no es una constnaccin terica preocupada por requerimientos e- pistemolgicos o filosficos del tipo de los que atormentan a la criminologa o al dere- cho penal. No se concibe a s mismo como disciplina autnoma ni como ciencia. Po- dra decirse que, al servicio de sus objeti- vos, cualquier mtodo resulta admisible, en tanto sea eficaz. En las lneas de la poltica abolicionista se desarrollan pensamientos estratgicos a partir de situaciones concretas. En esas l- neas estratgicas se tiende a desenmascarar ideologas de control, an cuando por ex- cepcin desarrollen los problemas del po- der y de la estioictura del estado. El aboli- cionismo es, fundamentalmente, un enfo- que humanista que se solidariza con los ms dbiles de la sociedad. En consecuencia, el abolicionismo ha delimitado un campo de discusin y tra- bajo pragmtico, simple y creativo. Su apertura y la despreocupacin por la pro- lijidad metdica es consecuencia de un antirreduccionismo que aspira a no con- fundir mtodo con ideas, como dijo Husserl. Puede decirse que el abolicionismo "se la ha hecho sencilla" en oposicin a lo que ocurre discursivamente dentro del derecho penal y la criminologa, campos cientficos plaga- dos de dificultades, que propone "otra lgi- ca" para el tema del delito: "cambiar el len- guaje no basta si se conservan, bajo las pa- labras nuevas, las categoras antiguas". En cuanto a la naturaleza del abolicionis- mo en el campo de las ideas y sus relaciones con la criminologa, puede consultarse mi trabajo "Abolicionismo: eclecticismo o inte- gracin en la criminologa?", en el libro de homenaje al Profesor David Baign, Ed. Del Puerto, Buenos Aires, 1995, p. 477. IV. Hulsman, Christie, Mattiiesen Un abolicionista radical es Louk Huls- man, ex funcionario, juez y profesor de Derecho Penal en Rotterdam, quien hace una completa exposicin de sus ideas en el libro Sistema penal y seguridad ciudada- na.^^^ En esa obra, cuenta sus experien- cias en contacto con las penas, que arran- ca en su vivencia como prisionero de un campo de concentracin alemn durante la segunda guerra. Afirma que el sistema penal opera en la irracionalidad, porque slo 110. Ariel, Barcelona, 1984. T26 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa se vale de su propia lgica, como la astro- logia o la teologa. Las sociedades constru- yen sistemas abstractos para darse seguri- dad, y se trabaja luego para perfeccionar- los, olvidando la sociedad. Con el tiempo, los sistemas no se corresponden con nada humano; as, en el dominio penal an se imponen, casi por inercia, las imgenes maniqueas, y se espera que leyes y estruc- turas realicen la armona social. Se pregunta Hulsman si las reglas y los principios protegen verdaderamente a las personas de toda opresin arbitraria, y si son vlidos para la sociedad de hoy (se re- fiere a los principios de igualdad ante la ley, intervencin mnima, ultima ratio, etc.), y por supuesto, su respuesta es negativa. Ataca duramente a toda forma de burocra- cia que termine imponiendo penas, y sos- tiene que cada servicio trabaja aisladamen- te, ejecutando su papel sin preocupaciones por lo que ha sucedido antes. Estas institu- ciones no tienen entre s dice sino una referencia global a la ley penal y la cosmo- loga represiva, vnculo vago para garanti- zar acciones concertadas. Sostiene que es- tn encerradas en mentalidades que se re- pliegan sobre s mismas, que cada cuerpo desarrolla unos criterios de accin, una ideo- loga, una cultura particular y no es raro que entren en contradiccin entre s. En rea- lidad, concluye, no apuntan a objetivos ex- ternos (que no pueden realizar) sino hacia el interior, crecer, velar por el bienestar de sus miembros, asegurar su propia supervi- vencia. Para Hulsman, el pensamiento bu- rocrtico es esencialmente represivo y el su- frimiento de la prisin es el precio que el encarcelado debe pagar por un acto al que una justicia fra ha definido en un balance inhumano por el que se hace de l una nueva vctima. Defiende la tesis de que las prdidas ma- teriales que causan los delitos pueden ser asimiladas a las catstrofes naturales, recu- rrindose a reglas civiles de indemnizacin, sin apelar al concepto ambiguo, inasible, metafsico y escolstico de la culpabili- dad. La realidad trasciende ese concepto, porque los que van a las crceles son siem- pre los mismos, o sea las categoras ms dbiles y desamparadas de la poblacin. El derecho penal, en consecuencia, crea y re- fuerza desigualdades. Para Hulsman, los servicios penales es- tn concebidos para hacer dao y crear vio- lencia, tal como el sistema militar. Frente al dato de que los encarcelados en Francia en un ao pueden alcanzar doce millones, se pregunta si hay alguien dispuesto a que este sistema siga aplastando tanta gente. Suprimir el sistema penal no supondra una reforma fundamental de la magistratu- ra penal, que se podra consagrar por ente- ro a los asuntos considerados como civiles, para gran alivio de los jueces, para quienes la tarea de estigmatizar semejantes en tiem- po completo no debe ser causa de regocijo. En la parte penitenciaria se podran conver- tir sus servicios con finalidades de asisten- cia social. Afirma que es un mito que las socieda- des desarrolladas sean superiores, porque la racionalidad inherente a la industrializa- cin penetra en planos cada vez ms pro- fundos de la vida, con consecuencias catas- trficas, especialmente en lo ecolgico. Hulsman se concentra slo en la crimi- nalidad tradicional, y dice que el ciudada- no medio es un mito, y que cuando las per- sonas comprendan hasta qu punto abrti- ma a nuestras sociedades el peso de la ma- quinaria del castigo, no se encontrar a na- die ms dispuesto a defenderla. Sostiene que 127 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elhert la mquina de control debe ocuparse de un 10% del total de los delincuentes, que sean realmente peligrosos o hayan cometido he- chos muy daosos. En cuanto al resto del sistema, debe ser abolido, pasado a juris- diccin civil, aplicndose sus procesos, mecanismos, jueces y personal. Otros autores muy reconocidos de esta tendencia, son Nils Christie, docente en Oslo, Noruega, donde comparte sus tareas con Tilomas Mathiesen. El primero es ms co- nocido en nuestro medio, que ha visita- do reiteradamente, por haber sido tradu- cido al castellano.^'-' En una comparacin muy esquemtica, podra decirse que Christie centra su argu- mentacin en fundamentos ticos, orienta- dos a reducir lo penal, como sufrimiento im- puesto a las personas de modo intencional. En tal sentido, su desarrollo de la idea de pena es muy profundo, con races filosficas y religiosas, cuya influencia en nuestro me- dio podra ser adscripta al pensamiento de Mariano Castex.''-^ La prisin es, para Chris- tie, un sufrimiento no creador, carente de sentido. Las reglas internas hacen prevalecer las relaciones de pasividad, agresividad y de- pendencia-dominacin. No dejan lugar para la iniciativa ni el dilogo, alimentan el des- precio de la persona. En prisin se pierden la personalidad y la sociabilidad. Se piensa que quien est en prisin lo tiene mereci- do. Las ciencias criminales han puesto en evidencia la relatividad del concepto de infraccin, que vara en el tiempo y el espa- cio. En realidad, afirma, es evidente que es la ley la que crea al criminal. ltimamente, Christie se ha dedicado a estudiar aspectos relativos a la utilizacin de las penas como una industria que vende productos, toman- do como modelo a los Estados Unidos. Mathiesen, por su parte, con un anlisis de base marxista, se concentra ms en las rela- ciones de clase en sociedades desiguales, y su consecuencia en las penas. Enfatiza que no deben construirse alternativas a la crcel, o para la crcel, sino ideas para organizar alternativamente las relaciones humanas, de modo que los conflictos puedan resolverse de maneras distintas, favoreciendo los ele- mentos antiautoritarios de las relaciones hu- manas. Por su parte, Mathiesen ha desan-o- llado detenidamente una teora para la ac- cin poltica, persuadido de que no habra alternativa entre la absorcin y el antagonis- mo abierto con el sistema penal vigente. Se- ala que, al demandar la implementacin de alternativas antes de abolir el sistema preva- leciente, las fuerzas conservadoras estn exi- giendo algo que no puede materializarse o que al menos se materializar muy lentamente y que resultar muy similar a lo ya existente. Por ello, opta por una relacin de contradic- cin con el sistema existente. La alternativa ser "alternativa" en tanto no est basada en las premisas del viejo sistema sino en sus pro- pias premisas, que en uno o ms puntos con- tradigan a las del viejo sistema. La segunda 111. Ver Los lmites del dolor, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1984 y La industria del control del detito, Buenos Aires, Ediciones del Puerto, 1993, con prlogo de Zaffaroni, que diera lugar a una posterior polmica entre ambos, en la revista No t-lay Derecho. 112. Ver El poder penal, CBC-UBA, Buenos Aires, 1997. 128 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa condicin es que un movimiento poltico en expansin debe, para seguir expandindose, estar en relacin de competencia con el siste- ma existente. La alternativa de lo inconcluso slo es tal en tanto compita con el sistema existente. De lo contrario, ei reemplazo del sistema existente no ser interesante ni rele- vante y el movimiento poltico se retraer.-'^^' Bsi cament e, Christie, Hul sman y Mathiesen no son slo tericos, sino tam- bin activistas que han intentado traducif en la prctica sus ideas, participando de] como decriminalizacin, pero tambin for- mando organizaciones de presos y comi-- siones interdisciplmarias para estudiar e] fenmeno carcelario, especialmente en Es-- candinavia, y en la participacin en con- gresos, jornadas y encuentros en numero- scjs pases, habiendo aportado valiosas pu- blicaciones que difunden desde las ctedras respectivas. V. Crticas al modelo abolicionista -.:. Desde el campo criminolgico, especial- mente desde la criminologa crtica, se han dirigido varios cuestionamientos al abolicio- nismo. As, en lo referente a la identidad d^ desinsttijcionalizacin radical se ha subraya- do que el origen irreductible del abolicionis- mo le hace perder identidad en cuanto pueda verse involucrado con actividades de colabo- racin con el sistema. La posicin extrema k; da la legitimidad de propuesta contrastante, pero le ata las manos para la actividad de campo. Por el contrario, la participacin en actividades y propuestas reduccionistas o al- ternativas del sistema penal desdibuja la personalidad del abolicionismo, que puede superponerse fcilmente con corrientes di- versas de derecho pena! o criminologa. Las diferencias con la criminologa fue- ron bien marcadas por Mauricio Martnez Sn- chez cuandcj seal que: "A pesar de que la mayor parte de los criminlogos crticos es- tn de acuerdo en abolir la crcel, ellos acep- tan que a dicho objetivo pueden acercarse gradualmente mediante la extensin de las mencioasdiis medidas zkemavas; es decir, mediante la aplicacin de la suspensin con- dicional, de la libertad condicional y en ge- neral mediante la ejecucin de la pena de- tenliva en rgimen de semilibeitad y la aper- tura de la crcel hacia la sociedad. En este sentido, las medidas alternativas forman parte de la 'fase de transfonnacin del de- recho penal' por el que habra que pasar antes ci abolirlo totalmente, pues el dere- cho penal mismo puede ser un "instrumen- to de reduccin y de control de la violencia punitiva' ".^^'^ El abolicionismo parece estar prisionero de su fcil delimitacin de un objeto; si lo mantiene concentra fuerza, pero se le torna difcil la operatividad en el campo social; si se aleja del objetivo final pierde contorno, y puede operar en el campo social con he- rramientas y proposiciones que ya son pa- trimonio de otras comentes y teoras. En lo referente a la concepcin del hom- bre, no obstante el seductor poder de atrac- cin que ejerce una nocin del hombre y su comportamiento guiado por una especie 113. El pensamiento de estos autores y sus textos, pueden consultarse en Abolicionismo penal, traduccin de Ciafardini y Bondanza, Ediar, Buenos Aires, 1989 114 La abolicin del sistema penal. Inconvenientes en Latinoameaca, Temis, Bogot, 1990 129 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert de deliciosa bondad y buena fe, de la que Louk Hulsman resulta un ejemplo viviente, muchos opinan que se trata de una ideali- zacin. Ni el ser humano est desprovisto de pasiones, ni sus conflictos son indeperi- dientes del tipo de sociedad en que le toca vivir y de las condiciones culturales que marcaron su desarrollo. En tal sentido, la sociedad que genera los hombres perjudi- cados por el sistema penal brilla por su ati- sencia en el campo abolicionista. En lo referente a la reprivatizacin de los conflictos, es interesante analizar el papel que cumple el estado en nuestros pases, donde su rol de garanta frente a abusos puede ser imprescindible ante el cuadro de injusticia so- cial en que estn inmersos nuestros pases. Por ltimo, la transferencia al derecho civil de los conflictos que hoy resuelve el derecho penal parece establecer ''reas no contamina- das" dentro de la teora general del derecho, constituyendo una explicacin simplista y reductora de la naturaleza del estado capiti- lista en que estamos inmersos. Baratta y Mar- tnez Snchez han destacado suficientemente los riesgos que se corren confiando en una presunta igualdad de las partes en esferas del derecho privado burgus. Basta enunciar esa cuestin para dejarla planteada como serio obstculo a la credibilidad de las modalida- des de futura solucin de conflictos que bosquej Hulsman en Sistema penal y seguri- dad ciudadana. Otras crticas que se han dirigido a esta corriente, apuntan a la excesiva e ingenua confianza en la vctima; tambin a que su futu- ro rol protagnico (reclamado especialmen- te por Christie) debe ir necesariamente acom- paado de una disminucin del poder de los rganos estatales para imponer la solu- cin, o sea, un modelo de estado diferente. Cabe recordar que hasta el 70% de los asuntos investigados en sede penal est constituido por delitos contra la propiedad, cuyos autores generalmente no pueden pa- gar siquiera una baja caucin para obtener su excarcelacin. Es delicado, entonces, el tema de los mecanismos composicionales basados en el ejemplo de pases ricos o con buen standard de vida. No hay que equivocarse respecto a los arreglos de estilo civil de los conflictos, que pueden constituir, de hecho, un elemento coactivo penoso para el que resulta afecta- do; y cuando una persona se considera vc- tima de un hecho, puede utilizar dicho sis- tema civil para causar molestias, incluso para castigar a aqul a quien estima responsa- ble. No hay que apresurarse a decir que slo el sistema penal permite canalizar los sentimientos vindicativos de la gente. Un sistema de tipo compensatorio puede muy bien cumplir un papel parecido. La lista de crticas es mucho ms amplia que la que aqu se seala, pero ello no ha disuadido a los abolicionistas para continuar discutindolas en todo tipo de foros y oca- siones, donde se destacan por su encomia- ble carcter participativo, del que la crimi- nologa tiene mucho que aprender. 130 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Captulo 12 Los si stemas penales lati noameri canos Caractersticas institucionales y legales de los pases latinoamericanos. Concrecin legal de las ideas poltico-criminales en el siglo XX. Comparacin entre las experiencias latinoamericanas y las de los pases centrales. Los presupuestos racionales y sociales de un sistema penal democrtico. Legislacin penal y procesal /. Caractersticas institucionales y leg&les de los pases latinoamercanos Posiblemente como resultado de la larga dependencia colonial, durante cuyos (res- cientos aos toda decisin importante para Amrica se tomaba en Espaa, o porqiie el impulso creador qued adormecido por estos lares, sepultado bajo la imposicin de todo tipo de normas ajenas y extrais al medio y su cultura, o porque casi tocia la historia latinoamericana fue a la zagi de mandantes externos poderosos que in^pu- sieron los rumbos, lo cierto es que las ges- tas de la independencia y la estmcturacin de las nuevas repblicas fueron un trasva- samiento entusiasta de ideas "adecu^idas para pases modernos'', orientadas a reem- plazar las pesadas estructuras monrquicas, por los nuevos modelos republicanos y re- presentativos. Tal vez haya sido una fatalidad qu las luchas por la independencia no hayan coin- cidido con el florecimiento de un nuevo sis- tema de pensamiento local, que produjese instituciones originales, propias, preocupa- das por los problemas locales, surgidas en el medio y adaptadas a l. Por alguna razn que no es del caso investigar aqu, eso no suce- di, y el entusiasmo hacia las novedades de Europa ocup, lisa y llanamente, el vaco de unproyecto de sntesis, de impensamiento sis- temtico propio de la regin, inspirado en su geografa, su clima, sus gentes, sus usos y cos- tumbres Los pueblos indgenas haban que- dado atrs, los espaoles al costado, y al fren- te marchaba una lite de patriotas mestizo- europeos, a la bsqueda de modelos giles de progreso, como los de Francia, Inglaterra o Estados Unidos. De modo tal, determina- ron la organizacin de flamantes repblicas copiando ciega y rpidamente cuanto cdi- go o ley europea anduviese por ah ocupn- dose de problemas terrenales. El sentimien- to dominante imaginaba que el jubileo libe- ral, esa liberacin repentina de las fuerzas sociales y productivas, era el futuro, la luz tras las tinieblas, y que ms all no haba otra cosa que progreso indefinido y felici- dad en la tien-a. El ltimo que se subiera al tren desperdiciara opoiUmidades que apro- vecharan los ms visionarios. http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert Es forzoso admitir que, histricamente, la imposicin previa de ideas medievales y monrquicas de origen divino bajo la coro- na espaola no cuaj, precisamente, en un buen modelo de administracin local. La sus- titucin apunt, entonces, hacia un sistema de pensamiento que permitiera entrar de una vez a la edad moderna, requirindolo ahora desde la periferia, en sentido inverso a aqul impulso central de la conquista. Los cambios polticos europeos fueron identifi- cados con un estado de nimo universal de democracia, justicia e igualdad, ms all de particularismos, costumbres o entorno cul- tural. Los postulados iluministas prometan la conquista definitiva de la libertad, y nues- tros pensadores locaJes se alienaron a ese modelo, desentendindose de las especifi- cidades de procedencia y haciendo propios, incluso los postulados ms negativos, en forma de "cmda admisin de la realidad". El eurocentrismo, erigido en modelo y me- dida de toda especificacin cultural del pla- neta, se implant rigurosamente entre no- sotros, como un dictado inexorable de la historia, incorporando algunas virtudes, pero tambin gravosos prejuicios. Por eso, mu- chas de nuestras figuras intelectuales de entonces, concibieron el futuro y sus pro- yectos de naciones basndolos directamen- te en el racismo y la xenofobia ms crudos y explcitos. Repasando las apreciaciones de Montesquieu en el famoso Espritu de las leyes y de Voltaire en sus Ensayos sobre las costumbres y el espritu de las nacio- nes, acerca de nuestros pueblos autctonos y los negros, se hace notoria la raz filo- sfica de nuestras etnofobias nacionales. Casi todos nuestros pases contaron con intelectuales y proceres fieles al credo se- lectivo, y muchos de ellos tuvieron poder poltico o influencia terica en la confor- macin constitucional y legal de nuestros pases; aqu aludir slo a los argentinos Alberdi y Sarmiento, fevorosos partidarios de una modernizacin por copia de los sis- temas europeos y norteamericano, de los que eran declarados apologistas. Alberdi, cuya obra conocida como Ba- ses constituy la principal fuente terica lo- cal para elaborar la Constitucin Nacional de 1853, es recordado por su lema "gober- nar es poblar", cuya aparente generosidad tnica alude al asentamiento en las pampas de grandes cantidades de inmigrantes; sin embargo, Alberdi no pensaba en sumar, sino en reemplazar al elemento local. Los inmi- grantes deban ser europeos, blancos, de preferencia anglosajones, a lo sumo france- ses, pero de ningn modo espaoles, italia- nos o eslavos. Su menosprecio por el ele- mento local y latino se expresaba as: "Ha- ced pasar el roto, el gaucho, el cholo, uni- dad elemental de nuestras masas populares por todas las transformaciones del mejor sis- tema de instruccin: en cien aos no haris de l un obrero ingls que trabaja, consu- me, vive digna y confortablemente."^^^ En cuanto a Sarmiento, son famosos sus exabruptos racistas, del tipo de "no ahorrar sangre de gaucho", o de que la gente del campo, los gauchos pobres, eran la barba- rie, por contraste con la civilizacin, emi- nentemente urbana, que nutra su progreso y cultura con las novedades provenientes de Europa. Algo ms tarde, la eclosin positivista, con Spencer a la cabeza, complet la vi- 115. Editorial Plus Ultra, Buenos Aires, 1996, pp. 90-91. "(32 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa sin racial selectiva del futuro de las fla- mantes repblicas lalinoamericanas, inci- diendo particularmente sobre los progra- mas econmicos y los sistemas penales y de control formal de Amrica Latina, con epicentro en Argentina, donde descoll la labor terica de Jos Ingenieros, quien, pese a su militancia socialista, escribi, como vimos, numerosas pginas cargadas de racismo. El lema comtiano de "orden y progreso" ser estampado en la bandera brasilea, y el indgena Porfirio Daz dis- criminar a sus Iguales mexicanos en nom- bre de un progreso que no los tomaba en cuenta. En Mxico el positivismo ser ideo- loga, partido y programa de gobierno, hasta la eclosin revolucionaria. Como hemos visto, las postenores dis- torsiones y fracasos de las envidiadas ins- tituciones importadas, llevaran a los este- reotipos piadosos del carcter "atrasado'' o "joven" de nuestros pases, a los lugares comunes de las "malas razas", los "malos climas" y los "vicios sensuales" que expli- caran nuestra incapacidad o resistencia hol- gazana para adaptarnos a los esquemas de la avanzada civilizatoria. Zaffaroni es, pro- bablemente, el autor que ms ha profun- dizado el tema del racismo social y legal latinoamericano."'' Nuestros pases se fundaron en el prin- cipio de igualdad republicana, certificada y proclamada en todo tipo de constitucio- nes, leyes, banderas y escudos; mas, en verdad, arrancaron despreciando o negan- do culturalmente la calidad humana de buena parte de la poblacin, estipulando una dualidad cnica, que, en el mejor de los casos, trataba a los diferentes como in- feriores o incapaces, dejndoles slo la opcin institucional de adaptarse a la cul- tura dominante. De esta esquizofrenia racial salieron los pases que tenemos, receptculo de las ms tremendas contradicciones y con- trastes, entre las declaraciones de las le- yes y el plano de la realidad. Toda nues- tra historia es un desarrollo del recono- cimiento legal enftico de aquello que es despreciado y que clama por una jus- ticia secularmente negada. Como si pro- clamar la dignidad humana de indge- nas, negros, mujeres, nios o marginales fuese un consuelo para que cesen sus reclamos sempiternos y se conformen de una vez con su situacin. Era lgico tambin que instiaiciones del derecho civil o comercial napolenico, sui- zo o italiano no previeran, por ejemplo, no- ciones como la inca, maya o azteca de la posesin y traspaso de la tierra y los bienes naturales, que, por interpretacin metafsi- ca, permanecen, para ellos, inalienables. Las presunciones legales eran intransferibles, mediando barreras culturales e idiomticas, y la imputabilidad penal imposible de atri- buir a quienes tenan una incapacidad de comprensin slo que cultural de he- chos que, para el blanco, constituyen ilci- tos. Pese a ello, se adoptaron a libro cerra- 116 Ver Zaffaroni, Eugenio "Tonda dos milagres o la denuncia del apartheid criminolgico" en Revista Jurdica de Puerto Rico. vol. 60, N- 2, 1991, pp 323-382, reproducido tambin en Criminologa y Derecho Penal, N'"^ 3-4, p 163, Guayaquil, 1993, Un desarrollo ms amplio del tema, por el mismo autor, proporcio- nando otros nombres de autores racistas latinoamericanos, puede hallarse en vanos captulos de Crimino- loga, aproximacin desde un margen, Temis, Bogot, 1988, especialmente en los captulos V y VI 133 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert do cdigos completos en las ms diversas reas sociales. El cdigo penal francs de 1810 fue adoptado por Hait, Santo Domingo, Nueva Granada y Bolivia, el cdigo napoli- tano de 1819 se adopt en Brasil, Chile adop- t el cdigo espaol de 1870, Paraguay la legislacin espaola y prusiana de 1851, Ecuador adopt buena parte del cdigo belga, y Venezuela del cdigo italiano de Zanardelli. Posteriormente, el peligrosis- mo del proyecto Ferri tuvo amplia acogi- da en Cuba, Colombia y Mxico, y an hoy irradia influencias en diversas legis- laciones. En general, se constatan en las diversas codificaciones penales influencias francesas, italianas, bvaras, belgas, sui- zas, prusianas, austracas, sin mencionar la legislacin inglesa propia de sus colo- nias.^^^ Se parti, incluso, del contrasenti- do de adoptar legislaciones ya obsoletas en Europa, de raigambre monrquica y to- talitaria, claramente opuestas a las decla- raciones de principios de la legislacin liberal que se consagraba en las constitu- ciones. La materia contravencional y de peligrosidad de nuestros pases es una su- pervivencia de la Novsima Recopilacin y de la legislacin monrquica espaola y hasta de la Ordenanza Criminal Francesa de 1670;^^^ disposiciones todas, que pa- tentizaban necesidades hegemnicas ab- solutas, de regmenes aristocrticos con control omnmodo sobre las clases inferio- res, caractersticas notoriamente impropias de sistemas republicanos fieles al modelo ori- ginal, que abri camino a garantas amplias y derechos penales de acto. De ms est decir que las innovaciones poltico-cnminales, como el sistema de doble va, el peligrosismo, el tratamiento, fueron siempre tomadas de las novedades europeas, sin mayor anlisis so- bre su eficacia y viabilidad locales y sin raz alguna en la problemtica regional que justifi- case tales ti^aslados impacientes. Es cierto que, en un principio, la organizacin nacional de nuestros pases deba recurrir a nuevos siste- mas de legislacin y la copia acortaba tiem- pos, pero lo injustificable es que este recurso se tomase sistemtico y que la creatividad lo- cal haya sido tan magra. La importacin de instituciones y le- yes, gener la ilusin de que las repbli- cas nacientes eran un crisol de naciones comprometidas con un proyecto comn interno y externo, lo que result totalmen- te falaz. As lo corrobora Hurtado Pozo: "Por esto es que la implantacin de la Re- pblica (del Per) y la abolicin de los ttulos de nobleza no determinaron un cambio en la mentalidad de los criollos ya que, si bien juraban fidelidad a la pa- tria y a la repblica en lugar de sumisin al soberano, continuaron usufructuando los privilegios y menospreciando a las otras clases y castas. Por su parte, los indios no se identificaron con la causa emancipadora y la nueva repblica, dirigida por el nuevo grupo dominante, no logr integrarlos.""^ 117. De la Ra, Jorge: La codificacin penal latinoamericana, Universidad Central, Caracas, 1982, pp. 26- 27 y Zaffaroni: Sistemas penales y derechos humanos, pp. 114 y ss. Puede consultarse tambin Cousio Mac Iver, Luis: La influencia espaola en la codificacin penal Iberoamericana, Doctrina Penal, Buenos Aires, 1981, p 5. 118. Ver: Sistemas penales y derechos humanos. .. op. cit., pp. 124 y 196. 119. Hurtado Pozo, Jos: El delito importado, Cedys, Linna, 1979, p. 36. 134 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa La excelente obra de Hurtado Pozo es un buen modelo para el anlisis de cada una de nuestras legislaciones adoptadas, cotejndolas con la realidad que reglamen- taron y abre, sin duda, amplios caminos para la mvestigacin local y comparada. Es probable que la tradicin espaola haya implantado el estilo ambivalente en el manejo de las leyes, segn las prcticas de la colonia. El pico mximo de duali- dad estuvo dado por la famosa solucin del "Se acata pero no se cumple", previs- to para situaciones de excepcin, pero ge- neralizado en nuestras tierras conforme a los intereses particulares de los colonizado- res. Las disposiciones de ultramar fueron burladas sistemticamente en las colonias de Amrica, y constituyeron la escuela in- ternalizada por los criollos que luego re- dactaron por copia sus primeras constitu- ciones, leyes y cdigos. Tal vez por eso, nuestra legislacin arrastr el vicio de la dualidad, por ejemplo, aboliendo la escla- vitud mientras subsista, prohibiendo penas que se seguan aplicando, prescribiendo "tra- tamiento" pero remitiendo a la crcel, de- clarando una igualdad visiblemente inexis- tente (patentizada hasta en el color de los ciudadanos), etc. Quiz tambin esa caren- cia de internalizacin de la realidad de la legislacinposihilt tantos y frecuentes cam- bios, incluso constitucionales, haciendo que las leyes se aprueben y deroguen una y otra vez, segn inestables coyunturas polticas, posibilitando el abuso de los decretos del ejecutivo o los golpes de estado que niegan el sistema democrtico asumiendo su de- fensa, etctera. La copia masiva de legislaciones euro- peas tuvo sentido equivocado, mal modelo antropolgico y peor ejecucin. No se apro- vech la oportunidad histrica de cambio y autoafirmacin, que difcilmente pueda al- canzarse ahora, en circunstancias que com- plican enormemente el bosquejo de una identidad latinoamericana. Dada la crtica a que han sido sometidos estos procesos de trasvasamiento legal, muchas veces concre- tados sin la ms mnima base doctrinaria o anlisis previos de factibilidad, cabe pensar que ya podra haberse producido en nues- tros pases una toma de conciencia que per- mita visiones ms atentas a los problemas locales. Es as? Lamentablemente, me in- clino por una respuesta negativa; considero que nunca cambi la mentalidad importa- dora, que ha llegado a transformarse en un facilismo intelectual que aneg el trabajo acadmico en ciencias sociales, incluyendo el campo de la poltica, y que se fortalece actualmente con las tcnicas de comunica- cin ultrarrpidas. Peor an, pareciera que en muchas opor- tunidades se llevaron adelante contra vien- to y marea proposiciones tendientes a adap- tar la realidad del mejor modo posible a la cmoda interpretacin trasvasada, omitien- do detalles fcticos de trascendental impor- tancia en el trabajo cientfico. En el centro del marco social que acabo de describir, es evidente la importancia que tiene el estudio e interpretacin de los sis- temas polticos hegemnicos en Amrica La- tina, considerando el tipo de polticas cri- minales que es dable esperar de ellos, y los caracteres que puede llegar a revestir el ejer- cicio del control formal, sin perjuicio de un posterior anlisis en detalle. Es preciso, entonces, analizar los sistemas institucionales latinoamericanos, para inter- pretarlos mejor, y as, conociendo su lgica y su capacidad poltica real, descubrir los modos de enfrentar a muchos de los ex- cesos que derivan de programas estatales 135 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert obsoletos o abusivos, entre los que deben contarse nuestros sistemas penales actua- les. Sin conocer nuestra situacin real y sin una evaluacin de conjunto, seguire- mos haciendo criminologa, poltica crimi- nal y derecho penal insulares, conformando un archipilago temtico donde las partes no lleguen a interrelacionarse en lo que, por ahora, seguir llamando aunque ms no sea por costumbre una concepcin ge- neral de la sociedad. Generalmente, los estudios jurdicos se conforman con la descripcin institucio- nal de los pases latinoamericanos en cuan- to a sistemas de gobierno, callando que, en realidad, tal sistema ha tenido una vi- gencia ms formal que efectiva, segn los avalares que padeciera en nuestra regin. Incluso, ms que de avatares podra ha- blarse de odiseas, atendiendo a los flujos y reflujos entre democracias tambaleantes y totalitarismos abiertos o largos perodos de guerras civiles y anarquas que marca- ron tanto al siglo XIX como al presente. Es indiscutible que a partir de los aos '50 se aceler la dinmica democratizante, aunque con retrocesos sangrientos, gene- ralmente bajo la forma de dictaduras milita- res, que alcanzaron el cnit y la decadencia entre los aos setenta y ochenta de este si- glo. En la actualidad, no se registra en nin- gn pas latinoamericano un sistema que pudiera llamarse dictadura militar o dicta- dura a secas, exceptuando el muy particu- lar caso cubano, por cuanto su sistema vi- gente se autodefine como "democracia de partido nico", paradoja dialctica que no corresponde dirimir aqu. No cabe duda de que, por su originali- dad democrtica y una creciente interre- lacin internacional, esta ltima dcada del siglo parece auspiciosa para nuestros pases y se distingue claramente de las que le precedieron. Sin embargo, es innega- ble que las democracias hoy vigentes pre- sentan deficiencias graves, en todos los pases de Amrica Latina, especialmente en los ms grandes. A las dificultades materiales corresponde agregar el estado de corrupcin generalizada, enquistada en casi todos nuestros niveles de gobierno. Por primera vez en la historia, programas de pauperizacin intensiva son festejados como sucesos notables, o "cambios estruc- turales" lo que, racionalmente, slo pue- de ser producto de un acceso interpretati- vo unilateral y posmoderno de lo socioe- conmico.'^ La razn financiera interna- cional pas a razn de estado determinan- te en todos nuestros pases, con consecuen- cias que no escapan a la formulacin de las leyes. En suma, podra afirmarse que los datos de la actualidad permiten apreciar que esta "fase de transicin" las democracias latinoa- mericanas se apoya en circunstancias mate- riales y culturales muy comprometidas y dis- tantes de los deseos de irreversibilidad que muchos abrigamos. El pragmatismo reinante pretende rea- condicionar la democracia con su estilo hedonista: orientndose ante situaciones complejas slo por la mayor convenien- cia inmediata, sean cuales fueren las con- secuencias a largo plazo, especialmente las culturales. Se ignora que, cuando las 120. Ver Calcagno, Alfredo Eric y Calcagno, Alfredo Fernando; El universo neoliberal, Alianza Editorial, Bue- nos Aires, 1995 136 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa instituciones devienen inseguras, signadas por ilegitimidades, componendas o trampas, generan indiferencia social y posibilitan que las situaciones conflictivas terminen irrum- piendo con violencia, sea constestataria, des- tructiva o delictiva. Ese es el instante en que, cclicamente, termina el dilogo democrti- co declamado y comienza la represin que pudo obviarse anticipadamente. As es como el control formal termina ocupando el cen- tro de esa lucha contradictoiia de las demo- cracias dbiles, como la herramienta a la que se apela, fatalmente, pretendiendo resolver de cuajo problemas sociales sin salida insti- tucional. Lamentablemente, si hay algo que est cabalmente demostrado, es que el sis- tema penal no resuelve problemas sociales, y los complica siempre cuando caen bajo su intervencin con fines supletorios. El uso obcecado del control en estos trminos, es una actitud irracional y profundamente an- tidemocrtica, que pretende legitimarse con el pretexto de la defensa social. Como balance provisional de lo expues- to, es notorio que una hiptesis de apertura y democratizacin del control se contradice, por una parte, con estructuras institucionales y legales heredadas de una alienacin cultu- ral originaria, y por otro, con un presente enajenado a polticas internacionales hege- mnicas, para las cuales, nuestras democra- cias ocupan el espacio ms vulnerable, por su incapacidad de atender estructuralmente los problemas sociales. Cuando los marcos de contencin social se rompen, la clase po- ltica apela, en su desesperacin, a los recur- sos penales ms ultramontanos, violentos e irracionales, tendiendo, generalmente, a imi- tar el feroz y tosco modelo de control de Estados Unidos. Encontrar un espacio den- tro de este panorama altamente desfavora- ble, para que se pueda delimitar una accin e influencia eficaz, es un desafo de con- tornos picos, si la criminologa se entien- de crtica y contestataria del puro pragma- tismo en ascenso. Nos acercamos a un fin de siglo que preanuncia un recrudecimiento del control formal bajo sus vestimentas ms descarnadas. //. Concrecin legal de as ideas poltico- criminales en el siglo XX Como sucede con cada segmento del aparato de control formal, es imposible en- tender el conjunto sin encontrar un hilo conductor general que explique el porqu del discurso oficial, sus argumentos explci- tos o declarados y los implcitos y no decla- rados. Esto es vlido en todo lugar, pero la caracterstica diferencial de los sistemas de control formal latinoamericanos radica en la intensidad e importancia que alcanzan los argumentos y funciones no declarados, a los que inevitablemente se presenta como "errores", "disfunciones" o "defectos" tran- sitorios. Se tiende a reforzar la idea de la bondad sustancial o inmanente de todos los segmentos, la importancia de los servicios sociales que prestan y el esfuerzo que ello representa, como va de sublimacin de tre- mendos desvos, abusos, violaciones a los derechos humanos y desestabilizacin de- mocrtica. Como ya dijimos, en la abstrac- cin de los discursos oficiales se refuerza la idea del valor abstracto de las instituciones, con prescindencia de su orientacin y con- tralor democrtico. Las fuerzas del control son, as, una especie de cuenta corriente bancaria de donde se sacan y ponen va- lores, sin alterar el nmero ni el nombre del titular. Lo cierto es que, como consecuencia de los condicionamientos sealados, las ideas 137 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert poltico criminales se han desarrollado y modernizado casi exclusivamente en el m- bito universitario, de la investigacin y la enseanza. Por contraste con Europa, la in- fluencia de los segmentos universitarios y sus trabajos sobre la labor legislativa es es- casa. Como casi todo en la materia, ciertos avances son producto de la casualidad o de ciertas circunstancias imprevisibles, como la promocin poltica de algn profesor o in- vestigador a cargos pblicos de importan- cia. La experiencia indica que la mayor parte de los "tericos involucrados con la realidad" termin mal, habiendo desata- do conflictos con la polica o los servicios penitenciarios o sectores conservadores, que terminaron alejndolos de sus los puestos, y muchas veces, determinando la lisa y llana derogacin de los presuntos progresos institucionales. Esto explica la a veces imposible convivencia de es- tructuras legales y procesales contradicto- rias o incompatibles dentro de un mismo sistema, con la consecuencia lgica de una praxis completamente distorsionada. Resulta difcil elaborar polticas crimina- les de avanzada contra los condicionamien- tos de la poltica coyuntural, y los grupos de inters, que convierten frecuentemente a muchos legisladores en simples oportunistas de la vindicta pblica, que procuran sacar rdito de situaciones conmocionantes, para cosechar votos futuros. Nuestra poltica cri- minal no logra programas basados en ideas claras y precisas, con mediano sustento cien- tfico, cualitativo y cuantitativo. La legislacin de fondo y forma es errtica, porque sufre intromisiones y retoques de todo tipo en la redaccin de textos que pierden coherencia y sistemtica. Las lagunas y malas redaccio- nes, o las reglamentaciones caprichosas, con- vierten a la interpretacin de la ley en una especie de slalom dialctico, posibilitando, al mismo tiempo, soluciones capciosas con pocos visos de buena fe. En suma, los gran- des trabajos tericos modernos y los espe- cialistas con que contamos para trazar po- lticas criminales racionales, democrticas y previsibles, son dejados de lado, habi- tualmente, en favor de medidas de urgen- cia tendientes a responder al "clamor po- pular", con respuestas vindicativas, anticua- das, limitativas de garantas, y presentadas como producto de las circunstancias, ape- lando al arsenal positivista o a los modelos del sistema legal estadounidense, frecuen- temente incompatibles con los nuestros. Es as como se est recurriendo cada vez con mayor frecuencia a precedentes de la Cor- te Suprema de Estados Unidos en fallos lo- cales de los ms diversos temas, aplicando i ncl uso, sus mecani smos pr ocesal es extralegem, como el per saltiim. El acomo- damiento indecoroso de los intereses de Argentina a los de pases ms poderosos para revalidar aquellas ilusiones societarias con el progreso, del 1900, intenta presen- tar como "avances en la eficacia" burdas copias del arsenal pragmtico anglosajn. De este modo, se ha apelado a agentes encubiertos, testigos protegidos, recompen- sas a denunciantes, juicios abreviados, pri- vatizacin de crceles y otras innovacio- nes, basadas en urgencias prcticas que chocan con profundas ideas de ndole cons- titucional. En conclusin, la idea de "progreso" en materia poltico-criminal es engaosa, poco coherente, y los parmetros fundamentales de las transformaciones siguen guiados por razones mediatas de inters poltico coyun- tura], con recadas constantes en soluciones de inflacin legislativa y aumento de la pre- sin represiva. 138 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa ///. Comparacin entre las experiencias latinoamericanas y las de los pases centrales Hace veinte aos, Zaffaroni sealaba que la perspectiva de la poltica criminal en nuestros pases estaba marcada por la llamada "ideologa del tratamiento", ba- sada en el establecimiento europeo del "estado del bienestar" que beneficiaba a nmeros crecientes de personas en el pri- mer mundo, dejando un saldo en dismi- nucin de sujetos delincuentes necesita- dos de apoyo y tratamiento.'^^ ~ , En ese trabajo, seala el autor que: "Fue as como los partidarios de un derecho pe- nal garantizador no necesariamente se opu- sieron a la 'ideologa del tratamiento' sino que, por regla general, frecuentemente se limitaron a postergarla parcialmente para una etapa an no alcanzada, depositando una fe irrestricta en las posibilidades poltico- criminales de la dogmtica jurdico-penal. La ideologa lisztiana les llevaba al tecnicis- mo jurdico con la conviccin de que una depurada elaboracin dogmtica no slo era necesaria para la seguridad jurdica lo que es en general cierto sino tambin que era suficiente para la misma, lo que es, obvia- mente, falso. El mtodo tenda a convertir- se en ontologa y la teora del conocimien- to idealista ofreca el camino para ello" En ese momento, Zaffaroni afirmaba que en Latinoamrica no haba habido desarro- llos poltico-criminales originales a nivel terico, sino efectos originales de trasla- do, ms o menos cauteloso, de los desarro- llos europeos. A esa etapa de los sesenta y parte de los setenta, sigui el oscuro perodo de las dic- taduras militares generalizadas, cuya polti- ca criminal tena dos facetas: la reglamenta- da legalmente, que introduca la pena de muerte, tipos especiales propios de la ideolo- ga de la seguridad nacional, acompaadas de aumentos de penas y circunstancias ca- lificantes. La faceta clandestina es tristemen- te clebre y consisti en el empleo de se- cuestros, aplicacin de tormentos, vejacio- nes, muerte y expropiacin de hijos y bie- nes a los sospechosos de oposicin o co- laboracin con los enemigos del terror de estado. Tan consecuente fue la aplicacin de estos mtodos en Argentina, entre 1976 y 1983, que la pena de muerte, legislada en el Cdigo Penal, no fue iinpuesta en ningn caso, y slo fue solicitada por un fiscal en una nica oportunidad. En cuanto al momento actual de la pol- tica criminal argentina, se analizar en los puntos siguientes. IV. Los presupuestos racionales y sociales de un sistema penal democrtico En materia poltico-criminal es exigible una base de racionalidad que permita valorar un cuerpo legislativo no slo como necesa- rio y til, sino tambin como legtimo y pro- gresista, de acuerdo a los parmetros teri- cos disponibles en el momento histrico de su sancin legislativa y organizacin. Como generalmente se tratar de elegir entre op- ciones que son materia de controversia pol- tica y social, la ideologa que oriente las 121. "Valoracin critica de la poltica criminal latinoamericana en los ltimos veinte aos", en Poltica crimi- nal latinoamericana, Hammurabi, Buenos Aires, 1982, p. 101. 139 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert leyes penales ser perceptible en el texto, por abstracto que pudiera parecer. No basta con afirmar superficialmente que una ley es buena o mala, porque sancione al- guna actividad disvaliosa o exhiba buena tcnica legislativa; es preciso determinar tambin qu filosofa orienta la necesidad de aplicar sanciones, o procedimientos, de qu tipo y alcance son stos y las con- secuencias que pueden acarrear a la co- herencia y equilibrio del sistema con su introduccin. Al volver a la democracia, tras la larga noche de nuestras dictaduras militares, pa- reci cercana la posibilidad de construir sociedades democratizadas en esencia y no slo en apariencia, en las que la parti- cipacin y la solidaridad llegasen genero- samente a todos. Hace 20 aos se crey que era posible hacer realidad ese plan- teo de Ral Cervini, segn el cual el dere- cho penal debe "tratar de que triunfe el principio de lo racional sobre lo irracio- nal en los fundamentos de la pena". Sin embargo, arribamos a un fin de siglo en el que se han desarticulado las ideas del estado y las pautas usuales de interpreta- cin de la sociedad. Se transita un mo- mento histrico en que se abandonan los modos de produccin conocidos, el esta- do ignora sus funciones sociales, se debi- litan y confunden los vnculos solidarios, se desdibujan las identidades de las cla- ses sociales, los representantes polticos caen en descrdito y los discursos y an- lisis de la realidad resultan reiteradamen- te contradictorios. La pauperizacin y marginacin masiva verificable en nuestros pases, junto al r- pido proceso de concentracin urbana ge- neran fenmenos que para el campo pe- nal son tan nuevos como incontrolables; algunos de ellos han tenido en Brasil y Co- lombia los exponentes ms espectaculares. Situaciones como la financiacin de gobier- nos por los zares del narcotrfico, el em- pleo habitual de asesinos a sueldo, la ex- plotacin infantil generalizada, la corrup- cin gubernamental al ms alto nivel y en grandes magnitudes y hasta la irrupcin extica de mafias asiticas, rusas, o islmi- cas, el lavado de dinero o los delitos infor- mticos, no han dado lugar a un reperto- rio de respuestas apropiado. Presenciamos, por el contrario, la eliminacin de nios por grupos parapoliciales o el virtual esta- do de guerra contra los favelados en Ro, las deportaciones de campesinos de zonas fronterizas, policas de gatillo fcil, la crea- cin de penas, reglas procesales, tribuna- les y crceles de excepcin, reiterados cla- mores por la implantacin de la pena de muerte, y masacres sin precedentes, como las ocurridas en los presidios de Sabaneta y Tocorn, en Venezuela, donde, en enero de 1994, perdieron la vida ms de cien re- clusos y otros cincuenta quedaron grave- mente heridos. Estos sucesos indican a las claras que estamos ante vm empeoramien- to de la realidadpoliticocriminal descono- cido veinte aos atrs, al menos con estos caracteres y magnitud. No olvidemos que, entretanto, se ha desarrollado una verdadera industria de la seguridad privada, iniciada con un gra- dual enclaustramiento de los sectores ri- cos, refugiados ahora en barrios y zonas especiales, amuralladas y dotadas de fuerte vigilancia, como islas de seguridad en un mar creciente de marginacin. Desde nuestras condiciones de empobre- cimiento y deterioro social, no es fcil ser op- timista de cara al tercer milenio. Verdaderas multitudes residuales que van quedando al 140 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa margen en nuestros pases, se est transfor- mando en inasa humana no integrada, sin valor, descariable, sin expectativas. Lgica- mente, este conjunto es cada da ms difcil de "controlar" en trminos com'encionales, su violencia y agresin a la propiedad priva- da crece, y es dable esperar que nuestros ejrcitos sern movilizados contra ellos, como lo son contra cultivadores de coca, crteles de la droga, favelas, huelgas y explosiones sociales. La inseguridad se est estableciendo a nuestro alrededor como la regla, y la "segu- ridad" pas a ser un lujo de ricos, un produc- to de consumo de alio costo. Frente a este cuadro que no consi- dero producto de simples subjetividades se torna ms claro el porqu de la inocui- dad del minimalismo, el abolicionismo o la decriminalizacin: por^z/e no sirven ade- cuadamente al modelo social establecido. No sirven a este sistema, ni poltica ni so- cialmente, para m.antener la clase de "or- den" que necesita para asegurar sus es- quemas economicistas, abstrados de va- lores ticos, indiferentes a las garantas in- dividuales y la nocin de igualdad. Las razones de mercado guan la confec- cin de la realidad en pos de rentabilidades concentradas, con una metodologa de tierra arrasada. Pese al convencimiento inalterado de los juristas en la vigencia y utilidad de un derecho penal liberal, la realidad poltico-eco- nmica evolucion con imprevista rapidez, en direccin opuesta, con el com'encimiento prctico de que toda estructura axiolgica y jurdica es un mero obstculo a sortear. Si aceptamos de una vez que este pano- rama es real, establecido institucionalmente y tal vez por dcadas, resultar evidente la dificidtad de ofrecer hoy a nuestros gobernan- tes y legisladores, programas de limitacin o estrechamiento del poder punitivo delestado. Probablemente se responder que "no es un buen momento" para debilitar la reaccin punitiva y que la defensa social est por en- cima de toda otia consideracin terica, ante el peligro de desborde de los marginales, el llamado "caos social"; en fin, que a las herramientas crueles del narcotrfico y la delincuencia moderna, hay que oponer respuestas no menos arbitrarias de freno y disuasin. Sabemos que los medios audiovisua- les han conquistado un rol hegemnico en la formacin de la conciencia social y que su influencia est en condiciones de imponer temas centrales para el poder, empezando por la propia interpretacin de la realidad. Estos monopolios resultan decisivos a la hora de hacer del tema criminal un ne- gocio, y de las campaas de ley y orden una conciencia o una ideologa colectiva, previa desestablizacin del sentimiento de seguridad. Gran parte del arsenal poltico- criminal que manejan nuestros gobiernos tiende a calmar la expectativas generadas desde los medios, cuyo poder multiplica- dor debe ser tenido siempre en cuenta. Se trata, en conclusin, de un panorama pla- gado de dificultades para el trabajo de un derecho penal y una criminologa de con- tenido no conformista con los hechos con- sumados. Este es el difcil marco de actua- cin que nos espera en el siglo XXL V. Legislacin penal y procesal argentina, anlisis crtico Las teoras criminolgicas y los pun- tos de vista expuestos en este captulo y los precedentes, estn reflejadas en la poltica criminal argentina de este siglo. No es ste el sitio para hacer un anlisis 141 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert terico-historiogrfico, pero s para ejercitar la capacidad alcanzada por el alumno para analizar crticamente nuestra legislacin pe- nal y procesal vigente, para determinar su fi- losofa, sus medidas prcticas y su convenien- cia. De modo tal, este punto propone la dis- cusin y la elaboracin de comentarios mo- nogrficos por paite de los alumnos, a modo de evaluacin prctica, de las leyes que de- bajo se detallan. a) Ley 23492, de "Punto final". b) Ley 23521, de "Obediencia debida". c) Leyes 23.737, 23.975 y 24.424, de estu- pefacientes y psicotrpicos. d) Ley Penitenciaria Nacional, leyes 14.467 y su cotejo con la Ley 24.660. e) Ley 24.316, de Suspensin del juicio a prueba. f) Ley 24.192, de prevencin y represin de la violencia en espectculos deportivos. g) Ley 24.390, Plazos de la prisin pre- ventiva. h) Ley 23.070, Cmputo de penas, priva- cin de libertad. i) Ley 23.771, Rgimen penal tributa- rio fiscal. Obviamente, puede realizarse el mis- mo procedimiento con determinados art- culos del Cdigo Penal o de los Cdigos de Procedimientos u otras leyes penales. De todos modos, las aqu sealadas pre- sentan la caracterstica de legislar sistem- ticamente, en un cuerpo separado, tras- cendentes cuestiones poltico-criminales de mucha actualidad. 142 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Captulo 13 El futuro ci entfi co de la cri mi nologa Los interrogantes epistemolgicos de fin de siglo: la criminologa: es ciencia? El objeto: lo define la sociologa? El mtodo: emprico e interdisciplinario? Cul es el futuro epistemolgico, cientfico y acadmico de la criminologa? /. La criminologa, es una ciencia? En el captulo 2 analizamos los arduos pro- blemas a enfrentar para definir qu es cien- cia, mtodo, objeto, y particularmente, la difcil problemtica de las ciencias sociales en el terreno epistemolgico. Luego, se ha hecho un repaso de la gnesis, evolucin histrica y paradigmas o sucesin de ideas dominantes en el campo de la criminolog- a. Corresponde coronar ahora este trabajo aplicando las bases de conocimiento reuni- das, a la respuesta de los principales inte- rrogantes de fin de siglo, en cuanto a la criminologa. La criminologa fue considerada desde sus inicios una Ciencia con mayscula, que se crea definitivamente establecida en el reino epistemolgico. Sin embargo, hoy en da, la confluencia de diversos saberes en este terreno comn dificulta la bsqueda de un objeto y un mtodo propios, razn por la cual la criminologa no puede ser de- finida como ciencia. Pavarini explica irni- camente esa situacin, diciendo que "la cri- minologa no es una ciencia autnoma en la medida en que no tiene un objeto defi- nido, no procede en base a la aceptacin de paradigmas comunes y an menos con un mismo mtodo. Ella se ha sealado varias veces no es otra cosa que una ex- presin cmoda para abarcar una plurali- dad altamente heterognea de conocimien- tos cientficos, en ningn caso homogenei- zables, salvo por haber intentado ofrecer algunas respuestas a los problemas plan- teados por la violacin de ciertas normas sociales, en particular de las jurdico-pe- nales. En suma, una cmoda sombrilla a cuya sombra se resguardan personas de dis- tinta lengua, a veces incapaces de enten- derse entre s, pero todas igualmente pre- ocupadas por el desorden reinante en la sociedad, aunque cada una de ellas lo atri- buye a razones distintas".^^^ Comparto el punto de vista de que la criminologa no es una ciencia. Empero, sos- tengo que est legitimada como disciplina cientfica e interdisciplinaria, en la medida en que, sin disponer de un objeto unvoco 122. Pavarini, Massimo; Control y dominacin, Siglo XXI, Mxico, 1983, p. 93. 143 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert ni de un nico mtodo, est en condicio- nes de tratar temas relativos al crimen y el control social con coherencia cientfica, va- lindose de objetos y mtodos de distintas disciplinas. En tal sentido, los enfoques ex- plicativos de la criminologa en sus diver- sas paradigmas, permiten someter a verifi- cacin racional sus proposiciones y hallaz- gos, a fin de estimar la validez del alcance explicativo. No sostengo que lo consiga siempre, sino que como disciplina cientfi- ca se ofrece a la verificacin, aspira a su- perarla exitosamente y se hace responsa- ble por sus reglas de razonamiento. Sobre la naturaleza cientfica de la crimmologa no puede darse una respuesta precisa ni unvoca, a punto tal, que diversos autores, como el propio Pavarini, proponen "darla por muerta" o tratarla directamente dentro del marco sociolgico; adems, subsiste el paradigma etiolgico en algunas versiones atenuadas y pragmticas. A confrontar estas propuestas dedicar este captulo. La criminologa no puede ser ciencia porque no posee mtodos propios ni un objeto establecido con claridad y consen- so. De todos modos, esta reunin de sa- beres no peca de irreverente, porque se ha visto que la ciencia misma es ahistri- ca, contingente y objeto de una disputa epistemolgica constante, y que en las ciencias sociales la falta de precisin de mtodo y objeto afecta a casi todas las disciplinas, en particular, a la sociologa. Si se niega a la ciencia misma, si se niega a las ciencias sociales, es casi una conse- cuencia lgica que pueda negarse a la cri- minologa en el cuadro de los estudios sociales, mxime en un fin de siglo tan crtico para los saberes sociales preexis- tentes. Sin embargo, como el siglo XXI ya anti- cipa interrogantes tan numerosos como apremiantes, sin bases definidas de estabi- lizacin social, es difcil concebir el man- tenimiento de la coexistencia y la nocin de progreso futuros. Por ello, no puede negarse la utilidad de contar con herra- mientas interpretativas como la crimino- loga, que reclaman, en ese contexto, una nueva oportunidad. En general, el presunto carcter cient- fico de la criminologa ha sido sobreen- tendido, evitado con elegantes piruetas dia- lcticas, o sepultado bajo discursos poco inteligibles. Es que se trata de un hueso difcil de roer, con niveles de exigencia altos, que seguramente no podrn ser re- sueltos en los lmites de este manual. No obstante, esbozar una posicin personal sobre la materia, que fundamento en otro lugar. '^^ Las ciencias sociales no han alcanzado objetos precisos, y su objetividad es dudosa, porque siempre involucran al observador. Ahora bien, ello no puede significar una invitacin a la bacanal de la subjetividad analtica, porque la interrelacin comunica- tiva fundada debe permanecer como una gua indispensable, semejante a la bsque- da de la felicidad o la prolongacin de la juventud; sabemos que es miposible ser objetivos, pero no debemos renunciar a in- tentar serlo. Y todo intento que se precie de cientificidad debe ser serio y justificado, con las herramientas ms fundadas y trans- misibles que puedan lograrse. 123. Criminologa latinoamericana, op. cit. 144 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa La criminologa es alcanzada por las difi- cultades y objeciones propias de las cien- cias sociales y hasta podra afirmarse que nace como resultado de ellas. Es evidente y queda prcticamente fuera de discusin, que la criminologa se constituy como ciencia, proclamando poseer un objeto y un mto- do propios, presentados de modo tal, que pudieran ser admitidos en el modelo de las ciencias naturales, dominante a fines del siglo pasado y comienzos del presente. As resulta del cotejo de diversas obras de criminologa latinoamericana que han sido textos bsicos de formacin universitaria, en las cuales el modelo naturalista se ex- hibe de lleno, o reaparece entremezclado con modelos explicativos ms actualiza- dos, en los que se dedica algn captulo a mencionar didcticamente en qu consis- ten las corrientes modernas, pero mante- niendo el grueso de la obra fiel a un de- sarrollo tributario del modelo etiolgico.^^'' Si dentro de ese modelo no se alcanz consenso sobre el objeto y el mtodo, la situacin empeor con la ruptura supera- dora que toma al control y las normas como objeto ms visible. Recordemos que se denomina objeto de estudio al sector o mbito de la realidad esaidiada, as como a la perspectiva o punto de vista que interesa en la investigacin. La historia, la psicologa, la biologa hu- mana y la antropologa se dedican al hom- bre (objeto), pero se dirigen a aspectos di- ferentes (objeto de estudio). La necesidad de precisin en el objeto es, entonces in- dispensable, porque la posesin de un ob- jeto y un mtodo brinda un mayor grado de seguridad y economa en el esfuerzo de bsqueda, con un mayor porcentaje de certeza. Por el contrario, pareciera que la anarqua epistemolgica no es, por ahora, una va promisoria ni fcil, como tampoco consagrada. Por este motivo, resulta un 124 Por ejemplo, limitndonos a obras aparecidas desde 1950, podemos verificar la afirmacin en Prez, LUIS Carlos: Criminoioga, Bogot, 1950, Hugo Csar Cadima M : Lecciones de criminoioga, Oruro, I, 1954, y II, 1957; Laplaza, Francisco: Objeto y mtodo de ia criminoioga, Aray, Buenos Aires, 1954; la monumen- tal traduccin en seis tomos de la Criminologa de Alfredo Nicforo, publicada por Cajica, Mxico, 1954; Riveiro, Leonidio: Crinninologa, Sudamericana, Ro de Janeiro, 1957; Veyga deCarvalho, H.: Compendio de criminoioga. Forense, Ro de Janeiro, 1964, Gmez Grillo, Ello: introduccin a ia criminoioga, UCV, Cara- cas, 1964, Zegarra Valdivia, Dante: Criminologa, Grfica lvarez, Arequipa, sin fecha, Lyra, Roberto- Crimi- noioga, l a. edicin, Ro de Janeiro, 1964, y segunda. Forense, actualizada por Joao Marcello de Arajo Jr., Ro de Janeiro, 1990; Huscar Cajas, K.: Criminoioga, La Paz, 1970; Mendoza, Jos Rafael: Curso de criminologa, Ed. El cojo, Caracas, 1970; Daz, Guillermo Olivera. Criminologa peruana, Lima, tomo I, 2a. ed. , 1973, y tomo II, 2a. ed, 1978; Rengel, Jorge Hugo: Criminoioga, Loja, Ecuador, 1961, tomo I; del mismo autor. La concepcin sociolgica del delito, Quito, Ed. Ecuador, 1980; Reyes Eohanda, Alfonso; Criminoio- ga, 6a. edicin. Universidad Externado de Colombia, 1982; Pelez, Micfieingelo- Introduccin ai estudio de ia cnminologa, 3a. edicin, Depalma, Buenos Aires, 1982; Sols Espinosa, Alejandro: Criminologa, panorama contemporneo, Eddili, Lima, 1984; Brito Aives, Roque de: Criminoioga, Forense, Ro de Janei- ro, 1986; Albergara, Jasen: Criminoioga, Aide Editora, Ro de Janeiro, 1988; Orellana Wiarco, Octavio A.: !\/lanua! de criminologa, 4a. edicin, Porra, Mxico, 1988; de Meriyn, Pilar Sacoto: Introduccin a la crimi- nologa, Puce, Quito, 1989; Mrquez Pinero, Rafael: Criminoioga, Trillas, Mxico, 1991, y probablemente muctios otros autores, cuyos trabajos no han llegado a mi conocimiento. 145 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert buen punto de partida en el dilogo cien- tfico, que todo aqul que reclame un es- tatus para la criminologa determine pri- mero esta cuestin, porque es dable ima- ginar el caos a que se puede arribar en una polmica, en la que cada contendien- te aplique nociones diversas de lo que con- sidera objeto y mtodo o les de un sentido diferente, por situarlos en esquemas opues- tos de la clasificacin dlas ciencias. Como dijo Fierre Bourdieu, "el conocimiento de las condiciones de produccin del producto forma parte rigurosamente de las condi- ciones de una comunicacin racional so- bre el resultado de la ciencia social".-'^^ Nos conformaremos, provisoriamente, sosteniendo la postura de que la crimino- loga es una disciplina cientfica. Qu sig- nifica esta identidad epistemolgica? Para definirla, recurrimos otra vez al saber es- pecializado, informndonos de que las dis- ciplinas son "sistemas annimos consti- tuidos por errores y verdades que cum- plen una funcin positiva. Marcan el ho- rizonte terico, es decir lo que est en la verdad del discurso de cada poca (vo- luntad de verdad) y posibilitan la produc- cin de nuevas proposiciones, siempre y cuando se enuncien respetando las exclu- siones".'^'^ Para Klimovsky, la disciplina es una unidad de anlisis tradicional, que pone el nfasis en los objetos de estudio, y a partir de la cual podramos hablar de cien- cias particulares. Recuerda tambin que los objetos de estudio de una disciplina cambian a medida que lo hacen las teo- ras cientficas, lo que torna muy variable el concepto.'^^ Ya sealamos que las ciencias del hom- bre delimitan un campo de estudio en tor- no al hombre, sin tomarlo como ser biol- gico, sino como individuo poseedor de len- guaje, de cultura. Las ciencias sociales no son exactas, pero s rigurosas, por aplicar mtodos, an cuando no todas puedan va- lerse del mismo ni de un nico mtodo. El objeto (en sentido amplio) ses comn, pese a que el hombre no permite la rgida deter- minacin de los objetos de estudio de otras ciencias, porque no puede preverse su com- portamiento, lo que no obsta al estableci- miento de legalidades sobre la sociedad, la culti.ira o el hombre, aunque no tengan el rigor de las leyes naturales. Podemos as, arribar a la conclusin pro- visoria de la existencia fctica de las cien- cias humanas y sociales, con un objeto ge- neral propio y metodologas diversas, que son habitualmente puestas a prueba con ciertos grados de rigor, por cuanto la anar- qua epistemolgica no es dominante en nuestras comunidades cientficas. Dentro de este espacio ubicamos a la criminologa como disciplina cientfica. II. Grado de reconocimiento cientfico de la criminologa en Amrica Latina No caben dudas de que, ya desde el siglo pasado, la criminologa alcanz en nuestros pases, y especialmente en Argen- tina, rango de ciencia autnoma, incluso con connotaciones revolucionarias y un 125. En Sociologa y cultura, Grijalbo, Mxico, 1990, p. 251. 126. Daz y Heller. El conocimiento..., op. cit, p. 36. 127. En Las desventuras..., op. cit, p. 23. 146 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa gran prestigio internacional, enancndose en la onda expansiva positivista. El recono- cimiento acadmico, y la gran cantidad de publicaciones en la materia, le concedieron un alto rango en la consideracin de la co- munidad cientfica en general, posibilitan- do el prestigio internacional de investiga- dores latinoamericanos, como Jos Ingenie- ros. Tan fuerte fue la instalacin de lo cri- minolgico, que en Argentina, hasta hoy, los institutos de derecho penal de las uni- versidades nacionales llevan el aditamento "y criminologa". Puede afirmarse (descar- tando toda sospecha de chauvinismo), que Argentina fue la cuna latinoamericana de la criminologa y su principal centro de irra- diacin, hasta que comenz a declinar la estrella positivista, desde los aos '30 en adelante. Tambin en este pas se gest el resurgimiento de una dogmtica penal li- beral, de gran nivel, cuyo representante ms notorio fue Sebastin Soler, cerrando el ci- clo expansivo de la criminologa dentro del campo de las ciencias penales. El debilitamiento de la criminologa en favor de una fuerte teorizacin dogmtico- penal no suprimi, sin embargo, la super- vivencia latente de la criminologa, preser- vando formalmente muchos de sus viejos logros acadmicos e institucionales. Por ejemplo, la criminologa positivista se ins- tal fuertemente como la ciencia rectora de la ejecucin penal, manteniendo hasta el presente su influencia en lo que hace a las nociones de resocialtzacin, tratamien- to y peligrosidad. Tambin desde la medi- cina y psiquiatra forenses, se siguen desa- rrollando formas de criminologa clnica que ofrecen apoyatura etiolgica al dere- cho penal, por ejemplo, en lo que hace a temas de alienacin, adicciones y progno- sis de comportamiento futuro. Puede de- cirse que el positivismo logr una slida instalacin en la realidad social, que hoy envidian muchos criminlogos crticos, y especialmente los Nuevos Realistas. En suma, el espacio cientfico acad- mico y el prestigio social de la discipli- na alcanzaron altos niveles en muchos pases, adems de aplicacin prctica y utilidad social. Posteriormente, la crtica al positivismo, el cuestionamiento ideolgico de la funcin de la criminologa como servicio instrumen- tal de los sistemas penales, con todos sus excesos, traducidos en deformaciones y ser- vicios prestados a las peores funciones del control, dejaron a los criminlogos crticos en una posicin muy complicada de "no compromiso", que Pavarini describi hasta lo hamletiano, desembocando fatalstica- mente en proclamas de la muerte de la cri- minologa. Estas construcciones tericas, esencialmente crticas, tuvieron desarrollo y debate en mbitos universitarios y revis- tas especializadas. Los debates que se dieron la ltima d- cada en Amrica latina, demuestran que la mayor parte del esfuerzo epistemolgico la- tinoamericano en criminologa se fue cen- trando en la determinacin del objeto disci- plinario, en desmedro de otros aspectos cla- ve de la epistemologa. Ese debate estuvo signado por fuertes contenidos ideolgicos, que muchas veces causaron confusin en- tre los planos cientfico y poltico y que ha desembocado en un estado actual de cierta anomia o falta de ideas renovadoras. Peor an, en una parlisis ante la realidad. ///. e objeto Admitido que la criminologa pueda te- ner viabilidad como disciplina cientfica. 147 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elhert debe precisarse cul es su objeto de estu- dio y cules los mtodos a aplicar en la bs- queda de proposiciones tericas de validez demostrable dentro de su campo. Recordemos, adems, que el objeto de las ciencias es el criterio externo que habi- tualmente se toma para clasificarlas en el contexto cientfico general. La tarea de precisar el objeto criminol- gico no resulta fcil, por cuanto es variado y contradictorio el caudal de temas que se asignaron a esta disciplina, tanto en su con- cepcin positivista y tradicional, como en el enfoque de la criminologa crtica. Haciendo un repaso muy sumario, no exhaustivo, recordemos que se sostuvo o sostiene que el objeto a investigar por la criminologa es: a) el delincuente, b) el delito, c) las causas del delito, d) las causas y los tratamientos destinados a la cura y prevencin de la conducta de- lincuente, e) la reaccin social (abarcando la defini- cin y el control), Ola construccin de una teora crtica de la desviacin, g) el poder y el control social, h) la redefinicin del delito (abarcando la criminalidad del poder y bienes jurdi- cos sociales), i) el control social y las ciencias penales j) la ley, la historia, la economa poltica del delito, k) el derecho penal como sistema, 1) los procesos de criminalizacin, m) las realidades sociales concretas, en su referencia a la criminalidad-cnminaliza- cin, mediante un proceso de anlisis emprico, terico e histrico, n) el anlisis histrico-filosfico dirigido a desentraar la realidad socio-poltica del crimen. En este listado hay objetos propuestos desde el paradigma etiolgico a) a d) y los restantes a partir de la gnesis de la ruptura con aqul modelo, cuando comen- zaron a buscarse explicaciones de natura- leza sociolgica, filosfica e histrica. Es dable observar el predominio de objetos que han sido materia de estudio sociolgico, evi- denciando la influencia de esa disciplina en el campo criminolgico. Aparece como conveniente, entonces, delimitar primero las comunidades y oposiciones interdisci- plinarias, para ordenar el punto con ma- yor exactitud, comenzando por el origen y desarrollo de los lazos cientficos entre cri- minologa y sociologa. IV. La sociologa y la definicin del objeto Se ha visto la importancia de la obra de Edwin Sutherland en referencia al impor- tante cambio del panorama criminolgico sostenido y practicado por la matriz etiol- gico-positivista, sacando la explicacin del fenmeno criminal de las manos de pena- listas, alienistas, bilogos, psiclogos, trans- firindola a las de los socilogos, prolficos generadores de explicaciones tericas. La irrupcin sociolgica, an tarda- mente admitida, hizo blanco en el punto ms sensitivo de la cosmovisin crimino- lgica anterior, evidenciando la importan- cia de las estructuras y del funcionamien- to real del derecho vigente como parte del objeto de estudio. Los juristas no haban tenido jams, hasta ese punto, la obliga- cin de someter a prueba la legitimidad e igualdad del derecho penal vigente, y de 148 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa pronto, saltaba a la vista que el derecho pe- nal (disciplina normativa) haba estado fi- jando el objeto a una criminologa que no tena, o por lo menos no deba tener un ob- jeto delimitado normativamente, conforme a lo que se haba persistido en investigar durante dcadas. Ahora, el objeto no era el hombre (desviado) y deba recurrirse a mtodos novedosos para evaluar la des- viacin, a partir de categoras tales como "definiciones" y "definidos". En consecuen- cia, el espejismo de uy^a ciencia autno- ma, nuestra y con un objeto propio, se es- fum, no de repente, pero s tan gradual como inconteniblemente, hasta dejarnos en el estado de anomia epistemolgica actual, ante la opcin forzosa de cubrir la desnu- dez jurdico-psiquitrica con el manto de la sociologa del control, asignndole el alcance que se le quiera dar, pero sin mu- cha claridad epistemolgica. De todos modos, gracias al aporte sociolgico, los juristas pudimos asomarnos a una visin social de conjunto del fenmeno criminal. Termina all la intervencin de esa disci- plina? Osu contribucin, aparte de la im- portancia coyuntural, es excluyeme para el segmento de la realidad que nos intere- sa identificar y esclarecer? Para responder a los interrogantes ante- riores, parece apropiado analizar, en primer tmiino, el cuadro epistemolgico de la pro- pia sociologa, para ver si permite alcanzar la coherencia que anhelamos tener sobre el objeto. Adems, quedara resuelta, desde el inicio, la cuestin de la "inevitabilidad" del traspaso epistemolgico total al dominio de la sociologa, dada su pretendida solidez cientfica y consolidacin universal, frente a la coetnea pero confusa criminologa. La criminologa radical de base mar- xista, sostena que nuestros rdenes jurdi- cos clasistas estaban destinados a asegurar poderes de privilegio, que se aplicaban de modo selectivo y desigual, tendiendo a la obtener la sumisin al modelo y su constante reproduccin. De modo tal, re- cin con un cambio social de fondo po- dra hablarse de una sociedad ms justa, capaz de tutelar los verdaderos intereses de las mayoras desprotegidas. Era nece- sario apuntar los caones hacia el estado organizador del control y no hacia quie- nes desafiaban la estabilidad de ese esta- do violando sus normas. La utopa socia- lista era la meta de futuro, el objetivo de formas superiores de organizacin social. La utopa fracas, y las consecuencias no son todava evaluables en plenitud, pero han debilitado en extremo la posibilidad de que la propuesta socialista sea com- partible en un mundo bajo hegemona econmico-militar capitalista. La crimino- loga crtica ha perdido la cmoda remi- sin al proyecto de futuro o al argumento de autoridad que permita la existencia del socialismo. (Todo ello sin perjuicio de que haya criminlogos crticos no marxistas.) Otro fuerte impacto para la criminologa crtica ha sido el viraje ideolgico de los propios generadores britnicos de la corrien- te, quienes, a partir de los aos '80 formu- laron el "nuevo realismo de izquierda", como negacin explcita de sus proposicio- nes originarias. Retornando al terreno epistemolgico, cabe preguntarse para qu seguir con el intento de una criminologa que no es cien- cia y que no posee herramientas explicati- vas mejores que las que le aport ltima- mente la sociologa? No es mejor una lisa y llana anexin de todo aquello que fue llamado "crimino- loga" al territorio ms seguro y eficaz de 149 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Caries Alberto Elbert la sociologa, con cualquiera de sus adita- mentos (del control social, del control for- mal, etctera)? Creo que para responder, debe indagar- .se, sumariamente, qu ofrece hoy la socio- loga a quienes pretendamos replantear ia disciplina criminolgica. La sociologa no se conforma slo con verificar relaciones y es- tablecer predicciones, sino que tambin pue- de especular sobre los fenmenos sociales, elaborar hiptesis y desarrollar teoras, con un grado superior de abstraccin pero siem- pre ligadas a otras disciplinas, con las que mantuvo fuertes disputas territoriales. La supeiposicin temtica con la crimi- nologa fue incrementndose continuamen- te en este siglo, tanto en el campo tradicio- nal, como crtico. As lo indica la abultada progresin de estudios sociolgicos sobre la temtica normativo-social, la gnesis de la conducta desviada, la interpretacin de esta- dsticas criminales, la delincuencia juvenil y familiar, el urbanismo como factor crimin- geno, la delincuencia de cuello blanco, la criminalidad como fenmeno normal, la es- tructura social y la anomia, la delincuencia de gl^lpos o bandas, las subculturas, etcte- ra. Ninguna de las ciencias sociales pudo es- capar a la influencia sociolgica, que alcan- z a todas, en mayor o menor medida, pro- vocndoles crisis de identidad epistemolgi- ca, a consecuencia de sus intervenciones. Bas- te enumerar a la economa, el derecho, la antropologa, la psicologa, la etnologa y la etnografa, e incluso la geografa. Desde sus inicios, la sociologa se en- tendi a s misma como ciencia compren- siva y sinptica, capaz de "interpretarle" a las dems ciencias sociales los fenme- nos singulares de sus investigaciones in- ternas. Puede atribursele un estatus que de hecho se le asign de superciencia de lo social, que abarca toda clase de campos donde la interaccin humana sea objeto de inters. Es evidente que, si la sociologa pre- sentase un panorama epistemolgico sli- do y claro, ya habra arrastrado a su seno a una gran cantidad de otras ciencias socia- les. Pero nos encontramos ante una difcil sittiacin, querida o no, porque la sociolo- ga dista mucho de proporcionar esa base slida. En su campo, la bsqueda de un objeto preciso tambin ha fracasado, hacien- do de la disciplina algo parecido a un mo- saico o un caleidoscopio gnoseolgico, mientras que la aspiracin omnicomprensi- va qued limitada a ser utopa cientfica. Esta es una razn de peso en contra de la disolucin de la criminologa en lo sociolgico, pero hay muchos otros ar- gumentos, que podran enumerarse as: a) La sociologa tambin tiene problemas de definicin (identidad) y delimitacin de su objeto de estudio. Tampoco agota el repertorio de posibilidades metodolgi- cas que pueden emplearse en otras dis- ciplinas. b) Todo conocimiento cientfico es relati- vo y tiansitono; tambin los t]uc obtie- ne la sociologa. c) La absorcin de todo lo social impone, a la sociologa, la preocupacin de inte- grar en su seno a todas las ciencias sociales. Sin embargo, no se distinguen las razones actuales por las que la prime- ra en fusionarse deba ser la criminologa. d) La superposicin temtica parcial con la sociologa no es un argumento conclu- yente, porque la sociologa se super- pone constantemente con otros campos de estudio. e) SI la sociologa crtica brinda un sentido interpretativo general a la desviacin y 150 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa el control, cabe acotar que por esa va desemboca en una crtica final al esta- do, tomada de las ciencias polticas y econmicas. f) Debera analizarse con mayor detenimien- to el alcance de la reciprocidad de in- fluencias, cuando la sociologa intenta dar marco al anlisis de temas ya efectuados en el interior de otras ciencias. En tal sen- tido, queda pendiente la pregunta acerca del carcter de causa o efecto de mu- chas elaboraciones tericas sociolgicas. g) Los argumentos acerca de la "juven- tud" y los "avatares" que afectan a la sociologa no conforman un argumen- to slido. h) La autosuficiencia de presentar la sociolo- ga como modelo explicativo excluyen- te del futuro es indemostrable y se pa- rece mucho a un acto de fe. i) La sociologa parece tan condenada al re- curso interdisciplinario, como otras cien- cias sociales. De tal modo, la necesidad de recurrir a ella no implica forzosamente una enajenacin epistemolgica sin retor- no. De lo contrario, la sociologa habra terininado fundindose en alguna otra dis- ciplina, como la historia, por ejemplo. V. El mtodo: Emprico? Interdisciplinario? El tema metodolgico es relevante en toda disciplina social, por el carcter de eje de la investigacin y sus resultados. Para los cient- ficos, el rol del mtodo debe ser esencial en el proceso de investigacin y bsqueda. In- versamente a los mtodos consagrados y efi- caces de las ciencias naturales, en las sociales no puede superarse la diversidad existente y en uso, que incluye, adems, gran cantidad de tcnicas. Dicen los escpticos que la pre- tensin de un rango cientfico de las ciencias sociales estara basada en una mera transfe- rencia de modelos originados en las ciencias de la naturaleza. Es evidente que la crimino- loga se ha valido, en las sucesivas fases de su desarrollo, de instrumentales ajenos, prove- nientes de las ciencias naturales y/o sociales. Est admitido que nuestra disciplina obtiene y maneja conocimientos de muy diversa n- dole, como puede inferirse del cuadro sinp- tico referido al objeto de estudio, que presen- tamos ms adelante. Si reconocemos la nece- sidad de que en este rea participen simult- neamente diversas disciplinas de las ciencias sociales, se nos irn planteando dificultades metodolgicas de las que es preciso tener, por lo menos, una idea general. Est admitido que los mtodos aplicables en nuestra disciplina son emprico-inducti- vos, con poca diferencia de los aplicados en otras ciencias. Dice Garca Pablos que es em- prica, porque "su objeto se manifiesta al in- vestigador como parte del mundo 'real', como hechos y fenmenos constatables, mensura- bles, cuantificables. Estructuralmente, ello im- plica la exclusin de todo enfoque 'normati- vo'. Que es una ciencia emprica significa, ante todo, que se basa ms en 'hechos' que en 'opiniones', ms en la 'observacin' que en 'argumentos' o 'silogismos'. El jurista par- te de unas premisas 'correctas' y deduce de ellas las oportunas consecuencias. El crimi- nlogo analiza unos datos e induce las co- rrespondientes conclusiones". '^^ 128. f\/lanual..., op. cit., p. 49. 151 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert La temtica de los mtodos ha sido de- sarrollada tericamente a niveles mucho ms complejos de lo que podemos expo- ner en este lugar, por ejemplo, por una autoridad como Popper. Nosotros nos li- mitamos a mencionar a los dos grandes modelos del razonamiento: el deductivo y el inductivo, cuyos perfiles son, en gene- ral, suficientemente conocidos. Recalque- mos que no son excluyentes ni exclusi- vos, o sea que, en cada ciencia se usa habitualmente ms de un mtodo, que a su vez es aplicable en ms de un campo cientfico. El mtodo deductivo es usual en las ciencias formales, pero tambin se em- plea en las empricas, mientras que el m- todo inductivo predomina en las ciencias fcticas, pero sin que se excluya su aplica- cin en las formales. ^^^ Como no siempre pueden obtenerse "premisas verdaderas" como las que brin- da la deduccin, si no se cuenta con to- das las premisas necesarias para iniciar- la, se impone el riesgoso procedimiento de la induccin, ahora no para alcanzar certezas, sino apenas probabilidades. En las ciencias sociales en general, pero muy acentuadamente en la criminologa que se practica en Amrica Latina, el grado de arbitrariedad, indiferencia o intuicin en el empleo de las reglas del mtodo es lo habi- tual; a punto tal, que la mayor parte de la produccin de la ltima dcada, por lo me- nos la del campo crtico, est constituida por teorizaciones fundamentales, apoyadas esen- cialmente en citas de autores, ms que en trabajos sistemticos de investigacin emp- rica. La opcin de muchos criminlogos por el marxismo como ideologa, los llev a la adopcin de un llamado "mtodo dialcti- co"; sin embargo, nunca se precisaron con claridad sus alcances, limitndoselos a remi- siones a la obra de Marx y Engels. En los hechos, esta opcin metodolgica fungi ms bien como simplismo o anarqua metodol- gica, privilegiando la formulacin de hipte- sis o teorizaciones desde una perspectiva ex- cluyentemente ideolgica, en desmedro de fundamentaciones metodolgicas minuciosas. La pregunta trascendente sera entonces: Cmo hacer para trabajar cientficamente desde nuestra gran variedad de problemas y mtodos de acceso a ellos? Veamos, acto seguido, qu posibilidades tenemos real- mente a nuestra disposicin. Vi. La interdisciplinaredad As como est generalizada la idea de que la criminologa es una ciencia, tambin lo est el punto de vista segn el cual tendra carcter inerdisciplinario, o sea, de conver- gencia de varias disciplinas sobre un objeto comn, con cierto grado de integracin. En diversos campos de las ciencias sociales ha existido un verdadero furor por lo interdisci- plinario, que, incluso, alcanz cierto presti- gio como modalidad cientfica y metdica. Puede decirse que ese modelo transmite una connotacin de mayor completitud, rango y verificabilidad, merced al control cientfico mltiple con mtodos diversos. No obstante, como ya establecimos la imposibilidad de sostener la existencia de un objeto nico y comn en la criminologa actual, tenemos un mal punto de partida, que abre diversos frentes de trabajo interdisciplinario, algunos hasta incompatibles entre s. 129. Guibourg y otros, Introduccin op. cit, p. 158. 152 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa La fundamentacin de lo interdisciplinsi- rio es ms compleja que la propia eleccin del objeto y posee, adems, bibliografas escasas o de difcil interpietacin. En nuestro campo idiomtico, he podido localizar apenas dos textos criminolgicos de- dicados al tema: el de Thamara Santos y el de Antonio Garca-Pablos de Molina.'''^ Sostiene Thamara Santos c]ue: 1) la interdi.sciplma es slo posible cuan- do hay un objeto preciso y comn, 2) tiene que existir una clara delimitacin del campo de inters hacia un preciso objeto en el que convergen varias dis- ciplinas, 3) tiene que abordarse el es- tudio del objeto a travs de una filoso- fa y una metodologa definida y expl- cita, 4) la adopcin de un modelo epis- temolgico no implica la renuncia a los intereses especficos que cada discipli- na puede tener al emprender un deter- minado anlisis ni tampoco a sus espe- cficas tcnicas e instmmentos de in- vestigacin, 5) la cuestin sobre las de- finiciones una vez delimitada la posi- cin epistemolgica delinea los lmites del trabajo interdisciplinario, 6) la m- terdisciplina no consiste en la sumato- ria de cada saber cientfico, sino en el nucleamiento de cada uno de ellos en torno a un conocimiento totalizador que exige la interdisciplinaiiedacl. Los enfoques tericos de los autores alu- didos no son coincidentes entre s, y sm embargo se enredan en los lugares comu- nes habitviales de quienes intentan apre- hender la nocin de interdisciplinariedad, as, queda sin explicacin qu puede ser el "conocimiento totalizador", los "diagns- ticos globales", los "enfoques circulares", la "pluralidad coordinada de enfoques" o cmo se obtiene "la necesaria sntesis libre de contradicciones". . -- ".' -,,.. _----; En ambos enfoques, se plantea otra cuestin problemtica: adicin o integra- cin del conocimiento que aporta cada en- foque? Las respuestas, en general, se orien- tan 'naca la pretensin integradora. Sin em- bargo, ei momento de la integracin no est claramente delimitado, ni la naturaleza del "nuevo" conocimiento obtenido, si es que es algo nuevo, y en su caso, a qu discipli- na de las inteivinicntes pertenecera o de qu modo se lo integrara. En rigor de ver- dad, tales preguntas no tienen una respues- ta concluyente, y seguirn siendo objeto de controversia. Todo hace suponer que la integracin es una cuestin de hecho, que surge de la eficacia e interpenetracin de los diversos sectoies disciplinarios actuan- tes, que slo podra ser evaluada en cada caso concreto. Muchas veces, una de tales disciplinas puede esclarecer algn aspecto con mayor eficacia que las restantes, y ello le confiere un carcter de gua o un rol dominante Ccomo la sociologa en la cri- minologa crtica), pero que siempre pue- de variar, a raz de posteriores hallazgos de otra procedencia disciplinaria. Es cierto que la interdisciplinariedad se ha tornado imprescindible en nuestro cam- po, pero el grado de vaguedad, contradic- cin y hasta de desinters que ha reinado 130 La primera en "Informe evaluativo sobre la investigacin comparada: El delito de cuello blanco en Am- rica Latina", en Captulo Criminolgico, Maracaibo, N- 14, 1986, p 214 El segundo en tvlanual . . op cit 153 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Ebert en torno al tema en la criminologa latinoa- mericana constituye una grave carencia te- rica, por lo que puede acudirse a las cons- trucciones alemanas del campo criminolgi- co y social, que se ocuparon con mayor aten- cin del asunto. En dos importantes encuentros cientficos realizados en Alemania, la interdisciplinane- dad fue tema central y sus conclusiones se publicaron luego en sendos libros. Aludo al Simposio Internacional de la Universidad de Hamburgo, en mayo de 1986, donde se dis- cuti el tema "Criminologa como estudio su- perior autnomo e interdisciplinario" y a otro simposio, celebrado en junio de 1986, en el Centro de investigacin interdisciplinaria, de la Universidad de Bielefeld, sobre el tema "Ideologa y prctica de la interdisciplina- riedad".^^^ Se constat que hay muchas ms es- pecialidades (cerca de 4.000} que disciplinas (slo de 20 a 30). Conforme a esa distincin previa, habra pocos ejemplos de verdaderas investigaciones interdisciplinarias. Por otra par- te, se seal la prctica de diversas modalida- des de interdisciplinariedad, partiendo de la cooperacin libre de cientficos de distintas especialidades, hasta llegar a la densa mte- gracin de partes de las disciplinas compro- metidas, incluso provocando el surgiiniento de una nueva disciplina. En las contribucio- nes predomin, en general, cierto escepticis- mo respecto a una integracin muy perfecta, totalmente astringente, de las ciencias involu- cradas. Pero tambin qued clara la convic- cin de que los grandes proyectos interdis- ciplinarios son perfectamente realizables y pueden ser excepcionalmente justificados. Tampoco se encontr un campo de plcida coincidencia en materia de influencias rec- procas, pudiendo identificarse, por lo me- nos, tres tendencias contrapuestas de inter- pretacin: optimismo, escepticismo y nega- cin. De las dos primeras suele derivarse una consecuencia involuntaria: el eclecticismo. ^-^^ W/. e ob]elo En cuanto al objeto, las proposiciones que se formularn, fueron obtenidas tras un ex- tenso anlisis de la discusin en el plano internacional, que no puede ser resumido en este punto. Constiaiyen de una sntesis del pensamiento de Fritz Sack, Karl Schumann y Alessandro Baratta, en esta materia. De Ba- ratta, tomo la idea de que hay dos "rdenes de realidades" que conforman el objeto de la criminologa cientfica; uno, en el que se puede trabajar etiolgicamente, sobre situa- ciones o hechos sociales problemticos, siem- pre que la muestra no sea tomada de las definiciones legales. All, la criminologa de- bera incluir como objeto de estudio cuestio- nes de psicologa, psicopatologa y antropolo- ga social, que tengan que ver con la din- mica de los comportamientos definidos como delictivos y con las caractersticas de los sujetos de las infracciones referidas. Es evidente que, en esta propuesta, el acento etiolgico ha sido cambiado de lu- gar, y que an cuando parezca una sutileza, habilita sin dificultades la posibilidad de un 131. Los libros aludidos son: Criminologa como estudio superior autnomo e interdisciplinaro, Centaurus Pfaffenweiler, 1986, t. I, y J. Kocka (compilador): Interdisciplinariedad, prctica, desafos, ideologa, Suhr- kamp TW, Francfort, 1987. (No hay traduccin castellana.) 132. Ver los fundamentos de estas posturas en mi obra citada, Criminologa ... pp. 145 y ss 154 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa trabajo, no interdisciplinario, aunque s co- ordinado, en un universo coherente de sa- ber, donde puedan coexistir aquellas disci- plinas de objeto etiolgico, junto con la filo- sofa, la historia y las ciencias sociales. Esta perspectiva fue resistida o ignorada por la orientacin crtica, tras el llamado "cambio de paradigma". Debe entenderse, en mi opinin, que esta propuesta terica nada dice acerca de la legitimidad de algiin sistema penal o so- bre el conjunto de ellos, cuestin que se tratar luego. En cuanto al plano de los fenmenos lla- mados "delictivos", que producen vctimas, y que son el leit-motiv de los nuevos realis- tas (o realistas radicales), la crtica sobre el derecho penal debe actuar propiciando res- puestas sociales ms adecuadas para ese tipo de conflictos o situaciones problemticas, y no mediante la simplificacin de sumarse a cualquier modelo vindicativo que tenga bue- na propaganda televisiva y permita cose- char votos en las elecciones comunales. En esta cuestin de la "criminalidad real", la formulacin que tomo de Schumann pare- ce sumamente clara: la criminologa debe ser la ciencia del derecho penal, abordn- dolo como objeto, mas no como est es- tructurado, sino incluyendo tambin sus ins- tancias, ideologas y la lgica decisoria de sus actores. Nuestra disciplina se dedicara a investigar la intervencin en los conflic- tos mediante el derecho penal, en compa- racin con otros mecanismos de solucin de conflictos, tanto de tipo jurdico, como comunitario. All confluiran tanto la socio- loga, como las ciencias de la historia, la psicologa y las ciencias de la cultura, con- formando una criminologa superadora del viejo vnculo original con el derecho penal. La solucin punitiva puede ser dejada de lado como modelo vlido, buscndose, y propicindose, otras que lo superen. Finalmente, el encuadre de Sack, adems de congaiente con los anteriores, parece tan inobjetable como imprescindible para la con- tinuidad de una criminologa, que tome como objeto el derecho penal, proclamando que la criminalidad es meramente un indicador relativo y circunstanciado histrica y social- mente (cuestin increblemente abandona- da por el nuevo realismo). Queda as claro que la criminalidad no es un objeto concreto y constante del contenido de la criminolog- a, sino que tiene variantes infinitas de com- portamientos y eventos, que segin la socie- dad y poca histrica se constituyen en for- mas de criminalidad, planteo tan impecable en lo lgico, como ordenador en lo prctico. De este modo, se acta a sabiendas de la esencia ltima de carcter poltico de los sis- temas de control formal, pero sin que ello impida continuar con tareas de investigacin parcial o local, ni de dar tratamiento a los problemas etiolgicos de los criminalizados por el sistema. En su esquema, Sack deja de lado el tra- bajo etiolgico sobre comportamientos de personas, que por el contrario, recepta el esquema de Baratta. Privilegia, en cambio, los estudios sobre el sistema pena!, dividi- dos en dos vertientes: una emprica y otra terica, destinando la segunda a investigar las funciones ltimas del derecho penal, en sus relaciones con la sociedad, para lo que resulta necesario apelar a complejos estu- dios filosficos, histricos, polticos y eco- nmicos. Creemos que con el aporte de estos tres autores puede formarse un cuadro satisfactorio, completo y a la vez sim- ple, del objeto de la criminologa, que se grfica como sigue: 155 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert Objeto de estudio de una criminologa posible: EL SISTEMA PENAL (Admitiendo que tiene naturaleza histrica, social y contingente). Incluye sus instancias, ideologas y la lgica decisoria de sus actores. Este objeto ser investigado por disciplinas individuales (o interdiscipli- nariamente) desde dos enfoques, hasta ahora enfrentados, entre los que se puede dar una coexistencia futura de paradigmas: a) Enfoque etiolgico- se ocupar de conductas, situaciones o hechos sociales problemticos, definidos como delictivos. b) Enfoque crtico: se ocupar de cuestiones de operatividad del siste- ma, seleccin y definiciones. Estos estudios tendrn dos modalidades dife- rentes de trabajo: 1. Fundamentalmente empricos, dedicados a la operatividad real del sistema. 2. Fundamentalmente tericos: orientados a establecer, por ejemplo, las relaciones entre el sistema penal y la estructura social. 156 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa sta es la mejor solucin posible para dar un claro marco de accin terico-prctico a la disciplina, sin hacerla retroceder a su esta- dio originario, ni abandonarla a su suerte. Es posible que, por el momento, no po- damos alcanzar una definicin global del objeto de esta disciplina. De todos modos, ello no constituye ni un baldn ni una ex- cepcin en referencia a las restantes cien- cias sociales, segn vimos; ms aiin, este problema se presenta con mayor compleji- dad en otras ciencias, por ejemplo en la sociologa. Creemos que, con el esquema aqu pro- puesto, podemos seguir trabajando en cri- minologa sin estorbarnos recprocamente, contribuyendo a un anlisis de conjunto del control social formal, sus distintos momen- tos desde la normativizacin a la ejecucin y los efectos que ese funcionamiento pro- voca en las personas involucradas, y tam- bin sobre la sociedad. Nuestra propuesta es plenamente consciente de que el derecho penal no brinda buenas ni eficaces solu- ciones en la gran mayora de los casos so- metidos a su competencia y de que es preci- so reducir el espacio punitivo a los casos que no tengan, circunstancialmente, otra solucin posible. Tambin tenemos consciencia de que en Amrica Latina el control se ejerce, regularmente, ("normalmente'') a travs de formas de violencia irregular o extra- institucional, de carcter siii generis, por- que emergen clandestinamente de los aparatos militarizados del control. Casi sin excepcin, las vctimas de estas formas de represin irregular son elegidas por parapoliciales o paramilitares, segn cri- terios selectivos propios del derecho pe- nal y sus estereotipos, pero cambiando la reaccin y el sistema de penas, que ejecutan por cuenta propia, con fines in- timidatorios. Este tipo de fenmenos estn tan liga- dos a deformaciones o a la total degene- racin del sistema de seguridad oficial, que deben ser abarcados en nuestro objeto de estudio, incluso prioritariamente, como un aspecto inevitable (ya sea por tolerado o poco controlable) de la maquinaria de con- trol estatal, dadas las condiciones masivas de la marginacin a contener en Latinoa- mrica. Por ltimo, conviene hacer breve referen- cia a cuestiones extraepistemolgicas, pero que inciden fuertemente en favor de la su- pervivencia de esta disciplina, con cierta au- tonoma. En primer lugar, la mayor parte de los operadores cientficos y acadmicos del control penal son abogados y se desempe- an en las reas de poltica legislativa, judi- cial y acadmica, o sea, lo que se da en llamar "usinas reproductoras del sistema". Aun tomando en cuenta la gran influen- cia sociolgica de la ltima dcada, ella no ha pasado del rea universitaria y tiene una influencia nula en el terreno legislativo y judicial, como as tambin en el campo de interpretacin y exgesis doctrinaria de la ley penal. En buen romance, espreciso apun- tar al esclarecimiento de los operadores con la mayor ingerencia del sistema penal, como un prerrequisito para aspirara orientar cam- bios en l. En tal sentido, algunos ataques a penalistas o diversos operadores del siste- ma penal, por su presunta actividad "legiti- madora" ha sido un error. La legitimacin no se da por mera presencia, sino por los contenidos de esa presencia confonne a las circunstancias. En Amrica Latina tenemos una visi- ble necesidad de dirigir el mensaje cri- minolgico a los juristas, quienes, por la 157 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert proximidad a la gestacin y ejercitacin nor- mativa, ms necesitan de conocimientos es- pecializados sobre el funcionamiento y evi- luacin de conjunto del control formal. Pc'r otra parte, as como la sociologa ser chi- ve para estudiar la gnesis normativa, l mundo del derecho debe traducir el men- saje crtico conforme a sus tcnicas y re- querimientos disciplinarios, para poder con- tribuir al cambio social, y no seguir consti- tuyndose en su obstculo. L-a. pQpii estructura, de este ttvinuil, es una prueba de que el tema del control no puede tratarse apelando a mtodos y teo- rizaciones exclusivamente sociolgicas, que no pueden suplantar los aportes que nos brindan estadsticas, historia, axiologa, eco- noma o filosofa. La interdisciplina, justi- mente, permite acceder a conocimientos que la sociologa no puede brindar, por 5 misma, o que, a su vez, adquiere por va de colaboracin interdisciplinaria. En til sent i do, val en las obser vaci ones de Gurvitch sobre la relacin dialctica entre las ciencias sociales. Por fin, he de recurrir nuevamente a Ba- ratta, quien en Qu pasa en la criminolo- ga moderna? Sostiene que: "el discurso de una criminologa cientfica y en particular de la criminologa crtica, es hoy un dis- curso que puede ser presentado y debe certificarse en todas las instituciones que, bajo cualquier etiqueta acadmica, se ocu- pen de la cuestin criminal. Se debe evitar el error de descuidar el discurso sobre el referente material, pero tambin el de aban- donar espacios importantes en la organi- zacin cientfica y acadmica".^^^ La profundizacin de los temas del mto- do y el objeto requieren tenaces debates y anlisis fuairos, imprescindibles para el sos- tenimiento de esta parcela disciplinaria de la ciencia a la que denominamos ^y quere- mos seguir denominando criminologa. Obviamente, tal esfuerzo slo se justifi- ca en la medida que se crea en un futuro, y se programe para desarrollos sociales que por el momento slo se esbozan como po- sibilidades o utopas regionales, y que, por ende, apenas podemos intuir o desear. El repaso de la criminologa latinoame- v.Qzx).^ ivfXio.'d. lL ij,rQ,enxte i.ecesid3d de ire~ pensar desde las bases el perfil de la disci- plina en las actuales circunstancias, pro- fundizando en su naturaleza cientfica, la bsqueda de su objeto y la precisin de sus lmites dentro de las ciencias sociales, en especial, en referencia a la sociologa. Un resumen sobre las ideas planteadas en este captulo sera el siguiente: a) La criminologa no es una ciencia, pero puede seguir existiendo como discipli- na, concentrndose en un conjunto de pro- blemas donde convergen distintas especia- lidades y ciencias, justificando de ese modo el grado de autonoma ya alcanzado en los campos acadmico y de investigacin. En tal sentido, la criminologa pertenece al campo cientfico y sus construcciones pue- den reclamar ese rango. b) En cuanto al objeto, todo indica que debe ser el derecho penal y su sis- tema de aplicacin desde enfoques dis- tintos y coexistentes. Este mbito es lo su- ficientemente amplio como para justificar el trabajo diferenciado de la criminolo- ga, recurriendo necesariamente a distin- tas disciplinas. 133. Temis, Bogot, 1990, p. 124. 158 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa c) En referencia al mtodo aplicable se plantean, segn acabamos de ver, numero- sos problemas. En primer lugar, esta disci- plina no tiene uno o varios mtodos propios y especficos, por ello, la tarea prioritaria es la depuracin y unificacin de conceptos y categoras, y laprofiindizacin en los mto- dos, a fin de cohesionar la disciplina. Con- vendra no emplear las nociones de ciencia y mtodo como sinnimos, ni asimilar a la nocin de ciencia a las teoras dominantes, ni equiparar lisa y llanamente las nociones de "teora" y "ciencia". Puede y debe sostenerse que no hay un monismo metociolgico, y que en esta disciplina es inevitable la diversidad de mtodos. En las investigaciones criminolgicas pue- den participar varias ciencias sociales, y ello impone a los juristas la necesidad de aden- trarse en la metodologa de las disciplinas ajenas. La base de las investigaciones ser, en muchos casos, emprica, pero sin renun- ciar a las investigaciones fundamentales, ni a la aplicacin alternada o simultnea de mtodos deductivos e inductivos. La deduc- cin criminolgica estar condenada, por ahora, a obtener resultadosprobabilsticos, que irn requeriendo mayor o menor gra- do de justificacin, para lo que se har pre- ciso contrastar, oportunamente, esos resul- tados con mtodos diversos. En las investigaciones fundamentales y en la bsqueda de la totalidad comn, el mtodo dialctico parece ofrecer las mejo- res perspectivas, siempre que, como reco- mienda Gurvitch, se libere la discusin metodolgica de la disputa ideolgica, que de lo contrario, conducir a contradiccio- nes y a la esterilidad disciplinaria. El plu- ralismo de enfoques no implica "despoliti- zar" temticas, y no se aprecia el perjuicio que puedan causar bsquedas mltiples de respuestas, siempre que permitan ser cla- ramente evaluadas para su oportuna justi- ficacin o rechazo. Mucho peor es dejar que las interpretaciones se hagan por va de argumentos de autoridad o desde ex- clusiones ideolgicas. Otro problema trascendente en investi- gacin crimmolgica es la prioridad que debera concederse a una orientacin por problemas o a una por mtodos. Se trata nada menos que hablar de un mosaico de datos reunidos, o de una ciencia. Cmo obtener una sntesis? Lo ideal sera estudiar los problemas de importancia fundamental con una metodo- loga rigurosa, pero ese ideal se muestra frecuentemente imposible. La opcin de la disciplina es estudiar problemas fundamen- tales con metodologa imperfecta o proble- mas secundarios con mtodos excelentes. Frecuentemente, se impone la urgencia de contar con soluciones prcticas, y de tal modo, se elige la orientacin por proble- mas, con esfuerzos adicionales para pulir los mtodos. El empleo de mltiples mtodos debe seguir tras el propsito interdisciplinario, no obstante que ese objetivo no sea an un aparato metodolgico slido. Hay dis- tintos matices en el grado de integracin de los conocimientos, que irn desde la adicin y el eclecticismo hasta el punto ptimo de buenos grados de interaccin disciplinaria. Otra meta a alcanzar por la criminologa, consistir en el estmulo y evaluacin sistemtica de esos esfuerzos interactivos, negando la denominacin de "interdisciplinario" a trabajos que no renan suficientes mritos para merecerla. El objetivo final de la disciplina es la pretensin integradora, todava muy leja- 159 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert na, pero no imposible, atendiendo a las dificultades de las ciencias sociales en su conjunto, que repasamos a lo largo de es- tos captulos y que obligan a unas catego- ras comunes, para evitar la torre de babel conceptual, la atomizacin de nuestras pocas fuerzas, la tentacin posmoderna de desentendernos de un mundo errtico e incomprensible, diagramado por modelos tecnocrticos que privilegian sociedades utilitarias, al sencio de minoras todopo- derosas, como ocurri reiteradamente en el curso de la historia. Ello es imposible sm repensar la razn misma, las categoras para interpretar nuestra labor en su rela- cin con la realidad. Antiguamente predo- min una actividad cientfica enciclopedis- ta: Galileo, Rousseau, Voltaire, Humboldt, Fromm, dominaban varios campos del sa- ber. Pero en la actualidad, la multiplica- cin de saber e informacin hace imposi- ble el trabajo exclusivamente individual. que tambin tiene sus problemas. Por ello, el trabajo pluridisciplinar parece inevita- ble para nuestra perspectiva. El trabajo cientfico entre representan- tes de distintas especialidades influye es- pecialmente all donde no est debidamen- te asegurado a travs de investigacin dis- ciplinaria que uno y el mismo mbito de la realidad es, al mismo tiempo, objeto de la investigacin y de la praxis social. Las dis- ciplinas cientficas estn, en definitiva, his- tricamente condicionadas y deben ser ana- lizadas cambiantemente. Por ltimo, creo que quienes nieguen todo carcter cientfico a la criminologa o propongan reducirla a una sociologa crimi- nal o sociologa del control social, cargan con el desafo de demostrar que pueden valerse de una metodologa exclusiva y pres- cindir de todo aporte extradisciplinario, para interpretar las instancias de control formal todava tenazmente existentes. 1-60 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Bi bli ografa Abolicionismo penal, traduccin de Ciafardini y Bondanza, Ediar, Buenos Aires, 1989- Actas del XI Congreso Internacional de Defensa Social, La Ley, Buenos Aires, 1988. Adorno, Theodor: "La educacin despus de Auschwitz" en revista Delito y sociedad, Buenos Aires, N- 3, p. 39- Adorno, Theodor y Horkheimer, Max: Dialctica del iluminismo. Sudamericana, Buenos Aires, 1969. Alberdi, Juan B.: Bases. ., Plus Ultra, Buenos Aires, 1996, pp. 90-91. 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Los precursores pre- cientficos. Los orgenes: Beccaria, Dai"win y Spencer. * Unidad 4: Antropologa criminal y escuela positiva del derecho penal: Lombroso, Fe- rri, Garfalo, otros. * Unidad 5: El positivismo como punto de partida de la criminologa argentina: La in- fluencia de Spencer. Ingenieros, Eusebio Gmez y los proyectos de legislacin pe- nal positivista: Coll-Gmez, Peco, otros. El caso del "Petiso Orejudo": psiquiatra y psicologa criminal. La defensa social. La criminologa clnica. * Unidad 6: interaccionismo simblico, aso- ciacin diferencial, subculturas. La impor- tancia de la obra de Sutherland. La anomia. Teoras del etiquetamiento. * Unidad 7: Sociologa crtica: la escuela de Francfort. Criminologa crtica y radical. Los nuevos realistas. Criminologa crtica en Amrica Latina. La bsqueda de una teo- ra crtica del control social: autores y propuestas. * Exhibicin del film canadiense "La fiesta" de Fierre Falardeau. Debate. Unidad 8: El fundamento, la finalidad y los resultados de la imposicin de penas. His- toria de la crcel, penologa, corrientes y estrategias de la pena: Retribucionismo, co- rreccionalismo, resocializacin. Sistemas y legislacin penitenciaria. La realidad carce- laria actual. Presos sin condena y utilidad del castigo en Argentina y Amrica Latina. * Evaluacin escrita de las unidades seis a ocho. (**) Para proseguir en el curso, los 167 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert alumnos deben haber aprobado obligato- riamente los dos primeros parciales. leyes especiales; estupefacientes, espect- culos deportivos, etc. (**) Visita a la crcel de Resistencia (SPF). * Unidad 9: Los lmites y la reduccin del poder penal; victimologa, conciliacin y ar- bitraje, recursos procesales, descriminahza- cin, minimalismo, garantismo. Propuestas de Ferrajoli y Baratta. * Unidad 10: El abolicionismo y sus ver- tientes. Naturaleza cientfica del abolicionis- mo. Las ideas de Hulsman, Christie y Mathiesen. Crticas al modelo abolicionista. * Anlisis y discusin del film "La naranja mecnica " de Stanley Kubrick. * Unidad 11: Poltica criminal y legislacin penal argentina. La proyeccin legal de las ideas polticocriminales en el siglo XX. Com- paracin entre las experiencias latinoameri- canas y de los pases centrales. * Legislacin procesal y penal argentina. Anlisis crtico del Cdigo Penal y algunas * Unidad 12: El objeto y el mtodo. La cri- minologa. Es ciencia? Es emprica e inter- disciplinaria? Cul es su futuro epistemol- gico, cientfico y acadmico? * Esquema de anlisis crtico de la obra de Massimo Pavarini: "Controly dominacin ", Mxico, Siglo XXI, 1983- * Unidad 13- Anlisis crtico de la obra (con- tinuacin). * Reuniones de trabajo de alumnos, preparato- rias para la discitsin final del texto en estudio. * Conclusin del estudio del libro de Pavari- ni. Discusin y crtica, con calificaciones (en la medida de las posibilidades, se invitar a participar en ella al autor). * Evaluacin escrita y oral final de las uni- dades 9 a 13. * Pin del curso 168 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Anexo documental Las fichas criminolgicas fueron tomadas con autorizacin del Servicio Penitenciario Federal del libro Estudio del delincuente, del Prof Juan Jos Dichio (Editorial Penitenciaria, Buenos Aires, 1987) Los documentos referentes a Santos Godino (a) El Petiso Orejudo fueron tomados de loe onginales obrantes en el Museo Penitenciario Las fotografas de Godino de la pgina 176 son reproducciones tomadas de la revista Todo es Historia, N2312 de julio de 1993, pp 13-14 Se hace constar el agradecimiento del autor por estas colaboraciones es http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico (^'na/d- <ze Tpaifc{U<U, Buenos Aires, 20 de agosto de 1936 Seor Director General de Institutos Penales: Tenemos el agrado de dirigirnos a Vd. elevando el informe sobre libertad condi- ciona! correspondiente al penado alojado en la Crcel de Tierra del Fuego, N 90, CA- YETANOSANTOS GODINO, (a) "El Petiso orejudo", en cumplimiento de una conde- na PENITENCIARA POR TIEMPOINDE- TERMINADO, que por el delito de homi- cidios mltiples le impusiera en definiti- vo la Exma. Cmara de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Capital Fe- deral, pena que empez a correr desde el 12 de noviembre de 1915. Antecedentes familiares y personales Del minucioso estudio que sobre Santos Go- dino efectuaron en su oportunidad los Profs. Mercante y Nelson, los mdicos de tribuna- les Dres. Negri y Lucero y los psiquiatras Dres. Cabred y Estvez, surge que: naci el 31 de octubre de 1896 en un hogar cuya indigencia moral y material eran manifies- tas. El informe de los Dres. Cabred y Est- vez, establece: "Que el padre de Godino se entregaba a excesos alcohlicos, hasta hace seis o siete aos". "El procesado tuvo en la primera infancia, una enteritis que le dur mucho tiempo, y que puso en peligro va- nas veces su vida." En otro prrafo del informe manifiestan: "Es indudable que en la poca que fue engendrado, su padre abu- saba de las bebidas alcohlicas y esto ha sido, sin duda alguna, la causa de la deten- cin de su desarrollo cerebral". En cuanto a la actuacin de Godino en el medio fami- liar, escolar y social, est reflejada sinttica- mente en uno de los prrafos del informe producido por el Prof. Mercante, quien a este respecto dice: "La educacin refleja o sea, del ambiente, ha sido negativa en Go- dino, influyendo perniciosamente en la for- macin del carcter, el medio social. La edu- cacin escolar, o sistemtica, no ha podido influir tampoco por su inadaptabilidad al medio escolar, por carecer de atencin es- pontnea, siendo sta la denominada ines- table. Por ello sus conocimientos son es- casos". Su inconducta oblig a que fuera internado en la Colonia de Menores de Marcos Paz, de la que egres en enero de 1912. Segn su propia confesin, el p- mer delito lo cometi cuando coniaia solamente ocho aos de edad. Su activi- dad criminosa puede resumirse er.- CJaHo homicidios; siete tentativas de hccrcxfex I f f l http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico frustradas por circunstancias especiales, pero en las que sus vctimas sufrieron lesio- nes de consideracin y siete incendios in- tencionales, algunos de los cuales revistie- ron caracteres de acentuada gravedad. Personalidadfisio-psquica. Sujeto desarmnicamente constituido. Presen- ta numerosos estigmas fsicos de carcter degenerativo. Heredo-alcoholismo. Su per- sonalidad psicolgica, estudiada en for- ma exhaustiva por los peritos que intervi- nieron en su proceso, queda reflejada en las diversas opiniones expresadas por los mismos. El Prof. Nelson concluye: "Se est en presencia de un caso de degeneracin por el abandono social de que el proce- sado ha sido vctima, y por lo tanto no puede hacrsele responsable de sus cr- menes, aun cuando su libertad sera peli- grosa". En el informe de los doctores Ne- gri y Lucero se establece lo siguiente: "Los estigmas fsicos y psquicos, a saber: las malformaciones y la inadaptabilidad do- mstica, escolar y social, lo clasifican como un degenerado hereditario. La desafeccin, o propiamente inafeccin, falta de afec- tos; la extrema limitacin de la inteligen- cia y de todas las condiciones de la per- sonalidad sentimental y racional y los ex- tremos y perversiones de la conducta, le definen como un imbcil". Hacen men- cin, tambin, de sus impulsos mrbidos y su aberracin sexual. En el informe de los doctores Cabred y Estvez se habla de "la anmala ontogenia cerebral de Godi- no" y de "la insuficiencia intelectual, a- fectiva y volitiva". No necesitamos insistir sobre los elementos que estructuran su psi- quismo; bstenos mencionar algunos de sus rasgos fundamentales: predominio de los instintos primarios de la vida animal, degeneracin sexual, atrofia del sentido moral, ausencia de control de los centros inhibitorios, sntesis mental inferior, para concluir, que se trata de un imbcil con trastornos mrbidos en las esferas de la inteligencia, de la afectividad y de la vo- luntad, de mxima peligrosidad. Causas de los delitos: Taras bio-psi- colgicas profundas y permanentes. Clasificacin: Delincuente por tara psquica. Conducta durante su reclusin: Su anmala personalidad, incapaz de una me- jor adaptacin, se ha puesto en evidencia igualmente en los distintos establecimien- tos donde estuviera recluido; primeramen- te en el Hospicio de las Mercedes, luego en la Penitenciara Nacional y por ltimo en la Crcel de Tierra del Fuego, en la que se ha hecho pasible de numerosos casti- gos: 12/12/923, cinco das incomunicacin rigurosa, por desobediente; 22/12/923, veinte das inconunicacin rigurosa, por escribir palabras insolentes; 25/1/924, un da incomunicado raz de un sumario por evasin de penados; 23/12/924, quince das de disciplina simple por hacer apreciacio- nes contra la Direccin y pretender pasar vicios a un recluido; 11/11/925, diez das de reclusin por insultar a un empleado; 28/9/926, dos privaciones de recreo por pretender pasar de contrabando un tarro con grasa; 27/5/928, cinco das incomuni- cado en celda obscura por desobediente; J4/12/929, tres das incomunicacin celda obscura por reir a golpes de puo con otro penado; 3/7/930, quince das de in- comunicacin en celda obscura, por insul- tar al personal y no cumplir una orden; I8/9/93O, diez das de incomunicacin en celda obscura,por pretender pasar contra- bando a un penado recluido; 4/5/932, cin- co das de incomunicacin en celda obs- 172 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico cura por desobediente; 31/5/934, quince das de privacin de recreo, por tener efec- tos prohibidos en la celda; 7/5/935, tres das de incomunicacin en celda obscura por querer pasar un escrito a otro penado. Actualmente su conducta est calificada como "buena". cial debe ser definitiva, porque su psicolo- ga patolgica es tambin definitiva y sin tratamiento posible, lo que por otra parte se ha comprobado durante su larga reclu- sin. Por todas estas razones opinamos, que debe permanecer indefinidamente en el Penal donde se aloja. Conclusiones (El siguiente prrafo est manuscrito en el ongtnal) Acptese el criterio psiquitrico, es decir que se trate de un imbcil con todas las reaccio- nes antisociales que algunas veces los ca- racterizan, o trtese de un simple degenera- do hereditario - perverso instintivo, consi- deramos que su segregacin del seno so- Negada - 21/9/936. Atento la naturaleza y modalidades de los hechos, conducta observada e informe psi- quitrico. Firmado: Jos M" Paz Anchorena, Osvaldo Loudet, Juan Len Calcagno. 173 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico rnms^ampz t sut xE NSTRxi caoN PXIBUCA I5IRECCION GENERAL DE INSTITUTOS PENALES ANEXOPSIQUITRICO CENTRAL INSTITUTODE CRIMINOLOGA Datentcx Puor > OSystJO iOPET n C I i CRIMlfOtOfiKA R. Lcm/'rc ikl r^v/use- HSJ1.K> Al-ESSO f EI Sf . 174 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico EXAMEN MEDI CO :' ^^^ iolaaretiloala da gi>rgaatti a l os 38*.xa bebador.iuidri.rlTa,ana;%: har&juioa yXroe,! fallaoldo da TlraaXa a loa S sSoa. *"''' ' ' " ' Broa,'<fflni>oiiia *it la ia2ttiela.Jsl8l$>l a los 17ft,loot.liJSi- 4! B K;a j ore '-o< loa X^ ,' .aaorrv^ la ooa uni'tla IngiitnaX dar>ial atlsuio tl4H 0 ohoMero ajt ^l<*>di>;aaoiuidv"Ivio ojim^ albla ooVjreaool&i da iaaaarMaas posl-tlTa f Hisc trataiklaato mi al sap>Mur<Ad aa. lii'6 itaata 1839 a l a Ouiuax da aaatiuoaao . Itei 150 ae .BaTo*o tu-ro brc^cocauuaoata.axpaottTeba saagra / i abra y TOuitoa 4a aaa|;7a.ym>.ba 1 a-^aec! por itls.iJlscirBtci bbadvr,.B coss^ oi tl i l auo agudc. i.,v,,. i, ,,, I',! ,,, ,s ,, > -ox cioatriOB 1 aaslaa da fr-om da largo, para talas rag. paotoal lEq.kano^a' de aavu rosado regt oi pi tal y nuoa-ionKilaaao,a*lott Sua aatado d nutrioi.on.ra.edlpoo aoaao.* t liipartrfioo an dorso,ouallo.oa- r ] aaaor oanttdad a ,,oh>.jlat.pj.lDi pooo dasarrollo. Ioai aao y troli aao nooaA Safla^jos pttpilaraa norsalaa. l('iM>'., , i i . t t ( . . , r . i - . i , iiisi 1. . I K I I , 11 , s. l'i k in.u, Mi . ] , r. i oardlaoa li gci aat au. aa-tadajl tono rtioo y paluomir ao8iitudo,l*'tono ni tral llgaramaitta aoplan'ta>,j4 r lati do d pasta a 6taapaolo latarooatal lx<].>a S travaaaa i* dado por dabais d maallM.i>i. >o algo iiipotiu,ragttlar.teual.TV sor laato. laaala arteri al *.r 11 Mn Ct- -^ ,-o , r~ l , . i ' / ! I - i > . . I I ^ 1^ r . . . , , Trax ala^ trlootatUKiu^ tualt pulaoaaa,dt'r vrtla rasplraoli eraa.oBa,rao dal p&luoii roasua.j^ arousioa. subaiata.Tlbrsol-'^ is auwiitadas.Sroaoofoial.B> f j l ta na da la altad da la ^ oatadura, '_ resto as ragular atado da ooaaarYaoia> i.bdoBaa,aa palpa lati do aplg< atrloo xuaoloro^ Io sa palpa borda lu. da hgadotfraa- ba llbra.J>lBtloi>a laborloaaa.Oocistlpaoia or<aiaa.iiKxroldaa. . l . ,jtKU<l.( l f . . . i l \ i . / u . l l..lt (1. f >, ' . . . I . . i , 1 1 ,> ( III . . 1. M ^11. lada. da part^Aulaz.- >xtUiii-t M'\w,if ^ IIMI)I5II .J )imlli(i.i.l I " ' J . . . I I I H HI . V. . .ill.im^... iiiilin,s.i.s , u| . i i i us |iiiiir(i.t5i^ . x,ill.ui.>., "I K Tiiin'lldiis .ilniiiJ.iN -.til ri<' Bariajoa oataetadlBO*a uonMtlaairotuIlai>oa,vTa>XflajB rxBaatariaso y uta- Baoabdouloalaa iu>naalaawO8lbillda0 auparflelal y protuada normal S' K^HI' I tudnixnti rir' .t-I.T i uu. l dni . i i . ii' . . t i si . . UJ . nuunj I , it<ui.Jlil.is s<*xuni ^ Ida da partloular. 175 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico , 1 .l 1 ilh V|l i<l> . / , 1 , , . , l / i >i . t i i d Ilst< 1 S t ,, 1 1 ,1 1 ol / lora al I 11 U l t l i l i , J . /l^ i/>- A/IKM 1 | aS9t4T JLtthti :&a.tl.Ta ^ t o j;>az /\\' ' M-mw *j i ^ ^ no i ^ <> AnoLi trabajos , ,/ / , . / nf r . , ( / . , l-lvlanos. //lC^0/^^ \ ^ \ \ \' K \^i\ ^ ^ m(o ^ \f ^ f / "Los mdicos describieron al Petiso Orejudo como un imbcil incurable Destacaron su as- pecto simiesco y sus resgos perversos " (Remsta "Todo esHtstona"N^312,juho de 1993) "El Petiso Orejudo no se turb en ningn momento cuando tuvo que reconstruii sus crmenes Aqu explica a la polica cmo anu- daba el pioln de algodn con el que mat al nio Giordano" (Remsta "Todo esHistona"N^312,julto de 1993) \ 176 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico I H I A \lt)A LIML fOTOORAFiM D* F-FRFIL [ ^ t i MAf f f if f, * n I I s f^l 177 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico flCfu-Bi-r<; fc jfcwaii^xi^A MlHtSTtBIO DI JUSTICIA E INSTRUCCIN PU1.IC* DiRECClON GENERAL DE INSTITUTOS PENALES INSTITUTO DE CLASIFICACIN nai ounwttsi i' . . , , , Ali)rto Amo:4o Vaist* Nombre (Kl rfcltwo * Jan Da l S Q^ l . \tlM \ * i i ! < v(w(J!< ii uiiciit c iJiilicaf Jf'm J su 1. \i*xo Wiii " * " * " r oi t ar aao y ncut i rl ai ent o y robo (na l ni ca) . Jf<bd ttl oomMrr a JUio ?2 ( 0 6 , Liiniif Utfl Hecho ' . ^ -- . o<r* itfU>* d pr l t i o n ( tr. Con Jt na Iiklirthc-iOli'- (FvcK *i u UwainjuiuitJ Tscho rn lUc runfle }w>1iiur iu ! IxrnvJ runtu-i ii\l <um, . l of a . , . J , i . l 18 a . i i c i e m^ i r d Cvmficci. \t/m} i^'i^- Rtmen. w: PKh del 1(1 rj.mn ^ t t l a s b r 1938. trchn }f4A. Cbal l o {pea unte i J nl e i . ; . de diOiemo!- de i 940. r.4. i . . u . l evDt u. . 9i i . _ ' ' < < t - . h i t <w exatiittK-s ><<*i\y* ^ r - 178 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico utnomiairEM wtfUAMX Tt* Kombr j tpoIUdct tm Rs<-ien1i<Uil Mtsae civil (t M viudo liomS* eoAiuii, m eantttju nuevo niAtTiiMimio) Si niUii et^iru lUj>)riu-(ii XXtrto ?lt^:^.i f a l Uo i o n ! a,'o 1902, . . broulol > l . r gnt , AI M I I d* nsol onl i aa, i gnora #1 r t c l ut o n qu <poo Tino 1 pa , s ^l t *- ro> AloohsXlat or dul as. Tda <1 iMtrucQi^fl AXf6t0. Jo fAlKTto rntji) Kv'fln Cli td i CK. TraBnJnbu en unt fundi ci n, TXirur.ta lu grra d* l o jtere I nt omr . o en a .uohu lin BI Ji t r l do. ftmdiH'ta famitvT y mu tal krrtdr 7niii[<rmnH 11 M ! i I'oco y eohl l varad00 on loe li^tj quo uf,rla ! ra uc con resnect o a su ?-dre, pu oltusante co. tiibu ol r ao. .60 10 Be( de ead cuando s proj ui o el fui -ecl ai ent ) ^g -Ti.e. t ) iM-HC^nrM rl ywif' \ \ llk am i Sfi }>|} e*ta(1o nn jM e %-iaB tip*.l eua le Tioaa 1 ^i an^^ui ar gent i na, e 63 arto* d* dad. ManifieKti e rec JSOqi. fj< oB^igudM por l oi tmtm i j ont r at r atriraonio contra tu TOuntad y al i caeada y y.i ect r nz .'".i, abandona i j aari dot * o i iftot fflB t ar de oj nool a itimlel y j e unid con II en conciiBlnuto- Rr] s)> Alf i b t a. Cato kCu. Sigue as .rotj-ojB r el i gi os a. Vo es' to haoe 40 afoa, wn ^en leno negocio dt t l cr du en la cal l e Chubut J99. OtndJOta f a a i l i a r buena.S<"^>- 3J~K^J^\ _ Orctsr t >nu . TBiraBonto aaoi f o. l(aooJone noroa r . 179 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico tr 1A insdra 7 el pulra r en qui g^of fijotU nirfdt i n t n del n&tnmunx' I jM^n coa la ma tTv, dt p*ra COK otnk inujr 7 t \% mmt* co otro bontbrc A^KIIBU etuijrtifnt o apor t a el recl uau datos* e- f l c ente qu per- a l t a n formar una idea obr lae r''HCion(8 conyuga- l e s pat ar naa. Amalia ' t i nal dl dg Clokai de 42 afiog da dad, casada con Pat r i ci o CloJcs, ar gent i no, apl au- do en i a Ola KritniC de Construcciones de Acaro. Viren cor^ 1 i a a i r e en 1% ca i e Chubut 399. 'ubo Otro f.ti ecido a l os 3 o 4 3L o* 'ie vi r-j ei a. Domtcibu dp U fMnliii Chubut 399 - Ci pi t a l . COH0LV8IOirfi8 CuBilictMMa ouir^et y maten^iei ti liogar {ho mai%id*d de lew pdi*. Sitti*in ecaa-ltrueii Hx lio), kftctaaiiMcnt') . rocsde el r eci uao de un hogar l l e g t i c o , incom- pl et o por f al l e oimiento del padre cundo el r e - c uao cont iOt 10 meses de edad y '\e ei t uacl n SCont5in.,c-i d i r i c i l . [ti, rxplotuit^D (te I inendiriinl uifntil Istiri^, IitdirectOB, El f al 1 QciirieTito tem-jrano de'' pnr"^e y - neces i - d' d de mrt o de lu madre ds t rrt buj j r para ^ti^ er Htt'uler t? necoei'iAdee de sua h . os , ^rivbr^n a^ rerUioo -^o a vi ^i 'vinclc^necoflariM pura e vi t a r l e " a s ri<3 coa,,a ! 180 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico AKTEOEDiarXBB IHDtVID0AI.J5S E.U.III e l . i l 8 B 1 1 r o . - . j ^ i t a - K../' . n. I i l | i i l . , _ A r t t D t l l U U - _ Itom.eil, VIDA liooijia. fiii.!.'. .LiMt. .. tiuT. .1.1 l ' a i i i f i a t a e. r e c u o o uber c onc ur r i do i i o_ i,,,,t b.t.i.., . i, ,i.-i.,>.i..i..-. ., ...r- oue. ' i de l oa 'i H ' on 12 .-ilo, oar aut i i o an t o t ti B1 i >(i \w..litia rraiiU' iiii^iifitr Sfjnii.'im.i (f. , . VIDA MIUTAll ..f0l-t. .'lu.ii'i el r . l.H> ili' t' J i . i l T liis;nr .liii-i.,. i.r..l.ieti l ' a' 14" Oft ^O .1 I-n . Ij tm-ii-ft .f mnm|..i..* ).f-.(i \ un vBt n r o t a o . no hi z o 1 e r r l o i o i l i t a r por VIDA i s i:i.^^-rBABMo^ w.... . ,. 1 To4^ g,, yx^j . e t r a b u j o o r s i u c e a 11 i t s a s - 'T,"I(I')I ^ill'!.l"'.. ,'., . 1. ii....n,'. . qu<5 t r a b u j o en l a Oi a. trl-tniea do Conet r uool on '',n.,r'.'''i,!-,-!,'"', .1 '' ' " ' ' il9 . \ cer oi cin j n s ^a. do 4e $ 40 pqn I ( 8 . Zn gcner. . " ei. r i i r o u. ' dt o a Tda fu< e l d e . i t o . 181 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico n<*. (A/wto iBfliJernris po/o rointl 7 mutp Xala. Ilunc* iraocu^ d* us f aalli ara, r i - riftndo dd* p*r^u*jto su jpropla Tlda, gin i sportr* dliil, mstriicriftii eonilurU fiml i r y > -ol e i intnt.r 4tfl recluiSo) I\VM eoa pJa 1^ mmifii H 1K eTpiotablit i l * >hini(50(iA ) (af- ai an! UN tu jur di al (Viva, ((v olt myjirt ViH P^Uftl libre vi-! sex ej Clin lo hijtm (hm ro e*! 1 p\y Intnfe ciDt <In iiein) t'-* su>t<nt>bkf iLu xpl la >iaf j l ^ i trata.) btra o m^ll HO tUTO hl JU, VIUA fOJJTiaO-nOClAU Mcii jotil is Iiac)i3n n WMHIIHW {rtminlrn o u n l u u t c ^luB flA [)r(n!lp o lcca pntrl carlaf \ 1 (ni^ t nt i a^H g n(<n Ion "la" 1 a! i\ iflin ti'i)ti.s) i l l a tiiHho M U circiliiru Mil Ideas }0 txoiS j uj et o acosodut i oi o, otaa^'r ajuatd SJLB aira at i aa e acua^'o a B e conven-ea*^ tl r-^ >nf"^ ab. t JHi as, maJVi-ie tas le l*;- Dntoa livantM I tt jHir http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico E X A M E N ME D I C O, , ^ , , , A.lbrtft Xntia yi i -t*l, AJ mgrK> Fech* AatvcedenUi bertdiUro (Sfi! tub#wuJot alcobolanio efiiermtKld&a mental a y HTMOUS -te ^ ^ j ^ * _^*}- tCX A Xalltfiidft ta ar t imfftaoift Igxiaik amx;^., Iko i i i j s AAJLOS. Antecudentei pnonAl ( km) IHLXt t r l t ^ ftAC&rlAtli^A. ^ ^lUlafiJ^M e s Ira. i f i l AACi I ! *- . Inspeccin generitl Piel mneoM gnRlicw. ^(rafi ftrtuano Corijn liupwcin percusin fta*?utariti \smn Pulso frcruencia nlmo t-ns on i-parafo retptraiorto <In8peccin pemwicn auaculUtin Fsfirom'Inaj fmrato dtgtstno (Boca fcntige ejfAgo stomag intatim^l 'lindulus anexas **'!* Baeifc jpeyA.r gt<fat fui t an TrnT-ag ;plagag f!antfcrXtg> jxifto /emto tnnano (Exploracin del nn j faticiine^unnariM) bunciii sexual Sfjfwta i*n ifljfl Sensibilidad mctiIxiaU v W'JU! UM JIOWJK riHant^w miicusp'* lupilanh (jiurniil i \. (Ir i Un lisrii i iti (lis ihiil)diw>) Suuu ^ tema *iid<cnno (Tiroul'S paratiroidcs hipfisis sujirarniuJ gln hilits ssxu ik*^) Aprmtt novai . 1 tlistt (J ar%na Anlisis de sangre O^ass^rnumn) g^ ^ Awuu dr I quuio nfi! i t UKCO \! titud tsicu 'tan l trahnjo iHt-n*r /"' - r 183 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico A N E X O P S I Q U I T R I C O A.*. r#i t*i . EXANBH UITBOPOLOOICO Tii , ii785.j|llftB,,j^ ^ , _, p !t2. fct1n Cr D A. P (gUUU > ipiUl) _ . l f l j 5 - n T (pialM pri . t. W). 1 5 f * 0 } a MUvrwr p4uriar isKltftnA (flabU s ojitstXi^n) 3 ^ - > tniKven o upniuni'^lKr (punwi uneuUr('}_ ^ ^ ^ /hftdMiO* Fftrtuli xif(iI4fft 2X-* - - X<fouinl> IKO ^ ' j ^ . ^ . - 4Ui-ftrM iit^nwtfj (mtLrgeit *piUu* acrdmtk K llura rttitilf ii<n li- l u' i uuwnl UMM^ ' M ift/eH4 (twrrf* uficHor ti jiuli.* n n.i.li-<ilit i tt nm' ^ Ja<luT 77. 1) T !. l t 0 ( l T:= - - , . . h A i* M r . irji 3 4 Umbili' p**'*'*"* 1 " 6 T rABr^t EK pjiN'trr CotfKi^nto lio rubu)it(.i Inll ((XKI i>rri""-trii i B|>ari.ir m-c>inti.it<MvD n a f ( c a BIOTIPO i i v . i t Mh i i i i ' r > CICATRICES, DErORMmADEa Paor E3I ONAl . r S y TATUAJES (K-..frt iNiium, liitar, ong. u, .-Mam nl. c. usnai . s . ' i l ' i .1,. H , I l-.j umj I . I f t l f t j d a n f t T. ^ l OCU^ t OEO U /' ^ 184 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico RESUMEN CAUSAS Dti OE'.ITO , BO'PiicoirUts Debif.dad fsiL tenfefir)td.Kf ^ , dibiidad nientaf <lebtld.id moral, pe vcnr l aj cocti qif'ibrofi p<;iu( 06, ml oxi t aunt s cK ' {: Sociales: Desorginisa iOn Je M Tiuii ri .handon U'KH,!! i m i vueiiv.n j ii'!.! IMI n 51 n.! opuienc cTceiana, Ifjes mjti'^U', K ^ ^ 2)orKan*. utc^ (^n > l a r . j ' I l l a ; a''an('ori.o ' - *r' -' !al y r r or al , f nar Ancl . j | ^M I ml t Aol n; Vl ; r i , - Hf t bi t UAl . - Al t a j portaunenttt, AlAI^TAllU UMf> FSl'UNINH-\ \ llK A I A VIH^ ^OUM 9u' aont e ni pr oba bl , - Adapiabddad bajo tutela VaUoiu\o noaJ"lo i n s t i t u i r l a en t e oan onn a" Ti yor empeo aunqy* en tl.^ t t&a ua p r o b b i l l a r d e s dn l t o * - lNAi)\r>Amiil)Ai> mfdia.n de ^<,gun(i4d OTROV )AT05 }^ ! Art. Ih dol Cddigo Pc nRl , - Xf tirada cit^ ntha el de de 14 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico EXAMEN MEDI CO '" Ajit<-#dt;Eit fcsrdiifcn >B ^ ni ! H] i i s r s i ^ adra a l l a Al d a tabaronloala da giirttutta a l o s Sfia-vra bebador-nudr, Tl Ti . aaaa, ' . haruiaaoa T1 TOB, 1 f a l l a o l d a da r l r s a l a a l o s S ^ o s > '' Bro3iuB,t>i-jjoia *B 1 i nf a^ ota. l J' i Bi pal a a l oa 17a, loo<i li ss- 4* s cara 7 ora. -o.A l o l*Ja, imorri-,,1 00a a i a i t l a i i i ;ui i i al d a r . , a l maemc t l 90 obaKoro aa g l d,gaouiadj "Is o o^ ^ uAslbla wiVjrvaooiiiii da f aaaeruaas pol i l Ta f i de o tratajiJ. iito n a l Essi>>iAiX62d aa lu^ 6 iutata lii mt l a Curuax du aQ.aijuaao Jto 130 an V. aafofe), turo bri yi eoeauloosi a, axfaottraba aaagra y i a br a y TOalto d* j! |r-uii)! a 1 s taec por J. Di s creto abdr, m coBaiOnaa at i l i amo agudo. 1 I I I ' j *""* Oi outri oas 1 aaaXaa da S-Sotii da l argo ,;>ara t a l a s r a g . pa o t o i a l li!<i.iaii<jl;^8 da igvui) roaado rag. f o i pl t a l y nuoa. UMi gi lxi o, ai aloo. fiuan astado da 0utri ci . 0n. Sa4 . udi poao aaoau..A' l bi pa r t r f l o o aa 4orao . c ua l . 0 , 0 a ra J aaaor s anti dad n j aa)i(5. miat. ij. ioao j.ooo i a a a r r o l l o . I o nl a a o y tro i aBO nonai i Sa/i*>;|o f uf Uar s c aont al aa- f i l t r al llgarai uutta aapl anta. ^ x ta l a t i do d puata as fitaapaols l &tar ooatal lx<i . a S traTaaaa da dado por dabni o i aBl.i'i JO al go hi j kotanao, r e gal ar , l e l , 71 por i t o . I a na l B a r t e r i a l k* 11 hn B. . - = ~ 1 .1 ( I 1 a I , , 1 1 I i . M lorajt l a^ tr l oo. xi ai s u^ tBol e a pftla, 4ti r t l a raai>lrtiol<&ik g r a a e l a s a , r a a t o dal palmoii roaoaa. ParoLisioii eubaig i d. y i br a o i >s auuenta<(u.Braaoofoii.a. f j l t a raa da l a i t a d da l a (^ antadure < r as to an regul ar autado da ooaaarTaoi un. i.bdaitB,aa palpa l a t i do api g s t r l a o ^ jsiuuloro.Io s* j^eXpa borda ut.i* hi gado. tratt- ka l l br a. i >i g8t t ooa li>ozoiia.Ooiut;aaXau orBla. Maarrlda. Ir jr imit i i> 1- ^) ' t ( i ! n I t i l ^ u li i . i Xada da >artagtilar. ^i n t itnf^u - . i u>bi l i i J i rti 11U1! I ' I t ul ni i s t v i t l i n - c iiiiK H. s | ii) ii ( nui t t i l i ^ x ii i ! 1 ' I ft I j i h I -. i f! Eaf l aj oa as t aot aadi aos o BOnwl s s , r ot ul l aaoa. vl Tos . Raf l a^ oa ar uaaatur ^ Bo y e ut a - Ba9a>dou,lnalaa a o n ul a s . o a a Bl bl l l d ud aupar f l ol al y profunda s or ual ^ j f t fndoi li T t r Mt^ t *r i t i r ( 1 l ada da p&rtl oul ar -186 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico EXAMBK PS QUI CO t'zpre%n -fe a 'VOHIITI f - Kl ^ - mt . Iii iit. Ir tfi(i. V i d t Tri ' t f FruEi a Ioni Bct -, Tf i mqui la Inlri()ii<i Bt | >eehum Arrigftntrt J ml i c mi I n t e l l g n t , at e nt a, i n t i Hi i q u i . a . -a-conic, f r a n c o . I nf u i t i {, niioiii . uU .1Jifr* iJiK-iMts ( i t i ( l iiit)u*l i,>i<itj, . ArECTTVroAD rintiini>>iit<>ii /n irtlMi pri>birlti<i, ii | rvl i i i l a<l , p (' Ltyci-sioni insUntiTu! ( i l i j r al ' i HHU W de <( n ltw, t mi t i mi ft ni t i , gUjtoiiftW tHai<liMli 1 i-. Si (*, wiiiihux i'Xhifin-iotuj.im, prii i l u^i n, < i i i r *i n< lio m,c!J>ilntt {J3|;oiwn(. i u8i ) m' i wi y. iJIjarifiij orrr. 1. ^ s . * da.. *r-. f i.t e s i i, n-*."iur (. ^ nXlni-. tivt tc' r . _ j ',o cu t i ^udcu . Iic i r o t i d a , jgoaiivi, cr mir.u. l-iart. VOJ-OWTAU S l KTES i a PSCOlyOCtCA t,r -r*" . t -i . i- j l o t m tr' >, lili Titi*, hi i ne i l i , d f i >/ie-Ui n t ^ a m v.j.r n' t t r ' l i , 8 ^;*ta>' iul) e, t r i a t t , re'-rv'ido, a l n c a r o , I SE o n u s t o . < I r i l i r . . . , e-.,.ii/,(i.i , pji.>{' i-i U T i l d i . U i (ii fwifu I 1 I ri i>. Mi il ii-iitiifiti f iifi.gii)ii! o I I J-'IRM* DI P mt t T u k i.1 ASLXO i ' i l ql t i Tft Ii \ 187 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Sbito Blrosr^, Ir , i ^.-r i i" oayoc aer.tinlartTa n jr r idi art r^ j , e^ at i con in oiler e 1 iribicln >- c , o^t" CJ1 J I er a fibit liad d>! 'c i t t f aa si iil^'li.r-' s l j j ijlen dl rl i-i se-fi - le olal j l i f i c i t i b o 188 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico E l - D E U I T O , Xmol o i be r t o ? l Bt l . IngraaO! Jl 4 agotto da 1936. / / ' ros Sl r e s , aai tlambra 25 da 1936. t ' IJI' OSI EV proceso aagui do <e of l cl : i contra IHOUe ALBIHTO fZlS'O'l, srj j entno, de 26 a na Je edad, s o l t e r o , carpi ntero y aoBl - o l Us d o n Caaaros 997, San Kartf n, "^ rovlnoia de Buenos Ai ra*, por hurtoa r s l t e r ado, Se qu raaul ta 1. Q\ a f . 3 y 59 XHttiles Oo- metti danunoi a qaa 1 df a 2 da febrarf dal ai o en curso a l as Oi30 hora, oonat at qu an la oal j ; Olai i oal y General ' as , la haban ilutada .n aut oavl l Ifor ara uado en t 1. 500, e l ai ai i o que ae iaa - l f ui ncontrai o abandonado en . a ci udad de Caapaast, ' r oTi r - ol a 4e S noi Ai ra. le a f a . 11 y 2?, Lai a Caaoi o, a l a v e i denun- i s 'jue al df a 25 de ebrero del afso an oarao, a le e * h i r, ootvat&td que aa Tag^ e y .^ mi da *.lYar l e haban hartado ujt autoicvi t"ord, ava Lindo en t 1500, e i iBio oue ne aea deapa^ a fu^ encontrado en poder de' procf s do Fa i s t e l , en l a ci udad da Cainta F, de t uni ndoe e l e con tii i roti vo y ae c ue s t r i ndoae l e di cho Tehf c ul o. 2 ' . Que a . 36 . , oraata deoj. araoln i ndagator i a al -f>o ado y ni ega t i hurto dal aat oal l d* propi edad da CoBettl ; y en cuanto al autOB^ -vil de propi edad da Caaoio que t'i l a f u{ saoueatrado an Santa T4, di c e hab r s e l o t r a - gado au oonoci do Jo4 Ladeaste, pam que lo guardaaa. i". Wue el SaScr Agenta ; i e a l > a f e . l o 7 , aouaa a l proc eid^ per ambos nacho y pld e ae l e apl i que os pena de t r e a aSoa de pr i ai on. i CnsilDERADI: FHIEHOi Que an oaanto a l burto a Aqui lea Coae t t i , lo e. . aaentos de Jui c i o aouBuladoa n aatoa ka - t oa, no aoB uf i oi enti sa l e gai s e nte para r e e ponaabi l i aar a l prooai a- do , . i , t . l . / / / / / / / / / / / / 189 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico If Qu a<l* be rlcta (.1 jpnsMado oesauaur i l Ink- t l < p>fl*dd d* luJa O&aalo j por lo tunto no laclai t *UUi**'Xo por t imVbo. - " - AiB aibr(oi t i pl*nui*Bt probado n BU'to* <ivi 1 fr^ ' Yi^at*'^ aiiTS a posasitfs de rahonlo, s aadls^ aa d* M F%riW n orao, n ! oludkd d Saats Pli oujra ^ cl tl l dad no lA k <a*vr4* as atoa. ''^ '"' '' yUflttPi Qaa al i al l t o probado aBoaadra an ! di apodoloass '%i^ ilk'* I t t i i na. J dal Odlgo ^ anal, aMaado tstaraa an ouanta ^ <-^ |^ faa^ oa < l a pasa a lpoaara, al valor da lo ao*atra<a 7 tWttAMkloa*a poUolalaa da U. M n TJ. tti l ui os nvaueStnt, da aguarde ooa le dlvuaato por loa *** 4t4 7 49S 7 oooardastaa dal O^dlfs d* Proo. lo OrUalaal, j tWkyWta da ^Bbar toaado oonoelaionio d* la partonalidad Boral dal a*iM4*i 'AUX)) 1* AbaolTlaado da sulpa j oAife a AUDUX) AlS^ttO MMfiUi por al dal l i e da harto eoavtldo en parfulolo d Aqullta *if%i, f Z* yadanando al alaM ral atal . oeao aator dal daUto d jpMMp^pnCTW B 8t?gtQ oonauaado an par^ aielo da lula Oaaolo, a l a t B09 i toS Wl PBlSlCn 7 ooataa. i.. Syaroai. Anta ai X.P.Bparonl. / / / aoa Alraa, dlolaabra 28 d* 193t. I Tlatoai Conaldaraado Por alio oonflra l a apelada por al dllto d soabrAalnita a la pana da dea <l0mm^l>*tim y an tal rlrtad, ooao f A OTiSt pr aata haiiee 7 miM BOtlvd aa eeadaaa, proDuaotado a fa'. 2S2, da la aaoaa tra - ; | t a, a aa alada al oartlfloado da fa. 95 rta' 7 1^ < f' 116. aa fOTT A08 PI gI8I0, aooaaorlaa lagalaa 7 eoataa. ftKSSL' ' r t - | * - Altarte Talatal O Jaan Oalaa^ ^ t ta* datanido brU de 1931) pera^ aslaado m rial(?n irarantlTa haata al 13 e | J2 (faefca a aa fu< piaste n llbartad). Tat dtaaido I > } da tal l de 191S, La pana TSK, 18 dlolaaVra 1943. 190 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico o. . 1 9 / 9 . AMMlO.da EMauaadoi. Buaaoa Alraa, 2^ da atoll a 19J9. Al Saika> DtraatoF da la Oaraal da Eaaauaades. O. ivMt Aacal MncaMah. / D. Tan^o aX a^ aOo da dlrlfraa a Vd. a ta da aoaualaarla qua al panado MMtP Htff?y?. TOSUBi. >- auantra aurado da loa traaatopasa ptfqitlaoa <tua praaantatw, por l a qua arao aoDTanlanna antaa da darla fia ala ; Baatanllndala an al lugar donda aloja, au aonaurraiMla al tallar da aa>>- plBtara dooda trabajaba, aon al f l da ontlraiar au ot>arva- al i a baata Inforaar daflnltitraBanta ete au ral)iMgralte a l a nda<lMMal dal Fanal. Salud al taBor Dlraator aoB l a ataaat^ a qua aaraaa. Br. A.A.Ariaaaitdl 191 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico BfiAimSK ( M -*-. 1>H I H- UTI Ow p-,!!' hyiuvi Kl 1 nmi ^\M i (i i)[f j mt ki i e^ UI'I i ni rii^itlil dnhda i mor t t n c r ^ ma f i <oiivliiinu>i ^ ' ''}iii i f l U U lVt.*! II J USt t t t tt<- j >ocor guni 2^0i on fl --^ f n-i. i - inartc-*ci{5ii, abar . l onn, -CH vl vanol Ut l t \ ^ - i r \ l l i > M\ DKI I NC TV N- \ t O 'O- ! l t Ul . i p i l i m 1 i cuj i l Ot l l l i ' n I iti-.ii<.( il>pjj)ir ( i'Jii riMnirni mi fior m< i i ana mavor mxi ma \i>\l *MHt i mi ) i-.c>^^A^^v s Jn(i^ A Ix \ t i A ^( KI SI Ahi>l'h^hi^uJ ht}o futir \'iUtmiUi) l o . rirratla esta fie' i ti http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico tMENf PENITENCIARr ^H t MCOVVI Vf K O K 1^ V^ Nmbn y w-M'i JMOIM UBtO nXHW H ^ mhl ( FUt e 4>|) rA^ Momlulad 4J4l*rlay Pi n-cnuoiH-i M ^ I Ha * J OanN fVIuci ui HS lun Uat ti lrbS rticltias (NnrTtiafos r<^lam<>iitarifi-i) T < | f t l < n t I n l l l l l OMUtlOOtjL MU U L TMOJX llii rKiiitd, tMitii.t< 1 IK ijiiinir^' A^l l Ba Uslaactd. 7 niheiMt^tmtXi* Cumuh! luai dui i kJlt A l l > * I^i ituTiOtiit A yuin. (- . ," t aa 19 < 4* T^mitm^m j JO eSam 4* X4a,- aECt>PEN3A8 >. ) . j AOS t ' ^ a. . - aM tha ^^v x n - ^^, ! oai 7. , i t r i s para M I I MP riJNiiiMoira ( n as >aai * <H>* i nMa, %y>aJ* >^-l ai Uda ^ XacS w Mal aMar i l i > i t 4 h -* 1 i F* a i * a* M o yalli a at aurrantl-a 193 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico l.--:' h-^ SEKVIOIO DS INVESTISACIOH SOCIAL TNPORME bel isvKsTivKix'K s(Hvi FcKiaiido dal Casti llo*- ^ lOMBR; OtU filCUJSOl-Arnoldo *lberto ralstal Juan Oalaagut.- I SUBl ^ IMIESTOi-Oaioal da EnoauBodo.- I>a imratlgaoln a reali a c^n 3 B alsruSantaa peraona; 1)-Itosa Ualanaal da rattal{madra)Ohubut 399. - Zaj-Leandro alanghl{tlo5oaaero 997.0aaeroa.''.O.P.- 3i-](artna ?iadrbuan(ooioold*)0aeoa I0i*9.08eeroa F, C.P.- V)PoHo da la 0T>lt*l,'aool6a, Imeetlgsclonaa. - Hago presanta qua nr*Tlaaaiita na oonatltul en la calla Ca ros del puablo de San i artU donda nadia lo aanciaa,la qua aa ar^ liea lua: dioho dotntcillo aa rsflara a la orlla ubloada si Caaeoa,- ?rovlaaa da un hogar honesto y da t-abajo ra ha aldo aoat nido dasa haca aoToxlJiadananta Talntlooho a'oa por au iiiad;a,ys qua an aq l i a ipooa f . l l aol S au padra.-Ella tlaaa Inatflada una paqua^'a tienda daad antonoa* en l a oti l a Ohubut 599"h8bland-i con lae uttlldrdae qua le produ< lllTedo uaa rlda honorabla y aaotuado pequeo ahorroa.-Jl reoluao tlena una finlca heceasA Analla Uu.oaeada coa Patrio lo aioka,qua viva oon au n- d Oon au sonlubiaa lianuaXa Buatamasta^oujro doalolllo no nuda obtenar puaa trabaja cono alrrlanta j haoa tlaspo no rlalta a la aadra daj| reoXua.t tana una hi j a da olaoo a^^oa qua Tlva con Xa abuela qultn la ha i dO-Ixpilosn l a vida daX penado por Iso alas ooaia*! las, Incluyendo entre eXlaa la onnouMna,qua disan no e: una buena mujer ooao lo daMKatra rl hecho daftaoe aesaa no concurra a Tlei ta a au hljlta. -Tenla buen aaraot y a< a aumauanta dSoll y raspatuoao.- Pareoa a^ t arreoentldo y nrometa a au agrcao inlolfir una i da honaeta y da trabajo.-Uor. aobrlna.hlja da au heraiui,lo vi s i ta con fr* oiia&oi,y trst da soonsejajlo bla}>,haMandQXe i afaotuado toda olara da proiBaaa de qua aa aaaaodPT,-ta ee'orlta qua as aaastra nonai paraca - tlana influencia sobra al penad quien la respeta y asouoha a oeasr da au jurantul. - A loa onoa R'OS termisS el ea-to grado oruaaxlo,QontlnuandO' a;i al Colegia Sao Carle,doad* ap asdli el ofi ci o da oarjlntaro. Xo IttterranXa en pollttoa. -Rellgloag, -Ui l8 oorinalnenta.-ilo ' l a o-^noeen Tloloa,-8gun Xa madia ha ettado anfem oonteclado de aa oonou' bina, y al t o nanlf laata sabe ee hasta un tritalanto oor aadlo da layaaoli PHOKIUAftIQ i-QUOun,,-Constan loa elculantes aJitecadante.- " ! >- 7 - 2 - ag.-ttobo.-Absualto.- 2t)~5u 6 - 30.-hurto.-sobrsate lento provisional. - >#4F - * - 3*-Bewloi o bajo ciuola jurf toria. ) - 2 - 6 - JS.-Hurtoa relt.anoubrl'^ lanto y robo,-Pana nloe 9 afSoa.- 5f )*'TTee dataaolonaa por -)ortaclJD de amas y cuatro oedldoa da antaoadae taa^axw da alloa pedido or la ''^ollaa da Snnta f i . - TIDA li t TlAiWOl- A au egreso del Colelo San Carloa,termin el prendlaajf % au ori el en 1 Oaranterl* que tanla Instalada n la ealla 0>it\bi>t al #0 - 194 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico l l ( r^ o( ing*ll*ttt, Qutitt fftXlali haa apreximadamanta ouatio aflea.-ta- ta. i Mwi i tui aU BO pamtt* csaprob&T la tzactttud da lo Banifa<-tad*.-8i>- aban* tanto la aadra COBO al ti a -itraTlatadoa o dl' i i t*a anortunld daa.dlaao qua aon al oltado te'or t'baj4 BUOJIO t i<p.- PoaterSormanta trabaj an uno Oonroa'la Britnica da Oina tioaetonaa j mx una carplnti ri ableada aa l a calla Mariano Aaaia,eaaaa - aa los cuela* alaaipz* BX daelr da aua fanlliaraa aaraali tnas eoa*apta, Oaapuia f por Indloaolfn da la oonoubtsa a* traaladj oes t i l a a la Provincia da Santiago dal C;tsz*,da d nda a* orinada,tttiajaada> as * oflela para lo cual au nadr* 1* habla coiaprada la* barrar lanta* BMJ aaria*.-D* ragiaao da acta prottoota dond* 'eriaanaolj earoa da doa ano* ! ai ra 1* tnet-l< uo orladero da Tas n unog terreooa da au pro-^Jadsd ubi aadoa *B O&aaroa.-Lo* aloa X9} ' T X$} 2 aproxliaadamanta Tlrli m dleliO lugar aos la aooeublna j tr^baaUam an al crladaro conluntatusta oon au t i qu* * aaa poca tasbUa * a culdrdor da us olOb.-Xs 19^2 al t a fui'a Tlrtr oon 4i y li oaiBubin* a paaar da oontinuar laa ralaolonaa intima* oon al relaM,a* fu. -ln asta trobajo continuS hpsta opar oraaOjgcnando algo y aaraaiaada buan onstpta da au tia.-EX Sr.Uarlaao Pladrabu*na,Taola,la e_ nooii oaando tanta al oriadaTo.merncitndola b^ian oonoapt* y orcyaadois n bajador.- Laa paraona earaTiatad a a^^tan dler)u**"ti & orastpsal" B forna a5~>l la j tlanwi Ir aairurld^d le !i- de aanen-' ra c')"tT- rdo un- aK*Ta Tl4a,lionaat f da trabajo. - jA readr* aparenta tt i,r lo naoaairio para TITIT, lijhajforaa- lUjo'.honaatananta Y a* * aa una tr na nu^ar qua alanpr* ha luchada par*- aantanat au hogsr an forma daoorosa,"El to ss cobiador da ua oluto da ort_i Ts isatalado an OaBcroa,-Oreen o'^aibla c leag Irla trabajo i>uB t ua buan oarplntcro.- nar*i-ta el pron larto p>roa onmo ri^eldo el ^i da Ao-oeto de I909 no ta - alando de acuerdo a att o-> te.i'-ta 7 a'ot 0000 a na indica en ai volan- te qua adjunto.- Buenoa Ajaa,Septiembre 30 da 1938,- ' ^ i dal a>ati Ue. - 195 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico E X A ME f M M E D I C O (Al ejre Fech* ) ' r>- ' Anaou LWCRTOIXIITO. OJVAX uoLSiaKi ^ o* 353,- ^f fn'jmerara >J '-T&'O I^ SM uprttfis \ sj-U'max > n-p^fi^. st'UffM 4pJ-u'>- rjri utatono rt^spjrfitcno, di- gestivo goio-uniiftr! M'tTrias n^rvui^o musruiar mdcnno AIKCMPI FBiaoMAUOi (A l a tteh i fu Ingreso 1 da 17 Aa aaro &t X^) ranoMatoBla a l a inranoia.Sriaipala a l oi 17a,looalltaiia ta ajra r rallM.A 1 | l6a,blBi>rra gla eon ad al tl * Inguinal dtrteJMial alaao Uaspo tOtaaoro w i^ aaAa.W undTtiao oatJMlbla.oon R.iaB 4. ;itli9 trt*lno n Bop.ujfana tn IJSJ ha- 1939 n C. 4. neauaadai - 19JO an V.DToto tiflW bron>nvaionla,axp9topa*a aagM 7 ffcabra r ri alta* i * aaagpa.ruaaba van ataAo por >ua.U.aor*ta balxdor.Sii ooaalaaaa Ullako agade. gSTADO ACTUAL!! cloatrlo llnaala &* 5 - 6 B 4 lrgo, parnlala| an rg.paotOMO. ltq, Uutoha~^ naru rosado n r*g. o9olpltal { nu0a.I.onglltao.Aft*iaai3.aatt atta<S da nutrloln. ltj. adlpoao aoao.Xon hlpartroflrio in dtraa. euallo. cam j aanor tatUnal arMiloa.HorrolAaa.AfAlUIO RmlBtSXlOttorut alaatrloa.AuaaulUialOQ pula nag -daraobo Tartioa ratplMkoli graauloaa -r*to 41 pultn iaaaa - pBFsualoa *- ata - rta-aeloB aaawttad^ - broaoafela. iU>*R* Ciagig^TOlCOAra eapdaoa Hgar- aat auMatada.2* tono aortioo T palaMMF aoButaa>lar.tno atral llganuMMiia - olaata.Sa a laUdo da punta w aapaslo Intapoaatal Isq. a 2 trawa da dada por dabajo da ila.rraouanoia d pulao radial. 72 por li wto. algo hlpotanao,rgular,l- gual. talos artarlal Mx 11 kt H- \nhnrt\t mc'ii i'U ui K l a rf l(j>>)(iri) S-lS-TUI/lU. Boapitel Apandlcltla Quirrgico Junio 19^(1 :aiucanatc caloloi lo Inr- Oetubr* 19<a:Iodiellcautnts qqjlO Injr- Jal l o li|2Zedotil*utato (iq:la Injr. il}ri93iroaobitto <)q;o inr. Cimclutinti Kbr ri alado dt d ) upft de jwra el titDit '%-YAPtO PARA TPABAJOS Ll TI i Ul Oi 17 da dtolaabr de 191*7. \ p.a.Cr.l.ult A.Xall. 196 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico PENITENCIARA NACIONAL DE BUENOS AIRES INSTITUTO DE CRIMINOLOGA DinECTOft- PROF D B OSVALDO LOUDET -m HISTORIA DE CLNICA CRIMINOLGICA H.' ^S^-S^' (^na e ^ ' ' ^^-^y -fi^z.^.^^^- .^^J: /oJ 197 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico :^. W ; >5 1/ - ^y f<njti . //.y^J, ^^ ^ ?y? ^ ' ^ ^ c^e i > / V' / IT T I cT J t ? "^ 4 198 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico A N T E C E D E N T E S FAMFL- I ARES oc 3r j a *- r i - r woi or ntwci^ r-OOJkwi ,is*.A"r;MiNo Nombro j Apcihdi; ^ j s Z- C- ^V^ JacioniUid td <^y/J^ "-^^f^M^o ^ "SI e cxtrftnjcro por naemicro - """ ' KediftiK ti. rn e pu^ - * ^j filt lo de qu eirft .e^.^-. d i / Mt.ii^i de \l/A(profc'-in oficio, sup di saHr o Mr I -^t^^^t^f-^ tsC^ e-*-,--^*,-!-*.,.,-.^- .--i-*-*-*^*^ CdilLt f irai tr j SO I L O'i-'O''! ni}oi tritos, h n j-inf-ri., dl ta, af inoi i> del htri" ^"^^ I .'^ .^^ '^1 c F-nii^crtt pnr qui emigro Eeadt :K I rn -l fxit . " 51 f ll'(.' de qu tcrcrmedi-wi <^. Kidi>3 dd VIIJ. (procijn uuio, tiu"' do i.\l ri ti, j *^- Orido do itistriiLin fiiidu t i fvitilur y socitU (yt^io im!&i irvtis, df liioa, .ilnidoni) dt! hogar fti ) Orden de el \ii?5i riiiio ti H in^truiciun v RU1JMT Situacin < ) lyniRu (Jet hygii itnt did. infdiu re JTIIJ> i h !L,'' \ l i bi t i t i Ji 'i J pi.nd(ent-* dtnrt nptiij V.WTVCIIQ) 199 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico / ^ A N T E C E D E N T E S t NDI VI DUAL . ES MI S - r o n i A OKI . DKU. I f MOUKNT- K Asa Eiuio civil dd d loi psi rt al nocer el lolti ^/^i.'C^i. ; ^ V ^ C I - I < 4 _ .- Migracin Caui u TU* IttOlir Edad de np-ftso ^ ^ ^ ^^'^Kf Afioj cunidos ' ^ Repeticiones Interriipclouei y abandono (por falud, iacapcdad^ m&ta CDducta, >itunt.i4n Loa<racK) Qt^a de msuruccEn il s&Itr H ottio en lntittt.fl c T!i?[iin,enu' En cuu e Cirrict,Ion ' Tllll nillUar Eit enrolacto, ts^-sotuado Ha hei-ho ot ler' ieio militar en 1 lu s ea el extranjero Eludi t^ ef7i.io roIlltAr Conducia DCMTCIQQ CILC^OK TWl fiUBHtlT CondLtivon loa pi ^r a - y^.<,.^ v,^ ^ n t f j o matrltooalo ,CQtdut.tft^^^Ja epoia./^*"**-i Viv* o no ^on eila Iji trata bien o ro-^l I A toADtiene o na Lo expot-1* Abandoad o f6 abaadeindo por eln ,iU divorcUido legalmfota Vive con atia cpci(.uVdA La t nt a biLii o ms La maiiliene o QO La xplota ConduLla con lo h jor Loa ati^utlc o ro Los tniU oieti o mal \jat explota LA custiga v cnf Loa educa o no y en qu lorroJ U BlOr t tilSCOiglS g g ^ o l ot i t ubm) Eiiail ^^"^**^/' ^/^t* Vu*.ioi ilid^d ^'yC^*Z:ir ReiidDclv en eti p.iis SI ril'(K.io (.iiusJ. dt.1 f tlk itiiieiitu ^-^-'*-"*=^<;^-tf<.^-<i.- Metfo dt) vid* antsnorcg v potcn n-;* A U U// ' ' ^rx,*,X-^X^L^U,,-^ ^ y'<^.,-rf;^..,*cv--.^^ (nstriKCn ** y.Aii / - . 7- i:2 - CunduttH fumihdr y soc^ t UM I JlnCBIDll ^urocrf*^/^ ~ Vnrore* - ^ Jfujeres FIIeudij>((Jia del fallttiro entol . 0 / ^ V I . * _ A ~ A J . ^V". jt^~<--r a < ' - ^ ' i)rt-t) e o t t t ^ /5dBd y tifldo di cid uno Je dlM j^ t<. ^ ,v"^^ ^ wfe~ptt<--e 'JO' '3-^JXt^ Salud de ello / ^^T. ' vf - - t 200 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico EXAMEirNi RS COLOGI CO ^a$[lt$. btialldlft, ori^iUoiP, dpnmnA, gresTa, desconfuidA, iudiferet tf jWwwfat. lBt)lg8Bt, estpida triste sl^gw, truel, Mn^a, soapet-hwa, ifrtCinOf,^grita, distraidi TYatt f mAMro comdn, diitinguido rudv. educd>j.-refinaJo fnaco Roapet-hoao, Insinuante, afirnnnirio iMuiwat 7iJr, iiDrftd>, obsceno Coitintifdjd, iratjdad UIIKS, difcutad, imprfisidn, dffsordexisdo WTLO pabre rico Idiom&c qu8 canoce <;[u prABf qua prfl fiare VcrfNfA cn,tere c.iifiali'fl inr<mtit, coma esmerad Cuncien.'a (.uaveatioiMes *-ictios t-itritum se creta Aaiiat grafolglc "-^^-/^. U.ctuM -^iv Q no l-ibroi s Jee o no dj irjoj y loi jEVo&^f maKtM. groseros, i,omune^ tn^emosob Vptiudes j^rtiatiut^ Mamona Aaeacti* l* tJta* JutCtO ( ITflos)oa, iniprttvi&tjii li^rez^i) y** /ichw ^'wtfy^ It'ii'i, lJidtrir<.tii.ia. apfttk, irnial Emotividad norm, ausente, ox^'-rjd*, un forme-IrriUbiiidnd, matibilidud ji/i*<(iiac tuperfitial inns-i. m onttnnte uniforme ildgkn, PoMiOM* ?U1BI, -obol lujtirn, L*!os, imlluiin, codiu i, nyantia, vengins odio, jeg* St*t\munic ttjual prgt.<K.idnd, intsasid id <frifid-z, erJtcmutilii) JEa* ifeattcjones pdicM inpud vis Forn s norfni, pervartidaTmaiturbiLicn pcdefastu LU topftitvn fetn.iiianw aidwiiia, nm^squisnjj, besiiaUd d et'. ^/imwn/o r4Ufft9ii> Cirdi^naflOf aJsente e-uigerv bupersiCu, ifl.ttisnio bljfue Its prncUca religiosa' iSinitmwiiM< n4rU4 aUru^mo pisCid probidad 6ieTCiioUji eatmieflto del hortor renitjrd.initfoto . rrtpQtjaien(o seutimiento de | u3licn 'er^(i(fn-t ftqaprbfdad crueldnd ciDism:> pArtsititn o D4blt, sntrScm, ugfc.M>ivb, (npoivstaivtp * fi nTen\ci[dAi, olx.piautt iiapuH . id^d Pod6W(ctn 201 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico t i mt i t F*ieoi.Sftifii 1 itptroMdyUo Hgryto*, tanjtifto entlmental, flemfttlco, colsrloo, spiulonado, atiorfo, sfAitco (CiuU Heu Cardirfr dbii iuge(toa-bJe, faertfl, (ettai, imperioso dy'ce lUperc, Aie-gr* triste tgofti aiirufst*, reir-.a^o ciptvostvQ, loclabl* roU^ntropq, inc<fOi hl&6crlE. hon^a^i-^. deghnnsito. caniIA Elen^to* do IA roMiturmn paronotea Org-u'I^ irrbdo, uscepbiJiditd, dKonhanzi, nttrfr-KJonm (B(-/j/i"nica AiWracfn de ta virdad, racnira, fabulacion, iima4t-on <wo intci Aleara, y triaieinniofiilLlii.,hip4f htpofrentA,a ti vida I j piaird^d -cuyrada ttqvitotdt AiilaiDii'o, nutisnvo, insu*icjencu du) contacto % ita' t,cn U ro'iudail Ajjjr/ffOiita Ei.ag'ra.ion difu^v de ln sontibuidad, Icsul c nc i de mtiibiticjii jrBrrjii amoral dad maictis idad malignidad impulsiviiiad 202 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico A N A M N E S I S CRI MI NOL . OGI CA Oulta CHA 10*0 CmiAe* qU5 ln\oiA por loi nlerlorej pro^e*ot j cond?n'3 I * 203 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico E:I_ D E U I T O TirjUE I rwtlltili r I (A^ . . . / / ' 204 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico dfMbni U ti ncMtacu ^' I ftctorai da ]* reacldeDClit. ftUUmlADtd miaerm pocA Tenki o indolente eurcrui edades att ohohsmo vaguncia opuituca t i l u de iribaj 205 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico irMDtoEi OE : R E : L . G R O 3 O A D 'J I * Kftbff l l evado mm ^3a di a l a, l ^ hor e - a u o p a r i i Ur t i 2*Lf i Rnt ecedout e pol i c i a l ^ j pnit!e 3 * La t condtuyrw-a pai qj i caa 7 or ^Jni caa i i i - ^m. i l n ani-"* J ur j oi t y de-ipus P di l uo q j s no conai tu^p f-n criBeifti naenUt y q l e r o e n n t e n d e i - u Lni i i nxl f a i La. pr e c of i di d 011 la ej' cucioi' de un dt ht o ^ r a v r ^ * Ha b e r obr ado pur mi t i vc BUOU SU fti'"* ( c d i i , ^ensfii"?!!- codi ei i , Ho ) 6 " iUts relticlytiB de parcn' ^fa u cu i la MI t i ma 7 * L a pr-parauiSu ro'naf&s fi 1 d t n S f- t f mpo, Pi ugfir Irt | i stfit iKitf jf ! mud* dr t - j i mt i or ; \ tud l o i^iu di n st rc ti 11 m 1 r mi er ni hi i i d- i mur al en el di-Jifnucntc ' ' U\ U. r t c i c ' i i o e dt l to liuenlrj-H sc cst i n i ' sni i t j d.' f mr ^r o Mirr p i ) i11 t.i i 1 jr rt i en 1 h i r wd coriJi^.ion U o dur ma 'l tl'-uifvr. di> jtf"p^naiii dv u 11 i MI d \\. .or J t ion >' ]) * - La ^J^^v i t i on df" ) i i < U^H CU* J) I I is di d If<? M * I rt t o n d j t i ri ' pri Lhal fr d"^pii -s del di 110, ar^. m i prcwsBl-s o la-* qijr qui h v> m i t dj d t,on 3i VI tiiiia o < n * $ i.!lcga^i>a o Ua pci s oi uj 1 ' ' f.a hiv pi)J td > i i b )r'M^ d id de U \ i d t f r ' . n. dcnt ' ^ 2 Ei fiu'.r obr i l ' > j j r iautT a pvctu.iiili' t f i ni or h n mr , pt 1 o de 1 itcr-^a pul h' o '^ h.1 hiiU't ibrj,flo t u ( s t i d i di p.i-'iun p\ f u- i ' - t . o do PHM it n por .nti^nsu I1.1 r > u n _ r o -or iiftpfs de J W i "^ Ki liiLl r r (,1 di do V un 1 o( s m i ' p t . i! > ui sUut i i j b u ( 01 11 i jf 1 firs n iic ^ ^^ i c ^ T \ S< rdomud-^z c:*. 1 I fi''\iiint t res L ' Vpf i l i r-i ^ e \ ivibii.* " i I li d r-P . i i / r i i Undi r apoi i t um e i ' i -i c' l i ' 5t i i ' ' enCi . den, u a '1. Ii li i t o n 1 el !i ho a di t - i i nu r i us ( >i9*' Li i Di uH o ii r c . r t i r l dw m y r nl rr^ri ! > i t a ti -i 1 *! jo f ir i < ( . r cpi n ru dul one s ecnDi rni ri ^ l uber *^ p t ' s e n t i d ) i t i rn I *mi i nn iio tt ] i tiit m i d s (iliicrt 1 o l i d t r mt cr r ^ ido p r el 'm l i uMl i i . dj 1 iL iJt.pUfi J l i omw rt di-l HM 1 > { j > r * i r ot):i.t,., 1, J T * S J =; ^ r-t Ti n u ^HJ nits I) p )r U b iq tiitui^B 206 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Cl _ASi r i CACt OM< . ^ " ^ " liiSntitfi Uinht t&anal! UtiltiiDiltf i k(l M VttiTQt i Koaal i i t testlIniHii cusinaActM ni ICEVHROS [ Congfml^i t><lincanc> nAti^ a ui^oi roe r BI 1 anj^rtthi Dliacuefvtfl por 'jcii ' CI>T.I liieioitk''iB tj. Alqatri^iuf D<l!<:a' po loear i )ui / i i *b**iorte crin f IrjifirittJ ImpHU*^4 p^itDK lid atuoBiM *ui(lii3ii te \ ttltU.tutl'* -oi ft A f>[*--sj(.nB-. itau 1 \ 4 I A *c( y-i l (I iJ' i ( j ' i til'* V* " * V CUASO DE ClASinCACifi DB IOS BEllKCBESTES SECJif SHERSQS AUTORES t i* 6f(*tpjn')ir O (* ^ iJ ^Kf^gg^lg^^gMvr' ( l i r i 6 Ct O n i | . | , j Hurk sle 1^1 1* , I 207 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico T R A T A M I E N T O PENI TEI NCI ARI O I I ^ ^ OPVMI K: D K L-A owac: L. A Kombfi ti Ti i ttcli r ttttfar Kr aer o de i Cuel ai que a i Ut b TtepD j frai-uencla Auacnc jtor niotiTo de tf.lud o da candi " t a ComportflBl' ' nta f cner al Qiio de i ns t r ucoi oj adi i ^i ndo LectifH AQT t ura. I ni t r ut r i n (ncri t t> Mtillltdtd <] ilaiSDo l.iiaiiiB (<j o dMpicfW o nu Faul ni Lai o ^ Citar ivtciito' Pr ar uado * t. Resui ct i t pr e gunU [.ciati.il i-on rnpf l e / ^ OUa PccliA do Ifujffi Dur a a l a cunt o tierapo puede Mj esD t u de osorvaciou ' -uperLi i ? (_Interno'^ (.i.in*cHL poder da avo MlniflrU CVitioci 1-^1 pj l t / do flji. inn' ' un.u'11 ' l'ri V [rc c en 3 i i inomoriii. r ne<, ' *n i i ' / JH el"! EJ; il ^ ft> MI fii Ul " fnttglfliclilG Ti ci i a in ^' iiiuiuii \ 1 t ii i ^ ricic prcfi-rcf ^11 <i,ir i l as tia^etiei ou Juji-Ti * VtMj i ' r i ' ^ l [ o: r i. Vi r r t f c r * I J S bccluvi r d i d i r o j , IIi9tufi<.o * a l i s ln-. liG-Ji iiu^i^iiurias tdllClOI Oymo ci i c t, K ij l i ii c ^ n [ vr r ^COJIJ ci i c^ipoc d i J o Jitoi frtf' f f niu M 111 iji j 1J11 f{i' i bi ' r a e r <- 5.n I kni l r i i i a' -H Iriirut i ui r dii ]-Q o t. im j < i nu 'T. ^ ! i ru-fp-n * fLii .iifHii.i<iJ es r t j l o ip,u< !ii- (1 ]nii 208 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico I N F OR ME : D E L A S E C C I N P E N A L KooiEE* y apellido JEit*bl<cEnetiUs de donde preceda Conducta i^ua ha obafrvoilo en eioi ,'-'Q>'i-<^-_-<: ^ S t pKlS tlQ igln Penoml v de^TS Leda 3 S * ^ -*-^ -^^*'-*" d-*-^_w^___^ Horlia C ^ ^ X ^ -.-<- .-I-^-^SL,. - 'ervers.onoa WXUSJC. ^ ' ' ^O* ^ ^ Aili3anto Cftni/irodert -v*-^ ^-^C^-^, Proni[mo sobre Jos cjdetonid " Hi recibulo \bui'i7 v ! ^ pe ^ua Con (jainea^ AnmiaJvcrsioii ,*. tA^,^^ - ' C ^^^ _ SSrrilt* iicislljiriflt / CowcttBiojujw;, v^ ^ '.' ; ^ ^ ^ C . ^ ^ http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico R E S U M E N Anicisdeateo f a r a ' l a r n {C o^ i t ut i on de hogar pat or no ) Ani t t ^ n Ps i cdl i i dual c Act uaci n tm ! u r y ot i U) F)t\mcii i nt ropoi i gi vo EiatCT pSCOlpVtJJ Es^ira1^G radiro Uo<3u.i>dftdes d dsUt o "C-ni tf-i- f la ff n< id-rvcia I n f c d i j ' ci i gro' i ' l aj 210 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico iSMSwis 0il ^li&mnii -^^ ^^,^-^^-0^ ^^ ^^^^ ^ ^ e ^ - . . : ! ^ ^ ^ ^ . ^ Trshmknsf Conolualonss da la Eet.eU (Inifucvin) -'^^^^^JL-wO- CottCtt*oai del Tallft ( Tribajo ^ Cfl-nclmo*^dfl PeasUDjRfpUtJ.) AdBpUbiliisd lif^re & 3i Vtc!^ aerial AcaiU.biE!- ^^0 luteia (FUrcintoS P.-^ /^^ 211 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Bol et n Mdl co-Pal coi gt co H\ 50(4, PRONTU^mO H' 11,005.- ?aic^ &i- K4K. 4!T2,riUHCia;o y^KZ.- ff Ui cl co Sinijiicg'jLri l o onUot dsn -es quo con- t ' y en el Viitfn raRpcotlTci 3s ftets l r j i Ui n t o , o B on i}! >nc\on') r''"^'^ To,con<!anidj & s u f r i r l a fAnn * eiiAtpo n^g d prlui^n jior e l t U t o ft e l r DUnl n. - io n c ^ o ^ r u ot r o n t - f e c te-F ju_ i c l l i * i Fal l cl nl 8, t ] f i _ 4 s-u l l e-a a l i00| Dcurrli i an el 3 1 ^ 5 . - r i o ni pars i ! al g, ! s nnturftlBrfl pnt o! pl cn, 1f Tt n i'ia TA- rl<r . CUvr s fUc v-- i e r r e n o n l a co-pslt^n EI ^ I I OJ ^ un j - r o \ o , y p T l i r> B nc U e ont - ' s l b aB f nl l nn fi^fj i l c c , ir(*5 fi In i- Mt'L ' l a - ef i cTs (S# l a p9*in t-^p lofi' , i"ia cr>rial fi^rT-jOiOi^ ) "X ;."? ir l i V! , dfts&parcclJo S J otniVj f l p f x i D. y n d ; Mr l o i a s Jo pi - - sr (' It/f l H, i crj c!)a (la }n llh}t~ tlr nan )lolOr itl t- 5 J tlBrtriHr/ y f-r ir, Toijnti -1 pnrn 1 t r ' * i j . 1, t a h n n r.o p. pi W. - pj!i<i3 Ai r e a , i ilo - i.tfo '}s 1 T , 1 , - 212 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa La Nacin, 30 de noviembre de 1914 EL PROCESO GODINO Responsabilidad jurdica y moral El transcurso del tiempo ha mitigado !a profunda impresin que generara el esclarecimiento de los monstruosos crmenes perpetrados por Cayetano San- tos Godino (a) El Petizo Orejudo. Empero, las inci- dencias suscitadas con motivo del estudio referente a la responsabilidad del reo han mantenido el inters y la expectativa del foro y de los crculos mdicos. Se recordar que, no obstante la opinin del agente fiscal Dr. Coll, el juez de instruccin Dr. Oro sobre- sey definitivamente al procesado, a quien declar iiTcsponsable ante la ley, ordenando que el reo per- maneciera recluido en el pabelln Lucio Mndez, del Hospicio de las Mercedes. Apelado el pronunciamien- to, !a Cmara en lo Criminal lo revoc, por cuanto, a su juicio, no apareca evidente la irresponsabilidad de Godino. Llevada a plenaiio la causa, el Dr. Coll, insistiendo en su anterior dictamen, solicit del juez del asunto, Dr. Ramos Meja, la condenacin del reo a penitenciara por tiempo indeterminado. El juez, al sentenciar, de acuerdo con los informes mdicos pro- ducidos, absolvi a Godino, declarando la iiTcspon- sabilidad del feroz asesino de nios. Como e! agente fiscal apelai'a de esta absolucin, el proceso fue remitido a la Cmara en lo Criminal, la que requiri la opinin del fiscal Dr. Bunge, quien se expidi ayer. Dice el fiscal de Cmara que toda la cuestin, ya que los hechos atribuidos estn plenamente compro- bados, gira alrededor de la responsabilidad del reo. Frecuentsimo es, aiade, confundir la iiTesponsabili- dad moral con la irresponsabilidad jurdica. Ambos conceptos, sin embargo, son perfectamente distintos. Cabe reconocer moralraente irresponsable a un suje- to que no lo es jurdicamente. Podra irse an ms lejos. Desde el punto de vista moral, la mayor parte de los criminales son iiresponsables. Muy pocos, en cambio, lo son desde el punto de vista jurdico. Cun- tas veces, en efecto, el juez ilus'ado considera el de- lito como un acto fatal y ai delincuente como un en- fermo, y, a pesar de ello, aplica el castigo con el rigor del derecho estricto! El delito, como lodos los fenmenos, es un pro- ducto del determinismo universal. Comprender y ex- plicar los factores que lo producen, aunque stos sean morbosos, no implica por fuerza dejaido impune. No debe olvidarse que el poder intermediario de la pena obra tambin sobre los degenerados, ni tampoco que, en las sociedades civilizadas, las penas ms severas no son propiamente crueles, puesto que se reducen a recluir a los penados en establecimientos higinicos y a darles un trato relativamente benigno. Los informes periciales, convencen de que Godi- no es naturalmente irresponsable. Quiere esto decir se pregunta el fiscal que tambin lo sea jurdi- camente? Mdicos y pedagogos estn de acuerdo en cuanto a que el reo discerna la naturaleza de sus ac- tos criminales, y en que los perpetraba con toda vo- luntad. Slo le falt criterio tico, es decir, concien- cia moral, lo que no constituye razn bastante para eximirle de pena. Locos morales son ms o menos todos los delincuentes, hasta los estafadores. Sera preciso averiguar si, aparte de esa locura moral, Go- dino es mdicamente loco. Empero, acerca de esto no caben vacilaciones. Ningn mdico lo ha declara- do lal. Se ha afirmado que la morbosidad del reo es, simplemente, imbecilidad incurable, lo que no im- plica irresponsabilidad penal. El imbcil, curable o no, se da cuenta de sus actos y es educable. Luego, jurdicamente, puede ser pasible de pena. Estudiado el asunto desde el punto de vista de la responsabilidad legal del reo, sigue diciendo el fis- cal, puede observarse que, segn el inciso 1 del art- culo 81 de Cdigo Penal, slo se debe declarar com- pletamente iiTesponsables a los sujetos atacados de locura o de imbecilidad absoluta. La locura est des- cartada en el presente caso. Queda nicamente en tela de juicio la cuestin de imbecilidad. Los mdicos presumen incurable la de Godino. Equivale esto a la imbecilidad absoluta del texto legal? La negativa se impone. Incurable significa que no puede curarse, pero no que no sea completa, total. Por lo dems, la degeneracin es siempie incurable. Todo imbcil, como todo idiota, es incurable. La expresin "imbe- cilidad absoluta" usada en el Cdigo, equivale, en la nomenclatura moderna, a idiotez. La imbecilidad nunca es absoluta: slo puede serlo la idiotez. Godi- no no es idiota, sino un imbcil, segn lo aseveran categricamente los peritos, y ms claro an, los he- chos. Siendo as, su imbecilidad, aunque sea incura- ble, es relativa. Eximir de pena, entonces, a Godino, sera contrallo a la ley. La condena, agrega el fiscal, no significara apli- car al reo torturas o someterlo a un tratamiento cruel. Todo se reducira a recluirlo en una crcel higinica, como medida de profilaxis social y de sana ejempla- rizacin. Absolver a Godino, aunque se aconseje su perpetua reclusin en un manicomio, es dejar siem- pre la posibilidad de que alguna vez salga de ah o de que se escape. Si se resuelve recluir al sujeto en el pabelln de idiotas del hospicio de Las Mercedes, no pasar mucho tiempo sin que volvamos a tener noti- cias del ya tiistemente clebre Godino. Si no estrangu- la a sus compaeros de sanatorio, ya procurai- fugar- se. Haito evidente es el carcter peligrossimo del reo. Sus impulsos homicidas tienen, sin duda, algo del vi- cio del marqus de Sade y del mariscal Giles de Retz. Concluye el fiscal requiriendo la revocacin del fallo del juez y solicitando que se condene a Godino a penitenciara por tiempo indeterminado, ya que no es posible condenarlo a muerte [...] 213 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Carlos Alberto Elbert Mani fi esto 1) Desde 1976, un grupo de interesados en cuestiones criminolgicas ha trabajado en torno a la violencia y la criminalidad de cuello blanco en Amrica Latina. Dicho grupo, con la coordinacin inme- diata del Instituto de Criminologa de la Universidad del Zulia, y bajo los auspicios del Centro Internacional de Criminologa Comparado, ha superado felizmente los es- trechos marcos de la criminologa tradicio- nal, que impera oficialmente en este sub- continente, hasta llegar a preocuparse por los aspectos relativos al control social en general. Algunos participantes de ese grupo ha decidido la organizacin de un movimiento criminolgico autnomo de contenido cr- tico, con independencia de que se conti- ne, separadamente, la labor investigativa del gmpo latinoamericano de criminologa comparada. El presente texto contiene un resumen de las inquietudes que han conducido a la constitucin de este nuevo molimiento. 2) Las realidades sociales de Amrica La- tina, aunque diversas entre s, responden a una lgica uniforme que ha sido dictada por la poltica que divide al mundo en pa- ses centrales y perifricos, pese a que estos ltimos entre ellos los latinoamericanos tienen intrnsecamente no slo las posibili- dades materiales sino tambin las capacida- des individuales que les pemiitiran conver- tirse en una fuerza homognea, a fin de hacer valer los intereses regionales, A semejante lgica han respondido, co- herentemente, las situaciones nacionales internas. Entre ellas han primado, en gene- ral, los pn^'ilegios de grupo en detrimento de las mayoras. Las distintas oligarquas han constituido siempre los puntos de penetra- cin del dominio de los pases poderosos y. salvo pocas excepciones, no han tenido mayor obstculo para imponer las polticas ms apropiadas a sus propsitos de usu- fructo de las riquezas naturales y de explo- tacin de los recursos humanos. 3) En el discurso de la centralidad y la periferia del poder, se inscribe la cuestin del control social como un tema prioritario. El tipo de disciplina necesaria para que las relaciones sociales en los pases perifricos se mantengan dentro del marco pre\'isto por las potencias imperiales, condiciona la suerte y la forma de los sistemas de control. Las relaciones de produccin basadas en la ex- plotacin del hombre y generadoras de la desocupacin, el analfabetismo, la mortali- dad infantil, las grandes masas de margina- dos, etc., son, entre otros, los medios tiles con que se mantiene el sometimiento, se fortalece el poder de ciertas minoras y el capital transnacional obtiene cuantiosas ga- nancias. 214 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico Manual bsico de Criminologa Y tal como la actualidad lo demuestra, salvo en contados casos la violencia estatal y la represin han constituido las herramien- tas bsicas de aquel control. 4) Todo lo manifestado, sin embargo, no significa que, aun en las situaciones ms extremas, no se haga uso del aparato penal del Estado como un mecanismo de cober- tura ideolgica. El derecho penal ha sena- do de instrumento para profundizar las di- ferencias sociales y la ciencia jurdico-penal ha justificado la intervencin punitiva ofi- cial en auxilio de privilegios minoritarios. Una clara demostracin de ello lo constitu- ye la proteccin que otorgan los cdigos penales latinoamericanos a determinados intereses jurdicos particulares, mientras mantienen sin proteccin importantes ne- cesidades colectivas; mxime que las des- cripciones legales omiten muchas de las conductas que vulneren bienes de carcter social. Sin embargo, es necesario reafirmar que las garantas que supone el derecho penal liberal deben ser defendidas de modo que puedan combatirse la opresin y el autoritarismo estatales. 5) La legitimacin de un derecho penal desigual para Amrica Latina ha sido corro- borada por el papel subalterno que ha des- empeado la criminologa tradicional. La determinacin de una criminalidad ahist- rica fue formulada a partir de unos mode- los y de una tipologa construidas por el sistema penal particularmente por la cr- cel, los cuales generalmente se aplican a quien en forma previa result marginado por el orden social constituido. 6) El movimiento que se inicia tendr como objetivo la construccin de una Teora Crtica del Control Social en Amrica Latina. Por lo tanto, entre otras cosas, tendr como objeto el estudio y la denuncia de las situaciones referidas, el sealamiento de la tarea legitimadora cumplida por la crimino- loga tradicional, y la elaboracin de estra- tegias alternativas para el control social en Amrica Latina; de este modo se procurar aunar valiosos esfuerzos individuales que distintos latinoamericanos estn llevando adelante. Las pautas bsicas que han de orientar el trabajo conjunto deben estar determina- das por la erradicacin de las ideologas po- sitivista o defensista que han determinado el tratamiento patolgico de la criminalidad y la falsa concepcin mdica y resocializan- te de la ejecucin penal; y, en definitiva, por la erradicacin de toda ideologa que tienda a convertir la cuestin criminal en un simple problema de orden pblico. El movimiento deber dirigir sus esfuer- zos al examen de las realidades concretas de cada pas. De l surgirn propuestas para el empleo del sistema penal, las cuales de- bern tener en cuenta, fundamentalmente, la proteccin de los derechos de los secto- res sociales ms numerosos y desprotegi- dos, que son los que estn verdaderamente interesados en propuestas alternativas de poltica criminal, en una lucha radical con- tra la criminalidad, en la superacin de los factores que la generan y, por fin, en una transformacin profunda y democrtica de los actuales mecanismos del control social del delito que, a la postre, son los que lo crean y multiplican. A esos fines, se intentar la mayor difu- sin posible, tanto en las instancias cientfi- cas como a ni\'el de masa, de los resultados de las investigaciones pertinentes, as como 215 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico C arlos Alberto Elba t de los pos t uhdos cue s us t ent m el moM actiludcb mas ladicales \ a ia con\ i eci on mi ent o de la necesi dad de ci mbi os estructuiales Poi ul t i mo se de be exp es ii que la Poi el cont i ai i o h s pi i mei is segui ament e pi opos i ei on de medi das i l t e ma t na s par a eont ubui i \n a estos ltimos el cont rol social en Amer i t a Latina no sig ni ea de ni nguna manet a enunci ar a Mxico 25 de ]unio de 19^1 Impreso en A B R N Pioducciones Gralitas S R L , Wenceslao Villdtane 46S Buenos Aires Argentmi cn]uniodel998 http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico
¿Qué prohíben las normas de comportamiento? : una reflexión sobre las normas de conducta de los delitos resultativos. A la vez, un comentario crítico a la teoría analítica de la imputación