Excelentssimo(a) Senhor(a) doutor(a) Juiz(a) FEDERAL DA VARA FEDERAL DE

ERECHIM, SEO JUDICIRIA DO RS

Autor: MINISTRIO PBLICO FEDERAL
Rus: UNIO, FUNDAO NACIONAL DO NDIO, ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL E
INSTITUTO NACIONAL DE COLONIZAO E REFORMA AGRRIA.
Interessado: Comisso de Agricultores Residentes na rea Litigiosa
Processo n: 2006.71.17.001628-1/RS
O ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL, nos autos do processo
epigrafado, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, apresentar CONTRARRAZES
DE APELAO, pedindo sejam recebidas e encaminhadas para a instncia superior.
Nestes termos, pede deferimento.
Erechim, 31 de julho de 2012.
RODINEI ESCOBAR XAVIER CANDEIA
Procurador do Estado do Rio Grande do Sul
OAB/RS 33.487
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EGRGIA TURMA DO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4 REGIO

Autor: MINISTRIO PBLICO FEDERAL
Rus: UNIO, FUNDAO NACIONAL DO NDIO, ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL E
INSTITUTO NACIONAL DE COLONIZAO E REFORMA AGRRIA.
Interessado: Comisso de Agricultores Residentes na rea Litigiosa
Processo n: 2006.71.17.001628-1/RS
Grandes poderes trazem grandes responsabilidades (Benjamin Parker).
O ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL, nos autos do processo epigrafado,
vem, respeitosamente, apresentar as suas CONTRARRAZES DE DE APELAO, pedindo
seja conhecido e provido o recurso, pelas fatos e fundamentos que expe:
I - HISTRICO
1. O Juzo de primeiro grau declarou procedente a Ao Civil Pblica n
2006.71.17.001628-1 (RS), movida pelo Ministrio Pblico Federal contra a UNIO FEDERAL,
FUNAI, o INCRA e o ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL.
2. A ao foi ajuizada em maio de 2006, com o objeto de cominar FUNAI e UNIO a
obrigao de concluir o levantamento fundirio e finalizar o processo demarcao de rea de
223,8350 hectares no local denominado Reserva Florestal do Mato Preto, nos municpios de
Getlio Vargas, Erechim e Erebango, iniciada em 19 de fevereiro de 2003, bem como,
concludo o processo de delimitao e demarcao da rea, condenar o Estado a proceder o
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reassentamento e a indenizao dos agricultores. Igualmente pediu que fosse compelido o
INCRA a reassentar e indenizar os agricultores.
3. O Estado contestou a ao alegando sua ilegitimidade e que a pretenso dirigida
contra a FUNAI e UNIO, no sendo competncia estadual a matria dos autos, o que reiterou
em mais de uma ocasio nos autos.
4. O Ministrio Pblico pediu a condenao liminar do Estado a adquirir a rea da
Reserva do Mato preto e indenizar os agricultores l residentes, o que evidentemente foi
indeferido pelo Juzo.
5. Aps concesso de liminar contra a FUNAI e tumultuado trmite, a autarquia indgena
deu andamento ao processo administrativo de demarcao, sendo produzido laudo
antropolgico juntado aos autos e do qual foi dada vista s partes.
6. Realizada audincia, o Estado manifestou-se dizendo que o laudo antropolgico
possua inmeras inconsistncias, no sendo conclusivo. Por estar em trmite o processo
administrativo de demarcao, a qualidade de ser terra indgena a rea pretendida no estaria
definida, havendo documentao comprovando que seria uma reserva florestal decorrente de
sobra de reas em construo de ferrovia, com a finalidade de suprir o abastecimento de
carvo.
7. Em funo disso, que no havia como o Estado ter compromisso com a retirada
compulsria de famlias da rea e seu reassentamento ou indenizao, sendo precipitada
qualquer posio nesse sentido, que pode ferir direitos de terceiros e comprometer o
patrimnio pblico.
8. Ante a condicionalidade do mrito da ao ao resultado do processo administrativo,
pediu o Estado a extino da ao, que no poderia ficar suspensa indefinidamente.
9. A FUNAI, por ocasio da audincia, manifestou-se que o Estado deveria cumprir a sua
parte no acordo. Isto , deveria expulsar as famlias, reassent-las e indeniz-las, ao que o
Estado questionou o Procurador Federal sobre o plo que ocupava na lide, uma vez que
pretendia condenao do outro Ru.
10. Os agricultores da rea pediram a extino da ao por perda do objeto.
11. Dada vista o Ministrio Pblico, esse pediu a intimao da FUNAI para informar sobre
o prazo de andamento do processo administrativo, a qual veio aos autos dizer que o laudo
antropolgico estaria em fase de contestao, sem prazo para ser encerrado, sendo intimadas
as partes para se manifestarem.
12. Vindo o relatrio preliminar e o laudo antropolgico aos autos, foi dada nova vista ao
Estado para manifestar-se, sendo salientado ao Juzo:
1. A abusiva atuao extrajudicial do MPF, que tentava constranger o
Procurador do Estado a concordar com a pretenso judicial do parquet e da FUNAI;
2. Que o Estado nunca reconheceu o pedido ou obrigou-se a
indenizar, pois no reconheceu a rea da Reserva do Mato Preto como indgena,
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no a colonizou irregularmente e no se obrigou a expulsar, reassentar ou indenizar
as famlias residentes na Reserva do Mato Preto;
3. A impossibilidade jurdica da sentena condicional, pois a eficcia
da sentena depende da concluso do laudo antropolgico da FUNAI devendo as
condies da ao devem estar presentes no seu ajuizamento, na forma do art. 460,
pargrafo nico do CPC, sendo caso de falta de possibilidade jurdica da ao,
considerando ser condicional a pretenso/sentena a resultado futuro e incerto de
processo administrativo o que deveria acarretar a extino do feito, conforme art.
267, VI, do CPC;
4. Da coluso entre MPF e FUNAI; na forma do art. 129, do CPC,
devendo ser extinto o processo;
5. Que a rea de MATO PRETO no indgena, pois no h qualquer
elemento consistente no laudo antropolgico que indicasse ser a rea pretendida
como tradicionalmente indgena, como exigem a Constituio Federal e a
Constituio Estadual;
6. Que a obrigao de indenizar do Estado do Rio Grande do Sul,
prevista no art. 32 do ADCT da CE/89, destina-se s reas j definidas pelo
Estado como indgenas em trabalho feito de 1911 a 1918, no abrangendo a
rea da Reserva Florestal Mato Preto;
7. A competncia originria do Supremo Tribunal Federal para
conhecimento do processo, opondo-se o Estado pretenso do Ministrio Pblico
e da FUNAI demarcao, o que leva uma situao de conflito entre entes
federados, conforme previsto no art. 102, inciso I, letra f.
13. Desde outubro de 2010 o processo foi dado em carga para o Ministrio Pblico e
FUNAI vrias vezes, sem que fosse apreciada a petio do Estado, que levantou entraves
srios procedncia da ao.
14. Mesmo no sendo a questo de mrito do processo unicamente de direito, havendo
necessidade e pedido expresso de produo de prova, no admitindo o caso transao por se
tratarem de direitos indisponveis, sem ter sido saneado o feito, de modo surpreendente, em
ofensa aos arts. 330, incisos I e II, e 331, 3, do CPC, foi proferida sentena no processo.

15. Na deciso, o Juzo disse no haver conflito entre entes federados, sendo competente
para a lide. Que o objeto meramente o procedimento administrativo para demarcao da
rea e no a discusso se a mesma ou no indgena, o que deve ser discutido na seara
administrativa ou em ao prpria.
16. Que o Estado legtimo para a lide em funo do art. 32 do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias da Constituio do Estado do Rio Grande do Sul.
17.
18. Disse que o procedimento de demarcao regulado pelo Decreto 1.776/96, que
estabelece 7 fases para a mesma, sendo a primeira a identificao e delimitao da rea a
ser aprovada pelo Presidente da FUNAI, a qual foi cumprida e era objeto da determinao
contida em deciso liminar nos autos.

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19. Que a mesma norma estabelece prazos para a demarcao, exceo do
reassentamento de ocupantes no ndios, que cumpre ao Estado do Rio Grande do Sul por
fora do art 32, do ADCT, da CE/89, e dever ser efetuado no prazo de 120 (cento e vinte)
dias.

20. Mas que a insurgncia quanto rea a ser demarcada como indgena desborda dos
limites do presente feito, devendo ser veiculada por meio de ao prpria.

21. Assim concluiu para:
1. condenar A FUNAI a apreciar os recursos interpostos no prazo de 90
(noventa) dias, encaminhar ao Ministro de Estado da Justia em 60 dias;
2. condenar a Unio a declarar os limites da terra indgena em 30 (trinta)
dias, determinando a demarcao, definindo diligncias necessrias ou
desaprovando a identificao da rea;

3. condenar a UNIO e a FUNAI a respeitar o prazo de 90 dias para
cumprimento das diligncias;

4. condenar o INCRA e o ESTADO ao reassentamento dos ocupantes no
ndios em 120 dias;

5. condenar a FUNAI a registrar a rea.

7. Antecipar os feitos condenando as partes a cumprir os prazos, pena de
multa-diria de R$ 1.000,00.
22. O Estado apresentou embargos declaratrios, para que fossem supridas omisses,
contradies e obscuridades, alegando:

1. Falta de encerramento formal da instruo, pois o Juzo exarou
sentena nos autos sem intimao do Estado, sem encerramento formal da instruo,
sem possibilitar a produo de provas e sem dar vista das manifestaes do MPF, da
UNIO e da FUNAI nos autos a partir de outubro de 2010, realizando julgamento
antecipado da lide, no fundamentando a escolha de decidir nesse momento
processual, no sendo a questo unicamente de direito ou no havendo necessidade
de produo de prova, tratando-se de direitos pblicos indisponveis; devendo ter sido
saneado o processo e oportunizado a produo de provas, na forma dos arts. 330,
incisos I e II, e 331, 3, do CPC, o que implicou vcio ampla defesa, ao
contraditrio e ao devido processo legal, conforme proteo do art. 5, LIV e LV, da
Constituio Federal;

2. Era a deciso ultrapetita, pois seu objeto era cominar FUNAI e
UNIO a obrigao de concluir o levantamento fundirio e finalizar o processo
demarcao de rea de 223,8350 hectares no local denominado Reserva Florestal do
Mato Preto, julgando a sentena a ao procedente para demarcar como indgena
uma rea de 4.500 (quatro mil e quinhentos) hectares ou 45.000.000 (quarenta e cinco
milhes) de metros quadrados, indicando ainda a necessidade de ser considerada
indgena a rea de 9.000 (nove mil) hectares ou 90.000.000 (noventa milhes) de
metros quadrados, extrapolando a sentena o pedido do Autor, caracterizando ofensa
aos arts. 128, 460 e 585, II, do CPC;

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3. A ilegitimidade do Estado do Rio Grande do Sul, pois a obrigao de
indenizar do Estado do Rio Grande do Sul, prevista no art. 32 do ADCT da CE/89,
destina-se s reas j definidas pelo Estado como indgenas em trabalho feito de 1911
a 1918, conforme Relatrio com Subsdios ao Governo do Estado relativamente
QUESTO INDGENA no Rio Grande do Sul, realizado pelo Grupo de Trabalho
constitudo pelo Decreto 37.118/96, onde foram identificadas e demarcadas onze reas
indgenas no Estado, algumas delas indevidamente colonizadas na dcada de 1940,
mostrando que a Resoluo 1.605, de 24 de outubro de 1968, da Assemblia
Legislativa do Estado, j aprovara o Relatrio da Comisso Parlamentar de Inqurito
que reconheceu o direito de posse dos ndios sobre os toldos demarcados e proposta a
recuperao progressiva de todas as reas ocupadas, no incluindo a rea de MATO
PRETO, no tendo colonizado irregularmente a rea da Reserva do Mato Preto, que se
deu anteriormente a 1910, quando as colonizaes indevidas de reas indgenas pelo
Ente Federativo ocorreram em 1941 (processo n 1819/41, da Secretaria da
Agricultura), no apreciando o Juzo essas alegaes, nem para acolher, nem para
afastar, pedindo fosse esclarecida se a rea da Reserva do Mato Preto consta na
relao de reservas indgenas demarcadas pelo Estado do Rio Grande do Sul no
perodo de 1908 a 1911, identificadas no Relatrio com Subsdios ao Governo do
Estado relativamente QUESTO INDGENA no Rio Grande do Sul, realizado pelo
Grupo de Trabalho constitudo pelo Decreto 37.118/96 e juntado aos autos, bem como
se a ela tambm se destina a aplicao do art. 32, do ADCT da Constituio Estadual;

4. Que a Sentena era condicional e contraditria, pois o objeto da ao
a demarcao da rea conhecida como Reserva do Mato Preto como sendo
indgena, retirando-se as famlias proprietrias, sendo que o provimento judicial
reconhece que o processo administrativo que reconhecer ou no como indgena a
rea e, contraditoriamente, j condena o ESTADO retirada, reassentamento ou
indenizao dos ocupantes no ndios em 120 dias. O decisum contraditrio, pois
admite a possibilidade da rea no ser indgena, condicionando a eficcia da sentena
concluso do laudo antropolgico da FUNAI, e, ao mesmo tempo, condena o Estado
a reassentar os ocupantes da rea no prazo de 120 dias, sendo prejudicial pretenso
do Ministrio Pblico de ver a rea demarcada e, especialmente, de compelir o Estado
a expulsar as famlias l residentes, reassent-las ou indeniz-las. Assim, sendo o
processo administrativo de demarcao o ambiente legal para essa definio, que
contraditria e condicional a sentena que condena o Estado a indenizar desde que
ocorra uma situao futura e incerta. tanto definir, pois as condies da ao devem
estar presentes no seu ajuizamento e tambm no seu julgamento, na forma do art. 460,
pargrafo nico do CPC, sendo caso de falta de possibilidade jurdica da ao,
considerando ser condicional a pretenso/sentena a resultado futuro e incerto de
processo administrativo o que deveria acarretar a extino do feito, conforme art. 267,
VI, do CPC;
5. Que havia coluso entre MPU e FUNAI, pois o Juzo presenciou em
audincia a FUNAI pedir a condenao do Estado e o tambm o prosseguimento da
ao, o que implicava o seu prprio pedido de condenao, identificando-se
claramente o acertamento de interesses entre o MPU e a FUNAI no curso da ao, o
que caracterizaria coluso para atribuir indevidamente um prejuzo ao Estado,
condenado-o a realizar no interesse de ambos, pedindo-se fosse suprida a omisso
sobre esse fato, decidindo sobre a existncia da coluso e a aplicao do art. 129, do
CPC, com extino do processo;
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6. Que o processo era de competncia originria do SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL, pois a ao do Ministrio Pblico pretenda condenar a UNIO
e a FUNAI a realizar demarcao de rea, sobre a qual passar a ter poderes de
gesto, mas que o Estado que dever sofrer o nus poltico, social e financeiro disso.
Que a FUNAI, atravs de seu rgo de Advocacia Pblica, ter se manifestado em
audincia que teria havido acordo onde o Estado se comprometera1 a expulsar as
famlias de agricultores, reassentando-os e indenizando-os, postulando que isso fosse
cumprido2. Em verdade, o Advogado da Unio aderiu ao pedido do Autor,
pretendendo a condenao do Estado. Que na sua ltima manifestao nos autos,
enquanto a Unio pediu a extino da lide por perda do objeto, a FUNAI,
surpreendentemente, pediu o prosseguimento da ao, o que implica o seu prprio
pedido de condenao, mas tentando levar de arrasto o Estado e todas as pessoas de
boa-f que habitam a rea que ela pretende. Diante desse quadro, por no ser a rea
da RESERVA DO MATO PRETO tradicionalmente indgena, restando convico em
sentido contrrio, o Estado opunha-se pretenso do Ministrio Pblico e da FUNAI
demarcao, o que leva uma situao de conflito entre entes federados, sendo a
ao a ser de competncia originria do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, falecendo
Vara Federal de Erechim a possibilidade de processar e julgar o feito.conforme
previsto no art. 102, inciso I, letra f, da Constituio Federal.
23. Apreciando os Embargos, o Juzo entendeu que:

1. A instruo foi encerrada considerando os limites da inicial, sendo
desnecessria a prova de ser a rea indgena, pois essa caracterizao no
objeto do processo;

2. Sem apreciar os demais pontos, disse que os Embargos pretendem
atacar o mrito, no devendo o Juzo responder a questionrios jurdicos dos
litigantes.
24. Intimado em 22 de setembro de 2011, apela tempestivamente o Estado s fls. 1220 a
1477.
25. Apela o INCRA s fls. 1477 a 1488, pedindo o recebimento do recurso no duplo efeito,
considerando a antecipao de tutela fixando multa para o cumprimento da sentena; que a
sentena nula por ser condicional; que no tem pretenso de resistir ao reassentamento a
que foi condenado; o afastamento da multa; e, que o prazo para cumprimento da obrigao
exguo.
26. A FUNAI recorre s fls. 1489 a 1493, afirmando em parcas 3 folhas que o Estado do
Rio Grande do Sul se disps a iniciar estudos para indenizao dos agricultores a serem
retirados da rea em audincia (fls. 982), aps concluso de Relatrio Circunstanciado pela
FUNAI, o que no fez; classificando como desrespeito a mudana de posio do Ente
Estadual. Insiste que o processo judicial tem de prosseguir para que todos cumpram o que foi
estabelecido em Juzo na audincia do dia 14 de outubro de 2008 (fls. 981 a 984).
27. A Autarquia Federal ataca o prazo fixado na sentena para o trmite do processo
demarcatrio, sendo invaso da competncia discricionria administrativa. Que o Juzo se
arrogou administrador de polticas pblicas e de oramentos ao imiscuir-se em assuntos
prprios do Executivo.
28. As apelaes so recebidas em seu duplo efeito, salvo quanto antecipao de tutela
(fl. 1494) e intimadas as partes para contrarrazes.
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29. O Ministrio Pblico Federal apresentou suas contrarrazes, dizendo:
1. Em 2001, 40 indgenas guaranis apresentaram requerimento FUNAI
pedindo a demarcao da rea de Mato Preto, afirmando que possuam
provas de que fora habitada por seus antepassados (fl. 41);
2. Que em 2003 o MPF abriu o Procedimento Administrativo 2003.0081
para acompanhar a demarcao;
3. Em setembro de 2003 a antroploga Maria Helena Amorin Pinheiro
concluiu que em 1924 foi reservada uma rea de 223,8.350 hectares
para os Guaranis em Mato Preto, mas que seria importante a criao de
um Grupo de Trabalho para incluso dos stios de ocupao tradicional,
para manuteno de seus padres culturais (fls. 67 a 163);
4. Em outubro de 2003 os ndigenas que firmaram o requerimento
acamparam com barracas de lona s margens da RS-135, em uma rea
da Unio de 1.000 m2 lindeira Mato Preto, onde vivem at hoje;
5. Em maro de 2005 a FUNAI informou ao MPF que a concluso dos
trabalhos demandaria 6 meses (fl. 171);
6. Em 1 de junho de 2006, considerando a situao de grave risco vivida
pelos ndios no local e alegada omisso dos entes pblicos, o MPF
ajuizou esta Ao Civil Pblica, para que os rus se desincumbirem de
suas obrigaes legais e constitucionais, sendo concedida parcialmente
a liminar;
7. Em 23 de novembro de 2009 publicado o Resumo do Relatrio
Circunstanciado de Identificao e Delimitao da Terra Indgena de
Mato Preto (fls. 1081-1085), contido no Processo Administrativo n
08620.11500 (Anexo II);
8. Saltando a audincia de fls. 1115, quando houve a manifestao do
Estado de que o Relatrio da FUNAI era inconsistente e contraditrio,
pois no havia comprovao de que a rea seria indgena, o que levava
impossbilidade de qualquer comprometimento do Ente Estadual,
pedindo-se a extino da ACP, bem como deixando de referir a petio
de fls. 1137 a 1161, que apontou todas essas graves falhas do processo
demarcatrio, narra o MPF que foi proferida sentena;
9. Tambm o MPF, em conduta processual imprpria para a estatura
constitucional do rgo, passa ao largo dos bem fundamentados
Embargos Declaratrios interpostos pelo Estado (fls. 1191 a 1207),
assim como de sua deciso (fls. 1208 a 1209);
10. Continua o rgo ministerial dizendo queao o objeto da ACP apenas
concluir o processo demarcatrio, no abrangendo os limites da rea;
11. Que os arts. 67 do ADCT da CF/88, bem como o art. 32 do ADCT da
Constituio do Estado do Rio Grande do Sul estabelecem prazos para
para adoo de polticas de proteo das terras indgenas, sem que
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essas fossem implementadas, como no caso, desrespeitando direitos
fundamentais dos indgenas de Mato Preto;
12. Que a mora vai perpetuando a situao de abandono dos indgenas
acampados em Mato Preto, com negao de direitos fundamentais, pois
esto vivendo em situao pauprrima, sem alimentao adequada, sem
gua potvel, sem saneamento bsico, sem assistncia sade,
educao pra as crianas, sujeitos a frio intenso, seca e sem lugar para
viverem com dignidade;
13. Narra que sobre a falta de gua existe o Inqurito Civil Pblico n
1.29.018.000047/2011-71, da Procuradoria da Repblica de Erechim;
14. Que a demarcao dos limites da TI Mato Preto direito coletivo de
estatura constitucional dos ndio guaranis, privados pela omisso dos
entes pblicos, devendo o Poder Judicirio garanti-la;
15. Diz que a FUNAI tem razo ao se irresignar com as postura do Estado
do Rio Grande do Sul em juzo, que afirma no ter responsabilidade em
retirar e reassentar as famlias da rea que a FUNAI pretende se
apoderar, mas que a sentena no deve ser anulada, estando correta
em fixar prazos para cumprimento da demarcao;
16. Que a UNIO tem responsabilidade por se omitir relativamente FUNAI,
bem como por obrigaes prprias;
17. Que a multa ao INCRA no gera leso grave ou de difcil reparao,
porque s passa a ocorrer aps o cumprimento pelos demais entes.
30. Sobre o apelo do ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL, que diz possuir prolixas razes
de extrema litigiosidade, algumas beirando ao grotesco, diz o MPF que:
1. Que a sentena no nula, pois o juiz no obrigado a
responder questionrios da parte;
2. Que o processo no foi encerrado antecipadamente, pois o
juzo pode julgar na forma do art. 330, I do CPC);
3. Sobre a sentena ultrapetita, que a diferena entre o pedido da
inicial de demarcao de 223 hectares para os 4.230 hectares
demarcados pela FUNAI e acolhidos pela sentena se deu porque
a primeira rea era a que constava nos arquivos estaduais como
reservada aos indgenas em 1929, por isso sendo pretendida pelo
MPU, sendo a pretenso apenas da demarcao;
4. Sobre a coluso entre o MPU e a FUNAI, que no existe porque
seus objetivos no so ilegais;
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5. Sobre a suspeio do Juzo, que a matria produzida sobre a
sentena de atribuio da assessoria de imprensa do Poder
Judicirio e no se encaixa nas hipteses do art. 135, do CPC;
6. Sobre a sentena condicional, diz que irrelevante para
caracterizar a responsabilidade do Estado do Rio Grande do Sul
que o processo demarcatrio no esteja concludo;
7. Sobre a incompetncia absoluta do juzo federal de Erechim,
que a adeso da FUNAI pretenso do MPF contra o ESTADO
DO RIO GRANDE DO SUL no caracteriza conflito federado;
8. Que a nulidade do processo administrativo demarcatrio no
pode ser decretada no mbito da ACP, pois no seria seu objeto a
validade ou invalidade dos atos administrativos e que isso
caracteriza pretenso de um ru - Estado - contra outro - FUNAI e
que os apontamentos feitos pelo Procurador do Estado seriam
meras suposies de profissional sem autoridade para
desqualificar documentos elaborados por profissionais dessas
reas, escolhidos criteriosamente, tendo tido oportunidade para
produzir prova pericial na Ao Civil Pblica;
9. Diz que o direito dos ndios sob suas terras decorre do art. 231 da
CF, sendo originrio,sendo que a demarcao no cria o direito,
mas apenas o declara, no sendo o marco temporal da ocupao
a data da promulgao da Constituio de 1988, pois que os
indgenas se encontravam fora da rea circunstancialmente;
10. Que fica evidente a falta de conhecimento do apelante ao afirmar
que a Constituio Federal o marco temporal para a ocupao
tradicional;
11. Que inaplicvel a Smula 650 do STF que veda demarcao de
aldeamentos extintos;
12. Que o fato de no haver registros histricos sobre a demarcao
de reserva e a ocupao guarani da rea de Mato Preto, no
constando do levantamento feito pelo Estado durante a dcada de
1990, no impede que a mesma seja apurada como fez o laudo
antropolgico da FUNAI;
13. Que o documento de fls. 1387/1388, do Anexo II, da ACP registra
que a rea de 223,8350 hectares foi indicado para os ndios
Guarany pelo EStado do Rio Grande do Sul em 22 de abril de
1929;
14. Que os arts. 231 da CF e 32 do ADCT da CE afastam a
ilegitimidade do Estado;
10
15. Que os motivos da sada dos guaranis de Mato Preto so
identificados no Relatrio Circunstanciado de fls. 1377 a 1389 do
Anexo II, da ACP);
16. Que a multa e o prazo fixados esto corretos.
31. A FUNAI ajuizou Ao Cautelar para suspender os efeitos da sentena,
sendo deferida liminar para afastar a multa (fl. 1523).,
II - DAS RAZES DO ESTADO
Definitivamente o Estado nunca concordou em reconhecer responsabilidade pela
expulso dos agricultores e tampouco por seus reassentamentos, apenas referindo que para
se posicionar precisava do relatrio do processo demarcatrio (fl. 982).
Alis, por se tratarem de direitos indisponveis, nem poderiam os Procuradores
realizarem acordo nos autos, sem prvia autorizao das instncias administrativas
competentes.
32. Com a juntada aos autos do Relatrio Cincunstanciado, o Ente Federado
concluiu que a no estava comprovado ser a rea indgena e muito menos que a
tivesse colonizado ilicitamente, manifestando-se direta e objetivamente quanto a isso
na audincia (fls. 1115) e por petio (fls.1137 a 1161 ).
33. Alias, a inconsistncia do Relatrio a contradio de suas concluses foi
apurada pela prprio ADVOCACIA-GERAL DA UNIO, no final do Processo
Demarcatrio, ao exarar o Parecer 257/2011:
21. Todavia, quanto ao requisito permanncia, h divergncia entre as informaes
tcnicas, uma vez que foi demonstrado o esbulho por parte de no ndios de uma rea
de apenas 223,82 hectares, enquanto se prope a delimitao e demarcao de uma
rea de 4.230 hectares, permetro maior do que toda a Floresta de Matto Preto,
demarcada sobre o antigo Toldo Erechin com rea de 1.014,20 hectares em 1929.
Consta no processo que nas dcadas de 30 e 40 os indgenas foram expulsos da rea
de 223,83 hectares, passando a habitar regies destindadas tribo Kaingang e a
outras aldeais Guarani. Apenas em 2003, gradativamente comearam a retornar para
Mato Preto, no apenas para reivindicar o retorno rea esbulhada de 223,83
hectares, mas tambm para rever e ampliar os limites territoriais demarcados pelo Rio
Grande do Sul em 1929.
...
Ante o exposto...sugere-se...a seguinte diligncia: manifestao quanto ao requisito
permanncia do Grupo Indgena Guarani nos municpios de Erebango, Erechin e
11
Getlio Vargas, Estado do Rio Grande do Sul, na rea com superfcie de 4.230
hectares, uma vez que foi demonstrado o renitente esbulho por parte de no-ndios
apenas em relao rea de 223,83 hectares.
34. O que se nota a defesa intransigente dos interesses que o MPF, que a
antropologia da UFSC, que as ONGs CTI, CIMI, Rain Forest e FUNAI entendem serem dos
indgenas, aproveitando-se do discurso Politicamente Correto, mesmo que contra a lei e at
mesmo contra os interesses dos prprios indgenas.
35. Isso se d em face da organizao desses grupos polticos, que acabem
dominando a gesto da FUNAI e influenciando com suas teorias o prprio Ministrio Pblico
Federal.
36. Alis, a prpria Procuradoria Federal alerta para a fora poltica de entidades
organizadas, como se transcreve:
No pode ser aceito o argumento de qwue a democracia contempornea deve ser
mais participativa e aberta e permitir que as deiversas organizaes sociais exijam a
satifao deste ou daquele anseio. Se assim fosse, os grupos sociais mais ativos
teriam sempre uma maior ateno do Estado em detrimento de minoriais ou
maiorias desorganizadas. No haveria nisso justia alguma, mas apenas presso e
demonstraes egosticas de foras. O Estado estaria a servio de interesses
setoriais da sociedade civil, e no a servio dos interesses gerais de toda a
populao. por isso que os mandatrios polticos exercem com maior legitimidade
e equilbrio a democracia. So eleitos para pensarem a sociedade como um todo,
em um ambiente mais reservado, no qual possam sopesar todos os interesses
existentes e priorizar aqueles que lhes paream mais urgentes. Nisso consistem as
atividades discricionrias da Administrao. (fl. 1492)
37. E suma, o processo de demarcao to especfico e difcil, envolvendo
milhares de interesses, que absolutamente imprprio querer o MPF e o Judicirio pautar-lhe
rigidamente os prazos de andamento e com objetivo desde j determinado de demarcar,
apenas porque ONGS e entidades organizadas pressionam.
38. O agir do MPF nesta ao faz parecer que o rgo no possui nenhuma
obrigao constitucional e legal de defesa do Estado de Direito e nem respeito o direito ao
devido processo legal e ao contraditrio de qualquer outro que discorde de seu
posicionamento autoritrio.
39. Para defender sua posio, exercita uma retrica vazia e sem sustentao em
provas, alegando que pretende que sejam realizadas polticas no implementadas pelos
rus.
40. Por exemplo, diz que desde a Constituio, nada foi feito, o que uma
inverdade, pois inmeras reas indgenas foram demarcadas desde l e o Estado do Rio
Grande do Sul devolveu todas as que foram indevidamente colonizadas, reassentando ou
indenizando os agricultores, como em Serrinha, Nonoai, Cacique Doble e muitas outras.
12
41. Por isso o processo precisa de regular instruo, para que as argumentaes
retricas e cheias de preconceitos sejam postas prova, deixando o embate de ser
meramente terico e superficial, fazendo parecer que h aqueles que so contra os indgenas
e os que so a favor dos indgenas, quando a questo importante o mtodo de realizao
dos processos demarcatrios e a gesto desastrada e incompetente da FUNAI sobre as
pobres e desassistidas comunidades indgenas.
42. O aumento das reas demarcadas no melhorou em nada a vida da maioria
da populao indgena, mas apenas de alguns lderes corruptos que arrendam as terras ou as
exploram de algum modo em seu prprio proveito.
43. O que ocorre, portanto, apenas a estatizao de reas privadas para
proveito particular de alguns.
44. Outro aspecto cansativo do processo e da prpria demarcao desde j
designar a rea pretendida como TI (Terra Indgena) MATO PRETO e a comunidade Guarani
acampada prxima como INDGENAS DE MATO PRETO.
45. Isso faz com que todos os demais envolvidos no processo e os atingidos pela
demarcao sejam tratados como idiotas.
46. Perdoando-se pela dureza, mas se a rea j considerada pela FUNAI e pelo
MPF como indgena, o que estamos todos os demais, incluindo milhares de agricultores,
fazendo no processo judicial e na demarcao? Apenas discutindo o mtodo de retirada dos
brancos, pardos, metios, negros do local?
47. Essa premissa maldosamente sustentada falsa pois nunca houve TERRA
INDGENA DE MATO PRETO ou INDGENAS DE MATO PRETO e tampouco direitos
fundamentais demarcao a serem protegidos, pois o Relatrio Circunstanciado que foi
produzido pela antroploga FLVIA CRISTINA DE MELO uma fraude, como adiante se
demonstrar!
48. Os nicos direitos fundamentais violados so aqueles relativos instalao
criminosa de 40 pessoas da reserva de Cacique Doble em rea imprpria, por mais de 11
anos, sem moradias, sem gua potvel, sem energia eltrica, sem assistncia social e de
sade, com a finalidade de pressionar a realizao de demarcao de rea que nunca foi
indgena.
49. Como se comprovar adiante, com registro da prpria FLVIA CRISTINA DE
MELO, o abandono da aldeia de Cacique Doble pela comunidade Guarani foi realizado em
funo de conflitos com os vizinhos Kaigangs, com apoio da ONG CIMI, da FUNAI e com
participao direta da prpria antroploga FLVIA, que depois foi nomeada para realizar o
estudo antropolgico no processo demarcatrio.
50. A situao criada com o acampamento de guaranis prximo a Mato Preto no
de responsabilidade do Estado do Rio Grande do Sul. O MPF deve reclamar de quem
promoveu a retirada das famlias guaranis da reserva de Cacique Doble, bem como das
entidades que estimularam o ato, dentre os quais a FUNAI e, ao que consta, o prprio MPF.
51. O prprio MPF j avana na definio e, mesmo sem a finalizao do
processo demarcatrio, considera a rea como indgena e que o Judicirio tem o dever de
13
impor isso aos demais entes pblicos, independentemente de prova em contrrio e de que a
verdade seja outra.
52. Esta ao inverteu completamente as premissas para os casos de
demarcao, pois no considera qualquer possvel defesa em sentido contrrio, tanto dos
Entes Federados, quanto dos legtimos proprietrios da rea pretendida.
53. O rgo ministerial, mesmo antes da concluso administrativa, j a considera
indgena e j condenou os entes pblicos, movendo a Ao Civil Pblica para que a rea seja
demarcada como indgena, sob pena de multa aos rus.
54. Mas ser ou no indgena a rea no foi ainda definido e pode nunca vir a s-
lo, no podendo haver procedncia de pretenso dependente de definio.
55. A ao, como proposta, juridicamente invivel.
56. De qualquer forma, no h omisso do ESTADO porque a Reserva Florestal
de Mato Preto no e nunca foi rea indgena.
57. Tal sorte de coisas s comprova a necessidade de dilao probatria,
demonstrando que a rea pretendida no abrangida pelo art. 32 do ADCT da Constituio
Estadual, bem como no cabvel qualquer condenao do ESTADO DO RIO GRANDE DO
SUL, sendo nula a precipitada sentena proferida nos autos.
58. A ttica criminosa de deslocar famlias para provocar a demarcao posterior
repugnante, pois em nome do objetivo de criar novas reservas indgenas acaba violando
direitos fundamentais de seres humanos em condio de extrema vulnerabilidade.
59. o desvio filosfico de que o conceito mais importante que o seu objeto.
60. Quer dizer, os tericos das demarcaes no se importam verdadeiramente
com as pessoas a que deveriam se destinar suas aes, mas to-somente com as suas
prprias idiasi
1
.
61. Narra mentirosamente que em funo dessa ao criminosa, aconteceu o
falecimento do indgena ERNESTO KURAY PEREIRA, por pneumonia em 2009.
62. Em verdade, ERNESTO era xam da comunidade e foi quem em sonho aps
ritual com alucingeno teve a inspirao de abandonar a aldeia de Cacique Doble, para ocupar
MATO PRETO.
63. Aps isso, retirou-se do local, indo morar na aldeia de Mbiguau, no litoral de
Santa Catarina, como informa a prpria FLVIA CRISTINA DE MELO em seu trabalho de
doutorado (pg. 63, cpia anexa), como adiante se transcreve.
1
Conforme identica LUIS FELIPE POND em sua obra Guia politicamente incorreto da losoa (So
Paulo: Leya, 2012).
14
64. De qualquer forma, uma s vida no vale o formato de presso utilizado pelo
CIMI, pela ONG CTI, pela FUNAI e pelo MPF, no havendo notcia de que algum tenha sido
responsabilizado pelo abandono que est a comunidade Guarani.
65. Alis, tamanho o descaso pelas pessoas usadas como massa de manobra
que essa morte mereceu apenas 3 linhas no farto processo de demarcao de 8 volumes.
66. O MPF narra que sobre a falta de gua potvel no acampamento existe o
Inqurito Civil Pblico n 1.29.018.000047/2011-71, da Procuradoria da Repblica de Erechim,
mas cuja existncia no est comprovada nos autos, reforando a necessidade de dilao
probatria, no permitida pela precipitada sentena prolatada nos autos.
67. Alis, as condies dos ndios acampados mereciam apurao, o que
somente a prova processual poderia esclarecer.
68. O procedimento todo vergonhoso e o MPF tenta justificar o injustificvel.
69. O MPF qualifica as razes do Estado de prolixas.
70. Contudo, para um processo com 1.528 folhas e 17 volumes, que trata da vida
de 300 famlias de agricultores, de 43 pessoas indgenas, e de matria da mais alta indagao,
uma apelao de apenas 63 folhas no se revela prolixa.
71. Ao contrrio, demonstra apenas a seriedade e o cuidado que a Advocacia
Pblica tem com o caso, que no pode ser tratado de modo superficial e aodado como o foi
pelo MPF, pela FUNAI e, lamentavelmente, pelo Juzo de Primeiro Grau.
72. Talvez desagrade ao MPF por lhe contrariar as pretenses autoritrias e
obrigar a enfrentar matrias que pretendia ficassem ao largo.
73. Nesse processo H uma clara dificuldade do Ministrio Pblico Federal em
lidar com o no. Para isso praticou at o abuso de tentar constranger administrativamente o
Procurador do Estado a justificar-se pela postura processual, esquecendo-se que a Advocacia
Pblica funo essencial Justia, de mesma estatura constitucional que o MPF.
74. O Ministrio Pblico uma instituio com uma nova configurao institucional
dada pela Constituio de 1988 e que neste processo revela sua imaturidade ao reagir mal ao
ser contrariada em suas pretenses autoritrias.
75. O Direito e a Justia so o Direito e a Justia. No o que o Ministrio Pblico
Federal quer que sejam.
76. Os direitos constitucionais valem para todos, inclusive para o Ente Federado
representado por esta Procuradoria. E no apenas para os destinatrios das iniciativas do
Parquet Federal.
15
77. H uma mxima gacha de que aquele que se prope a um trabalho deve
estar preparado para as consequncias
2
. O MPF Est mal-acostumado a partes servis e que
no defendem seus representados com a energia necessria. Com a Advocacia do Estado do
Rio Grande do Sul diferente, mesmo que no tenha apresentado suas armas anteriormente.
78. A obrigao de atuao firme, consistente, independente e comprometida com
o interesse pblico da natureza da Advocacia Pblica, mesmo que alguns ainda no tenham
essa compreenso e prefiram instituies servis aos governos de planto e aos interesses da
moda e de interesses politicamente corretos, para os quais uma verdadeira Advocacia de
Estado no pode se dobrar.
79. Se so diversas as razes apresentadas pelo Estado, o Juzo tinha o dever de
enfrent-las e no sair pela cmoda tangente do julgamento lacnico e superficial que tanta
agrada ao MPF, o que s demonstra a absoluta nulidade da mal-lanada sentena do
processo.
80. Quando o MPF diz que algumas alegaes do Estado beiram ao grotesco,
no aponta especificamente quais seriam, insistindo em sua retrica nebulosa e inconsistente.
81. Diferentemente, quando argumentou em Juzo, o Estado o fez de forma
especfica e tcnica. Apenas o Juzo fugiu de enfrentar, com o sorriso silencioso de MPF e
FUNAI, verdadeiros autores da ao.
82. Ao contrrio, grotesco o Relatrio Circunstanciado da FUNAI ampliar a rea
a ser demarcada para os indgenas caarem antas!!! (fl. 1082).
83. Grotesco o relatrio circunstanciado afirmar que o territrio Guarani tem a
mesma conformao h dois mil anos!!! Mentira descarada que desconsidera todo o processo
histrico brasileiro. (fl. 1082)
84. Grotesco o recorta e cola que insere dados no Relatrio sem nenhuma
relao com o caso concreto e a forada demarcao pretendida.
85. Grotesco o laudo antropolgico se basear unicamente na memria do grupo
tnico, o que confronta todos os princpios tcnicos da antropologia.
86. Grotesco o laudo afirmar que essa memria anterior colonizao, como
se algum dessa poca ainda estivesse vivo e no houvesse farta documentao histrica nos
arquivos pblicos em sentido completamente contrrio.
87. Grotesco o laudo mentir que os guaranis foram expulsos de rea j
reconhecida e demarcada oficialmente, quando os fartos registros histricos informam que eles
foram colocados pelo Estado na rea de 223,85 hectares em 1926, com a inteno de que ali
fosse criada uma reserva, mas que tal demarcao no ocorreu e fora criada a reserva em
outro local.
2
Ou, em linguagem popular, se no aguenta o tranco, no se meta. Entonces o MPF que trabalhe e
no se queixe do trabalho dos outros.
16
88. Grotesco afirmar que havia habitao permanente na rea da Reserva
Florestal de Mato Preto, quando comprovadamente os indgenas foram ali colocados pelo
Estado provisoriamente por 6 anos na dcada de 20 e at hoje no voltaram ao local (fl. 1082).
89. Grotesco o tal Relatrio Circunstanciado dizer que essas mseras pessoas
foram expulsos de onde estavam (Reserva de Cacique Doble) (fl. 1082), quando de l foram
retiradas pelas suas lideranas e com apoio das Ongs CIMI e CTI, e at do MPF, com
confessado pela antroploga FLVIA CRISTINA DE MELO em seu trabalho de doutorado,
alm de ser fato pblico e notrio!
90. Grotesco chamar insistentemente a rea pretendida de Terra Indgena de
Mato Preto, quando ainda no h essa definio, em manobra de convencimento mental sub-
liminar, revelando a total falta de iseno de quem produziu a famigerada pea, que nenhum
compromisso teve com a verdade.
91. Grotesco riscar lpis a rea a ser demarcada, para abranger todas as
nascentes da regio (evidentemente redenominadas com termos indgenas), sob o
fundamento de que so localidades privilegiadas para obteno de caa, como antas e
rates do banhado.
92. Isso grotesco tanto sob o aspecto da estupidez, pois as antas so animais
extintos h mais de um sculo na regio, como pelo aspecto ambiental, pois pretende permitir
a prtica de crimes ambientais com a caa de animais em processo de extino, como se em
regio plenamente desenvolvida e agrcola isso ainda pudesse ser aceito como normal.
93. Essas so as coisas grotescas que o Ministrio Pblico Federal defende,
afastando-se de sua misso constitucional, e no os argumentos produzidos de forma sria
pela Advocacia de Estado.
94. O Ministrio Pblico Federal deve ter mais respeito Advocacia Pblica e s
suas prprias atribuies constitucionais.
III NULIDADES DA SENTaENA
Da falta de prestao jurisdicional e vcio aos direitos fundamentais do devido processo
legal
95. J se disse que os pontos levantados pelo Estado em Embargos declaratrios
foram consistentes e importantes e no tinha sido abordados pelo Juzo na sentena, no o
sendo posteriormente, no obstante a interposio dos Embargos Declaratrios.
96. No obstante o Juzo no esteja obrigado a responder questionrio da parte,
ao no enfrentar os aspectos salientados, a parca sentena manteve-se omissa, contraditria
e obscura, restringindo indevidamente a possibilidade recursal do caso, cerceando os
argumentos de defesa, sendo nula por negar indiretamente jurisdio ao Apelante.
97. Esse recurso de fugir-se ao enfrentamento das questes processuais atravs
de frmulas genricas de negao de jurisdio est desprestigiando o Judicirio, fazendo
17
com que as decises pequem por serem lacnicas e superficiais, desatendendo aos fins para
os quais a Repblica concedeu tal poder aos juzes.
98. A questo do direito jurisdio e os seus meios de consecuo judicial dizem
respeito aos direitos fundamentais da Repblica Brasileira e so portanto clusulas
constitucionais ptreas, no podendo serem afastadas sob alegao de que o magistrado no
est obrigado a responder questionrio dos litigantes.
99. As decises do STF e STJ sobre o assunto tambm so nesse sentido, como
j transcrito em apelao e se pode ver:
"Os embargos declaratrios no consubstanciam crtica ao ofcio judicante, mas
servem-lhe ao aprimoramento. Ao apreci-los, o rgo Julgador deve faz-lo com o
esprito de compreenso, atentando para o fato de consubstanciarem verdadeira
contribuio da parte em prol do devido processo legal" (STF - 2 Turma, Ag. Reg.
no Ag. Inst. n 163.047-5/PR, Rel. Min. Marco Aurlio, j. 18.12.1995, receberam os
Embargos, DJU-I de 08.03.1996, p. 6.223).
- A parte tem direito entrega da prestao jurisdicional de forma clara e precisa.
Cumpre ao julgador apreciar os Embargos de Declarao com o esprito aberto,
entendendo-o como meio indispensvel segurana nos provimentos judiciais (STJ,
RTJ de 138/248).
100. A deciso dos Embargos de Declarao negou direitos constitucionais de
proteo (devido processo legal, ampla defesa e contraditrio), ofendeu o dever constitucional
de fundamentar a deciso e o dever de torn-la clara e completa, significando mltipla ofensa
direta aos direitos constitucionais aplicveis defesa do interesse pblico representadas pelo
Recorrente, sendo nula a sentena, por ofensa ao art. 5, incisos LIV e LV, e art. 93, IX, da CF,
bem como aos arts.458, II, e 535, do CPC, e, devendo como tal ser declarada, determinando-
se sua reedio de forma adequada4.
Da falta de encerramento formal da instruo
Mesmo entendendo estar diante de caso de julgamento antecipado do
processo, tem o Juzo o dever de propiciar s partes a manifestao sobre o interesse ou o
em produzir provas.
incontroverso que o Juzo exarou sentena nos autos sem intimao do
Estado, sem encerramento formal da instruo, sem possibilitar a produo de provas e sem
dar vista das manifestaes do MPF, da UNIO e da FUNAI nos autos a partir de outubro de
2010, realizando julgamento antecipado da lide, no fundamentando a escolha de decidir
nesse momento processual, nem mesmo em Embargos Declaratrios.

Ora, a ltima manifestao do Estado nos autos foi em 22 de outubro de 2010
(fls. 1137 a 1159), tecendo inmeras manifestaes no enfrentadas pelo Juzo. Aps isso,
manifestou-se sobre as alegaes do Estado o MPF (fls. 1163) e a FUNAI (fls. 1165 a 1167).

Surpreendentemente, sem intimao do INCRA e da COMISSO de
AGRICULTORES sobre a manifestao do Estado, sem que fosse dada nova vista ao Estado
das manifestaes nos autos e sem o encerramento formal da instruo, o Juzo proferiu a
sentena (fls. 1168 a 1173, verso).

18
O julgamento antecipado s possvel quando a questo for unicamente de
direito ou no houver necessidade de produo de prova, na forma do art. 330, incisos I e II,
do CPC.

Ainda, tratam os autos de direitos pblicos indisponveis, o que impede a
transao.

No bastasse isso, o Estado pediu expressamente a produo de prova em
contestao (fl. 826), no sendo caso de julgamento antecipado e nem sendo possvel a
transao, deveria o Juzo ter saneado o processo e oportunizado a produo de provas,
como requerido, na forma dos arts. 330, incisos I e II, e 331, 3, do CPC, o que implica vcio
ampla defesa, ao contraditrio e ao devido processo legal, conforme proteo do art. 5, LIV
e LV, da Constituio Federal, sendo nula a sentena.
3.

Da deciso ultrapetita
101. O MINISTRIO PBLICO FEDERAL tenta convencer que sua pretenso no
era de demarcar apenas 283,85 hectares, mas apenas de forar a FUNAI a demarcar qualquer
rea.
102. No verdade.
103. A inicial desta ao diz, literalmente:
1. OBJETIVO DA DEMANDA
Em face da mora da Unio Federal e da situao conflituosa que se instaurou
no Municpio de Getlio Vargas/RS, mais precisamente em relao Comunidade
Guarani da Terra Indgena Mato Preto, busca-se, atravs da presente, j em sede
de liminar, deciso determinando seja suprida a omisso da Unio Federal no
tocando concluso do levantamento fundirio e finalizao do processo de
demarcao de 223,8350 hectares... (fl. 2).

104. Assim, no pode o MPF mudar sua pretenso em sede de contrarrazes, para
salvar sentena nula por extrapetita.
105. Logo, como o Relatrio Circunstanciado juntado aos autos (resumo de fls.
1077 a 1085 e volumes anexos de fls. 01 a 1570) demarcou como indgena uma rea de 4.230
(quatro mil e quinhentos) hectares ou 42.300.000 (quarenta e dois milhes e trezentos mil)
metros quadrados, indicando ainda a necessidade de ser considerada indgena a rea de
9.000 (nove mil) hectares ou 90.000.000 (noventa milhes) de metros quadrados, depois de ter
indicado que deveria ser de 650 hectares, o que foi reconhecido pela sentena, extrapolando
seu objeto.
106. A diferena entre a pretenso e a concesso do Juzo foi apontada na
manifestao do Estado de fl. 1137, e nos Embargos Declarao (fls. 1191 a 1207).
19
107. Mesmo que o MPF tente consertar, a sentena extrapolou o pedido do Autor,
sendo portanto ultrapetita, caracterizando ofensa aos arts. 128, 460 e 585, II, do CPC, e sua
consequente nulidade.
Da ilegitimidade do Estado do Rio Grande do Sul

108. Sustenta o MPF que o direito dos ndios s terras originrio, decorrente da
ocupao tradicional, sendo que o processo demarcatrio apenas o declara (fl. 1511, verso).
109. Logo, o MPF no est se referindo a reas demarcadas, mas aquelas que so
ocupadas e ainda no o foram.
110. Como o art. 32, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias da
Constituio do Estado do Rio Grande do Sul, se destina aos casos de reas demarcadas pelo
Ente Pblico que tenham sido colonizadas indevidamente, no se trata portanto o caso de
Mato Preto de obrigao do Ente Federativo.
111. O art. 32 adct no aplicvel, pois se destina unicamente s reas
demarcadas entre 1911 e 1918 e colonizadas irregularmente pelo Estado entre as dcadas de
1940 e 1960, o que no o caso da rea de Mato Preto, incontrovertidamente no abrangida
por nenhuma dessas situaes, o que tentam convencer incorretamente o MPF, a FUNAI, as
ONGS, antroplogas comprometidas com suas causas e alguns exploradores que j
contabilizam os ganhos com as demarcaes fraudulentas, motivadas pela ideologia
autoritria, e pela ganncia desmedida de uns e outros, que no respeitam pobres famlias que
legitimamente so donos das reas h mais de sculo.
112. As prprias alegaes do MPF demonstra a ilegitimidade do Estado do Rio
Grande do Sul, posto que o fundamento da ao a pretensa tradicionalidade e no o fato de
j ter sido demarcada a rea.
113. O Estado sustentou no processo desde o primeiro momento que era ilegtimo
para a causa, em se tratando de ao para forar demarcao de reserva indgena. O Juzo,
no entanto, afastou a preliminar dizendo ser aplicvel o artigo 32 do ADCT da Constituio do
Estado do Rio Grande do Sul.
114. O Ente Pblico Estadual afirmou (fls. 1147, 1194 e 1198) que a obrigao de
indenizar do Estado do Rio Grande do Sul, prevista no art. 32 do ADCT da CE/89, destina-se
s reas j definidas pelo Estado como indgenas em trabalho feito de 1911 a 1918, conforme
Relatrio com Subsdios ao Governo do Estado relativamente QUESTO INDGENA no Rio
Grande do Sul, realizado pelo Grupo de Trabalho constitudo pelo Decreto 37.118/96, onde
foram identificadas e demarcadas onze reas indgenas no Estado, algumas delas
indevidamente colonizadas na dcada de 1940.
115. Frise-se, essas reas j foram regularizadas pelo Estado, j tendo cumprido
seu compromisso constitucional
20
116. Juntou-se cpia do trabalho realizado, que no reconhece a Reserva do Mato
Preto como sendo indgena, sequer o referindo, o mesmo acontecendo em todos os trabalhos
histricos e antropolgicos realizados sobre o assunto.
117. Trouxe-se ainda cpia do famoso Mapa Etnogrfico de Curt Nimuendaju, feito
no incio do sculo passado, que demonstra no haver correntes migratrias guaranis em Mato
Preto.
118. Mostrou-se que a Resoluo 1.605, de 24 de outubro de 1968, da Assemblia
Legislativa do Estado, j aprovara o Relatrio da Comisso Parlamentar de Inqurito que
reconheceu o direito de posse dos ndios sobre os toldos demarcados e proposta a
recuperao progressiva de todas as reas ocupadas, no incluindo a rea de MATO PRETO,
porque essa nunca foi indgena, nunca foi demarcada e nunca foi colonizada ilicitamente.
119. Informou-se que, em funo disso, o Estado no colonizou irregularmente a
rea da Reserva do Mato Preto, eis que a colonizao se deu anteriormente a 1910, quando
as colonizaes indevidas de reas indgenas pelo Ente Federativo ocorreram em 1941
(processo n 1819/41, da Secretaria da Agricultura).
120. Alis, prova contundente nesse aspecto que o laudo antropolgico
reconhece a existncia de um cemitrio de colonos poloneses na rea, com lpides datadas
de 1908 a 1927, o que anterior s demarcaes feitas pelo Estado no perodo de 1911 a
1918.
121. Como se disse, alm de alegar, o Estado juntou aos autos cpias do Relatrio
e dos estudos histricos e antropolgicos que sustentam sua posio, apontando elementos
constantes dos autos que comprovam que a rea no era tida como indgena e que a
colonizao foi absolutamente regular.
122. O Juzo, entretanto, no apreciou essas alegaes, nem para acolher, nem
para afastar, mesmo tendo sido provocado a manifestar-se sobre a aplicabilidade no caso
concreto em Embargos Declaratrios.
123. Assim, nula a sentena por omisso deliberada em apreciar a no
aplicabilidade do art. 32, do ADCT da Constituio Estadual, ao caso concreto.

Da contradio da sentena condicional
O objeto da ao a demarcao da rea conhecida como Reserva Florestal
do Mato Preto e mais 4000 mil hectares ao seu entorno como sendo indgena, retirando-se as
famlias proprietrias.
Assim, causa de pedir a condio de ser a rea tradicionalmente indgena.
Da mesma forma, ser a rea indgena causa de pedir da condenao do Estado a reassentar
as famlias ocupantes da rea ou indeniz-las.
21
A sentena, no entanto, condena a Unio a declarar os limites da terra
indgena em 30 (trinta) dias, determinando a demarcao, definindo diligncias necessrias ou
desaprovando a identificao da rea.
Isto , a sentena reconhece que o processo administrativo que
reconhecer ou no como indgena a rea e, contraditoriamente, condena o ESTADO e o
INCRA ao reassentamento dos ocupantes no ndios em 120 dias, sob pena de multa.
Ora, como se apontou em Embargos Declaratrios, o decisum contraditrio,
pois admite a possibilidade da rea no ser indgena, condicionando a eficcia da sentena
concluso do laudo antropolgico da FUNAI, e, ao mesmo tempo, condena o Estado a
reassentar os ocupantes da rea no prazo de 120 dias, sob pena de multa diria.
No prprio julgamento dos Embargos Declaratrios o Juzo repetiu que ...no
sendo objeto do feito a caracterizao ou no da rea como indgena, matria a qual ser
devidamente discutida na seara administrativa ou em posterior ao prpria a ser ajuizada
pelas partes interessadas. (fls. 1208 a 1209).
A questo de ser ou no indgena a rea prejudicial pretenso do
Ministrio Pblico de ver a rea demarcada e, especialmente, de compelir o Estado a expulsar
as famlias l residentes, reassent-las ou indeniz-las. Assim, sendo o processo
administrativo de demarcao o ambiente legal para essa definio, contraditria e
condicional a sentena que condena o Estado a indenizar desde que ocorra uma situao
futura e incerta.
As condies da ao devem estar presentes no seu ajuizamento e tambm
no seu julgamento, na forma do art. 460, pargrafo nico do CPC, sendo caso de falta de
possibilidade jurdica da ao, considerando ser condicional a pretenso/sentena a resultado
futuro e incerto de processo administrativo o que deveria acarretar a extino do feito,
conforme art. 267, VI, do CPC.
Assim, havendo a contradio entre a condenao do Estado a reassentar e
o reconhecimento de que o processo administrativo pode concluir que a rea no
tradicionalmente indgena, ficando a sentena condicionada situao futura e incerta, como
alegado pelo Estado, em vcio ao art. 460, pargrafo nico, do CPC, nula a sentena.

Da coluso

124. Desde a audincia ocorrida em 27/05/11 (fls. 1115 e 1117), quando se
presenciou a FUNAI pedir que o Estado cumprisse a sua parte, posteriormente pedindo o
prosseguimento da ao, o que implicava o seu prprio pedido de condenao, mas tentando
condenar o Estado, identificou-se claramente o acertamento de interesses entre o MPF e a
FUNAI no curso da ao, o que caracterizaria coluso para atribuir indevidamente um prejuzo
ao Estado, condenado-o a realizar no interesse de ambos.
125. Assim, pediu-se que isso fosse impedido pelo Juzo na forma do art. 129, do
CPC, sendo extinto o processo, o que no restou apreciado, mesmo atravs de Embargos de
Declarao.
22
126. No foi diferente a fala do Presidente da Funai no jornal Zero Hora de 11 de
outubro de 2011, que sobre a sentena que condenou a FUNAI, assim se manifestou:
A sentena uma conquista dos indgenas. J aprovamos as concluses dos
estudos de identificao da rea e encaminhamos o processo no final de setembro
ao Ministrio da Justia, para expedio da Portaria Declaratria.
Cabe agora ao Estado indenizar os agricultores, que sero retirados, e a
comunidade indgena poder enfim tomar posse da terra que lhes foi declarada.
127. Com a apelao da FUNAI e as contrarrazes do MPF, o que era suspeita
virou certeza.
128. De fato, quando o MPF afirma a FUNAI tem razo ao se irresignar com as
postura do Estado do Rio Grande do Sul em juzo (fls. 1502, verso, e 1503), quando este
afirmou no ter responsabilidade em retirar e reassentar as famlias da rea que a FUNAI
pretende se apoderar, apenas corrobora a afirmao do Estado do RS, de que a atuao do
MPU e da FUNAI so combinados, em verdadeira coluso para prejudicar o ente federado.
129. Alm da coluso, tal afirmativa comprova o litgio entre entes federados, cuja
competncia para apreciao do Supremo Tribunal Federal.
130. A FUNAI tambm revela o acerto entre Autor e Ru ao dizer que:
No entanto, embora o relatrio circunstanciado de identificao e delimitao
de Terra Indgena e Mato Preto esteja concludo h mais de dois ano, o Estado do
Rio Grande do Sul no cumpriu o que se comprometeu em audincia.
Foge do razovel que uma das partes cumpra o que se comprometeu e as
outras partes mudem de posio quando bem entenderem em total desrespeito aos
demais interessados e, principalmente, ao Juzo.
A FUNAI entende que o processo judicial tem de prosseguir para que todos
cumpram o que foi estabelecido em Juzo na audincia do dia 14 de outubro de
2008. (fls. 981, 984).
131. Parece fcil.
132. O MPF move a ao para que a FUNAI diga que a terra dela, mas o
ESTADO que tem de retirar os agricultores, indenizar e reassentar 300 famlias que habitam
o local h mais de 100 anos!
133. A at ento mal disfarada atuao conjunta entre FUNAI e MPU ficou
explcita, merecendo o mais firme repdio do Judicirio, que deve resguardar os direitos
fundamentais de todos e no apenas de um ou outro grupo, apenas pelo fato desse ser pauta
de atuao do Ministrio Pblico Federal.
134. A FUNAI se valeu do processo movido pelo Ministrio Pblico para obter
vantagem e condenar o outro Ru, o que revela a coluso entre as partes para prejudicar
terceiro.
23
135. Assim, pela ausncia de apreciao do ponto levantado e da aplicao do art.
129, do CPC, tambm nula a sentena e o prprio processo, que deveria ter sido extinto, o
que se pede a esse Egrgio Tribunal.
Da nulidade por suspeio do Juzo
136. O ESTADO alegou suspeio do Juzo porque o Portal da Justia Federal
publicou a notcia intitulada Unio deve concluir demarcao de terras indgenas em Getlio
Vargas (http://www.jf.jus.br/cjf/outras-noticias/2011/outubro/uniao-deve-concluir-demarcacao-
de-terras-indigenas-em-getulio-vargas-rs), onde informado que a Justia Federal do RS
determinou a concluso da demarcao de rea indgena, matria reproduzida no site da
Editora Magister.
137. Afora o fato de que no h trnsito em julgado, de que o Estado ir apelar e
deve haver reexame necessrio, a notcia ainda informa que a rea objeto dos processos era
dos ndios guaranis at a data de 1950, quando foram expulsos do lugar.
138. Como dito, acontece que a sentena no refere esses fatos e no foi
produzida prova disso nos autos!
139. Ora, se a sentena e prpria matria reconhecem que no objeto da ao o
reconhecimento de serem as terras em questo tradicionalmente indgenas, como a matria
do site oficial da Justia Federal aponta como fundamento da procedncia da ao matria
que no consta nos autos?
140. mostra de que houve motivos implcitos sentena, que levaram o Juzo a
conduzir o processo ao desiderato condenatrio do Estado, contudo excluindo das partes a
possibilidade de discutir a matria, com o encerramento antecipado da instruo processual e
a falta de enfrentamento das matrias discutidas nos autos, mesmo interpondo-se embargos
de declarao.
141. O MPF alega que no pode haver suspeio porque a publicao apenas
de rgo de imprensa do Judicirio.
142. Ocorre que somente o prprio Juzo pode ter prestado as informaes ao
Portal da Justia Federal, o que demonstra que feriu a obrigao de levar ao processo as
verdadeiras razes de decidir, violando o dever de fundamentar adequada e lealmente suas
decises, conforme se interpretado do art. 458, II, do CPC, e art. 93, IX, CF/88.
143. Tanto isso verdade que, aps a apelao do Estado, a publicao foi retirada
do site do Conselho da Justia Federal, no se encontrando mais disponvel.
144. Assim agindo o Juzo demonstrou sim possuir interesse no julgamento do
feito em favor de uma das partes, caracterizando a suspeio prevista no art. 135, V, do CPC,
o que conduz nulidade do processo, o que s se arguiu em apelao, tendo em vista a
publicao da matria ter ocorrido aps a prolao da sentena.
24
Da pretenso do MINISTRIO PBLICO DA UNIO e da FUNAI contra o ESTADO e a
competncia originria do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

145. Chamara a ateno do Estado que a ao do Ministrio Pblico da Unio
pretendesse condenar a prpria UNIO e a FUNAI a realizar demarcao de rea, sobre a
qual passar a ter poderes de gesto, mas que o Estado do Rio Grande do Sul que dever
sofrer o nus poltico, social e financeiro disso.
146. Mais, que a FUNAI, atravs de seu rgo de Advocacia Pblica, tenha se
manifestado em audincia que teria havido acordo onde o Estado se comprometera a
expulsar as famlias de agricultores, reassentando-os e indenizando-os, postulando que isso
fosse cumprido. Em verdade, o Advogado da Unio aderiu ao pedido do Autor, pretendendo a
condenao do Estado.
147. No fosse isso suficiente, enquanto a Unio pediu a extino da lide por
perda do objeto, a FUNAI, surpreendentemente, pediu o prosseguimento da ao, o que
implicava o seu prprio pedido de condenao, mas tentando levar de arrasto o Estado e
todas as pessoas de boa-f que habitam a rea que ela pretende.
148. Isso foi corroborado pela manifestao do Presidente da FUNAI
comemorando a sua condenao e afirmando que j decidiu que a rea indgena.
149. Por fim, FUNAI e MPF reafirmam o encontro de interesses no processo na
apelao daquela e nas contrarrazes deste, ficando clara a identidade de pretenses no
curso da ao, caracterizando coluso para atribuir indevidamente um prejuzo ao Estado,
forando-o a realizar atos no interesse de outro ente federado.
150. Por no ser a rea da RESERVA DO MATO PRETO tradicionalmente
indgena, restando convico em sentido contrrio, o Estado ops-se pretenso do Ministrio
Pblico da UNIO e tambm da FUNAI demarcao, o que leva uma situao de conflito
entre entes federados, conforme previsto no art. 102, inciso I, letra f, sendo que o
estratagema de s
151. Mais recentemente, no rumoroso caso da demarcao da Reserva Raposa
Serra do Sol, de Roraima (Petio 3.388), a questo ficou definida como sendo de
competncia do STF, especialmente por se tratar de demarcao de terras, onde h interesse
poltico e social, alm do patrimonial dos entes Federados:
EMENTA: RECLAMAO. USURPAO DA COMPETNCIA. PROCESSOS
JUDICIAIS QUE IMPUGNAM A PORTARIA N 820/98, DO MINISTRIO DA JUSTIA.
ATO NORMATIVO QUE DEMARCOU A RESERVA INDGENA DENOMINADA
RAPOSA SERRA DO SOL, NO ESTADO DE RORAIMA. - Caso em que resta
evidenciada a existncia de litgio federativo em gravidade suficiente para atrair a
competncia desta Corte de Justia (alnea "f" do inciso I do art. 102 da Lei Maior). -
Cabe ao Supremo Tribunal Federal processar e julgar ao popular em que os
respectivos autores, com pretenso de resguardar o patrimnio pblico roraimense,
postulam a declarao da invalidade da Portaria n 820/98, do Ministrio da Justia.
Tambm incumbe a esta Casa de Justia apreciar todos os feitos processuais
25
intimamente relacionados com a demarcao da referida reserva indgena. -
Reclamao procedente. (Rcl 2833, Relator(a): Min. CARLOS BRITTO, Tribunal Pleno,
julgado em 14/04/2005, DJ 05-08-2005 PP-00007 EMENT VOL-02199-01 PP-00117
LEXSTF v. 27, n. 322, 2005, p. 262-275 RTJ VOL-00195-01 PP-00024)
152. No tendo sido devidamente enfrentada a questo da competncia absoluta
do Supremo Tribunal Federal, que inclusive falecia ao Juzo Singular possibilidade de apreciar,
tambm nula a sentena e todo o processo, devendo-se remeter os autos ao Supremo
Tribunal Federal para conhecer da ao.
Da nulidade do processo administrativo e do laudo antropolgico

153. O MPF diz que o Advogado do Estado no tem qualificao para desfazer o
trabalho realizado pela antropologia da FUNAI.
154. Com todo o respeito, com base no mesmo raciocnio, nem a douta
Procuradora da Repblica teria para defender a correo do trabalho antropolgico, eis que
possui a mesma qualificao profissional do Procurador do Estado.
155. A nica diferena, talvez, sejam os 25 anos de atuao profissional em
matria indgena do subscritor.
156. Competncia por competncia, tem menos o MPF ao imiscuir-se em assunto
do Executivo.
157. Com todo o respeito que o MPF no teve, essa afirmao meramente
retrica e sem qualquer consistncia, pois o Advogado pode sim tratar de qualquer matria
tcnica do processo, especialmente quando essa justamente o objeto da lide.
158. Alis, fosse possibilitado pelo Juzo ou pela FUNAI na seara administrativa,
at se poderia ter produzido prova nos autos, o que supriria o desconhecimento dos
operadores jurdicos sobre matria to importante e com tantas nuances tcnicas, o que
reafirma a nulidade do processo.
159. De qualquer forma, o Relatrio Circunstanciado da antroploga FLVIA
CRISTINA DE MELO inconsistente e baila ao sabor dos interesses argumentativos.
26
160. Veja-se que, inicialmente refere o abandono e as ms condies em que
esto alojados os 43 indgenas. Logo em seguida, para justificar a ampliao de 2000 % da
rea a ser demarcada, estipula um aumento populacional de 50 a 100%, chegando a 300
indivduos porque as taxas de natalidade so altas, com mdia de trs filhos por famlia. Os
velhos vivem at idade avanada e h baixos ndices de mortalidade infantil (fl. 1083).
161. Ora, ou as condies so miserveis ou so boas.
162. Assim, as afirmaes do trabalho antropolgico so contraditrias e da
sua descrio no decorre a concluso apontada, sendo produzido de modo unilateral,
levando em conta apenas as alegaes dos interessados, desconstituindo registros histricos
e escrituras de mais de cem anos.
163. As provas documentais e no meramente a memria do grupo,
comprova que houve apenas uma ocupao provisria da rea de Mato Preto por alguns anos
na dcada de 1920, por iniciativa do Estado, e de l para c os guaranis nunca voltaram ao
local.
164. Demonstra que no houve ocupao tradicional quando a antroploga
FLVIA CRISTINA DE MELO afirma em seu trabalho de doutorado, sobre a indgena de nome
Adriana:
Adriana, hoje com 29 anos, nasceu e viveu parte da sua vida em Cacique Doble,
onde casou-se e teve uma filha. Atualmente, mora na aldeia de Mbigua com seus
pais, tem um novo companheiro,
165. Quer dizer, nos ltimos 40 anos no ocorreu ocupao tradicional de
Mato Preto pela comunidade Guarani de Cacique Doble, no ocorrendo o requisito
constitucional da ocupao tradicional data da promulgao da Constituio de 1988, sendo
inverdica a concluso de que se trata de terra indgena tradicionalmente ocupada (fl. 1085).
166. Reforce-se que aldeamentos extintos no podem ser demarcados, conforme
Smula 650 do STF.
167. No basta a fundamentao da tradicionalidade apenas na memria do grupo
tnico (fl. 1085), como pretende invariavelmente a FUNAI. So necessrias provas robustas
da ocupao e que o marco temporal dessa ocupao tradicional seja a promulgao da
Constituio de 1988.
168. Nesse aspecto de repudiar tambm a estratgia de promover invases de
reas para depois alegar que a ocupao tradicional.
169. Saliente-se que os indgenas guaranis da Reserva de Cacique Doble, que a
FUNAI pretende colocar na rea de Mato Preto, esto acampados em terreno da Rede
Ferroviria Federal e no dentro do territrio pretendido.
170. Mesmo assim, o Relatrio Cincunstanciado afirma inveridicamente que o
grupo indgena que atualmente ocupa Mato Preto (fl. 1085), apenas para forar o conceito de
ocupao tradicional.
27
171. Esses aspectos j salientados pelo Estado no processo e na apelao bem
demonstram a inconsistncia e a fraude do Relatrio Circunstanciado produzido por
antroplogos comprometidos com ONGS nacionais e internacionais, que dominam a FUNAI h
muitos anos, como de conhecimento pblico.
172.
173. No processo administrativo 08620.001150/2007-DV (anexos II, volumes 1 a 8),
foi realizado o laudo antropolgico que reconheceu como tradicionalmente indgena a rea da
Reserva Florestal do Mato Preto. Nele constata-se que os indgenas que reivindicam a rea
tratam-se de ao todo 42 pessoas procedentes da Terra Indgena Cacique Doble de onde
saram por vontade prpria, liderados pelo cacique Joel Pereira, para retornar para o lugar de
origem de seus antepassados reconhecido como sendo a regio de Mato Preto (fl. 1504,
anexo II).
174. Contudo, tais indgenas foram deslocados para l aps ritual xamnico
liderado por EDUARDO KARAI GUAU, do qual participou a antroploga FLVIA CRISTINA
DE MELO, com ingesto da erva alucingena ayahuasca, como a prpria confessa em sua
tese doutoral, que se anexa.
175. O abandono da aldeia de Cacique Doble, com queima dos bens e moradias,
foi auxiliado pelo Conselho Indigenista Missionrio, rgo da Igreja Catlica, e pela FUNAI,
como informado por FLVIA em sua tese.
176. Ora, o Grupo de Trabalho que realizou o relatrio e o laudo foi coordenado
pela antroploga FLVIA CRISTINA DE MELLO, em funo justamente de seus vnculos com
as comunidades indgenas da regio, tendo residido na Aldeia Cacique Doble e publicado seus
trabalhos poca.
1. A antroploga encarregada do trabalho tcnico autora Projeto de Pesquisa
de Concluso de Curso Aspectos etnogrficos da aldeia Guarani de Cacique Doble/RS, de
1997, UNICAMP, da dissertao de Mestrado Aata Tap Rupy Investigao dos
deslocamentos territoriais dos Guarani Mby e Chirip do sul do Brasil, UFSC, 2001, e da Tese
de Doutorado Oguat Taperadj Yvy Tenond'im As imbricaes entre deslocamentos
territoriais, organizao social e sistema cosmolgico Guarani, UFSC, 2002, estando a cpia
deste ltimo em anexo.
2. No entanto, diz o MPF que essa profissional plenamente qualificada para o
trabalho, transcrevendo seu currculo s fls. 1510, verso, relacionando, dentre outras, o
trabalho que a mesma fez no Estudo de Impacto Ambiental da duplicao da rodovia 101, em
Santa Catarina.
3. Bem, j que referido pelo MPF, esse assunto merece um tratamento especial,
aprofundando-se sobre a atuao de FLVIA CRISTINA MELO em relao s demarcaes
de reas indgenas.
177. Primeiro, fique claro que a mesma se auto-intitula assessora dos indgenas,
como consta s fls. 20 do seu trabalho de doutorado:
Parte das minhas miangas, as moedas de troca que pude oferecer s aldeias
que me acolheram, foi assessorar as lideranas no dilogo com rgos
28
governamentais. Convites inicialmente facultativos, estes assessoramentos nas
interaes com a sociedade envolvente passaram a ser entendidos como minha
principal funo pelas lideranas das aldeias nas quais passei mais tempo. vidos
por pessoas que no fossem mandadas do governo, as lideranas arrebanham
interlocutores considerados confiveis para auxiliarem nas interaes com mundo
dos brancos. Com o passar dos anos, a minha presena nas aldeias foi tornando-
se instrumental para as famlias e lideranas, na medida em iam observando minha
conduta e avaliando em que medida eu poderia auxili-los nas tradues sobre
maneiras de ver o mundo e questes ligadas legislao e cdigos de conduta
social entre as aldeias e o meu mundo de origem. A coordenao do GT de
Identificao e Delimitao da Terra Indgena Guarani de Mato Preto, a colaborao
com o GT de Redelimitao da Terra Indgena Morro dos Cavalos, o
acompanhamento dos processos demarcatrios das aldeias do norte de SC, o
acompanhamento do processo de implantao de escolas indgenas nas aldeias de
SC e a docncia no Programa de formao para a educao escolar Guarani na
regio sul e sudeste do Brasil Kuaa-mbo (conhecer-ensinar), so alguns dos
trabalhos em que participei durante trabalho de campo.

178. Sobre a qualidade de suas relaes com os indgenas guaranis, afirma:
Alm disso, as principais interlocutoras da minha faixa etria (Adriana Kretchi
Moreira e Marines Taku da Silva) tornaram-se minhas amigas pessoais, o que
conferiu a nossas conversas intimidade e troca de reflexes sobre as coisas do
mundo. (fl. 20)
179. Assim, o seu impedimento ou suspeio para qualquer trabalho pericial ou
tcnico nas demarcaes ficam claras na leitura de seu trabalho de doutorado, intitulado
Oguat Taperadj Yvy Tenond'im As imbricaes entre deslocamentos territoriais,
organizao social e sistema cosmolgico Guarani, onde fl. 21 confessa sua influncia
sobre a indgena Adriana, de quem escreveu uma biogrfia
3
:
A vida dela mudou muito desde a primeira vez em que conversamos. E algumas
mudanas em nossas vidas advieram em decorrncia de outras mudanas. As
reflexes de Adriana sobre o djuru rek (jeito, sistema, mundo do branco)
amadureceram a partir de nossas conversas...
180. Adiante, informa FLVIA CRISTINA DE MELO que tida entre os indgenas
como sendo parte da famlia guarani:
Nas outras aldeias, e tambm em Mbigua, eu sou sempre a djuru ligada
famlia extensa de Rosa e Alcindo, uma guapep24. Esta proximidade com os
karaikuery (xams) marcou diretamente minha interao e moldou informaes e
conversas nas diferentes aldeias, onde sou chamada de Mbiguaregu ou Cacique
Dobleregu. E a partir desta imagem que eu sou recebida, hospedada, tratada
com maior ou menor simpatia pelas pessoas... - fl. 31.
Sobre o mtodo Guarani de fundar as aldeias do litoral de Santa Catarina,
para fins de futuras demarcaes, informa FLVIA:
3
Entrevista com Adriana Kretchi Moreira, (Mello, 2004).
29
Em maio de 2002 uma oguat (caminhada, migrao) realizada por um grupo de
pessoas provenientes da aldeia de Teko Marangat, no municpio de Imaru, em
migrao religiosa marcou as aldeias do litoral de Santa Catarina. Cerca de trinta
pessoas lideradas por uma cunh karai (xam), Luza da Silva, partiram num
movimento migratrio, em busca de Yvy Dju. A cunh karai recebeu em sonho a
comunicao dos nhanderukuery32, os deuses protetores dos humanos,
anunciando que sua famlia deveria partir em oguat (caminhada).
...
Ali comeou um movimento exemplar para se pensar o lugar dos deslocamentos na
sociedade Guarani: uma oguat. No uma oguat convencional, como as realizadas
por vrias pessoas, vrias vezes na vida. Esta oguat teve um sentido especial,
visava fortalecimento espiritual de seus participantes. Um caminhar existencial e
religiosamente marcantes na vida de uma pessoa: a busca de uma terra onde
habitam os povos dos nhanderukuery (deuses) e os seres humanos divinizados.
...
Cumprida a etapa de preparao, o grupo partiu em sentido nheegueret39,
seguindo pelo litoral. Os primeiros dias foram muito animadores. O caminho estava
iluminado, pois muitos recebiam sinais dos nhanderukuery em seus sonhos. Uma
criana comeou a destacar-se na comunicao com os deuses, o que era
considerado um excelente sinal, pois os nhee das crianas podem comunicar-se
mais facilmente com outros mundos do que os dos adultos....
Percorridos cerca de 200 km e uma volta de lua40, por orientao de Leonardo,
chegaram a uma terra que mostrava condies adequadas instalao de uma
teko. Este local vinha sendo indicado nos sonhos das pessoas, j era conhecido
por Leonardo e possua sinais de antigas habitaes Guarani. Alm disso, estava
abandonado por seus proprietrios djuru, ficava distante e isolado das cidades, de
outras habitaes, possua boa mata e um rio com boa gua, bem ao gosto
Guarani.
181. Esses movimentos, apoiados por FLVIA, pela Antropologia da UFSC, pela
ONG Centro de Trabalho Indigenista a que a antroploga estava vinculada, pelo CIMI e pela
FUNAI, causaram uma srie de invases em Santa Catarina, em reas que nunca foram
indgenas, levando esses indigncia, at que o Poder Judicirio passou a brecar as
iniciativas.
182. Da mesma forma aconteceu na aldeia de CACIQUE DOBLE, de onde saram
os indgenas guaranis para reivindicarem a rea de MATO PRETO, como narra a antroploga:
Numa manh de maio de 2000 cheguei pela primeira vez Terra Indgena Guarani
de Mbigua, denominada Teko Yynn Morothi Wer por seus moradores.
...
Cheguei naquela aldeia em busca de informaes sobre um casal de velhinhos21,
a pedido de Adriana Kretchi Moreira, moa Guarani que eu havia conhecido em
trabalho de campo na aldeia de Cacique Doble/RS.
...
30
Aceitei a incumbncia contente em poder retribuir os favores de traduo e
hospitalidade que a famlia de Adriana havia me conferido.
Fui em busca destes parentes perdidos com um lbum de fotos da aldeia de
Cacique Doble, um pacote de Ka (chimarro) e as palavras dos de l, para
transmiti-las aos velhinhos, caso os encontrasse.
...
As notcias e as fotos de Cacique Doble rapidamente tornaram-se um grande evento
na aldeia. Vrias pessoas chegavam querendo ver raang (raang significa
imagem, cpia, tambm usado para fotos). Rosa e Alcindo foram muito
hospitaleiros, me convidando a entrar na casa e me oferecendo comida no horrio
de meio dia. Nos meses seguintes, passei a freqentar semanalmente a casa deles,
fazendo aulas de Guarani com um de seus filhos, Geraldo Karai Okend Moreira,
professor da escola indgena
...
Deste contato inicial at hoje, este casal passou a ser minha maior referncia dentro
das aldeias. Nas outras aldeias, e tambm em Mbigua, eu sou sempre a djuru
ligada famlia extensa de Rosa e Alcindo, uma guapep24. Esta proximidade com
os karaikuery (xams) marcou diretamente minha interao e moldou informaes e
conversas nas diferentes aldeias, onde sou chamada de Mbiguaregu ou Cacique
Dobleregu.
...
Enfim, meu interesse pelas histrias dos mais velhos fortalecia as falas de Alcindo,
que ele sintetizava atravs de bordes insistentes, como: Vocs esto vendo, at
os brancos valorizam a sabedoria27 dos karaikuery e vocs no?!
...
O indgena Alcindo era um xam, que tambm promovia as caminhadas (oguat)
4

em funo de sonhos, o que determina a escolha de locais para as aldeias, como
narrado por FLVIA:
Numa manh Alcindo alarmou a todos na aldeia de Mbigua dizendo que sonhara
e precisa partir imediatamente para Yv Mirim Idj.
...
4
Segundo FLVIA, em sua tese doutoral, Oguat Por significa literalmente boa caminhada. O
caminhar tem uma conotao cosmolgica fundamental para os Guarani. uma conduta adequada
perante a eminncia de algum problema. a forma com que os deuses construram o mundo, e o
caminhar pelas distintas aldeias, reconstruindo suas casas, roas, suas vidas enfim, reproduz essa
conduta.
31
O episdio vivido por Alcindo e Luza envolvia um emaranhado de fatos, que diziam
respeito quele grupo, mas que principalmente, que punham em evidncia os nveis
de hierarquia entre poderes xamnicos, neste caso, ambos em sintonia (o oposto
tambm pode acontecer). Alm disso, indicavam as interferncias que o plano
sobrenatural exerce sobre a estruturao de uma teko e apontavam para classes
de espritos inimigos dos humanos, os yvy andj. A noo do mal (anh) rondando
a aldeia recorrente nas narrativas sobre a deflagrao de movimentos migratrios
Guarani (Meli, 1990) e neste evento dramaticamente vivenciada. Encarnado aqui
na figura dos yvy andjgue, ameaa fatalmente a manuteno da teko e das
pessoas que nela vivem.
183. Na pginas 43 e 44 de seu trabalho de doutorado, FLVIA conta como foi
para a Reserva de Cacique Doble:
No ltimo final de semana previsto para meu trabalho de campo em Mbigua um
telefonema mudou radicalmente meus planos, outra viagem e outra migrao
xamnica passaram a fazer parte do corpus de dados de campo: Um de meus
interlocutores principais mandava me chamar em uma aldeia distante dali. Era um
chamado ao qual eu no podia me furtar: Eduardo Karai Gua Martins estava
muito doente e pedia para me ver. Ele foi o primeiro karai rezador a me acolher e a
autorizar os mais novos a falarem comigo sobre temas tabu, como o xamanismo,
por exemplo. Seus netos insistiram muito para que eu fosse, alegando que ele sabia
que no viveria muito mais e que eu precisava estar com ele para registrar e
aprender com suas ltimas palavras. Eduardo Karai Gua, segundo diziam,
contava mais de 100 anos
5
e morava na aldeia de Cacique Doble, no noroeste do
RS. Ao contar a notcia sobre a sade de Karai Gua Eduardo, na aldeia de
Mbigua, houve grande comoo. Alcindo e Rosa entreolharam-se longamente em
silncio e todos ficaram a observ-los. Petein tudja oota nheegue ret! disse
Rosa finalmente. (Mais um velhinho que se vai para nheegue ret!). Quando eu
disse que pretendia visit-lo, eles dispuseram-se, determinadamente, a me
acompanhar, e pr um fim promessa feita no dia em que saram de l, de no
mais pisar em Cacique Doble. Eles narraram fatos da poca em moraram em
Cacique Doble, da importncia dos ensinamentos de Eduardo na vida deles e de
todos de sua famlia, na falta que ele faria e concluram que tinham que ver o
velhinho mais uma vez.
A idia de promover e testemunhar tal encontro me encantou e emocionou. Mas me
trouxe tambm uma ponta de preocupao em viajar em nibus com os dois velhos
por mais de 1000 Km., para viverem emoes to intensas.
184. Outra sesso ritual da qual FLVIA participa narrada, bem como os sonhos
e interpretaes subsequentes:
5
Segundo FLVIA, a contagem do tempo cronolgico no tem correspondncia ao tempo da
sociedade envolvente, caracterstica comum a muitos povos indgenas, o que gera certas dificuldades
de traduo do tempo e nas idades. Os velhos Guarani tm enorme orgulho da idade avanada. Por
isso, algumas vezes tendem a aument-la um pouco. A essa caracterstica cultural soma-se a
precariedade dos registros documentais de nascimentos e bitos, especialmente os mais antigos. No
caso especfico de Eduardo, sua certido de nascimento, feita em Cacique Doble, em 1969, indica data
de nascimento de 1902. Aplicando o mtodo de comparar a idade da pessoa com a de seus filhos ou
genitores, Eduardo poderia ter essa idade, pois afirmava ter se casado velho. Sua filha mais velha tem
entre 60 a 65 anos, o que deixa uma distncia ampla, porm possvel entre as geraes. (fl. 44).
32
Fomos ento para a op, onde foi realizada a opredjaikeaw (ritual) em prol nossa
oguat (viagem). Durante a ausncia do casal de karaikuery (xams) a conduo
dos rituais ficaria a cargo de uma cunh karai, Jlia Campos e dos karai yvyraidj
(xams auxiliares, aprendizes). No dia da viagem, levantamos s trs horas da
madrugada e nos aprontamos rapidamente. Enquanto Alcindo tomava seu Ka e
acendia o seu petyngu, eu e Rosa tranavmos nossos cabelos. Ele disse que
sonhou muito e que passou por muita coisa. Alcindo nos perguntou, um a um, do
que lembrvamos haver sonhado e por fim narrou seu prprio sonho.
Alcindo ouviu todos os sonhos e desta vez no fez nenhum comentrio sobre as
narrativas. Comeou ento sua narrativa...,
Ele comeou dizendo em tom solene que havia sonhado com nossa viagem. Em
seu sonho, ns havamos chegado em Cacique Doble quando j era noite alta.
...
Ele cantava sozinho, ningum colaborava com o coro nem com instrumentos, que
a participao habitual da assistncia durante a reza. Aos poucos ele foi se dando
conta que todos eram Kaingang e uma sensao de pnico tomou conta dele.
Apesar do escuro, ele comeou a reparar que seus sobrinhos haviam se
transformado em Kaingang e no mais o reconheciam. Ele se sentia agoniado,
cantava alto e seu flego j comeava a faltar, mas ele no podia parar, pois era sua
reza que estava mantendo a situao sobre controle. Pensava em Rosa e no a
via...
Sua narrativa se encerra assim e ele completa ainda dizendo que se lembrava estar
pensando muito no velho Eduardo, em seu sofrimento vivendo entre os Kaingang e
relata a sensao de exausto que ele experimentou tentando se comunicar com
aquelas pessoas atravs de sua reza. Ele finalizou dizendo: J estamos ns todos
na viagem! Nhandetchi e Nhanderu omaer (Nossas mes e nossos pais (as
deusas e deuses) olharo por ns). Rosa no fez nenhum comentrio. Eu
perguntei: Ser um sonho bom?48 Ele respondeu: Vamos ver...
Essa sequncia de narrativa demonstra claramente o temor que o xam tinha por
sua perda de identidade, principalmente perante os indgenas Kaigangs, bem como
a solidariedade com seu tio idoso de Cacique Doble, cuja reserva era lindeira ao da
outra etnia.
185. Ao chegarem em Cacique Doble, FLVIA e casal de idosos guaranis, evitam a
entrada pela rea Kaingang
6
, para evitar represlias:
Chegamos cidade de Cacique Doble ainda com luz do dia e fomos de txi at a
vila vizinha, que faz limite com os limites sul da TI, por onde se entra sem passar em
frente de casas Kaingang, que seria o caminho natural para quem chega da cidade.
6
Explica FLVIA que a minha presena na aldeia j havia sido impedida em outras
oportunidades, por isso, eu sempre chegava a aldeia por um caminho
alternativo, que no passava pela entrada principal da TI.
33
Nossa chegada aldeia Guarani da Terra Indgena Cacique Doble foi bem diferente
do sonho de Alcindo. (fl. 49).
...
Fomos em algumas casas, primeiramente casa de Eduardo Karai Gua Martins,
que j estava adormecido e foi acordado pela sua esposa. Foi um encontro
emocionado e cheio de lgrimas. O velho Eduardo no enxergava mais h alguns
anos e a audio comeava a falhar. Ele custou a acreditar que se tratava mesmo
de seus sobrinhos que saram de l ainda jovens, determinados a nunca mais voltar.
Ele dizia muitas vezes: Ndatcheretchara ndere (algo como: Ento ainda nos
vemos neste mundo! Eu no esqueci de vocs). Se dirigiu a mim dizendo que eu
havia sido feliz ao conseguir convencer aqueles dois a virem ali. (fl. 49)
Ainda, FLVIA partilha da angstia dos guaranis de Cacique Doble viverem entre Kaigangs:
Sua narrativa se encerra assim e ele completa ainda dizendo que se lembrava estar
pensando muito no velho Eduardo, em seu sofrimento vivendo entre os Kaingang e
relata a sensao de exausto que ele experimentou tentando se comunicar com
aquelas pessoas atravs de sua reza. Ele finalizou dizendo: J estamos ns todos
na viagem! Nhandetchi e Nhanderu omaer (Nossas mes e nossos pais (as
deusas e deuses) olharo por ns). Rosa no fez nenhum comentrio. Eu
perguntei: Ser um sonho bom?48 Ele respondeu: Vamos ver... - fl. 48.
186. FLVIA passou por uma cerimnia ritual com o lder Eduardo Karai Guau,
que incluiu a ingesto de alucingenos, passando a ter responsabilidade sobre os guaranis:
Em resumo, nesta conversa para qual Eduardo havia me convocado, ele passava-
me meu novo nome e as responsabilidades e competncias que ele me traria.
Pedia- me para olhar por seus tcheradjykuery (todos os seus pequenos filhos) e
previu alguns eventos de meu futuro. (fl. 52)
187. FLVIA ento narra novo ritual, com o uso do alucingeno conhecido como
ayahuasca, tambm usado pela seita Santo Daime:
Ficamos em Cacique Doble por cinco dias. Na noite posterior a minha conversa com
Karai Gua, a vspera de nossa partida, Alcindo conduziu novamente o ritual,
contudo desta vez ministrou uma medicina especial que ele tem usado bastante em
Mbigua: Era uma infuso feita da mistura de cinco ervas, dentro as quais, as duas
chamadas por eles de aguasca, o cip de banisteriopsis caapi que a base da
bebida conhecida tambm como ayahuasca. Estas plantas so muito usadas como
plantas de poder e medicinais por ndios amaznicos, mas no so usadas
comumente por grupos Guarani. Muitas pessoas participaram daquele ritual de cura.
Houveram reaes diversas entre os participantes, alguns experimentando
sensaes agradveis de leveza e cura, conforme seus relatos, outros
desaprovando o uso daquela planta, alguns sentindo o efeito da peia, a reao
desfavorvel que algumas vises proporcionadas pelo efeito da mistura de ervas
provocaram.(fl. 52).
34
...
No dia seguinte, havia uma comoo geral. Muitas pessoas tiveram vises
importantes para suas vidas. Foram recorrentes narrativas sobre reencontros com
pessoas vivas e mortas durante o efeito da medicina. A maioria das pessoas
ansiavam falar de suas experincias sob efeito do alucingeno. (fl. 54).
188. A construo poltica da idia de demarcar uma rea fora da Reserva de
Cacique Doble nasce nesse momento, quando diante da realidade de intenso conflito com os
vizinhos Kaigangs, o casal levado por FLVIA a Cacique Doble conta que conseguiram
demarcar rea exclusivamente guarani:
O desfecho da nossa estadia l me fez lembrar vividamente a narrativa de Alcindo
sobre seu sonho. Toda a conduta dele e de Rosa durante nossa estada em Cacique
Doble foi muito crtica com relao realidade que estavam vivendo ali naquela
aldeia. Eles faziam longos discursos de repreenso e duras crticas vrias
condutas morais e polticas que as pessoas de Cacique Doble vinham tendo. A
abertura ao contato intertnico por parte dos mais jovens e seu afastamento dos
rituais e das normas religiosas eram os pontos mais lembrados nas conversas
formais que mantiveram com os grupos familiares.
No sonho de Alcindo, as pessoas daquela aldeia estavam-se tornando Kaingang ou
deixando de ser Guarani. Em que medida o sonho da vspera da viagem havia
influenciado o comportamento e a avaliao da realidade encontrada por Alcindo
no consegui dimensionar. Porm, suas condutas e suas repreenses foram mais
duras do que o normal em sua personalidade. Especulaes reflexivas parte,
nossa estada l eclodiu uma aguda reflexo poltica. O fato da aldeia Guarani estar
to prxima e em situao assimtrica com os Kaingang foi invariavelmente fonte de
conflitos intertnicos. A coabitao com os Kaingang vm trazendo srios problemas
para aquelas famlias h anos, mas ultimamente vinha-se tornando insuportvel.
Muitos conflitos, devidos uma srie de imposies arbitrrias com relao
ocupao e ao uso da terra por parte dos Kaingang, geravam brigas fsicas que j
culminaram em mortes, levavam famlias a abandonar o lugar, e restringiam cada
vez mais o espao agricultvel, que j era nfimo
7
. Ao problema poltico somava-se
o comportamento violento dos Kaingang ao tentar impor sua supremacia aos
Guarani, saqueando a roa, impedindo a chegada dos recursos materiais, como
cestas bsicas, agasalhos doados por vrias instituies, impedindo visitas53 e
prendendo as pessoas que discordassem da liderana Kaingang. O retorno de
Alcindo e Rosa, tantos anos depois, e numa situao social to crtica, somada
eminente passagem do Karai Gua, causou uma profuso de reflexes. Muito se
recordou sobre a sada traumtica do casal e seus filhos, que fugiram durante a
noite ou seriam encarcerados pelos Kaingang. (fl. 56)
O exemplo que aquele idoso casal trazia, de terem conquistado a demarcao da
terra que era antes habitada por seus falecidos primos, fruto de uma luta poltica
rdua, o fato de no estarem submetidos a coabitarem com Kaingans, (ao menos
no nessa condio de inferioridade), a sade fsica por eles exibida, a firmeza da
manuteno de vrios preceitos religiosos, a respeitabilidade e a competncia
xamnica que um seus filhos caulas j manifestava, todos esses elementos
parecem ter tocado as pessoas de Cacique Doble.
7
Segundo FLVIA, Os Guarani ocupavam uma rea inferior a 10 ha., numa terra indgena de quase
5.000 ha.
35
189. A deciso de encontrar outra rea ento tomada:
O fim da aldeia e a migrao para Kaat
8
Entretanto, semanas depois de nosso retorno, notcias preocupantes comearam a
chegar de Cacique Doble. A situao de conflito com os Kaingang tornava-se cada
vez mais crtica. Houve mais um desentendimento entre Joel, o cacique da aldeia, e
uma liderana Kaingang. Presses violentas e intimidadoras por parte dos Kaingang
impediam os Guarani de irem cidade ou sede do posto da Funai. Na seqncia
deste fato tenso, o pai de Joel, Mrio Pereira, adoeceu e morreu subitamente. O
falecimento inesperado desse velho abalou o grupo: Suspeitas de feitiaria
incomodavam deveras, principalmente porque Karai Gua Eduardo estava muito
fraco para manter-se nas funes de luta e proteo contra essas foras e no
havia no grupo algum que equiparasse seus poderes.
O funeral de Mrio Pereira teve um desfecho trgico. Enquanto os adultos velavam
o corpo, a casa de Graciliano e Lcia, onde estavam algumas crianas, incendiou-
se, ou foi incendiada, queimando rapidamente. Felizmente as crianas foram tiradas
a tempo, mas muitos animais, como porcos e galinhas, criados em cmodo contguo
casa de madeira e taquara tranada, pereceram com o fogo.
Eduardo Karai Gua reuniu sua grande famlia na op e pediu a eles que tivessem
coragem, pois havia chegado a hora da ltima oguat por que ele faria. Iniciou-se,
pois uma oguat que deslocou uma aldeia inteira. Iriam em busca de uma terra
melhor. O destino era uma teko (aldeia) onde Eduardo Karai Gua havia morado
na juventude, com a famlia de sua esposa, de onde foram expulsos. A deciso de
partir de Cacique Doble vinha sendo cogitada h algum tempo. Algumas famlias j
haviam abandonando a terra em direo a outras aldeias, mas famlia extensa
central (famlia anfitri) resistia em torno da figura de Karai Gua, e em respeito
memria dos antigos que ali viveram e morreram.
As primeiras opyredjaikeaw (rituais noturnos) foram destinadas aos discursos dos
karaikuery, Eduardo, Lurdes e Ernesto nos quais falaram sobre o passado, sobre as
pessoas j falecidas, de como era a vida no tempo dos avs. Eduardo narrou fatos
do passado para que os jovens soubessem histrias dos seus retar ym (antigos
parentes) e pediu a todos para ajud- lo a no morrer naquela terra. Ele ouvia e via
em seus sonhos que era hora de partir de Cacique Doble.
190. A viagem para reivindicar MATO PRETO comeou, com apoio do CIMI e da
FUNAI, bem como do prprio Cacique, deslocando-se para Mato Preto:
A viagem propriamente dita foi rpida. Um mutiro entre parentes e aliados foi
montado para se obter as condies logsticas de tal deslocamento. O cacique da
aldeia, Joel Pereira e seu cunhado, Siberiano Moreira, conseguiram apoio do CIMI
e AER FUNAI para o deslocamento de Cacique Doble at Mato Preto, a cerca
8
Mato Preto, em guarani.
36
de 180 quilmetros de distncia, na divisa entre os municpios de Getlio Vargas
e Erebango. Ao chegarem na nova terra, Eduardo Karai Gua orientou seus
yvyraidj (auxiliares) a como procederem. Reunia-se todas as noites com Joo
Maria Mariano, o ltimo de seus contemporneos vivo. Joo Maria caminha com
dificuldade e no ouve bem, porm lcido e sua postura enquanto liderana do
movimento tem sido vibrante. Ele fez duas viagens com as lideranas mais jovens
para mostrar a terra, fazia sesses na op narrando eventos do passado vivido
naquela terra e arredores, fatos vivenciados pelas pessoas, etc. Incentivou e
acompanhou os jovens nas negociaes polticas necessrias para garantir a
segurana do grupo, instrumentalizou a todos com elementos histricos importantes
para a comprovao da antiga habitao, etc. (fls. 61 a 62).
...
O cacique Joel Kuaray Pereira, filho do falecido Mrio Pereira, deu incio ao trabalho
poltico para garantir a permanncia na nova terra, auxiliado por Joo Maria e
Siberiano Moreira e reuniram dados fundamentais para dar incio ao processo de
retomada da terra junto Funai.
191. J nessa poca, FLVIA tinha opinio formada sobre a rea de Mato Preto,
assim expondo:
Teko Kaat, ou Mato Preto, uma antiga aldeia Guarani, que foi extinta na
dcada de 1920, quando o governo do Estado do Rio Grande do Sul expulsou os
Guarani para implantar um projeto de colonizao rural na regio. No ano seguinte
ocupao, iniciou-se o processo de regularizao fundiria da TI, com a formao
do GT de Identificao e Delimitao no ms de agosto de 2004. fl. 62.
Distintamente do que registro no seu Relatrio Circunstanciado, que o MPF
aponta como se fosse verdadeiro, em seu trabalho de doutorado, FLVIA informa que a morte
do ancio EDUARDO KARAI no ocorreu por pneumonia contrada em MATO PRETO:
Morte de Eduardo Karai
Algumas semanas aps a chegada, passada esta primeira fase de adaptao,
Eduardo Karai Gua deu por cumpridas suas tarefas. Pediu mais uma vez que
todos reunissem-se na op e iniciou sua despedida, informando que a hora de sua
grande viagem se aproximava. Pediu que fizessem contato com Alcindo e Rosa, e
os exps sua derradeira inteno: No podia mais ficar com seus parentes naquela
terra em que eles agora deveriam assumir. Ele havia concludo sua misso e
agora precisava deslocar-se para uma teko consagrada, para poder morrer e
ser enterrado de maneira adequada. Deixou ordem expressa de que se morresse
antes de seu projeto se realizar, ali no era lugar adequado para seu sepultamento.
A determinao daquelas palavras fez todos seus descendentes mobilizarem-se
para atender seu ltimo pedido. Reuniu-se o dinheiro necessrio viagem, entre
vrias aldeias. Foi feita uma campanha de arrecadao de recursos e colaborao
entre os aliados no-Guarani que freqentavam as aldeias e conseguiu-se um
carro que buscou Karai Gua em Mato Preto e o levou para Mbigua.
37
192. Com a partida e o posterior falecimento de Karai Gua Eduardo, o grupo
sofreu um abalo social, como registrou a antroploga na fl. 63.
193. Em funo de ter participado diretamente de todos esses episdios da vida da
comunidade guarani de Cacique Doble, o trabalho de Doutorado de FLVIA foi fortemente por
eles influenciado, como confessa:
Depois de todas estas visitas concludas e da ocorrncia dos eventos funestos
narrados no incio do texto (refiro-me ao falecimento de Mrio Pereira e ao incndio
na casa de Graciliano Moreira e Lcia Martins), Eduardo organizou o abandono da
aldeia de Cacique Doble e a retomada de Mato Preto. Como todo movimento
migratrio de vulto, o seu projeto passou a ser o projeto de um grupo social muito
maior do que o que coabitava com ele. De Cantagalo (litoral do RS) a Mbigua
(litoral de SC) vrias aldeias passaram a dar suporte retomada de Mato Preto. Os
velhos de outras aldeias, ao saberem do projeto e da situao de Eduardo,
deslocavam-se para aconselhar os mais jovens. As comunidades de vrias aldeias
reuniram dinheiro, incrementaram as vendas de artesanato e de animais para dar
suporte financeiro ao projeto. E finalmente, quando Mato Preto j estava ocupada,
casas construdas, crianas acostumadas ao novo lugar, e Eduardo decidiu ir buscar
o local onde seria sepultado, muitos visitaram Mbigua em busca de fortalecimento
espiritual e para vislumbrar o portal que conduziria Eduardo pelo mar at yvy dju.
A morte do xam e a reestruturao social do grupo, as sucesses das
funes desempenhadas pelo falecido foram eventos marcantes de meu
trabalho de campo.( fl. 201).
194. Como visto, os vnculos de FLVIA CRISTINA MELO com a comunidade
guarani de Cacique Doble que se deslocou para Mato Preto vo muito alm das atividades
profissionais, retirando-lhe completamente a iseno e explicando os abusos e inconsistncias
do trabalho antropolgico.
195. No caso de Mato Preto, sua atuao como antroploga totalmente antitica,
pois participou dos contatos pessoais e polticos que levaram deciso da tribo de abandonar
a aldeia de Cacique Doble, para escapar dos conflitos com os Kaigangs e, com base nos
sonhos decorrentes de rituais que participou com Alcindo e Eduardo Karai Guau, resolveram
ocupar a rea de Mato Preto apenas com base nas lembranas do idoso Eduardo Karai
Guau, j ento com mais de 100 anos.
196. Eduardo resolve ento abandonar Mato Preto, para ir morar no litoral de Santa
Catarina com o sobrinhos Alcindo e Rosa, no sem antes preparar os que ficaram para repetir
suas afirmaes de que a regio teria sido ocupada pelos indgenas guaranis em outros
tempos.
197. O que se v ento que FLVIA, por questes pessoais, adotou a causa
indgena guarani, de quem se intitula assessora, passando a realizar estudos e laudos que
justificassem as demarcaes e indenizaes.
198. No s isso. FLVIA participou desde os rituais tribais para definio do lugar
a ser reivindicado, como levou os prprios xams para a aldeia de Cacique Doble, sendo
membro ativo de todo o processo de reivindicao da demarcao, confessado em seu prprio
trabalho de doutorado, que s se obteve nesse momento.
38
199. Do que se percebe, a onda de demarcaes tem tido motivaes financeiras e
no sociais, pois enquanto em Santa Catarina o objeto a obteno de indenizao na
duplicao da BR 101, no Rio Grande do Sul a finalidade o posterior arrendamento das
reas para grandes agricultores, em conluio com lideranas indgenas e FUNAI, conforme
relatrio da rea de Segurana Pblica do Estado.
200. Para realizar seus intentos, FLVIA no teve qualquer limite tico, jurdico ou
mesmo de respeito as pessoas atingidas ilicitamente por seu agir temerrio, fraudulento e
tirnico.
201. J anteriormente, ela participou de contestado Estudo de Impacto Ambiental
na Reserva Parque do Tabuleiro em Santa Catarina (EIA-RIMA), onde ficou comprovado que
as concluses j estavam pr-determinadas, sendo inteno do grupo acadmico da
antropologia da UFSC, liderado por Maria Dorothea Post Varela, mentora de FLVIA, a criao
de inmeras reservas guaranis em Santa Catarina, o que inexistiu at a dcada de 90,
conforme registrou o Professor e escritor Walter Alberto S Bensousan
9
:
fato que a pol mi ca questo i ndgena naci onal e catari nense, est
cer cada de i nt er esses pessoai s de f undo cur r i cul ar acadmi co,
associ ados a i nteresses fi nancei ros proporci onados pel o l ucrati vo tema
questes i ndgenas. Al guns antropl ogos detentores desses i nteresses
atuam em comum acordo com a cri ti cada Insti tui o Federal FUNAI
FUNDAO NACIONAL DO NDIO. Especi fi camente questo i ndgena
Guarani Mby e Nhandva, povos tradi ci onai s habi tantes do Paraguai , a
FUNAI del i bera a revel i a dos reai s i nteresses destes povos, bem como,
a revel i a da ampl a soci edade envol vente.
No EIA - RIMA antropol gi co i ndgena demonstro que as concl uses
foram di reci onadas, no senti do de di fi cul tar o processo de dupl i cao
pri nci pal mente na regi o do Morro dos Caval os Pal hoa Santa
Catari na. Para mel hor compreenso do caso preci so ter conheci mento
de que paral el amente ao EIA RIMA, estava em curso o processo
admi ni st rat i vo demaracat ri o propost o pel a FUNAI , obj et i vando a
demarcao de uma reserva i ndgena na mesma regi o, denomi nado
Rel atri o para a Demarcao da Reserva Indgena do Morro dos
Caval os, processo n 2359/93, Decreto n 201, Publ i cado no Di ri o
Ofi ci al da Uni o em 18/12/2002. Este rel atri o da FUNAI, assi m como o
EIA-RIMA teve a parti ci pao di reta de Mari a Dorothea Post Darel l a
vi ncul ada a UFSC UNIVERSIDADE FEDERAL DE SANTA CATARINA.
...
As i rregul ari dades e i mpreci ses apontadas so as mesmas para os trs
rel atri os, i sto porqu os autores so os mesmos e pertencem a um
mesmo grupo de antropl ogos que defendem a tese da ocupao da
costa sul e sudeste por Guarani do Paraguai e da Argenti na. (Ver censo
i ndgena paraguai o).

202. A mani pul ao dos l audos e estudos pel os antropl ogos vi ncul ados
UFSC, como FLVIA, teve i denti fi cadas as segui ntes fi nal i dades:
9
Anexo cpia do livro GIGOLS DE NDIOS, onde esse autor denuncia e critica os abusos da
antropologia da UFSC em matria de demarcaes indgenas e as relaes promscuas dos
antroplogos e das ONGS por eles controlodas com a FUNAI e outros rgos federais.
39
i mport ant e sal i ent ar os t rs obj et i vos pri nci pai s dos aut ores do
Rel at ri o ant ropol gi co i nd gena, i ncl uso no EI A - RI MA do proj et o de
dupl i cao da BR 101-Trecho Sul :
1 Produzi r resul tados necessri os FUNAI, vol tados a demarcao
de uma reserva i ndgena Mby no Morro dos Caval os Pal hoa SC,
at ravs da cri ao de f act i des que se adequem aos precei t os
consti tuci onai s conti dos no Arti go n 231 da Consti tui o Brasi l ei ra. O
Ar t i go n 231 da Const i t ui o Br asi l ei r a basi cament e evoca a
t radi ci onal i dade do uso de uma regi o geogrf i ca por um grupo
i ndgena, vi ncul ando a ori gem e o di rei to de posse deste grupo a esta
terra. A FUNAI despreza o fato de que os Mby, i ndgenas paraguai os e
argenti nos assentados no Morro dos Caval os em 1994, so tradi ci onai s
moradores do Paraguai e Argenti na, e por conseqnci a, no podem
desenvol ver sua cul tura tradi ci onal numa regi o de caractersti cas
adversas a seus l ocai s de ori gem.
Os resul t ado i medi at os dest e at o i l egal o massacre cul t ural da et ni a
Gu a r a n i Mb y , a s l a me n t v e i s mo r t e s d e i n d g e n a s , p o r
at ropel ament os, que ocorrem ao l ongo das margens da BR 101 e a
expropri ao das t erras pert encent es a mai s de 150 f am l i as de bai xa
renda que resi dem no ent orno do Morro dos Caval os.
A segui r o segundo obj et i vo vel ado no EI A - RI MA, mas di ret ament e
rel aci onado ao pri mei ro:
2 - I mpedi r a dupl i cao da BR 101 enquant o no f or demarcada a
reserva i nd gena do Morro dos Caval os, conf orme est decl arado no
processo Demarcat ri o propost o pel a FUNAI .
3 Obt er dos Bancos I nt ernaci onai s e das i nst i t ui es brasi l ei ras,
medi das compensat ri as e mi t i gadoras j unt o ao proj et o de dupl i cao
da BR 101, desti nadas entre outras j usti fi cati vas aos futuros estudos
ant ropol gi cos. Embora no homol ogada e sequer acei t o o rel at ri o
f i nal demarcat ri o propost o pel a FUNAI , t ambm a despei t o das
contradi es, i rregul ari dades e fraudes expressas neste rel atri o em
anl i se, o EI A-RI MA, est as medi das j somam R$ 11. 000. 000, 00
deposi t ados na cont a da FUNAI .
203. O desastre da duplicao da BR 101 no municpio de Palhoa, onde foi
plantada a aldeia guarani de Morro dos Cavalos, j teve participao de FLVIA, como ela
prpria informa:
Ainda no ano de 2000, eu passei a ter intenso contato com as famlias de Morro dos
Cavalos, Massiamb, Cambirela e Teko Marangat devido aos trabalhos de campo
sobre o Estudo de Impacto Scio-ambiental da duplicao da rodovia BR 101, que
corta duas destas aldeias. (fl. 31)
204. No caso da pretendida demarcao da aldeia de Morro dos Cavalos, na BR
101 em Santa Catarina, a Procuradoria da Repblica, atravs do Dr. Celson Antnio Trs, bem
como o Tribunal de Contas da Unio identificaram a fraude e a manipulao dos estudos para
desvio de recursos pblicos destinados s indenizaes em favor de indgenas guaranis:
Em seu ofcio, o Sr. Procurador da Repblica no Municpio de Tubaro, Dr. Celso
Antnio Trs, informa que, em seu entendimento, houve vrias distores no
aspecto antropolgico (Indgena) do EIA/RIMA, no trecho sul, o que considera um
40
absurdo. Anexa, ento, cpia do estudo, considerado por ele consistente,
rebatendo o EIA/RIMA (cpia fls. 736/856, do volume 5, do Anexo 2).
104. O que se v no EIA/RIMA (e em outros textos sobre a ocupao da rea)
uma grande lacuna de matrias de conhecimento. E essa falta de matria de
conhecimento foi suprida pelos antroplogos com matria de f. Isso, de certa
forma, compreensvel, como se pode ver pelas palavras de Maria Ins Ladeira:
Com relao aos ndios Guarani cujo contato secular sistemtico consolidou as
bases para uma construo precisa da diferena, as condies definidoras de
terras tradicionalmente ocupadas segundo artigo 231 da C.F., em seu 1o, so
praticamente inviveis considerando-se caractersticas das reas guarani atuais. (A
necessidade de Novas Polticas para o Reconhecimento do Territrio Guarani
Ladeira, Maria Ins Texto apresentado no 49o Congresso Internacional de
Americanistas Quito, 1997). Essa postura de suprir com f a falta de
conhecimento inconcebvel num documento que tem a funo de servir como
laudo ou percia. Quanto a isso, assim expe Adolfo Neves e Oliveira Jr: A
tendncia, presente de maneira esparsa no meio indigenista (e tambm no meio
antropolgico acadmico, for that matter, ainda que em menor medida), de encarar
laudos antropolgicos como instrumentos redentores messinicos e militantes,
mesmo que de uma militncia validada do ponto de vista poltico, esvazia-os de sua
capacidade persuasiva, e um laudo pouco persuasivo um laudo fraco. (Pensando
o Futuro dos Povos Indgenas: A Identificao de Terras Indgenas enquanto
Processo Dialgico). Adolfo Neves de Oliveira Jr. (...)
10
...
9 Acrdo: - 9.2.2. no caso de necessitar de laudo pericial de natureza
antropolgica para mais bem analisar a questo Indgena, sirva- se de profissionais
ou expertos isentos e no ligados defesa dos interesses daquelas
comunidades;
11
60. Assim, fica identificado que h uma posio ideolgica do corpo acadmico da
antropologia da UNIVERSIDADE FEDERAL DE SANTA CATARINA- UFSC de promover
migraes guaranis, realizando demarcaes fraudulentas, com participao das ONGS
CENTRO DE TRABALHO INDIGENISTA - CTI e CONSELHO INDIGENISTA MISSIONRIO -
CIMI, do qual FLVIA CRISTINA MELLO faz parte e reproduz indecorosamente a mesma
linha de atuao nos processos em que trabalha.
61. Em Santa Catarina tal intento no logrou pleno xito pela atuao do
Procurador da Repblica, Dr. Celso Antnio Trs, e do Promotor de Justia, Dr. Jos Eduardo
Cardoso, assim como as decises da Justia Federal, como narra o Professor Walter.
62. A recomendao do Tribunal de Contas da Unio ao DNIT, quando apreciou
os trabalhos produzidos por antroplogos da UFSC para indenizaes na BR 101, teve o
seguinte teor:
O TCU Advertiu ao DNIT: "no caso de necessitar de laudo pericial de natureza
antropolgica para mais bem analisar a questo Indgena, sirva-se de profissionais
10
Tribunal de Contas da Unio - Processo TC-003.582/2005-8, . 478.
11
Fl. 499.
41
ou expertos isentos e no ligados defesa dos interesses daquelas comunidades;
TC 003.582/2005-8.
63. Assim, diferentemente do que alega o MPF em suas contrarrazes de
apelao (fl. 1511) FLVIA CRISTINA DE MELO, que realizou o estudo para demarcao de
rea indgena em MATO PRETO, no possua condies pessoais e ticas de o realizar, ante
seus vnculos pessoais com a Comunidade Indgena Guarani de Cacique Doble, fazendo parte
de um grupo ideolgico que se utiliza das demarcaes para promover a criao ilcita de
aldeias guaranis no sul do Brasil.
64. Ainda, as fraudes fazem ataque aos cofres pblicos, em busca de
indenizaes ou outras compensaes financeiras ilcitas, como apurado pela prpria
Procuradoria da Repblica e peloTribunal de Contas da Unio.
65. Como j citado (cfe. ELAINE AMORIM e outros), a falta de qualidade dos
trabalhos antropolgicos da FUNAI j fora identificada pelo seu ex-Presidente, o Antroplogo
MRCIO GOMES, que tem Ph.D. Pela University of Florida, Professor da Universidade
Federal Fluminense e autor dos livros "Antropologia", "Os ndios e o Brasil", "O ndio na
Histria", "The Indians and Brazil", "Darcy Ribeiro", e "A Vision from the South, ao afirmar que
Os relatrios apresentados pelos GTs da Funai, dirigidos de cima por motivos mais
ideolgicos do que indigenistas, carecem de estudos srios e se apresentam com tal
ingenuidade e fraqueza antropolgica que no conseguem convencer o menos
traquejado e benemrito juiz federal.
66. No diferente o laudo antropolgico produzido pela FUNAI em funo deste
processo, que possui vcios ticos que o invalidam, restando ao Judicirio reconhecer tal
condio, determinando seu refazimento, ao invs de tentar avaliar seu mrito, de difcil
compreenso para os operadores jurdicos, pois Com efeito, no campo pericial, a mxima da
liberdade do exerccio profissional chega a seu extremo. Afinal, quem vai fazer o controle de
qualidade de uma percia? Um juiz que no entende nem tem de entender de antropologia?15
67. No casual, assim, a falta de qualidade e a clara vinculao ideolgica do
trabalho antropolgico feito no processo administrativo anexo a esta ao e que lhe embasa, e
que leva sua nulidade por vcios aos princpios constitucionais da administrao pblica,
como se apontou na apelao, a legalidade; impessoalidade: o perito possui vnculos e
interesses com um dos grupos em conflito e o processo administrativo foi direcionado
conforme os interesses da direo da FUNAI; moralidade; publicidade; eficincia:
razoabilidade e proporcionalidade, ofendendo o o art. 5, incisos LIV e LV, da Constituio
Federal ao no respeitar o devido processo legal, o contraditrio e a ampla defesa, com os
meios e recursos a ela inerentes.
68. Ainda, o formato do processo processo administrativo para demarcao de
rea indgena, regulado pelo Decreto 1.775/96, absolutamente inconstitucional, pois fere
todas as garantias fundamentais do devido processo legal, o que leva a demarcaes como a
que se est trabalhando, padecendo de Unilateralidade e Parcialidade; ferindo a ampla
defesa, o contraditrio, a igualdade; o direito a uma deciso substancialmente justa., o
direito vida e viola a dignidade da pessoa humana., bem como o direito de propriedade,
garantido no art. 5, caput, inciso XXII, da CF/88, pois um mero laudo tcnico unilateral,
ideologizado, arbitrrio e sem defesa possvel revoga registros pblicos seculares.
69. Assim, por no respeitar nenhum dos princpios constitucionais antes
referidos, principalmente os relativos ao devido processo legal e ao direito boa administrao
pblica, bem como por ter sido produzido o laudo antropolgico pela prpria parte interessada
e por profissionais comprometidos por seus vnculos ideolgicos, absolutamente nulo o laudo
42
antropol gi co, bem como todo o processo admi ni strati vo de demarcao n
08620.001150/2007-DV, da FUNAI, o que se pede seja declarado.
70. Tanto o Relatrio Circunstanciado fraudulento, ilcito, inconsistente e
manipulado que a prpria Consultoria Jurdica junto ao Ministrio da Justia no o acolheu,
emitindo o Parecer 257/2011, onde afirma:
21. Todavia, quanto ao requisito permanncia, h divergncia entre as informaes
tcnicas, uma vez que foi demonstrado o esbulho por parte de no ndios de uma rea
de apenas 223,82 hectares, enquanto se prope a delimitao e demarcao de uma
rea de 4.230 hectares, permetro maior do que toda a Floresta de Matto Preto,
demarcada sobre o antigo Toldo Erechin com rea de 1.014,20 hectares em 1929.
Consta no processo que nas dcadas de 30 e 40 os indgenas foram expulsos da rea
de 223,83 hectares, passando a habitar regies destindadas tribo Kaingang e a
outras aldeais Guarani. Apenas em 2003, gradativamente comearam a retornar para
Mato Preto, no apenas para reivindicar o retorno rea esbulhada de 223,83
hectares, mas tambm para rever e ampliar os limites territoriais demarcados pelo Rio
Grande do Sul em 1929.
...
Ante o exposto...sugere-se...a seguinte diligncia: manifestao quanto ao requisito
permanncia do Grupo Indgena Guarani nos municpios de Erebango, Erechin e
Getlio Vargas, Estado do Rio Grande do Sul, na rea com superfcie de 4.230
hectares, uma vez que foi demonstrado o renitente esbulho por parte de no-ndios
apenas em relao rea de 223,83 hectares.
71. Mesmo discordando-se absolutamente de que haja comprovao de que o
Estado demarcara a rea de 223,83 hectares, pois no h, v-se que as incongruncias no
trabalho de FLVIA CRISTINA DE MELLO so to claras que no passam nem no filtro do
Executivo.

A no caracterizao da Reserva Florestal do Mato Preto como tradicionalmente
indgena e a ilegitimidade do Estado do Rio Grande do Sul
72. Em interpretao muito alm de forada, diz o MPF que os indgenas estava
afastados da rea de Mato Preto circunstancialmente.
73. Ora, os registros histricos do arquivo pblico estadual demonstram que os
guaranis ocupavam o Toldo Erechim ou Toldo Liso, muito ao norte de Mato Preto, entre
1914 e 1919. Esses toldos foram extintos pelo abandono da comunidade guarani, ante
suas caractersticas de mobilidade.
43
74. Em 1921, 100 ndios oriundos de Soledade ocupam o Lajeado do
Lao, prximo a Votouro, e, aps abandonarem o Toldo Liso, formaram o Toldo
Guarani, que no lhes satisfez.
75. Para no serem extintos, em 1926 so integrados ao Toldo Votouro,
sendo alocados provisoriamente na Floresta do Mato Preto, onde Torres Gonalves
queria lhes destinar o Polgono B, mas tendo ido para Votouro, conforme Ofcio.
344/28 e 29 de 14 de maro de 1930.
76. Assim, o documento de fls. 1387/1388, do Anexo II, da ACP, que registra que
a rea de 223,8350 hectares fora indicado para os ndios Guarany pelo EStado do Rio
Grande do Sul em 22 de abril de 1929, no significa que tal rea tenha sido demarcada.
77. A proposital confuso que faz o MPF sobre rea indicada e rea demarcada
no pode ser aceita, pois so situaes jurdicas muito distintas.
78. incontroverso que o Estado deslocou os guaranis do Toldo Erechim, ao
norte, em 1926, alocando-os na rea da Reserva Florestal de Mato Preto.
79. incontroverso que a Direo de Terras do EStado Rio Grande do Sul,
chefiada por Torres Gonalves, pretendeu destinar a rea de 223,83 hectares para os
indgenas guaranis.
80. Mas tambm incontroverso que a demarcao no ocorreu e que esses
indgenas foram para a Reserva de Votouro, lindeira ao Toldo Erechim, de onde tinham sido
deslocados.
81. Assim, o Estado no demarcou a rea de Mato Preto e a ocupao foi
provisria e no tradicional como tenta forar o laudo antropolgico e o MPF.
82. O MPF tambm faz confuso entra a aplicao do art. 231 da CF e art. 32, do
ADCT da Constituio Estadual.
83. O art. 231 da CF destina-se a garantir o direito dos indgenas sobre reas
tradicionalmente ocupadas e obrigar a Unio a demarc-las, tendo por marco temporal a CF
88.
Art. 231 - So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas,
crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que
tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las, proteger e fazer
respeitar todos os seus bens.
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84. O art. 32 do ADCT da CE destina-se a reassentar agricultores e devolver
reas indgenas j demarcadas e ilegalmente colonizadas pelo Estado, independentemente
de terem ocupao tradicional.
85. Ao contrrio, o art. 32 do ADCT da CE pressupe que no haja a ocupao
tradicional das reas pelos indgenas, que foi impedida por algumas e especficas
colonizaes havidas nas dcadas de 1940 a 1960, e que j forma regularizadas.
86. A interpretao tem de ser teleolgica e sistemtica e no voluntarista, como
faz o MPF, tentando adaptar as disposies constitucionais do Estado s suas ilegtimas
pretenses.
87. Para que fique claro, o teor do art. 32 do ADCT da CE tem o seguinte teor:
Art. 32 - No prazo de quatro anos da promulgao da Constituio, o Estado
realizar o reassentamento dos pequenos agricultores assentados em reas
colonizadas ilegalmente pelo Estado situadas em terras indgenas.
88. Quer dizer, no se prope o Estado a realizar os fins do art. 231 da CF, cuja
competncia no sua. Simplesmente reconhece que houve colonizaes irregulares nas
dcadas de 1940 a 1960 e se obriga a reassentar os pequenos agricultores que l foram
postos.
89. As contrarrazes do MPF insistem em que a prova de que os indgenas
guaranis foram expulsos de Mato Preto esto no Relatrio Circunstanciado da FUNAI.
90. Ora, o referido laudo se baseia unicamente na memria de alguns indgenas,
dos quais nenhum sequer era nascido entre 1908 a 1911 ou mesmo 1926, quando das
colonizaes e demarcaes promovidas de modo srio e comprometido pelo Estado.
91. De passagem, registra-se a lamentvel tentativa de manchar a histria de
homens que lutavam para proteger os indgenas naquela poca, com distores ideolgicas
de fatos comprovados documentalmente, afirmando que as demarcaes ento realizadas
foram poltica de confinamento para maior controle do Estado e ampliao dos projetos de
colonizao.
92. Ento, no exagerado dizer que a atual onde demarcatria uma poltica de
maior poder da FUNAI e das ONGS que a dominam e ampliaco dos seus projetos polticos.
93. Por fim, ante a j comprovada falta de compromisso com a verdade da
antroploga FLVIA CRISTINA MELLO e seus vnculos pessoais com os guaranis de Cacique
Doble, pouco valor possuem suas afirmaes comprobatrias.
94. Veja-se que a mesma chega a afirmar que os guaranis de Mato Preto
integraram a comitiva que pediu ao Governador Carlos Barbosa, em 1909, quando os mesmo
sequer foram citados nos registros documentais da poca. Mais, como vieram na dcada de
1920 de Soledade, nem estava em Mato Preto quando houveram as colonizaes.
45
95. Alm das distores criminosas, o Relatrio Circunstanciado perpetra as mais
desavergonhadas mentiras para comprovar as falsas teses da antroploga comprometida,
como afirmar que o Estado promovia expulses nessa poca, quando TORRES GONALVES
estava empenhado em demarcar e proteger a quem ele chama de irmos.
96. Tambm falta com a verdade quando afirma que os indgenas forma
deslocados para Nonoai em 1930, com tropas e armas, quando os guaranis que tinham sido
acomodados em Mato Preto foram ocupar rea em Votouro, onde j tinham estado
anteriormente.
97. Para dar uma certa verossimilhana histrica s suas mentiras, em seu
famigerado Relatrio Circunstanciado, FLVIA diz que as colonizaes feitas pelo Estado
foram a partir de 1930, quando ocorreram entre 1890 e 1917, referindo-se a esses fatos sem
precisar as datas, afirmando apenas que havendo algumas escrituras antigas, pertencentes a
descendentes de poloneses, que registram o incio da colonizao, datando do final do sculo
XIX e incio do Sculo XX (perodo do incio do projeto de implantao da Colnia Erechim).
98. Ora, se a colonizao se deu no sculo XIX, quando ainda no havia
ocupao Guarani na regio, no h que se falar em colonizao ilegal por parte do Estado,
como tm insistido o MPF e a providencial R FUNAI.
99. Ao mesmo tempo, diz que as titulaes sobre a rea de Mato Preto ocorreram
a partir de 1940, quando especificamente sobre a Reserva Florestal at ento existente se
deram a partir de 1930. E mais, no se tratava de colonizao por estrangeiros, mas de
regularizao de reas invadidas por caboclos brasileiros, mestios com indgenas.
100. O MPF toma as afirmaes tendenciosas de FLVIA como dogmas
incontestveis, no obstante no encontrem qualquer suporte em documentao histrica.
101. Isso sem sequer considerar que a mesma participou at do ritual com
Ayahuasca que gerou o sonho de ocupar Mato Preto.
102.A inteno de demarcar a rea dentro da Floresta de Mato Preto no se consolidou, tendo
os indgenas dali se retirado em 1929, para onde nunca mais retornaram.
103. Ao contrrio de um afastamento circunstancial de 83 anos, como quer fazer
crer o MPF, o que ocorreu foi um assentamento circunstancial de 1926 a 1929 (trs anos), cuja
sada possivelmente tenha tambm sido inspirada por sonhos de lderes xamnicos.
104. No h, mesmo que na interpretao forada do Parquet, a tradicionalidade
da ocupao da rea de Mato Preto pelos ndios guaranis da reserva de Cacique Doble.
105. J se disse que o Rio Grande do Sul, por influncia de administradores
positivistas do incio do sculo 20, tinha poltica prpria de proteo aos indgenas, com
criao de reas de reservas, promovendo estudos desde antes de 1900 para identificar e
demarcar as reas indgenas, o que realizou com muita competncia e iseno o chefe da
Diretoria de Terras e Colonizao da Secretaria de Agricultura do Estado, TORRES
GONALVES50, at 1918, no tendo sido criada nenhuma reserva em Mato Preto, apesar de
haver essa inteno em determinado momento histrico.
106. No mapa, v-se que prximo rea de Ventarra e Ferrovia, no havia outra
rea indgena. Mais, que o Toldo Erechim se localiza ao norte de Ventarra e no a Leste. No
46
obstante isso, o laudo antropolgico fora a interpretao de que o a Reserva Mato Preto trata-
se do Toldo Erechim.
107. A prpria FUNAI reconhece que o Toldo de Erechim no a mesma rea de
Mato Preto, conforme est fl. 1519 a 1520, vol. 8, anexo II;
De todo modo Juracilda Veiga considera justa a reivindicao dos Kaigang de
Ventarra de ampliao de suas terras tendo em vista os acontecimentos relativos
demarcao de toldos destinados aos ndios Coroados, em especial o de Erechim
a noroeste da atual terra indgena Ventarra em sentido oposto s terras
ocupadas pelos Guarani de Mato Preto
108. portanto inconsistente o laudo que arma em contrrio, em vcio a todos os
princpios do art. 37, da CF/88, como j se argumentou anteriormente.
Do Marco Temporal
109. O MPF atribui ao desconhecimento do Apelante a exigncia de caracterizao da
ocupao na data da promulgao da Constituio de 1988.
110. Infelizmente para o Autor, o ataque pessoal no fortalece sua frgil tese.
111. Primeiro porque, relativamente a aldeamentos extintos, existe a Smula 650 do
Supremo Tribunal Federal: "Os incisos I e XI do art. 20 da CF no alcanam terras de
aldeamentos extintos, ainda que ocupadas por indgenas em passado remoto".
112. Segundo, porque no julgamento do caso RAPOSA SERRA DO SOL (Petio
3.388), o SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL estabeleceu que o marco temporal da ocupao
tradicional a data da promulgao da prpria Constituio, como se transcreve:
11.1. O marco temporal de ocupao. A Constituio Federal trabalhou com data certa --
a data da promulgao dela prpria (5 de outubro de 1988) -- como insubstituvel referencial
para o dado da ocupao de um determinado espao geogrco por essa ou aquela etnia
aborgene; ou seja, para o reconhecimento, aos ndios, dos direitos originrios sobre as
terras que tradicionalmente ocupam.
113. Assim, no o desconhecimento do Advogado Pblico que leva a essa
concluso, mas o leading case estabelecido pela Corte Suprema do pas, que o Ministrio Pblico
Federal deslealmente nge desconhecer.

114. Assim, no est presente o requisito do art. 231, da CF/88.
115. Como visto este Procurador do Estado no est sozinho em sua ignorncia, pois
alm do prprio STF, a Justia Federal vem exigindo a posse por ocasio da Constituio de
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1988, como est na sentena proferida pelo Dr. NARCISO LEANDRO XAVIER BAEZ, Juiz
Federal de Chapec, na Ao Anulatria n 2007.72.02.003663-3/SC:
Dos requisitos constitucionais e legais para
a demarcao de terras indgenas
A Constituio de 1988 estabeleceu, em seu artigo 20, que as terras
tradicionalmente ocupadas por ndios so bens da Unio. Adicionalmente, fixou, em
seu art. 231, que devem ser reconhecidos aos ndios os direitos originrios sobre as
terras que tradicionalmente ocupam, cabendo Unio demarc-las.
Com o intuito de no deixar margem de dvida sobre qual o alcance da expresso
terra tradicionalmente ocupada por ndios, o legislador constituinte originrio, em
interpretao constitucional autntica esclarece no 1 do art. 231, que: So terras
tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por eles habitadas em carter
permanente, as utilizadas para suas atividades produtivas, as imprescindveis
preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as
necessrias a sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes
e tradies.
O texto constitucional claro e objetivo, pois aduz que a partir da vigncia da
Constituio Federal de 1988, toda e qualquer terra situada em territrio nacional
que estivesse sendo ocupada por ndios, em carter permanente, ou sendo utilizada
por eles para suas atividades produtivas, ou ainda, fossem imprescindveis
preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e, ainda, as
necessrias a sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e
tradies, deveriam ser demarcadas pela UNIO.
A propsito, o prprio Estatuto do ndio, promulgado em 1973, j definia terra
indgena como sendo aquela ocupada ou habitada por silvcolas:
"Lei n. 6.001/1973 - Art. 17. Reputam-se terras indgenas: I - as terras ocupadas ou
habitadas pelos silvcolas, a que se referem os artigos 4, IV, e 198, da
Constituio."
O Decreto n. 1.775/96, por sua vez, em face do disposto no art. 231, da Constituio
Federal, e no art. 2, inciso IX da Lei n. 6.001, de 19 de dezembro de 1973, dispe
sobre o procedimento administrativo de demarcao das terras indgenas. Este
regulamento estabelece diretrizes aos servidores pblicos da FUNAI sobre a forma
como devem ser constitudos os grupos de trabalhos para a demarcao das terras
tradicionalmente ocupadas por ndios.
Importante registrar que o art. 2, 10, do Decreto n. 1.775/96, impe ao Ministro da
Justia, ao final dos trabalhos administrativos realizados pela FUNAI, a adoo
vinculada de uma deciso de aprovao ou desaprovao da identificao da
rea, utilizando como nico critrio o disposto no 1 do art. 231 da Constituio
Federal, ou seja, a deciso deve se pautar pela verificao concreta se as terras
so ou no ocupadas por ndios. Assim, o regramento ptrio no deixa qualquer
margem para a utilizao de critrios de convenincia e oportunidade do
administrador.
A questo a definir em cada caso concreto justamente a extenso da expresso
terras tradicionalmente ocupadas por ndios, verificando se a posse exigida atual
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(tendo como marco a promulgao da Constituio Federal de 1988), ou, se por
outro lado, alcana situaes de regies que preteritamente foram ocupadas por
populaes indgenas.
Como se pode observar pelo texto da Constituio Federal e a legislao vigente,
acima elencados, as terras tradicionalmente ocupadas por ndios so aquelas que
eles habitam de forma permanente, exercendo posse atual e tradicional.
Registre-se que no h e nunca houve na histria constitucional brasileira
diploma legal que autorize ou autorizasse o reconhecimento e a demarcao
de reas onde fossem encontrados resqucios de ocupao pretrita de
silvcolas, pois, se assim fosse, todo o territrio nacional seria declarado terra
indgena, uma vez que fora integralmente ocupado, no passado, por populaes
silvcolas.
Da interpretao do Supremo Tribunal Federal sobre o alcance
da expresso terras tradicionalmente ocupadas por ndios
Neste sentido, o prprio rgo Plenrio do Supremo Tribunal Federal, cumprindo
sua misso de guardio da constituio, delimitou o alcance da expresso "terras
tradicionalmente ocupadas por ndios":
"Voto do relator Ministro Marco Aurlio: (...) A esta altura, cabe indagar: nas
previses das Cartas pretritas e na atual, no que alude a "...terras que
tradicionalmente ocupam..." dado concluir estarem albergadas situaes h muito
ultrapassadas, ou seja, as terras que foram, em tempos idos, ocupadas por
indgenas? A resposta , desenganadamente, negativa, considerado no s o
princpio da razoabilidade, pressupondo-se o que normalmente ocorre, como
tambm a prpria letra dos preceitos constitucionais envolvidos. Os das Cartas
anteriores, que versam sobre a situao das terras dos silvcolas, diziam da
ocupao, ou seja, de um estado atual em que revela a prpria posse das terras
pelos indgenas. O legislador de 1988 foi pedaggico. Aps mencionar, na cabea
do artigo 231, a ocupao, utilizando-se da expresso '...as terras que
tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las, proteger e fazer
respeitar todos os seus bens', veio, no 1 desse mesmo artigo, a definir o que se
entende por terras tradicionalmente ocupadas." (Supremo Tribunal Federal, RE
219.983, Relator Ministro Marco Aurlio. DJU 17/09/1999, vota tambm citado
pelo mesmo Ministro na recente deciso proferida nos autos da Petio 3388,
Tribunal Pleno, Relator: Ministro Carlos Britto, DJe 01/07/2010, julgamento
19/03/2009)
Complementando o voto acima, no mesmo Recurso Extraordinrio, o Ministro
Nelson Jobim elucida que "(...) H um dado ftico necessrio: estarem os ndios na
posse das terras. um dado efetivo em que se leva em conta o conceito objetivo de
haver posse. preciso deixar claro, tambm, que a palavra 'tradicionalmente' no
posse imemorial, uma forma de possuir; no a posse no sentido da comunidade
branca, mas, sim, da comunidade indgena. Quer dizer, o conceito de posse o
conceito tradicional indgenas, mas h um requisito ftico e histrico da atualidade
da posse, possuda de forma tradicional."
Mais recentemente, em 2009, julgando o controvertido caso da Terra Indgena
Raposa do Sol, o Supremo Tribunal Federal reafirmou que a expresso terras
tradicionalmente ocupadas por ndios refere-se ocupao atual por parte dos
49
indgenas, vedando-se a demarcao com base em posse pretrita, conforme se
verifica no item 11 da ementa, in verbis:
"[...] 11. O CONTEDO POSITIVO DO ATO DE DEMARCAO DAS TERRAS
INDGENAS.
11.1. O marco temporal de ocupao. A Constituio Federal trabalhou com data
certa -- a data da promulgao dela prpria (5 de outubro de 1988) -- como
insubstituvel referencial para o dado da ocupao de um determinado espao
geogrfico por essa ou aquela etnia aborgene; ou seja, para o reconhecimento, aos
ndios, dos direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam.
11.2. O marco da tradicionalidade da ocupao. preciso que esse esteja
coletivamente situado em certo espao fundirio e tambm ostente o carter
da perdurabilidade, no sentido anmico e psquico de continuidade
etnogrfica. A tradicionalidade da posse nativa, no entanto, no se perde onde, ao
tempo da promulgao da Lei Maior de 1988, a reocupao apenas no ocorreu por
efeito de renitente esbulho por parte de no-ndios. Caso das "fazendas" situadas
na Terra Indgena Raposa Serra do Sol, cuja ocupao no arrefeceu nos ndios
sua capacidade de resistncia e de afirmao da sua peculiar presena em todo o
complexo geogrfico da "Raposa Serra do Sol".
[STF, Petio 3388, Tribunal Pleno, Relator: Ministro Carlos Britto, DJe 01/07/2010,
julgamento 19/03/2009].
Veja que neste ltimo julgamento o Supremo Tribunal Federal reafirma o requisito
de ocupao atual como condio para o reconhecimento de direitos originrios dos
ndios sobre terras que eles tradicionalmente ocupam. Alm disso, a Egrgia Corte
foi alm e estipulou os limites do conceito constitucional de terras tradicionalmente
ocupadas por ndios, aduzindo que esto abarcadas nesta expresso as reas,
como o exemplo da Raposa Serra do Sol, em que na data da promulgao da
Constituio Federal (05/10/1988), houvesse a presena de ndios resistindo
ocupao da cultura envolvente, os quais somente no reocuparam todo o
permetro disputado, em razo do esbulho permanente por parte de no-ndios.
Deve-se registrar ainda, o brilhante voto do Ministro Menezes de Direito acerca da
tradicionalidade, nos autos da Petio n. 3388:
"Em primeiro lugar, as terras indgenas so terras ocupadas pelos ndios. No terras
que ocuparam em tempos idos e no mais ocupam; no so terras que ocupavam
at certa data e no ocupam mais. So terras ocupadas pelos ndios quando da
promulgao da Constituio de 1988."
"O marco para a determinao da ocupao indgena (5/10/1988) decorre do
prprio sistema constitucional de proteo aos direitos dos ndios, que no poderia
deixar de abranger todas as terras indgenas existentes quando da promulgao da
Constituio, sob pena de ensejar um desapossamento i1cito dos ndios por no-
ndios aps sua entrada em vigor."
Da verificao dos requisitos legais e constitucionais, bem como da
jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal aplicados caso ao em tela
Deste modo, diante dos preceitos constitucionais e legais vigentes, bem como pela
posio adotada pela Suprema Corte Brasileira sobre assunto, conclui-se que a
UNIO somente pode realizar a demarcao de terras como sendo tradicionalmente
ocupadas por ndios quando detectar em alguma rea geogrfica do territrio
nacional a ocorrncia de dois requisitos simultneos:
50
1 - Que a rea apresente ocupao atual de ndios, adotando-se como marco
temporal desta atualidade a data de promulgao da Constituio Federal de 1988
(05/10/1988), ou seja, a rea em anlise deve registrar a posse ou a presena de
ndios, ainda que conflituosa, quando da promulgao da Constituio atual.
2 - Esta ocupao deve ter a qualidade de tradicionalidade, ou seja, com nimo
de perdurabilidade e permanncia para manuteno da cultura.
116. Em caso similar, decidiu o Juiz Federal de Joinville, ao apreciar pedido de
antecipao de tutela na na Ao Ordinria n 2009.72.01.005799-5/SC:
4.1. A Constituio Federal reconhece aos ndios os direitos originrios sobre as
terrastradicionalmentepor eles ocupadas.
o que dispe o 1 do art. 231 da Carta Constitucional:
Art. 231 - So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas, crenas
e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam,
competindo Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens.
1 - So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por eles habitadas em
carter permanente, as utilizadas para suas atividades produtivas, as imprescindveis
preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as
necessrias a sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e
tradies.
2 - As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios destinam-se a sua posse
permanente, cabendo-lhes o usufruto exclusivo das riquezas do solo, dos rios e dos lagos
nelas existentes.
A questo envolvendo a demarcao das terras indgenas est, por certo, dentre as que
mais aigem os poderes pblicos do pas. No so poucas as notcias diariamente
veiculadas pelos meios de comunicao dando conta de conitos existentes entre ndios e
colonos nos mais diversos recantos do Brasil. As mortes de garimpeiros no Norte do Pas
no deixam dvidas sobre esse contencioso entre os ndios e os brancos. Por certo a
questo no de fcil deslinde ftico.
Em julgado do STJ (DJU 17.05.04), o Ministro Jos Delgado, Relator da MC 6.480/BA,
considerou que " fato que se reconhece a garantia constitucional ao direito indgena sobre
as terras "tradicionalmente" por eles ocupadas (art. 231, CF/88). Contudo tambm certa a
garantia constitucional ao direito de propriedade (art. 5, inciso XXII) e aos instrumentos
assecuratrios desse direito".
Mister citar o balizamento interpretativo sobre o signicado da ocupao "tradicional" das
terras pelos ndios, assentado na Smula 650 do Supremo Tribunal Federal: "Os incisos I e
XI do art. 20 da CF no alcanam terras de aldeamentos extintos, ainda que ocupadas
por indgenas em passado remoto".
51
O artigo 20, ao arrolar os bens da Unio, nos incisos I e XI da CF, menciona que so bens
da Unio, respectivamente, "os que atualmente lhe pertencem e os que lhe vierem a ser
atribudos" e "as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios".
Com a smula, agora, deve-se entender que, os terrenos de aldeamentos extintos no
pertencem atualmente Unio, e embora possam ter sido ocupadas, em tempos idos,
pelos ndios tais terras, no mais o so, e que se o aldeamento foi extinto, no mais se trata
de terra tradicionalmente ocupada pelos ndios.
Veja-se da ementa de precedente que serviu de supedneo para a edio do verbete
sumular:
"BENS DA UNIO - TERRAS - ALDEAMENTOS INDGENAS - ARTIGO 20, INCISOS I E XI,
DA CARTA DA REPBLICA - ALCANCE.
As regras denidoras do domnio dos incisos I e XI do artigo 20 da Constituio Federal de
1988 no albergam terras que, em passado remoto, foram ocupadas por indgenas" (RE
219983, rel. Min. Marco Aurlio, j. em 09.12.98, DJU 17.09.99).
E de elucidativos trechos desse julgado daquela Corte Suprema, votando o Ministro Relator,
colho a evoluo constitucional da discriminao das terras da Unio, e depois, no mesmo
corpo de voto, a anlise sobre o que se deve entender por terras tradicionalmente
ocupadas por ndios:
(...)
O constituinte de 1988 mostrou-se preocupado com a situao dos indgenas. Nota-se a
insero, na Carta, de um captulo sob o ttulo "Dos ndios". A, previu-se:
Art. 231 So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e
tradies, e as direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam,
competindo Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens.
Ao mesmo tempo, fez-se inserir no artigo 20 da Carta, denidor dos bens da Unio, no s
a regra linear remissiva aos que, poca, lhe pertenciam e os que viessem a lhe ser
atribudos, como tambm "as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios" (incisos I e XI,
que a Unio tem como vulnerados). A esta altura, cabe indagar: nas previses das
Cartas pretritas e na da atual, no que alude a ". . terras que tradicionalmente
ocupam . .", dado concluir estarem albergadas situaes de h muito
ultrapassadas, ou seja, as terras que foram, em tempos idos, ocupadas por
indgenas?
A resposta , desenganadamente, negativa [grifei], considerado no s o princpio da
razoabilidade, pressupondo-se o que normalmente ocorre, como tambm a prpria letra dos
preceitos constitucionais envolvidos. Os das Cartas anteriores, que versaram sobre a
situao das terras dos silvcolas, diziam da ocupao, ou seja, de um estado atual em que
revelada a prpria posse das terras pelos indgenas. O legislador de 1988 foi pedaggico.
Aps mencionar, na cabea do artigo 231, a ocupao, utilizando-se da expresso "... as
terras que tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las, proteger e fazer
respeitar todos os seus bens", veio, no 1 desse mesmo artigo, a denir o que se entende
como terras tradicionalmente ocupadas. Atente-se para a denio, no que, ante a
necessidade de preservar-se a segurana jurdica, mais uma vez homenageou a
52
realidade: 10. So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por eles habitadas
em carter permanente, as utilizadas para as suas atividades produtivas, as imprescindveis
preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as necessrias
sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e tradies.
Ainda. Em recente julgado no caso da demarcao da Terra Indgena Raposa Serra do Sol
(PET 3388), o STF assentou:(...)
11. O CONTEDO POSITIVO DO ATO DE DEMARCAO DAS TERRAS INDGENAS.
11.1. O marco temporal de ocupao. A Constituio Federal trabalhou com data certa --
a data da promulgao dela prpria (5 de outubro de 1988) -- como insubstituvel referencial
para o dado da ocupao de um determinado espao geogrco por essa ou aquela etnia
aborgene; ou seja, para o reconhecimento, aos ndios, dos direitos originrios sobre as
terras que tradicionalmente ocupam.
11.2. O marco datradicionalidadeda ocupao. preciso que esse estar coletivamente
situado em certo espao fundirio tambm ostente o carter da perdurabilidade, no sentido
anmico e psquico de continuidade etnogrca. Atradicionalidade da posse nativa, no
entanto, no se perde onde, ao tempo da promulgao da Lei Maior de 1988, a reocupao
apenas no ocorreu por efeito de renitente esbulho por parte de no-ndios. Caso das
"fazendas" situadas na Terra Indgena Raposa Serra do Sol, cuja ocupao no arrefeceu
nos ndios sua capacidade de resistncia e de armao da sua peculiar presena em todo
o complexo geogrco da "Raposa Serra do Sol".
11.3. O marco da concreta abrangncia fundiria e da nalidade prtica da ocupao
tradicional. reas indgenas so demarcadas para servir concretamente de habitao
permanente dos ndios de uma determinada etnia, de par com as terras utilizadas para suas
atividades produtivas, mais as "imprescindveis preservao dos recursos ambientais
necessrios a seu bem-estar" e ainda aquelas que se revelarem "necessrias reproduo
fsica e cultural" de cada qual das comunidades tnico-indgenas, "segundo seus usos,
costumes e tradies" (usos, costumes e tradies deles, indgenas, e no usos, costumes
e tradies dos no-ndios). Terra indgena, no imaginrio coletivo aborgine, no um
simples objeto de direito, mas ganha a dimenso de verdadeiro ente ou ser que resume em
si toda ancestralidade, toda coetaneidade e toda posteridade de uma etnia. Donde a
proibio constitucional de se remover os ndios das terras por eles tradicionalmente
ocupadas, assim como o reconhecimento do direito a uma posse permanente e usufruto
exclusivo, de parelha com a regra de que todas essas terras "so inalienveis e
indisponveis, e os direitos sobre elas, imprescritveis" ( 4 do art. 231 da Constituio
Federal). O que termina por fazer desse tipo tradicional de posse um heterodoxo instituto de
Direito Constitucional, e no uma ortodoxa gura de Direito Civil. Donde a clara inteleco
de que OS ARTIGOS 231 E 232 DA CONSTITUIO FEDERAL CONSTITUEM UM
COMPLETO ESTATUTO JURDICO DA CAUSA INDGENA.
11.4. O marco do conceito fundiariamente extensivo do chamado "princpio da
proporcionalidade". A Constituio de 1988 faz dos usos, costumes e tradies indgenas
o engate lgico para a compreenso, entre outras, das semnticas da posse, da
permanncia, da habitao, da produo econmica e da reproduo fsica e cultural das
etnias nativas. O prprio conceito do chamado "princpio da proporcionalidade", quando
aplicado ao tema da demarcao das terras indgenas, ganha um contedo peculiarmente
extensivo.
53
12. DIREITOS "ORIGINRIOS". Os direitos dos ndios sobre as terras que tradicionalmente
ocupam foram constitucionalmente "reconhecidos", e no simplesmente outorgados, com o
que o ato de demarcao se orna de natureza declaratria, e no propriamente constitutiva.
Ato declaratrio de uma situao jurdica ativa preexistente. Essa a razo de a Carta Magna
hav-los chamado de "originrios", a traduzir um direito mais antigo do que qualquer outro,
de maneira a preponderar sobre pretensos direitos adquiridos, mesmo os materializados
em escrituras pblicas ou ttulos de legitimao de posse em favor de no-ndios. Atos,
estes, que a prpria Constituio declarou como "nulos e extintos" ( 6 do art. 231 da CF).
Como se v, a questo relativa ocupao/tradicionalidade da terra indgena apesar de
difcil mensurao, de vital importncia no processo de demarcao das terras tidas por
tradicionalmente ocupadas (art. 231 da CF).
4.2 No caso posto nos autos, a controvrsia acerca da tradicionalidade das terras
declaradas como de posse permanente do Grupo Indgena Guarani Mby deui dos
relatrios dos grupos de trabalhos formados para a vericao e delimitao da rea.
O relatrio do primeiro grupo tcnico de trabalho concluiu que as reas em questo no se
caracterizavam como de tradicional ocupao pelos Guarani Mby, optando
pelaeleioda rea para formao das reservas indgenas.
J, o segundo grupo de trabalho concluiu pela demarcao das terras indgenas em
questo nos termos do art. 231 da CF, por restarem caracterizadas comotradicionalmente
ocupadaspelos Guarani Mby.
Importante, para a anlise do pedido de antecipao da tutela, a transcrio de parte dos
citados relatrios.
Colho do Despacho do Presidente da FUNAI publicado no DOU 223 de 19.11.2002, que
aprovou as concluses do primeiro grupo de trabalho, consubstanciado no "Relatrio
Circunstanciado de Identicao e Delimitao da Terra Indgena", realizado com base no
Resumo do Relatrio de Eleio da Reserva Indgena, de autoria dos antroplogos Iane
Andrade Neves e Eliane da Silva Souza Pequeno (s. 154/157 do anexo 1):
"II.2. Histrico da Presena Guarani na Reserva Indgena Morro Alto.
No Estado de Santa Catarina existem grupos familiares Guarani Mby situados do litoral ao
extremo oeste. Entretanto neste trabalho, s foram realizadas visitas e levantamentos dos
Guarani que se encontravam nos municpios incidentes na faixa de inuncia da BR-101,
como Navegantes, Barra Velha, Araquari, So Francisco do Sul, Joinville, Guaramirim,
Itaja, Guabiruba e Barra do Sul.
Quanto ocupao na Reserva Indgena Morro Alto, preciso esclarecer ela ocorreu da
seguinte maneira: quando da ida do grupo tcnico a campo, em 1999, a maioria da sua
populao habitava o ponto denominado nos estudos como Tapera, prximo ao lixo de
So Francisco do Sul. A Tapera foi ocupada pela Comunidade Guarani liderada por Benito
Oliveira desde janeiro de 1998 e recebeu o nome de Araaty. O proprietrio da rea,
Dolantino Barreto, consentiu aos Guarani a ocupao do espao por eles solicitado. (...)
Concluso.
A trajetria de Benito Oliveira de Pindoty parte da histria da populao Guarani da
reserva indgena Morro Alto e informativo dos deslocamentos promovidos pela mesmo.
54
Benito Oliveira nasceu em Missiones/Argentina e migrou para o Estado do Rio Grande do
Sul h mais de vinte anos, no percurso para leste. Em outubro de 1991, encontravam-se
em Plancie Alta (Brusque), Municpio de Guabiruba. Em julho de 1996, j se encontravam
em Canania, Estado de So Paulo. No obstante, retornariam para Santa Catarina em
outubro do mesmo ano. Ainda na mesma poca, ocupam Corveta I (denominada
atualmente Tarum), ponto Figueira e o ponto Tapera. Em 1997 ocupam o ponto Reta e TI
Mbiguau e, em 1998, o ponto Tapera. Novamente em 1998 parte da comunidade da
Tapera ocupa a rea eleita, Reserva Indgena Pindoty. (...)
VI. CONCLUSO
(...)
A elaborao do Relatrio de Eleio da Reserva Indgena Morro Alto se espelhou,
outrossim, no 1 do art. 231 da Constituio Federal de 1988, ainda que no se trate de
ocupao tradicional, mas por se tratar, da mesma maneira, da garantia de subsistncia
fsica e cultural do grupo, bem como da preservao dos usos, costumes e tradies dos
ndios Guarani Mby.
Certamente que o lder religioso e orientador do grupo indgena sonhar com a terra, com a
mata, ca cada vez mais difcil, mais restrito, uma vez que a regio no tem muitas matas
como antes. O espao se apresenta muito modicado, restringindo os Guarani a
determinadas localidades. Os prprios Guarani esto entendo isso e, junto com tcnicos
membros do GT, procuram denir uma rea. A ocupao da Reserva Indgena Morro Alto
ocorreu aps os estudos do grupo tcnico na rea, no havendo registro histrico de
ocupao anterior aos estudos de campo de 1999. preciso entender que, para o Guarani,
a terra deve ser sonhada, devendo haver uma aprovao de Nhanderu. Entretanto, os
Guarani entendem hoje que existe uma 'lei de branco' e como a regio densamente
povoada, no possvel ocupar qualquer espao.
Assim, a eleio de uma reserva passa por um processo de escolha. No qualquer terra
que pode ser eleita, pois h parmetros dos ndios e parmetros tcnicos para legitimar
esse determinado espao. Aqui, no se aplica o conceito de terra tradicional ocupada
por ndios, no sendo possvel sua identicao como tal.
Segundo o relatrio do primeiro grupo de trabalho, a ocupao da rea em questo ocorreu
na dcada de 90, atravs de famlias indgenas advindas de vrias regies do pais e do
exterior, no se caracterizando como rea de ocupao tradicional, posto no haver registro
histrico de ocupao.
Consta do relatrio que a denio da rea foi feita pelos ndios em conjunto com os
tcnicos do grupo de trabalho, sendo caso de eleio de rea para ocupao indgena, por
no se caracterizar a tradicionalidade da ocupao.
Neste ponto destaco que a eleio de rea indgena encontra previso no art. 26 da Lei
6.001/73 e consiste na aquisio (compra, doao, desapropriao) de terras para a
formao de reserva indgena.
Transcrevo o citado dispositivo legal:
Art. 26. A Unio poder estabelecer, em qualquer parte do territrio nacional, reas
destinadas posse e ocupao pelos ndios, onde possam viver e obter meios de
subsistncia, com direito ao usufruto e utilizao das riquezas naturais e dos bens nelas
existentes, respeitadas as restries legais.
55
Pargrafo nico. As reas reservadas na forma deste artigo no se confundem com as de
posse imemorial das tribos indgenas, podendo organizar-se sob uma das seguintes
modalidades:
a) reserva indgena;
b) parque indgena;
c) colnia agrcola indgena.
Por evidente, como ressaltado no pargrafo nico acima transcrito, que a rea eleita para a
formao de reserva indgena no pode ser caracterizada como de tradicional ocupao,
pois que, neste caso estaria a Unio adquirindo um bem que originariamente j lhe
pertence (art. 231 da CF).
Prossigo.
As Portarias 428/PRES de 15.05.2003 e 634/PRES de 30.06.2003 do Presidente da FUNAI
designaram novo Grupo Tcnico de Trabalho para identicao das Terras Indgenas Pira,
Tarum, Morro Alto e Pindoty (s. 512/513 do anexo3). O GT apresentou o Relatrio
Circunstanciado de Identicao e Delimitao da Terra Indgena Pindoty, do qual colho os
seguintes excertos:
"(...) O Grupo Tcnico designado pelas Portarias n 641/PRES/98 e n 699/PRES/98
encontrou em campo uma situao diversa da expressa em Portaria, e os estudos
resultaram na proposta de eleio de trs Terras Indgenas: Pira, Pindoty e Tarum (a nica
que constava em Portaria - Corveta I e II). As outras reas especicadas na Portaria foram
consideradas como 'pontos de estadia provisria'. Alm dessas terras indgenas, a Terra
indgena Morro Alto tambm teve proposta de eleio atravs das portarias 990/PRES e n
1139/PRES.
(...) A eleio de uma terra indgena baseada na Lei 6.001 de 1973, em seu artigo n 26,
que dispe:(...).
Na prtica, signica a compra da terra por parte da Unio para o alojamento dos ndios. A
terra comprada no pode nem deve ser considerada como tradicional com base do Artigo
231 da Constituio Federal, pois nesse caso, no existe compra e sim identicao da
rea. No caso dos Mby do litoral norte de Santa Catarina, foi essa a soluo encontrada
pelos estudos realizados em 1998.
Entretanto, durante a anlise dos relatrios, em duas das quatro terras apontadas, a eleio
foi questionada por, no prprio relatrio, serem apresentados dados que poderiam
comprovar o uso tradicional (uma vez que a tradicionalidade do uso no remete
temporalidade) das reas que os Mby ocupavam. Neste caso encontravam-se as Terras
Indgenas Pira e Tarum. Foram solicitados ento, novos estudos para vericar a
tradicionalidade do uso da terra por parte dos Guarani.
As duas outras terras, Pindoty e Morro Alto, tiveram a proposta de compra acatada, seus
relatrios aprovados e devidamente publicados. Entretanto, devido a movimento dos
prprios ndios, que atravs de cartas solicitavam o cancelamento da eleio das Terras
Indgenas Pindoty e Morro Alto, o Presidente da FUNAI cancelou a eleio primeiramente
da Terra Indgena Morro Alto e mais tarde, da Terra Indgena Pindoty.
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A maior questo levantada pelos relatrios entregues foi quanto 'tradicionalidade' das
terras 'eleitas'.
(...) Existem evidncias sobre o territrio histrico dos Guarani, sendo considerado tanto o
sul quanto o litoral do sudeste do Brasil, como parte do grande territrio dos Guarani, que
em alguma hora, j foi ocupada por eles, de acordo com seus preceitos e cultura.
Ficou determinado ento, que seriam realizados novos estudos no Litoral norte de Santa
Catarina para a identicao das Terras Indgenas Pira, tarum e Morro Alto inicialmente.
Com a anulao da eleio da Reserva indgena Pindoty, e atravs da Portaria n 672/
PRES, de 14 de julho de 2003, foi includa para estudos, a Terra indgena Pindoty. (s.
519/520 do anexo3)
(...) Ao longo do presente relatrio, procuramos mostrar, atravs de relatos, documentos
histricos e administrativos que a regio estudada, habitada em carter permanente h
pelo menos vinte anos pelos Guarani Mby, onde manejam de forma tradicional sua
cultura o ambiente onde vivem (. 633 do anexo 03).
Como se percebe da leitura dos excertos transcritos, o novo grupo de trabalho concluiu que
as reas em questo so de ocupao tradicional, no se prestando, desta forma, a
formao de reserva pela eleio de rea, mas por demarcao na forma do art. 231 da CF.
Pois bem.
Ao contrrio do armado pela Unio em sua contestao, entendo que h, sim, controvrsia
entre o primeiro relatrio que optou pelaeleioda rea para formao da reserva indgena
e o Relatrio Circunstanciado do segundo grupo tcnico, que constatou atradicionalidade
da ocupao.
Entendo, neste juzo de anlise preliminar, que as controvrsias existentes entre os grupos
tcnicos de trabalho responsveis pela elaborao dos laudos antropolgicos de ocupao
das reas razo suciente para determinar a suspenso dos efeitos das portarias que
declararam de posse permanente do Grupo Indgena Guarani Mby as Terras Indgenas do
Pira, Tarum, Morro Alto e Pindoty.
Ademais, a prpria fundamentao do segundo relatrio ao considerar a ocupao
tradicional de rea ocupada h mais ou menos 20 anos por famlias indgenas vindas de
vrias regies do pas e do exterior, me parece, no mnimo passvel de discusso,
principalmente se considerarmos que a rea j se encontrava na propriedade particular dos
associados da autora h vrias dcadas.
5. Menciono que em contraposio ao interesse dos silvcolas, esto os associados da
ASPI que esto sendo diretamente atingidos pela demarcao da rea, com iminente perda
de sua propriedade (garantida constitucionalmente no inciso XXII do art. 5 da CRFB). Os
associados trazem aos autos cpia dos registros imobilirios, vrios deles comprovando
que a propriedade sobre as terras em questo remonta h dcadas (s. 167/508 dos
anexos 2 e 3), sendo que a grande maioria adquiriu a propriedade antes da Constituio de
1988.
H, tambm, nos anexos, ainda, vrias fotos demonstrando a atividade econmica
desenvolvida pelos associados na rea, comprovando a efetiva explorao e ocupao das
57
reas litigiosas (s. 162/173 do anexo 10, s. 182/183 do anexo11, s. 178/190 do anexo
12).
Cotejando os interesses dos associados e o dos ndios, defendidos nesses autos pela
FUNAI e Unio, e tendo como objetivo a harmonizao constitucional de princpios
previstos na Lex Magna, nesse momento entendo que deva prevalecer o direito de
propriedade dos autores em face do direito de ocupao dos ndios, porquanto h fundadas
dvidas no que concerne tradicionalidade da ocupao.
Isto porque, no presente caso, os indcios (sucientes nessa quadra de cognio supercial
- no exauriente) so todos no sentido de que os indgenas ocupam a rea h apenas
aproximadamente vinte anos (dcada de 90), havendo srias dvidas acerca da
tradicionalidade desta ocupao.
Seria prematuro impingir a sada dos associados da autora das terras por estes ocupadas
h vrias dcadas, enquanto pende a discusso acerca da legalidade/validade/correo
das Portarias Ministerial que declararam a posse permanente do grupo indgena Guarani
Mby sobre as reas em questo.
6. Portanto, havendo razovel dvida acerca do alcance das referidas terras pelo termo
"tradicionalmente ocupadas" do art. 231 da CF/88, outra no pode ser a deciso deste
Juzo, seno a de resguardar aos atuais possuidores/proprietrios (associados da autora) a
posse das terras at o julgamento nal da lide.
Outrossim, repiso que no cotejo dos interesses imediatamente envolvidos, entendo que os
riscos impingidos aos autores so de maior monta, caso se cumpra a desapropriao, do
que a postergao de eventual posse por parte da comunidade indgena sobre a rea.
Os associados possuem h dcadas toda a sua estrutura social, familiar e econmica
assentada sobre as bases da propriedade destas terras. Por certo os prejuzos advindos do
esbulho pretendido pela Unio dicilmente poderiam ser ressarcidos em sua plenitude, quer
no aspecto material, quer no aspecto psicolgico.
Neste sentido a orientao do STJ:
"PROCESSUAL CIVIL. MEDIDA CAUTELA. AO DE REINTEGRAO DE POSSE.
AUSNCIA DO "FUMUS BONI JURIS.
1. Questo probatrias no podem ser enfrentadas no patamar do recurso especial por
bice regimental insculpido no enunciado n. 07 da Smula desta Corte. In casu, requer a
Unio providncia que s pode ser convenientemente tomada vista de elementos fticos
colhidos na dilao probatria.
2. Se por um lado a Constituio Federal confere proteo s terras "tradicionalmente"
ocupadas pelos ndios (art. 231), por outro, tambm confere proteo ao direito de
propriedade (art. 5, inc. XXII). A eventual coliso de direitos com sede constitucional h de
ser resolvida com lastro na prova produzida nos autos sobre as respectivas titulaes.
3. Na espcie, vista a controvrsia sob a perspectiva sumarssima da tutela de urgncia,
ressai com mais nitidez a produo, at este momento, de prova no sentido da posse com
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utilizao econmica, desautorizando provimento cautelar fundado na simples alegao de
posse imemorial. (STJ, MC 6480, Rel. Ministro Jos Delgado, Pub. DJ de 17/05/2004).
Como bem disse o Ministro Jos Delgado, h que se cotejar a garantia constitucional ao
direito sobre as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios e o direito propriedade dos
colonos, dando-se prevalncia, segundo o que acima defendi, nesse caso, posse/
propriedade atual dos agricultores em detrimento de posse antiga e j descontnua dos
silvcolas.
7. Observo que esta deciso no colide com o provimento judicial exarado nos autos da
Ao Civil Pblica 2002.72.01.002869-1 da 2 Vara Federal de Joinville.
Naquele feito foi prolatada sentena, condenando as rs Unio e FUNAI aos seguintes
provimentos (s. 357/366):
a) Condenar as rs, solidariamente, dentro de suas respectivas atribuies, em obrigao
de fazer, consistente em identicar e demarcar todas as terras indgenas dos ndios Guarani
situadas nos municpios pertencentes jurisdio desta Subseo Judiciria, nos termos do
Decreto n 1.775/96, e no prazo ora estabelecido de 24 (vinte e quatro) meses, a contar do
trnsito em julgado desta deciso (considerando a deciso proferida pelo TRF-4 Regio no
Agravo de Instrumento n 2002.04.01.048848-8/SC). Devero as rs, no curso do
procedimento de identicao e demarcao apresentar relatrios semestrais a este Juzo.
Em caso de descumprimento desta deciso, xo a multa diria em R$ 2.000,00 (dois mil
reais), a ser revertida para as comunidades indgenas dos ndios Guarani desta regio.
b) Condenar as rs, solidariamente, dentro de suas respectivas atribuies, na
eventualidade da FUNAI concluir pela inexistncia de tradicionalidade das terras ou
alguma(s) delas atualmente ocupadas pelas comunidades de ndios Guarani nesta regio,
em obrigao de fazer, consistente em criar reserva(s) indgena(s), na forma dos artigos 26
e 27 da Lei n 6.001/73, no prazo igualmente estabelecido de 24 (vinte e quatro) meses, a
contar do trnsito em julgado desta deciso (considerando a deciso proferida pelo TRF-4
Regio no Agravo de Instrumento n 2002.04.01.048848-8/SC), a m de regularizar as
terras atualmente habitadas pelos indgenas Guarani nos municpios pertencentes
jurisdio desta Subseo Judiciria, dando-lhes assim condies de sobrevivncia e
manuteno de sua cultura, conforme princpios e normas constitucionais e legais de
proteo aos ndios. Devero as rs, se for o caso, no curso do procedimento apresentar
relatrios semestrais a este Juzo. Em caso de descumprimento desta deciso, xo a multa
diria em R$ 2.000,00 (dois mil reais), a ser revertida para as comunidades indgenas dos
ndios Guarani desta regio.
Assim, deveriam as rs UNIO e FUNAI identicar e demarcar todas as terras indgenas
dos ndios Guarani situadas nos municpios pertencentes jurisdio desta Subseo
Judiciria (item a) e, concluindo, eventualmente, pela inexistncia da tradicionalidade, criar
as reservas indgenas na forma dos arts. 26 e 27 da Lei 6.001/73 (eleio) (item b).
O que na realidade a ACP assegurou foi um prazo para a concluso dos trabalhos de
demarcao que deveriam, por lgico, seguir todo trmite legal, inclusive em relao
anlise ftica dos elementos determinantes na caracterizao de eventual tradicionalidade
da ocupao.
Disso no resulta, por evidente, que os proprietrios e demais interessados nas referidas
reas no possam questionar o procedimento administrativo de demarcao das terras.
59
Assim, a suspenso dos efeitos das Portarias Ministeriais em nada colide com o provimento
da ACP 2002.72.01.002869-1.
9.Por m, observo que a autora juntou aos autos a Portaria 953 de 04.06.2010, do Ministro
da Justia que declarou de posse permanente do Grupo Indgena Guarani Mby a Terra
indgena Pindoty (s. 376/378).
Entendo que o provimento de antecipao da tutela possa e deva alcanar tambm a
referida portaria, tendo em vista que, embora editada posteriormente propositura da
demanda (04.12.2009), toda fundamentao da inicial envolveu tambm o procedimento
administrativo de demarcao da rea da chamada Terra Indgena Pindoty.
DISPOSITIVO:
Ante o exposto, estando presentes os pressupostos necessrios para a antecipao
dos efeitos da tutela, DEFIRO o pedido de antecipao de tutela para suspender os
efeitos jurdicos e fticos das Portarias ns. Portarias 2.747, de 21.08.2009; 2.813, de
24.08.2009; 2.907/09, de 02.09.2009 e 953 de 04.06.2010, que declararam de posse
permanente do Grupo Indgena Guarani Mby as Terras Indgenas Tarum, Morro
Alto, Pira e Pindoty, respectivamente, devendo os rus se absterem (obrigao de no
fazer) de tomar qualquer medida no sentido de remover os associados da autora de suas
respectivas posses e/ou propriedades at o nal da lide, entregando a posse/propriedade
de tais glebas ao grupo indgena especicado nestedecisum.
INTIMEM-SE as partes e o MPF na condio de scal da lei.
Aps, abra-se vista a autora para rplica.
Joinville, 09 de julho de 2010.
12
117. A situao dos autos muito similiar s narradas nos processos, pois o laudo
contraditrio, primeiro no sendo aceitas suas concluses pela Coordenao da Funai,
depois sendo substituda essa chea, bem como a antroploga e sendo ampliada a rea de
ofcio pela Diretoria de assuntos fundirios, conforme consta s . 1506 a 1537, volume 8, do
anexo II.
118. O primeiro relatrio foi analisado pelo antroplogo Hernani Antunes Buciolotti,
Coordenador de Anlise e Delimitao do CGID, que posicionou-se desfavoravelmente
aprovao do Relatrio de Identicao e delimitao da rea de Mato Preto como sendo
indgena. O antroplogo da FUNAI assim se manifesta:
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bem verdade que ambas as decises ainda no foram conrmadas pelas instncias superiores da
Justia Federal, mas contrastando com os argumentos apresentados nas decises dos Juzes Federais
de primeiro grau, os votos so de uma pobreza franciscana quanto aos seus fundamentos, limitando-se
a repetir retoricamente que os direitos indgenas preponderam sobre o dos particulares e que o art. 231
no impe a data da Constituio de 1988 como marco temporal da ocupao tradicional. Ambos os
acrdo decidem em tese, sem fazer qualquer anlise da farta prova dos autos, que demonstra no
serem nenhuma das reas tradicionalmente indgenas sobre qualquer hiptese.
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O relatrio analisado conclui pela tradicionalidade da ocupao indgena com base
em armaes de carter genrico. Os dados mais relevantes ao modo de vida
Guarani de forma ampla ou histria regional sem foco especco na terra indgena
estudada. A ausncia de dados diculta no apenas a identicao da rea segundo
os quesitos requeridos pela legislao em vigor, com a defesa dos limites propostos
na delimitao. Os argumentos tambm no foram localizados no relatrio
ambiental, embora possamos dizer que a antroploga e a ambientalista
apresentaram bons textos. Assim apesar dos esforos da duas prossionais, ACGID
no tem condies de dar seqncia ao procedimento como tal defendido nos
relatrios de identicao e delimitao e ambiental, em razo da falta de dados
consistentes com a proposta encaminhada.
119. O relatrio s foi acolhido quando substitudo o Coordenador-Geral da CGID
pela antroploga Juracilda Veiga, que mudou a orientao anterior, sendo refeito para declarar
como indgena rea que nunca fora ocupada e muito menos ao tempo da Constituio de
1988.
120. 4Nesse meio-tempo interveio o Ministrio Pblico Federal, ajuizando esta
ao, instigando o resultado pretendido por provocaes dos indgenas( . 1515, vl.8, anexo
II), fazendo presso para que a demarcao fosse feita, como revelado . 1518, vol. 8, anexo
II).
121. Nem se rera que a pretenso era demarcar 223 hectares, a antroploga
Juracilda Veiga apresentou relatrio de 650 hectares (. 1516, vol. 8, anexo II), que foi
ampliada por Flavia Cristina de Mello para 4.019 hectares, que a prpria Juracilda reduziu para
657, que foi ampliada pela antroploga Rita Helosa de Almeida e acolhida pela nova
Coordenao da CGID (s. 1535A 1537, vol. 8, anexo II), no sendo aceita pelo Parecer
257/2012 da AGU.
122. Como revelado s s. 1518, do vol. 8, do anexo II, foi invertida a ordem
metodolgica da realizao do laudo antropolgico. Este foi feito para justicar a rea de 4230
hectares e no para identicar a rea, sendo politicamente conduzido ao resultado, como se
transcreve:
Quando Juracilda Veiga realizou a anlise (Memo n 51/CGID) do relatrio de
FLVIA Cristina de Mello (setembro de 2006) teve como contexto de presso a ao
do Ministrio Pblico Federal determnando o estabelecimento de prazos para
concluso dos trabalhos de Mato Preto, assim como as manifestaes contrrias
por part dos Kaigang da TI Ventarra em relao aos estudos do primeiro GT. Desse
modo, a anlise que fez sobre os estudos de Mato Preto foi norteada por duas
preocupaes: a de justicar a ocupao Guarani em cerca de 4 mil hectares
e, avaliar o questionamento Kaikang quanto a determinadas pores territoriais que
julgavam ser possuidores legtimos....Neste contexto em que as decises j
estavam tomadas, no houve no Parecer entregue na forma de Memo n. 51/
CGID, uma anlise propriamente de contedo do relatrio...
8. a antroploga analisa uma proposta de constituio de terra indgena
tomando como referncia o que politicamente convinha ser delimitado e
no o que os ndios indicavam como rea de ocupao tradicional. (s.
1518-1519, vol. 8, anexo II).
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123. O relatrio foi adequado pretenso de demarcar a rea e no o contrrio,
sendo alterado pela revisora para maior.
124. Distintamente do que alega o MPF, a ocupao de Mato Preto pelos guaranis
ocorreu de 1926 a 1929, sendo, na melhor das hipteses, um aldeamento extinto e no rea
ocupada tradicionalmente, aplicando-se ao caso a Smula 650 do Supremo Tribunal Federal.
125. A afirmao insistente de que a rea tradicionalmente ocupada no encontra
comprovao nenhuma, ao contrrio sendo confessadamente inocorrente at a data atual,
posto que a comunidade est acampada em rea da Rede Ferroviria Federal.
126. O Estudo Antropolgico no tem valor absoluto e inabalvel, principalmente
quando sua Autora tem a sua iseno abalada pelos ntimos vnculos que possui com os
indgenas beneficiados. Isso retira todo o valor do trabalho, devendo ser retomado do incio,
com acompanhamento dos interessados, em especial o Estado
127. As transcries do histrico de ocupao da terra indgena de acordo com a
memria do grupo tnico (fls. 1514 a 1515) no possuem o valor que o MPF pretende lhes dar.
128. Isso porque so baseadas unicamente na tradio oral, sem qualquer
contedo etnogrfico ou comprovao histria, dadas por interessados em obter a rea, de
forma unilateral e sem qualquer contraditrio.
129. Conjugando-se isso com os vnculo pessoais com a Comunidade Guarani da
antroploga FLVIA CRISTINA DE MELLO, confessados em sua tese doutoral, e com as
prprias afirmaes l constantes, onde nenhum dessas certezas apresentadas, v-se que
no possvel tomar-se como verdadeiras aquelas afirmaes, produzidas e registradas com
o intuito predeterminado de demarcar rea para os indgenas que pretendia beneficiar.
130. Frise-se tambm que a titulao feita aos colonizadores da rea so
anteriores alegada ocupao pelos guaranis, pois possuem datas de 1907 a 1918, no
sendo vlido o raciocnio de que no possuem valor ante a tradicional ocupao, inocorrente
nesse poca e comprovadamente posterior a ela.

131. Ocorreram colonizaes na dcada de 40, mas no abrangeram a Reserva
Florestal de Mato Preto, cuja colonizao remonta a 1900. Os prprio indgenas vizinhos,
Kaingangs, manifestaram-se contrrios demarcao da rea como sendo Guarani (fls. 1511
e 1512, vl. 8, anexo II), revelando em verdade apenas uma disputa pela rea, possivelmente
para fins de arrendamento, como ocorre no Toldo de Ventarra.
132. Assim, o marco temporal para a ocupao tradicional a CONSTITUIO
FEDERAL DE 1988, nunca tendo havido ocupao tradicional pelos guaranis de Cacique
Doble da rea de MATO PRETO.
Da multa-diria

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133. O provimento contra o Estado determina que este promova o reassentamento
das famlias ocupantes da rea pretendida pela FUNAI em 120 dias, sob pena de multa diria,
por ora afastada por esse egrgio Tribunal, sendo que a imposio de prazos aos Rus para
desocupao da rea absolutamente imprprio, por vrias razes que j foram expostas em
contestao.
134.
135. Assim, a deciso recorrida deve ser reformada, porque violou os princpios da
razoabilidade, gradao dos meios executrios e proporcionalidade, conforme j explicitado,
alm de violar ou negar vigncia ao disposto nos arts. 273, caput e 3, 461, 4 e 5, e 461-
A, 1 a 3, 644 e 612, todos do Cdigo de Processo Civil.
IV - PEDIDO

136. Ante o exposto, pede o Estado do Rio Grande do Sul atravs de seu rgo de
Advocacia Pblica que seja conhecido e provido o seu recurso de apelao, afastando-se as
razes expostas pelo MPF em contrarrazes e acolhendo-se as apelaes dos demais Rus,
no que se coadunem com o apelo do Ente Estadual.

Nestes termos, pede deferimento.
Erechim, 24 de outubro de 2011.
RODINEI ESCOBAR XAVIER CANDEIA
Procurador do Estado do Rio Grande do Sul
OAB/RS 33.487
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