Unidad XII

DERECHO DE FAMILIA: DIVORCIO Y NULIDAD DEL MATRIMONIO

Separacin Personal y el Divorcio Vincular.
Separacin y Divorcio Vincular Entonces podemos resumir as:
Separacin Personal: disolucin de la sociedad conyugal
Divorcio vincular: Disolucin de la sociedad conyugal + disolucin del vnculo
matrimonial
Cuando hablamos de causales, tanto de la Separacin Personal (a partir de ahora
"S.P.") y del Divorcio Vincular (a partir de ahora "D.V.") vemos que poseen
causales similares. Por qu no decir, "tienen las mismas causales". Hasta aqu
podemos aceptar que se identifiquen como conceptos iguales. Pero con el correr
del tiempo veremos que no son lo mismo. Causales S.P.
Por culpa del otro cnyuge (causales subjetivas). Art. 202 del C. Civil
Por "separacin de hecho sin voluntad de unirse" (causal objetiva). Art. 204 C.
Civil
Por trastornos de conducta del otro, derivado de alteraciones mentales,
alcoholismo o drogadiccin (causal objetiva). Art. 203 C. Civil
por "Presentacin conjunta" (sto es, "mutuo acuerdo"). Art. 205 C. Civil
Causales del D.V.
Por culpa del otro cnyuge.
Por "separacin de hecho sin voluntad de unirse".
Por "presentacin conjunta"
Como podremos notar a simple vista, al D.V. le falta la causal del art. 203 del C.
Civil que habla de trastornos de conducta. Pero como se acepta la "conversin"
(ms adelante ahondar en el tema) de la sentencia de SP podr obtenerse el
divorcio mediante sta causal. Es decir, presentamos los escritos para la demanda
de SP por sta causal, y luego solicitamos la conversin de la SP en DV.
Jurisdiccin Competente y Legislacin aplicable al divorcio: divorcio
sistemas propuestos segn la Doctrina y los tratados de Montevideo
CC. Art.166. La ley del domicilio conyugal rige la separacin de los esposos, la
disolucin del matrimonio y los efectos de la nulidad del mismo. Concuerda con el
Art. 3 de la ley N 45/91
Los Tratados de Montevideo de 1940. La normativa es la que sigue: LA DEL
DOMICILIO CONYUGAL rige:
a) La separacin conyugal; la disolubilidad matrimonial; pero su
reconocimiento no ser obligatorio para el Estado donde el matrimonio se
celebr si la causal invocada fue el divorcio y las leyes locales no lo
admiten como tal. Efectos en la Repblica de Sentencias de Divorcio
pronunciadas en el Extranjero. Lgicamente, cada Estado evitar aplicar
disposiciones que considere contrarias a su orden pblico. Imagnese que
un Estado considerara contrario a su orden pblico la disolucin del
matrimonio, mediante el divorcio. Como es natural, en este supuesto, el
Estado de que se trata evitar aplicar en su territorio una ley de otro Estado
que considera violatoria de su orden pblico. Ninguna ley extranjera podr
ser aplicada por el Estado de promocin del proceso de divorcio cuando
aqulla se considerare contraria al orden pblico de este.
Nulidad del Matrimonio.
Concepto. Podemos decir que los matrimonios nulos son Actos jurdicos cuya
nulidad absoluta responde no solo a un inters tico y moral de carcter privado,
sino tambin a razones fundamentales de orden pblico.
Jurisdiccin Competente. Para algunos, el Tribunal mejor habilitado para
pronunciar la nulidad es el Tribunal del Estado de Celebracin del Matrimonio.
Para ese tribunal la ley a observarse es a la vez la LEX FORI, cuya aplicacin no
ser estorbada por ninguna excepcin de orden pblico internacional y por
ninguna norma de procedimiento.
Legislacin Aplicable a la nulidad del matrimonio segn el Cdigo y los
Tratados de Montevideo. CC.
La validez del matrimonio, no habiendo ninguno de los impedimentos establecidos
en los incisos 1, 2, 3, 4,5 y 6 del art. 9 ser juzgada en la Repblica por la Ley del
Lugar en que se haya celebrado, aunque los contrayentes hubiesen dejado su
domicilio para no sujetarse a las formas y leyes que en l rigen. CC.166. La ley del
domicilio conyugal rige la separacin de los esposos, la disolucin del matrimonio
y los efectos de la nulidad del mismo. Concuerda con el art. 3 de la ley N 45/91.
Tratados de Montevideo. La nulidad del matrimonio por causas relativas a la
capacidad de los contrayentes impedimentos y formas se gobierna por la LEY DEL
LUGAR DE CELEBRACIN, con excepcin de la nulidad por impedimentos, edad,
parentesco, homicidio del cnyuge de los otros contrayentes matrimonios
anteriores o subsistentes que es regida por la LEY TERRITORIAL DEL JUEZ.
Efectos de la Nulidad del Matrimonio Putativo. La misma ley que declara la
nulidad debe gobernar los efectos para nuestra legislacin y para el Tratado de
Montevideo. Los efectos del acto no retrotraen al pasado para los cnyuges de
buena fe ni sus hijos, con respecto a estas personas el matrimonio se reputa
judicialmente eficaz hasta el Da del pronunciamiento judicial.


LECCIN 13
DERECHO DE FAMILIA FILIACIN TUTELA CURATELA
Filiacin. Consideraciones Previas: ETIMOLOGA: FILIUS = hijos, cuya base es
FILIATO.
Concepto. La FILIACIN es el vnculo existente entre padre e hijos. Tambin se
la puede considerar como: el LAZO de descendencia entre Padres e Hijos.
Clases: La misma puede ser.
Legtima o Matrimonial (derivada de matrimonio)
Legtima (derivada de la unin no matrimonial)
Natural (nacidos fuera del matrimonio de padres que al tiempo de la
concepcin podan casarse en razn de no existir impedimentos para ello)
Por Adopcin. ADOPCIN: Caractersticas: -Plena, - Indivisible, -
Irrevocable. La Adopcin es la accin de adoptar, de recibir como hijo, con
los requisitos y solemnidades que establecen las leyes, al que no lo es
naturalmente.
Sistemas para determinar la Ley Aplicable:
Sistema Territorial: La filiacin debe ser regulada en cada Estado por la ley del
territorio respectiva, por ser materia que interesa al orden pblico de cada pas. La
ley que regula esta materia tiene eficacia dentro del Estado que ha consagrado,
pero su validez no va ms all de sus respectivas fronteras.
Sistema Extraterritorial: La ley que regula la filiacin debe ser determinada en un
solo Estado competente para ello, y establecida ella, debe reconocerse su eficacia
en todos los Estados. A favor del sistema extraterritorial, se dice que l presenta
una solucin de eficacia extraterritorial. Su validez no se halla encerrada en los
lmites de sus fronteras, sino que por el contrario, alcanza a todos los Estados.
OBS: De ah que se hayan propuesto soluciones mixtas, recomendndose el
sistema extraterritorial para regular algunos tipos de filiacin, y el sistema territorial
para regir otros tipos de filiacin. APLICACIN DE UNA LEY NACIONAL Y
EXTRANJERA Art. 22 CCP.: Los jueces y tribunales aplicarn de oficio las leyes
extranjeras, siempre que no se opongan a las instituciones polticas, las leyes de
orden pblico, la moral y las buenas costumbres, sin perjuicio de que las partes
puedan alegar y probar la existencia y contenido de ellas. No se aplicarn las
leyes extranjeras cuando las normas de este Cdigo sean ms favorables a la
validez de los actos. Art. 26 CCP.: La existencia y capacidad de las personas
jurdicas de carcter privado constituidas en el extranjero, se regirn por las leyes
de su domicilio, aunque se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en la
Repblica. TERRITORIALIDAD: Art. 12 CCP. La capacidad e incapacidad de
hecho de las personas domiciliadas fuera de la Repblica, sern juzgadas por las
leyes de su domicilio, aunque se trate de actos ejecutados o de bienes existentes
en la Repblica.
Proteccin de Menores o Incapaces. CDIGO CIVIL
Proteccin y Representacin de los Incapaces: Art. 40. CCP. Son representantes
necesarios de los incapaces de hecho absolutos y relativos:
a) de las personas por nacer, los padres y por incapacidad de stos, los curadores
que se les nombren;
b) de los menores, los padres, y en defecto de ellos, los tutores;
c) de los enfermos mentales sometidos a interdiccin, y de los sordomudos que no
saben darse a entender por escrito o por otros medios los curadores respectivos; y
d) de los inhabilitados judicialmente, sus curadores. Estas representaciones son
extensivas a todos los actos de la vida civil, que no fueren exceptuados en este
Cdigo.
CDIGO DE LA NIEZ Y LA ADOLESCENCIA Artculo 34.-
De Las Medidas De Proteccin Y Apoyo. Cuando el nio o el adolescente se
encuentren en situaciones que sealan la necesidad de proteccin o apoyo, se
aplicarn las siguientes medidas de proteccin y apoyo:
a) la advertencia al padre, a la madre, al tutor o responsable;
b) la orientacin al nio o adolescente y a su grupo familiar;
c) el acompaamiento temporario al nio o adolescente y a su grupo familiar;
d) la incorporacin del nio en un establecimiento de educacin escolar bsica y la
obligacin de asistencia;
e) el tratamiento mdico y psicolgico;
f) en caso de emergencia, la provisin material para el sostenimiento del nio o
adolescente;
g) el abrigo;
h) la ubicacin del nio o adolescente en una familia sustituta; y,
i) la ubicacin del nio o adolescente en un hogar. Las medidas de proteccin y
apoyo sealadas en este artculo pueden ser ordenadas separada o
conjuntamente. Adems, pueden ser cambiadas o sustituidas, si el bien del nio o
adolescente lo requiere. Las medidas de proteccin y apoyo sern ordenadas por
la Consejera Municipal por los Derechos del Nio, Nia y Adolescente (CODENI).
En caso de una medida sealada en los incisos g) al i) de este artculo, la orden
requerir autorizacin judicial. Artculo 35.- DEL ABRIGO. El abrigo consiste en la
ubicacin del nio o adolescente en una entidad destinada a su proteccin y
cuidado. La medida es excepcional y provisoria, y se ordena solo, cuando ella es
destinada y necesaria para preparar la aplicacin de una medida sealada en el
Artculo 36, incisos h) e i) de este Cdigo.
TRATADOS DE MONTEVIDEO.
Convencin Internacional sobre Trfico Internacional de Menores. Aprobado por
Ley N 1062/97. Art.1.
El Objeto de la presente Convencin, con miras a la proteccin de los derechos
fundamentales y el inters superior del menor, es la prevencin y sancin del
trfico internacional de menores, as como la regulacin de los aspectos civiles y
penales del mismo. En tal sentido los Estados Parte de esta Convencin se
obligan a:
a) Asegurar la proteccin del menor en consideracin a su inters superior;
b) Instaurar un sistema de cooperacin jurdica entre los Estados Partes, que
consagre la prevencin y sancin del trfico internacional de menores, as como
adoptar disposiciones legales y administrativas en la materia con ese propsito, y
c) Asegurar la pronta restitucin del menor vctima del trfico internacional al
Estado de su residencia habitual, teniendo en cuenta el inters superior del menor.
Art.7. Los Estados Partes se comprometen a adoptar medidas eficaces, conforme
a su derecho interno, para prevenir y sancionar severamente el Trfico de
menores definido en esta Convencin. Para los efectos de esta Convencin:
a) Menor significa: todo ser humano cuya edad sea inferior a 18 aos.
b) Trfico Internacional de Menores significa: la substraccin, el traslado o
la retencin, o la tentativa de sustraccin, traslado o retencin de un menor con
propsitos o medios ilcitos.
c) Propsitos ilcitos: incluyen, entre otros, prostitucin, explotacin sexual,
servidumbre o cualquier otro propsito ilcito, ya sea en el Estado de residencia
habitual del menor o en el Estado parte en el que el menor se halle localizado.
LEYES POR LAS QUE SE RIGE LA FILIACIN.
a) Filiacin Legtima o Matrimonial. Cuando se trata de fijar la ley aplicable a la
filiacin matrimonial no se hallan de acuerdo los autores entre s. De all que hay
soluciones diferentes tales como:
La Ley del Lugar de la Celebracin del Matrimonio.
La Ley de la Nacionalidad del Padre.
La Ley del Domicilio Conyugal Tratado de Montevideo. Cuya ventaja deriva
que dicha ley es la del domicilio de todas las partes interesadas en la cuestin.
Prueba de la Filiacin. Ella esta sujeta a la LEX FORI (Ley del Tribunal), por ser de
pertenencia exclusivamente a la ley del tribunal.
b) Filiacin Ilegtima o Natural. Para regir este reconocimiento se han
propuesto en la doctrina: La Ley Personal o de la Nacionalidad del Padre. La
Ley Personal o de la Nacionalidad del Hijo.
La Ley Personal de Ambos Conjuntamente.
La Ley Territorial. Efectos de la Filiacin Natural. La ley territorial es la
adoptada por los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940.
Art.22. Los derechos y obligaciones concernientes a la filiacin ilegtima se rigen
por la ley del Estado en el cual hayan de hacerse efectivos. Ley Territorial.
Adopcin. La familia adoptiva tiene una base puramente legal. Incumbe al
Derecho Internacional Privado regular las reglas que determinan la ley aplicable a
las diversas situaciones que pueden aparecer:
La Ley aplicable a los Elementos del Acto: se entiende por elementos del
acto por ejemplo la capacidad:
- Capacidad para Adoptar. Ley Personal del Adoptante.
- Capacidad para ser Adoptado Ley Personal de la persona a ser adoptada
- En cuanto a la Forma de Adopcin Ley del Lugar de Celebracin. Tratados
de Montevideo. Segn el mismo la ley aplicable a los elementos del acto as como
a sus efectos es la Ley del Domicilio de las Partes en cuanto sean concordantes,
siempre que el acto conste de instrumento pblico.
LA LEGITIMACIN.
Concepto. Es la institucin jurdica en virtud de la cual algunas personas
adquieren la condicin de hijos matrimoniales por un hecho posterior a su
nacimiento. Es decir por expresa previsin y facultad de la ley la conversin de un
hijo ilegtimo en legtimo. Dos suelen ser los hechos generadores de la
legitimacin en las legislaciones diversas conocidas desde el Derecho Romano:
1) El subsiguiente matrimonio de los padres.
2) El Acto o rescripto del Prncipe, o decreto real. Como norma general se
puede decir que la legitimacin se produce por el siguiente matrimonio de los
padres. Legitimacin Cdigo Civil Paraguayo HIJOS MATRIMONIALES Art.225.
Son hijos matrimoniales:
a) los nacidos despus de ciento ochenta das de la celebracin del
matrimonio, y dentro de los trescientos siguientes a su disolucin o anulacin, si
no se probase que ha sido imposible al marido tener acceso con su mujer en los
primeros ciento veinte das de los trescientos que hubieren precedido al
nacimiento;
b) los nacidos de padres que al tiempo de la concepcin podan casarse, y
que hayan sido reconocidos antes, en el momento de la celebracin del
matrimonio de sus padres, o hasta sesenta das despus de sta. La posesin de
estado suple a este reconocimiento;
c) los que nacieren despus de ciento ochenta das del casamiento vlido o
putativo de la madre, y los que nacieren dentro de los trescientos das contados
desde que el matrimonio vlido o putativo fue disuelto por muerte del marido o
porque fuese anulado; y
d) los nacidos dentro de los ciento ochenta das de la celebracin del
matrimonio; si el marido, antes de casarse, tuvo conocimiento del embarazo de su
mujer, o si consinti que se los anotara como hijos suyos en el Registro del Estado
Civil, o si de otro modo los hubiere reconocido expresa o tcitamente.
Legitimidad de la Filiacin segn los Tratados de Montevideo de 1940
Ley aplicable Para la validez o nulidad del matrimonio Ley del Lugar de la
Celebracin del Acto Sobre cuestiones extraas a la validez o nulidad del
matrimonio como pueden ser los plazos para ser considerados hijos legtimos se
rigen Ley del domicilio conyugal al tiempo del nacimiento del hijo. Adopcin.
Derecho Positivo Nacional. Ley Nro1136/97.
Adopcin.
Concepto. Art.1. La Adopcin es la institucin jurdica de proteccin al nio y
adolescente en l mbito familiar y social por la que, bajo vigilancia del Estado, el
adoptado entra a formar parte de la familia o crea una familia con el adoptante, en
calidad de hijo, y deja de pertenecer a su familia consangunea, salvo en el caso
de la adopcin del hijo del cnyuge o conviviente.
Adopcin Internacional. Concepto Art.25. Por adopcin internacional se
entiende la efectuada por personas residentes en el exterior a favor de nios y
adolescentes domiciliados en el Paraguay. Slo proceder la adopcin
internacional con aquellos pases que hayan ratificado el Convenio de la Haya
relativo a la proteccin del nio y a la cooperacin en materia de adopcin
internacional.
CONVENCION INTERAMERICANA SOBRE CONFLICTOS DE LEYES EN
MATERIA DE ADOPCION DE MENORES LA PAZ 1984
Art.1 La presente Convencin se aplicar a la adopcin de menores bajo las
formas de adopcin plena, legitimacin adoptiva y otras instituciones afines, que
equiparen al adoptado a la condicin de hijo cuya filiacin est legalmente
establecida, cuando el adoptante (o adoptantes) tenga su domicilio en un Estado
Parte y el adoptado su residencia habitual en otro Estado Parte.
Art.3 La ley de la residencia habitual del menor regir:
La capacidad,
Consentimiento y dems requisitos para ser adoptado,
As como cules son los procedimientos y formalidades extrnsecas
necesarios para la constitucin del vnculo.
Art.4 La ley del domicilio del adoptante (o adoptantes) regir:
a. La capacidad para ser adoptante;
b. Los requisitos de edad y estado civil del adoptante;
c. El consentimiento del cnyuge del adoptante, si fuere del caso, y
d. Los dems requisitos para ser adoptante. En el supuesto de que los requisitos
de la ley del adoptante (o adoptantes) sean manifiestamente menos estrictos a los
sealados por la ley de la residencia habitual del adoptado, regir la ley de ste.
TUTELA y CURATELA.
Concepto. Son instituciones creadas para la proteccin de los menores de edad
por un lado y por otro la de los incapaces, no sometidos a la patria potestad ni
emancipados.

Derecho Positivo Nacional.
Tipos de Tutela segn el Cdigo de la Niez y la Adolescencia:
Tutela de Parientes.
Tutela Dativa, nombrada por el Juez de la Niez y Adolescencia.
Tutela Especial, nombrada por el Juez de la Niez y Adolescencia
Curatela Dativa: la que nombra el juez ante el requerimiento del ministerio pblico
o de los parientes del incapaz.
Art266. Se nombrar judicialmente curador a las personas interdictas o
inhabilitadas.
Son aplicables a la curatela, las disposiciones del Cdigo del Menor relativas a la
tutela, con las modificaciones establecidas en este Captulo.
Curatela Legtima: La discernida de acuerdo con las previsiones legales que dan
la preferencia a los parientes ms prximos del incapaz: el cnyuge, los hijos o los
padres. Art269. Sern curadores legtimos:
a) el marido, de su esposa, y recprocamente, si no estuvieren separados;
b) Los hijos mayores de edad, del padre o madre viudos. Cuando hubiere
ms de uno, el juez elegir el ms idneo;
c) El padre, o la madre, respecto de sus hijos solteros, o viudos que no
tuvieren hijos en condiciones de ejercer la curatela; y
d) Los hermanos y los tos que podran ser tutores.
Curatela Testamentaria: Las que los padres pueden disponer por testamento
para que sus hijos mayores de edad, pero incapaces.
Art268: El padre o la madre podrn designar curador a sus hijos interdictos, en los
mismos supuestos y bajo las mismas formas fijadas para la tutela.
Prestacin de Alimentos: Ley N 899/96, que aprueba la Convencin
Interamericana sobre obligaciones alimentarias (CIDIP IV Montevideo 1989)
DERECHO APLICABLE Art.6 Ley N 899/96.
Las obligaciones alimentarias, as como las calidades de acreedor y deudor de
alimentos, se regularn por aquel de los siguientes rdenes jurdicos que, a juicio
de la autoridad competente, resultare ms favorable al inters del acreedor:
a) El Ordenamiento Jurdico del Estado del Domicilio o de la Residencia habitual
del acreedor; y
b) El Ordenamiento Jurdico del Estado del Domicilio o de la Residencia habitual
del deudor.


COMPETENCIA EN LA ESFERA INTERNACIONAL
a) El Juez o autoridad del Estado del domicilio o de la residencia habitual del
acreedor.
b) El Juez o autoridad del Estado del domicilio o de la residencia habitual del
deudor.
c) El Juez o Autoridad del Estado en el cual el deudor tenga vnculos personales
tales como: posesin de bienes, percepcin de ingresos u obtencin de beneficios
econmicos.
Restitucin y Trfico Internacional de Menores: Ley N928/96, que aprueba la
Convencin Interamericana sobre restitucin de menores (CIDIP IV
Montevideo 1989) DERECHO APLICABLE Art.6 Ley N 928/96.
Son competentes para conocer de la solicitud de restitucin de menores a que se
refiere esta Convencin, las autoridades judiciales o administrativas del Estado
Parte donde el menor tuviere su residencia habitual inmediatamente antes de su
traslado o de su retencin.
Ley de la Residencia Habitual del Menor. Ley N 1062/97