Meyer, Cattoni - Justiça de Transição (2014)

EMLIO PELUSO NEDER MEYER
MARCELO ANDRADE CATTONI DE OLIVEIRA

Organizao
Justia de Transio
nos 25 anos da Constituio
de 1988
Belo Horizonte
2014
JUSTIA DE TRANSIO NOS 25 ANOS DA CONSTITUIO DE 1988
Emlio Peluso Neder Meyer
Marcelo Andrade Cattoni de Oliveira
Organizao
1 Edio 2014 Initia Via
Copyright desta edio [2014] Initia Via Editora Ltda.
Rua dos Timbiras, n 2250 sl. 103-104 - Bairro Lourdes
Belo Horizonte, MG, Brasil, 30140-061 www initiavia.com
Editora-Chefe: Isolda Lins Ribeiro
Editora Adjunta: Renata Esteves Furbino
Editora Jnior: Ldia M. de Abreu Generoso
Reviso: Ana Carolina Borges,
Lvia C. Lopes Chaves, Silvia Cardoso Cesar
Arte da capa: Eduardo Furbino
Imagem da capa: Assemblia Nacional Constituinte,
2 de Outubro de 1988, by Agncia Brasil (cc)
TODOS OS DIREITOS RESERVADOS. Proibida a reproduo total ou parcial
deste livro ou de quaisquer umas de suas partes, por qualquer meio ou proces-
so, sem a prvia autorizao do Editor. A violao dos direitos autorais pun-
vel como crime e passvel de indenizaes diversas.
C749
Justia de transio nos 25 anos da Constituio de 1988 / Emlio
Peluso Neder Meyer, Marcelo Andrade Cattoni de Oliveira (organiza-
o). Belo Horizonte : Initia Via, 2014.
798 p.
Outros autores: Ana Paula Ferreira de Brito, Maria Letcia
Mazzucchi Ferreira, Isabela Camila da Cunha, Ramon de Sousa Nunes,
Acio Filipe Coelho Fraga Oliveira, Maria Gabriela Freitas Cruz,
Mariana Rezende Oliveira, Natlia Arajo, Deisy Ventura, Ricardo
Silveira Castro, Eduardo Fernandes de Arajo, Eduardo Soares Bonfim,
Igor Leon Bencio Almeida, Wyllck Jadyson Santos Paulo da Silva,
Tayara Talita Lemos, Maria Clara Oliveira Santos, Roberta Cunha de
Oliveira, Jos Carlos Moreira da Silva Filho, Naomi Roht-Arriaza,
Thomaz Francisco Silveira de Araujo Santos, Diego Oliveira Mura,
Janana Santos Curi, Lucas Costa de Oliveira, Marcelo D. Torelly, Julia
A. Cerdeiro, Maria Carolina Bissoto, Marlon Alberto Weichert, Ranieri
Lima Resende, Flvia Piovesan, Giselle Fernandes Corra da Cruz,
Henrique Ratton Monteiro de Andrade, Jessica Holl, Maria Celina
Monteiro Gordilho, Natlia de Souza Lisba, Thayara Castelo Branco.
ISBN 978-85-64912-08-3 [E-book]
1. Direito constitucional. 2. Justia de Transio. I. Meyer, Emlio
Peluso Neder. II. Cattoni de Oliveira, Marcelo Andrade. III. Ttulo.
CDU: 340(061.3)
Sumrio
Justia de Transio nos 25 anos
da Constituio de 1988 7
!"#$%& ()$*+& ,)-). /)0).
/1.2)$& 34-.1-) 5166&4% -) 7$%8)%.1
As reivindicaes por memria e verdade
e a Comisso Nacional da Verdade: construindo a
memria social sobre o perodo militar no Brasil 35
341 (1*$1 9)..)%.1 -) :.%6&
/1.%1 ;)6#2%1 /1<<*22=% 9)..)%.1
Memria com verdade: memria coletiva
e formao da identidade nacional 63
>+1?)$1 51"%$1 -1 5*4=1
Justia de Transio no Brasil: um estudo sobre a
transio democrtica brasileira ante o direito
internacional dos direitos humanos 87
@1"&4 -) A&*+1 ,*4)+
O arcabouo jurdico da Justia de Transio:
comparaes terico-prticas
entre Brasil e Argentina 121
3B2%& 9%$%C) 5&)$=& 9.1D1 7$%8)%.1
/1.%1 E1?.%)$1 9.)%61+ 5.*<
/1.%141 @)<)4-) 7$%8)%.1
A lenta democratizao do Itamaraty:
o caso do acesso informao sobre a reforma do
Sistema Interamericano de Direitos Humanos 159
,16F$%1 3.1GH&
I)%+0 J)46*.1
A dimenso da "justia" na Justia de Transio:
uma aproximao com o caso brasileiro 191
@%21.-& A%$8)%.1 51+6.&
Justia Transicional e a represso
no campesinato nordestino brasileiro 233
!-*1.-& 9).414-)+ -) 3.1GH&
!-*1.-& A&1.)+ :&4K%"
>D&. ;)&4 :)4#2%& 3$")%-1
L0$$2M N1-0+&4 A146&+ (1*$& -1 A%$81
Jurisdio constitucional e Estado de Exceo
ps-1988: a Justia de Transio como
descontinuidade da exceo 273
O101.1 O1$%61 ;)"&+
/1.%1 5$1.1 7$%8)%.1 A146&+
Os testemunhos das vtimas
e o dilogo transgeracional: o lugar do testemunho
na transio ps-ditadura civil-militar brasileira 303
@&?).61 5*4=1 -) 7$%8)%.1
N&+B 51.$&+ /&.)%.1 -1 A%$81 9%$=&
Reparaes e direitos econmicos,
sociais e culturais 353
,1&"% @&=6P3..%1<1
Um modelo para polticas de reparaes:
lies do Fundo Fiducirio em Benefcio
das Vtimas do Tribunal Penal Internacional 417
O=&"1< 9.142%+2& A%$8)%.1 -) 3.1*H& A146&+
Responsabilizao civil-administrativa
dos agentes pblicos na ditadura militar 451
I%)D& 7$%8)%.1 /*.Q1
N141#41 A146&+ 5*.%
;*21+ 5&+61 -) 7$%8)%.1
A formao da norma global de responsabilidade
individual: mobilizao poltica transnacional,
desenvolvimento principiolgico e estruturao em
regras internacionais e domsticas 479
/1.2)$& IR O&.)$$0
El rol de la constitucin en la transicin democrtica
argentina: los argumentos que posibilitaron el proceso
de juzgamiento 523
N*$%1 3R 5).-)%.&
A cumplicidade em violaes aos direitos humanos
durante a ditadura civil-militar brasileira 543
/1.%1 51.&$%41 :%++&6&
Proteo penal contra
violaes aos direitos humanos 563
/1.$&4 3$?).6& L)%2=).6
Antinomia radical entre as leis de autoanistia
e a obrigao de punir os perpetradores
de violaes aos direitos humanos:
fundamentos e anlise de casos 607
@14%).% ;%"1 @)+)4-)
Justia de transio, reformas institucionais e
consolidao do Estado Democrtico de Direito:
o caso brasileiro 643
9$F8%1 (%&8)+14
Ampliando as lentes: experincias
de Justia Restaurativa em Minas Gerais 671
E%+)$$) 9).414-)+ 5&..S1 -1 5.*<
Os desafios da Justia de Transio ante a
consolidao do Estado Democrtico De Direito:
as dificuldades enfrentadas pelo processo transicional
brasileiro expressas nas reformas institucionais para a
implementao da democracia 711
T)4.%U*) @166&4 /&46)%.& -) 34-.1-)
N)++%21 T&$$
A justia diante das armas
e os mecanismos eleitorais contramajoritrios:
a experincia do regime de exceo brasileiro 743
/1.%1 5)$%41 /&46)%.& E&.-%$=&
Os desafios da Justia de Transio no Brasil:
o Estado, a legitimidade de suas aes e os reflexos
765 da legalidade autoritria no Poder Judicirio
,16F$%1 -) A&*<1 ;%+?V1
Simbolismo democrtico vs. realidade autoritria:
notas sobre a poltica criminal brasileira 789
O=101.1 51+6)$& :.142&

Justia de Transio nos 25 anos
da Constituio de 1988
!"#$%& ()$*+& ,)-). /)0).
!
/1.2)$& 34-.1-) 5166&4% -) 7$%8)%.1
"
I O Congresso Internacional Justia de Transio
nos 25 anos da Constituio de 1988
As universidades sempre foram consideradas
um local de vanguarda para a luta poltica e a efetiva-
o de ideais gestados na academia. Tornar parte da
prxis poltica o que se desenvolve cientificamente
uma das incumbncias dessas instituies de ndole
constitucional. Para alm de uma oposio cega entre
teoria e prxis, o que se d, muito mais, que as ativi-
dades de ensino, pesquisa e extenso so, por si s,
fundamentais para constituir prticas dentro e fora da

!
Professor Adjunto I da Faculdade de Direito da UFMG. Doutor em
Direito pelo Programa de Ps-Graduao em Direito da Faculdade de
Direito da UFMG. Membro do IDEJUST Grupos de Estudos sobre
Internacionalizao do Direito e Justia de Transio. Gostaria de
agradecer o apoio da discente Raissa Lott Caldeira da Cunha,
pesquisadora do Programa Jovens Talentos para a Cincia, na coleta
de dados e confeco do presente artigo.
"
Professor Associado III da Faculdade de Direito da UFMG. Doutor
em Direito pelo Programa de Ps-Graduao em Direito da Faculdade
de Direito da UFMG. Estgio Ps-Doutoral pela Universit degli Studi
Roma Tre. Membro Diretor do IDEJUST Grupos de Estudos sobre
Internacionalizao do Direito e Justia de Transio.
Emlio P. Neder Meyer & Marcelo A. Cattoni de Oliveira

8
instituio que fatalmente repercutiro na efetividade
de um projeto constituinte e constitucional. Tanto
assim que, como mostram muito bem os trabalhos de
Rodrigo Patto de S Motta, as universidades foram
objeto de preocupao da ditadura civil-militar para
muito alm do combate s manifestaes, principal-
mente a partir das Assessorias Especiais de Segurana
e Informaes (AESI)
#
.
Com a transio democrtica levada frente
com a promulgao da Constituio de 1988, esse papel
se destacou sobremaneira. Desse modo, o presente ar-
tigo pretende resgatar um importante momento de
reafirmao da postura democrtica que deve ser de-
fendida institucionalmente pelas universidades e, ob-
viamente, por instituies de ensino superior do Direi-
to: a realizao do Congresso Internacional Justia de
Transio nos 25 anos da Constituio de 1988 na Fa-
culdade de Direito da UFMG.
O Congresso Internacional foi realizado entre os
dias 23 e 25 de maio de 2013, contando com apoio da
FAPEMIG, da CAPES, do CNPQ, da Comisso de Di-
reitos Humanos da Ordem dos Advogados do Brasil
Seo Minas Gerais, da Comisso de Anistia do Minis-
trio da Justia e do Memorial da Anistia. A realizao
coube ao Programa de Ps-Graduao em Direito da

#
MOTTA, Rodrigo Patto S. Os olhos do regime militar brasileiro nos
Campi: as Assessorias de Informaes e Segurana nas universidades.
Topoi, v. 9, n. 16. jan.-jun. 2008, p. 35: No mbito das Universidades,
as AESI foram criadas a partir de janeiro de 1971, aps o Ministrio da
Educao e Cultura ter aprovado seu Plano Setorial de Informaes.
Poucos dias aps a aprovao do Plano a DSI do MEC mandou ofcio
circular s Universidades acompanhado da documentao relativa
criao das AESI, em que recomendava nomeao do chefe
responsvel em prazo de 10 dias. No caso da UnB, a Assessoria de
Segurana (inicialmente Assessoria de Assuntos Especiais, anos depois
renomeada ASI) foi criada a 19/2/1971, por meio de portaria do
Reitor. Na Universidade Federal da Paraba a criao da AESI se deu
em maro de 1971, enquanto na Universidade de So Paulo (USP) a
AESI local foi formada apenas em outubro de 1972.
Justia de transio nos 25 anos da Constituio de 1988

9
Faculdade de Direito da UFMG, Comisso de Anistia
do Ministrio da Justia, ao IDEJUST Grupo de Estu-
dos sobre Internacionalizao do Direito e Justia de
Transio, ao Centro Acadmico de Cincias do Estado
CACE e ao Centro Acadmico Afonso Pena
CAAP.
Evento este que envolveu a participao de 500
ouvintes, 16 painelistas brasileiros e estrangeiros e a
apresentao de trabalhos por 41 autores, entre eles,
alunos de graduao e ps-graduao em Direito e em
outras reas, como Cincia Poltica, professores, ativis-
tas de direitos humanos, juzes, membros do Ministrio
Pblico e outros atores sociais. As atividades desen-
volvidas abarcaram a discusso por parte de importan-
tes pesquisadores de temas fundamentais para a justia
de transio; atividades culturais, como o lanamento
de livros e a exibio de filmes; apresentao de traba-
lhos em virtude da VII Reunio do IDEJUST; assim
como a realizao de uma sesso da Comisso de Anis-
tia do Ministrio da Justia por meio da Caravana da
Anistia. Essa breve introduo recupera importantes
momentos desse evento, apresentando as discusses
que integram a presente obra de acordo com as temti-
cas desenvolvidas no Congresso Internacional e nas
apresentaes de trabalhos.
II Direito memria e verdade e identidade
constitucional
A temtica do Direito memria e verdade e
identidade constitucional contou com a representao
da Comisso Nacional da Verdade pela pesquisadora
Glenda Mezarobba
$
. Cumprindo a funo de Consulto-

$
Cf. MEZAROBBA, Glenda. Between reparations, half-truths and
immunity: the difficult break with the legacy of the dictatorship in
Brazil. Sur: Revista Internacional de Direitos Humanos (Impresso), v.


10
ra em Pesquisa, Gerao e Sistematizao de Informa-
es e Pesquisadora Responsvel pelo GT Ditadura e
Gnero da Comisso Nacional da Verdade, sua partici-
pao foi fundamental para permitir o conhecimento
do estgio atual dos trabalhos da comisso. Mezarobba
abordou o dever da verdade no cenrio nacional atual,
como tambm na legislao internacional, alm da fun-
o da Comisso Nacional da Verdade. Segundo ela, o
dever de revelar a verdade aps perodos em que ocor-
reram violaes em massa aos direitos humanos
abordado em diversos documentos da normativa in-
ternacional, tais como tratados e declaraes aos quais
o Brasil se vincula. Dessa forma, dever e obrigao do
Estado recordar o passado, de forma a evitar a apario
de teses revisionistas ou de negao dos fatos ocorri-
dos. A sociedade, por outro lado, possui o direito inali-
envel de conhecer a verdade, assim como os motivos e
as circunstncias da ocorrncia dos crimes que viola-
ram os direitos fundamentais do homem.
Segunda ela, uma anlise do processo de justia
de transio no Brasil mostra que o mesmo vem sendo
pautado por uma lgica do esquecimento, a comear
pela Lei da Anistia (Lei n 6.683/1979), que foi pensada
com o propsito de pacificao e esquecimento, haven-
do a incluso dos agentes do Estado que violaram di-
reitos fundamentais como anistiados. As leis posterio-
res, Lei dos Mortos e Desaparecidos Polticos (Lei n
9.140/1995) e a lei que reconhece a perseguio poltica
e estabelece o pagamento de indenizaes (Lei n
10.559/2002), tambm no tratam expressamente da
questo da verdade. Apesar disso, essas leis e as comis-
ses por elas formadas tiveram efeitos no previstos no

1, p. 7-25, 2011; MEZAROBBA, Glenda . Um acerto de contas com o
futuro: a anistia e suas consequncias: um estudo do caso brasileiro. So
Paulo: Humanitas/Fapesp, 2006; e, MEZAROBBA, Glenda. Polticas
de la memoria y memorias de la poltica el caso espaol en perspectiva
comparada. Perseu: Histria, Memria e Poltica, v. 5, p. 244-248, 2010.

11
texto normativo e acabaram por esclarecer fatos, crimes
e prticas arbitrrias que foram cometidas
%
.
A constituio do processo da verdade no Brasil
vem ocorrendo por meio de iniciativas que buscam o
cumprimento do dever verdade como o Projeto Bra-
sil Nunca Mais
&
, a releitura dos arquivos do DOPS, o
lanamento do livro Direito memoria e verdade e
as Caravanas da Anistia. A Comisso Nacional da Ver-
dade (Lei n 12.528/2011) surge, tambm, procurando
cumprir o direito verdade e memria, sendo um
rgo temporrio de funo investigativa no judicial.
Ainda de acordo com Mezarobba, o principal objetivo
desse rgo a construo de um presente e futuro
mais democrtico e pacfico, pois a impunidade consti-
tui um obstculo ao desenvolvimento da democracia.
De se esperar, pois, que os trabalhos da CNV contribu-
am para confirmar a legitimidade da democracia brasi-
leira e reafirmar a relao intrnseca entre democracia e
respeito aos direitos humanos
'
.
Na sequncia, Menelick de Carvalho Netto
(

abordou o tema da identidade constitucional e a sua

%
Em relao ao papel da Comisso de Mortos e Desaparecidos
Polticos da Secretaria de Direitos Humanos da Presidncia da
Repblica, cf. BRASIL. Secretaria Especial de Direitos Humanos.
Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos. Direito
memria e verdade. Braslia: Secretaria Especial de Direitos Humanos,
2007.
&
ARQUIDIOCESE DE SO PAULO. Projeto Brasil nunca mais. So
Paulo: 1985. O projeto est disponvel em:
<http://bnmdigital.mpf.mp.br/#!/>.
'
Para uma anlise comparada das comisses de verdade ao redor do
mundo, cf. HAYNER, Priscilla B. Unspeakble truths: facing the
challenges of truth commissions. Routledge, 2002.
(
Algumas importantes obras do Professor Menelick de Carvalho
Netto, todas permeadas por uma compreenso procedimentalmente
adequada do paradigma do Estado Democrtico de Direito instaurado
com o ps-1988, ex-professor da Faculdade de Direito da UFMG e,
atualmente, Professor Associado da UnB, so: CARVALHO NETTO,
Menelick de. A sano no procedimento legislativo. Belo Horizonte: Del
Rey, 1992; CARVALHO NETTO, Menelick de; SCOTTI, Guilherme. 20


12
relao com o direito verdade e memria. A identi-
dade constitucional diz respeito a quem ns somos
enquanto uma comunidade constitucional formada por
pessoas que se reconhecem como livres e iguais. A
construo da identidade constitucional tem relao
com o passado e com a forma como o vemos, logo, re-
mete diretamente questo da memria. Uma identi-
dade constitucional sadia tem como pr-requisito o
acerto de contas com o passado, sendo preciso rev-lo e
reavali-lo com critrios constitucionais de forma a
transform-lo em um passado a no mais se recorrer.
Ser que em termos de uma identidade consti-
tucional podemos decretar nosso prprio esquecimen-
to?; um decreto de esquecimento feito pela ditadura
sobre ela mesma democrtico? essas so algumas
das perguntas que aquela relao desperta e que de-
vem ser respondidas por meio da relao entre demo-
cracia e respeito aos direitos fundamentais. Segundo
Carvalho Netto, a democracia s efetivamente demo-
crtica se respeitar os direitos fundamentais inclui-se
a o direito memria. Logo, a ditadura no pode ser
entendida como um passado constitucional ou demo-
crtico, uma vez que no havia participao poltica, as
normas eram elaboradas de forma a excluir toda e

anos da Constituio: o desafio da assuno da perspectiva interna da
cidadania na tarefa de concretizao de direitos. CATTONI DE
OLIVEIRA, Marcelo Andrade. OLIVEIRA, Felipe Daniel Amorim
(org.). Constituio e processo: a contribuio do processo ao
constitucionalismo democrtico brasileiro. Belo Horizonte: Del Rey,
2009, p. 95-110; CARVALHO NETTO, Menelick de. A hermenutica
constitucional sob o paradigma do Estado Democrtico de Direito. In
CATTONI DE OLIVEIRA, Marcelo Andrade (org.). Jurisdio e
hermenutica constitucional no Estado Democrtico de Direito. Belo
Horizonte: Mandamentos, 2004, p. 25-43. PAIXO, Cristiano. NETTO,
Menelick de Carvalho. Entre permanncia e mudana: reflexes sobre
o conceito de constituio. In: MOLINARO, Carlos Alberto;
MILHORANZA, Maringela Guerreiro; PORTO, Srgio Gilberto.
(Org.). Constituio, jurisdio e processo estudos em homenagem aos 55
anos da Revista Jurdica.1ed.Sapucaia do Sul - RS: Notadez, 2007, p. 97-
109.

13
qualquer participao da sociedade e o desrespeito aos
direitos fundamentais era uma prtica constante. A
prpria Lei da Anistia foi elaborada sem ampla partici-
pao, resultando em uma autoanistia, que no con-
siderada uma real anistia no mbito internacional.
A vivncia inconstitucional de uma ditadura e
de suas prticas, assim como as violncias cometidas
por parte do Estado contra toda a sociedade devem ser
relembradas, recordadas e jamais esquecidas, pois fa-
zem parte da identidade constitucional brasileira.
preciso ressaltar que a identidade no deve ser pensa-
da de forma esttica, mas como algo vivo, em constante
desenvolvimento.
Ruti Teitel
)
abordou a importncia das Cortes
estabelecidas para julgar crimes de violao em massa
aos direitos humanos para o estabelecimento da justia,
verdade e memria. Ela afirmou estar ciente da impor-
tncia do atual momento que o Brasil vive e como ele
repercute na efetivao de uma justia de transio
pautada na memria e na verdade. A justia de transi-
o ocorre de forma de diferente de pas para pas, ela
deve atender as necessidades que surgem do contexto e
histria nicos de cada pas. preciso entender que so
exatamente essas singularidades tradies, relaes
polticas, institucionais e constitucionais do processo
de justia de transio brasileiro que levaram ao estabe-
lecimento de medidas de reparao e comisses pauta-

)
Professora da Ctedra Ernst C. Stiefel de Direito Comparado da New
York Law School; Codiretora do Instituto para o Direito, Justia e
Polticas Globais; Professora Visitante da London School of Economics.
O papel desempenhado por Teitel para a construo de uma teoria da
justia de transio inestimvel. guisa de introduo ao seu
pensamento: TEITEL, Ruti G. Transitional justice. Nova Iorque: Oxford
University Press: 2002; TEITEL, Ruti G. Genealogia da justia de
transio. In RATEGUI, Flix (coord.). Justia de transio: manual
para a Amrica Latina. Braslia: Comisso de Anistia, Ministrio da
Justia; Nova Iorque: Centro Internacional para a Justia de Transio,
2011, p. 135-170; TEITEL, Ruti G. Humanitys Law. Nova Iorque: Oxford
University Press, 2011.

14
das na memria e na verdade anos aps o aconteci-
mento dos crimes. De modo comparativo, preciso
lembrar que, na Argentina, os julgamentos acontece-
ram em at 30 anos aps o fim dos perodos de viola-
o aos direitos humanos.
Segundo ela, a nossa justia de transio pode
ser comparada com a da frica do Sul, pautada na re-
conciliao e na pacificao. Na frica do Sul, a transi-
o foi negociada, porm no resultou em uma anistia
geral que levasse ao esquecimento do passado: ela bus-
cou a restaurao social da sociedade, deixando a pu-
nio em segundo plano, pois seu maior objetivo era o
de promover a verdade. Teitel abordou a importncia
do papel desempenhado por tribunais internacionais
de direitos humanos em pases que no esto prontos
como um todo para lidar com a justia de transio,
mas em que existe o clamor da sociedade para que a
transio pautada na verdade e justia ocorra. Para
finalizar Ruti Teitel tratou das cortes estabelecidas para
julgar crimes de violao em massa aos direitos huma-
nos, sua estrutura, funcionamento, funes e objetivos.
Em seguida, como parte do Congresso Interna-
cional, realizou-se a atividade cultural de lanamento
das seguintes obras: Justia de transio: contornos do
conceito, de Renan Honrio Quinalha
!*
; Constitucio-
nalismo e Teoria do Estado: ensaios sobre histria e teoria
poltica, de Marcelo Andrade Cattoni de Oliveira,
Adamo Dias Alves e David Francisco Lopes Gomes
!!
;
Justia de transio e Estado Constitucional de Direito:
perspectiva terico-comparativa e anlise do caso bra-

!*
QUINALHA, Renan Honrio. Justia de transio: contornos do
conceito. So Paulo: Outras Expresses, Dobra Editorial, 2012.
!!
CATTONI DE OLIVEIRA, Marcelo Andrade. ALVES, Adamo Dias.
GOMES, David Francisco Lopes. Constitucionalismo e Teoria do Estado:
ensaios sobre histria e teoria poltica. Belo Horizonte: Arraes Editores,
2013.

15
sileiro, de Marcelo D. Torelly
!"
; Os direitos da transio
e a democracia no Brasil, de Paulo Abro e Tarso Gen-
ro
!#
; Ditadura e responsabilizao: elementos para uma
justia de transio no Brasil, de Emilio Peluso Neder
Meyer
!$
. Com relao a esta ltima obra, preciso des-
tacar que corresponde ao texto da tese de Doutorado
do autor, cujo trabalho de orientao coube ao Profes-
sor Doutor Marcelo Andrade Cattoni de Oliveira, e
recebeu o Prmio CAPES de Tese em Direito 2013
!%
, o
Prmio UFMG de Tese em Direito e o Grande Prmio
UFMG de Teses na rea de Cincias Humanas, Cin-
cias Sociais e Aplicadas e Lingustica, Letras e Artes
!&
.
Foi possvel verificar contribuies de diversos
pesquisadores sobre a justia de transio, cujos traba-
lhos foram aprovados por comit cientfico do
IDEJUST Grupo de Estudos sobre Justia de Transi-
o e Internacionalizao do Direito. Vrios desses tra-
balhos integram essa obra. Na tarde do dia 23 de maio
de 2013, a partir das 14h, foram apresentados trabalhos
ligados temtica Direito memria e verdade e

!"
TORELLY, Marcelo D. Justia de transio e Estado Constitucional de
Direito: perspectiva terico-comparativa e anlise do caso brasileiro.
Belo Horizonte: Frum, 2012.
!#
ABRO, Paulo. GENRO, Tarso. Os direitos da transio e a democracia
no Brasil. Belo Horizonte: Frum, 2012.
!$
MEYER, Emilio Peluso Neder. Ditadura e responsabilizao: elementos
para uma justia de transio no Brasil. Belo Horizonte: Arraes
Editores, 2012.
!%
Cf. a notcia disponvel em
http://www.capes.gov.br/premiocapesdetese/edicoes-
anteriores/6590-teses-premiadas-em-2013>. Acesso em 5 mar. 2014. A
premiao repercutiu nacionalmente, como se pode ver pela entrevista
concedida pelo autor ao jornal Folha de S. Paulo:
http://www1.folha.uol.com.br/poder/2013/12/1391159-lei-da-
anistia-deve-ser-reanalisada-pelo-stf-diz-especialista.shtml>. Acesso
em 5 mar. 2014.
!&
Cf. a notcia disponvel em
< https://www.ufmg.br/online/arquivos/030620.shtml>. Acesso em
5 mar. 2014.

16
identidade constitucional. Presidiram as atividades os
Profs. Drs. Aziz Tuffi Saliba e Fabrcio Polido. A partir
das 16h, foram apresentados os trabalhos relativos
temtica das Polticas de reparao. Os Profs. Marce-
lo Torelly e Andr Morais coordenaram a apresentao
de trabalhos. Todas as apresentaes foram seguidas
de amplos debates.
No que respeita temtica Direito memria e
verdade e identidade constitucional (Parte I), a pre-
sente obra conta com as seguintes contribuies: Cap-
tulo I As reivindicaes por memria e verdade e a
Comisso Nacional da Verdade: construindo a mem-
ria social sobre o perodo militar no Brasil de Ana
Paula Ferreira de Brito e Letcia Mazzuchi Ferreira;
Captulo II Memria com verdade: memria coletiva
e formao da identidade nacional de Isabela Camila
da Cunha; Captulo III Justia de transio no Brasil:
um estudo sobre a transio democrtica brasileira ante
o Direito Internacional dos Direitos Humanos, de
Ramon de Sousa Nunes; Captulo IV O arcabouo
jurdico da justia de transio: comparaes terico-
prticas entre Brasil e Argentina de Acio Filipe Coe-
lho Fraga Oliveira, Maria Gabriela Freitas Cruz e Mari-
ana Rezende Oliveira; Captulo V A lenta democra-
tizao do Itamaraty: o caso do acesso informao
sobre a reforma do Sistema Interamericano de Direitos
Humanos, de Natlia Arajo e Deisy Ventura; Cap-
tulo VI A dimenso da justia na Justia de Transi-
o: uma aproximao com o caso brasileiro, de Ri-
cardo Silveira Castro; Captulo VII Justia de transi-
o e a represso no campesinato nordestino brasilei-
ro, de Eduardo Fernandes de Arajo, Eduardo Soares
Bonfim, Igor Leon Bencio Almeida e Wyllck Jadyson
Santos Paulo da Silva; e, Captulo VIII Jurisdio
constitucional e estado de exceo ps-1988: a justia
de transio como descontinuidade da exceo, de
Tayara Talita Lemos e Maria Clara Oliveira Santos

17
III Polticas de reparao
A primeira contribuio sobre a temtica das
Polticas de reparao proveio da Professora Naomi
Roht-Arriaza
!'
. Ela abordou os tipos de polticas de
reparao com as quais teve contato na Amrica Latina,
assim como alguns dos problemas que surgem com as
reparaes em casos de violaes em massa dos direi-
tos humanos. Segundo ela, existem duas vises do pro-
cesso de reparaes: uma decorre da tradicional ideia
de que a reparao tem a funo de reestabelecer a vi-
tima condio em que ela se encontraria se os crimes
no houvessem ocorrido. A outra provm da ideia de
que as reparaes so uma forma do Estado mostrar s
vtimas que reconhece os crimes e abusos cometidos,
restaurando a dignidade e os direitos dessas pessoas. O
primeiro caso se torna muito difcil de ser posto em
prtica, pois exige um volumoso oramento. Dessa
forma, deve-se pensar nas reparaes do segundo caso,
que se dividem em individuais ou coletivas.
As reparaes individuais so basicamente
compostas por uma compensao monetria, mas po-
dem ser tambm a restituio de um emprego, de uma
terra, de uma propriedade, dos direitos civis e da pr-
pria reputao da vtima. Elas podem ser simblicas,
como um pedido de desculpas oficial por parte do Es-
tado ou podem vir na forma de acesso sade, edu-
cao e aos servios sociais. As reparaes coletivas
visam o benefcio de uma comunidade inteira, uma vez
que toda a comunidade sofreu com os perodos de cri-

!'
Professora da Universidade da Califrnia, na Hastings College of
Law, Roth-Arriaza autora de obras fundamentais da justia de
transio, como por exemplo: ROHT-ARRIAZA, Naomi. The Pinochet
effect: transnational justice in the age of human rights. Filadlfia: Uni-
versity of Pennsylvania Press, 2005; ROHT-ARRIAZA, Naomi.
MARIEZCURRENA, Javier (orgs). Cambridge: Cambridge University
Press, 2006.

18
mes e abusos. Essas reparaes ocorrem com a constru-
o de escolas, estradas, hospitais, enfim, todo tipo de
ao que possa ser usufruda por todos da comunida-
de. O problema desse tipo de reparao decorre da
dupla considerao, uma vez que construir escolas e
outras instituies do tipo j uma obrigao do Esta-
do, ento se torna complicado consider-las reparaes
por crimes cometidos pelo prprio Estado contra a so-
ciedade. Para finalizar, Roht-Arriaza relatou o proble-
ma que surge da miscelnea entre dano e necessidade
na questo das reparaes, uma vez que a reparao
deve ser feita de acordo com dano infringido pelos
crimes, porm se o oramento limitado, a tendncia
que se reparem preferencialmente as pessoas com mai-
or necessidade. O problema que surge que, dessa
forma, a reparao passaria a ser uma questo social e
no atenderia ao seu real objetivo.
Nilmrio Miranda
!(
tratou da Lei da Anistia e da
necessidade de se discutir determinados temas luz do
regime democrtico. De acordo com ele, a luta pela
anistia foi uma luta popular, porm a Lei n 6.683 de
1979 foi um projeto excludente, elaborado por um
Congresso Nacional formado aps o Pacote de Abril,
ou seja, era um rgo parlamentar composto majorita-
riamente por polticos da ARENA, partido poltico que
apoiava a ditadura militar. Dessa forma, no se pode
dizer que a anistia foi um acordo poltico para sair da
ditadura, uma vez que foi uma imposio no demo-
crtica. Nem por isso, a lei deixa de ser importante,
pois ela possibilitou a volta de exilados e a liberdade
para os presos. A crtica a ser feita a de que com a Lei
de Anistia ficaram perdoados os crimes conexos e
isso significou o perdo para os agentes dos crimes de

!(
Deputado Federal. Jornalista e Mestre em Cincias Sociais pela
UFMG. Ex-Ministro da Secretaria Especial de Direitos Humanos da
Presidncia da Repblica. Membro da Comisso de Anistia do
Ministrio da Justia. Presidente da Fundao Perseu Abramo.

19
violao aos direitos humanos, conduzindo ao esque-
cimento e impunidade.
O art. 8 do Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias da Constituio de 1988 estabelece que a
anistia se enderece a todos que foram atingidos por
atos de exceo, institucionais ou transitrios, ou seja, a
anistia s para quem foi perseguido por atos de exce-
o. A deciso da Corte Interamericana de Direitos
Humanos no Caso Gomes Lund
!)
retoma esse assunto,
ao afirmar que no existe anistia para os que pratica-
ram tortura, perseguies, desaparecimentos forados,
prises arbitrrias e assassinatos.
A Constituio de 1988 a mais democrtica da
histria do Brasil, porm ela deixou grandes temas a
serem enfrentados pela nossa sociedade, temas que
constituem problemas e mazelas do presente. As dvi-
das da nossa democracia s podem ser corrigidas pela
ao de toda a sociedade, pela voz do povo. Em con-
cluso, Nilmrio Miranda enfatizou que o estudo do
tema de justia de transio que nos d o respaldo ti-
co, jurdico e histrico para almejar que a Constituio
seja cumprida, assim como se reveja a Lei da Anistia de
1979, que at o presente momento garante a impunida-
de e o esquecimento.
Coube ao Professor Paulo Abro
"*
tratar do tra-
balho das comisses de reparao estabelecidas no Bra-

!)
CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS. Caso
Gomes Lund e Outros (Guerrilha do Araguaia) vs. Brasil. Sentena
de 24 de novembro de 2010. Disponvel em <www.corteidh.or.cr>. Acesso
em 1 jan. 2011.
"*
Secretrio Nacional de Justia. Presidente da Comisso de Anistia do
Ministrio da Justia. Doutor em Direito pela PUC-Rio. Professor da
PUC/RS e da Universidade de Pablo Olavide. Cf., apenas a ttulo de
exemplo na extensa bibliografia do autor sobre a temtica: ABRO,
Paulo. TORELLY, Marcelo. Mutaes do conceito de Anistia na Justia
de Transio Brasileira: a terceira fase da luta pela anistia. In SOARES,
Ins Virginia Prado. PIOVESAN, Flvia (org.). Direitos Humanos atual.
Rio de Janeiro: Elsevier, 2014, p. 112-127; SILVA FILHO, Jos Carlos
Moreira da. ABRO, Paulo. TORELLY, Marcelo (org.). Justia de


20
sil, da agenda da transio brasileira e das crticas feitas
a ela. Segundo ele, existem hoje no Brasil mais de 30
comisses de verdade em funcionamento concomitante
e que lidam com o legado de violncias do passado, as
quais produzem memria, verdade e reparao. Como
so comisses administrativas, no possuem carter
jurisdicional para produzir justia, o que torna necess-
rio refletir sobre a existncia de dimenses do alcance
da verdade histrica que s so atingidas com o efetivo
envolvimento do sistema de justia.
Esse um importante momento para enfren-
tarmos todos os resqucios da cultura autoritria ainda
presente na sociedade brasileira, pois as comisses de
reparao criaram um ambiente de enfrentamento da
negao da histria e romperam com o medo de discu-
tir o passado. Verdade, justia, memria e reparao
so elementos que se completam na justia de transi-
o, j que uma comisso no momento em que reco-
nhece as responsabilidades do Estado em torno de vio-
laes aos direitos humanos est reconhecendo uma
verdade histrica, que estava escondida. Logo, naquele
instante, pode haver o enfrentamento de um ambiente
de sigilo e de esquecimento e, consequentemente, a
construo da verdade e produo de histria.
A justia de transio adotada pelo Brasil sofre
duas crticas que precisam ser enfrentadas. A primeira
delas a de que o nosso programa de reparaes privi-
legiaria violaes menos graves em relao quelas em
que houve a perda da vida da vtima. De acordo com
Abro, preciso separar os mecanismos de reparao
dos mecanismos de compensao, pois se comparar-

Transio nas Amricas: olhares interdisciplinares, fundamentos e
padres de efetivao. Belo Horizonte: Frum, 2013; PRONER, Carol;
ABRO, Paulo (org.). Justia de transio - reparao, verdade e justia:
perspectivas comparadas Brasil-Espanha. Belo Horizonte: Frum,
2013; PAYNE, Leigh; ABRO, Paulo; TORELLY, Marcelo (org.). A
anistia na era da responsabilizao: o Brasil em perspectiva internacional
e comparada. Oxford: Oxford University, Latin American Centre, 2011.

21
mos somente as possibilidades de compensao previs-
tas em lei, veremos que a violao da vida mais valo-
rizada que as outras violaes. Logo, no h uma in-
congruncia real no caso de reparao brasileiro.
A segunda crtica a de que o Brasil privilegia-
ria o processo de reparao em detrimento das outras
possibilidades de justia de transio. Paulo Abro
afirma que essa crtica fraca, pois desconsidera o ele-
mento de contextualidade, uma caracterstica da justia
de transio, que coloca o contexto histrico de cada
pas como um elemento fundamental para a construo
da agenda de transio. No Brasil, o marco inicial da
transio jurdico-poltica est no vis da reparao e
isso no um demrito, mas um reconhecimento de
que essa a nossa caracterstica histrica prpria que
se conecta de modo evidente com as caractersticas da
nossa prpria realidade.
Finalizando, ele afirmou ser necessrio poten-
cializarmos as virtudes do nosso processo de repara-
o, apropriando-se do que foi construdo para, em
seguida, avanar e estender os horizontes da nossa
agenda de transio.
O Congresso ainda contou com a atividade cul-
tural de lanamento da obra As duas guerras de Vla-
do Herzog: da perseguio nazista na Europa morte
sob tortura no Brasil
"!
, de Audlio Dantas
""
. Dantas

"!
DANTAS, Audlio. As duas guerras de Vlado Herzog: da perseguio
nazista na Europa morte sob tortura no Brasil. Rio de Janeiro:
Civilizao Brasileira, 2012. A obra foi vencedora do Prmio Jabuti em
2013. Disponvel em:
<http://www.premiojabuti.com.br/content/luis-fernando-verissimo-
e-audalio-dantas-ganham-o-premio-maximo-do-jabuti-2013>. Acesso
em 5 mar. 2014.
""
Ex-Presidente do Sindicato dos Jornalistas Profissionais do Estado de
So Paulo. Deputado Federal pelo MDB (1978-1982). Presidente da
Federao Nacional dos Jornalistas (1983-1986). Vice-Presidente da
Associao Brasileira de Imprensa (2005-2008). Conselheiro da Unio
Brasileira dos Escritores. Atual Presidente da Comisso da Verdade,
Memria e Justia dos Jornalistas Brasileiros.

22
rememorou suas atividades frente do Sindicato dos
Jornalistas de So Paulo quando da perseguio de
diversos deles no ano de 1975, culminando com a mor-
te sob tortura de Vladimir Herzog.
No que respeita ao grande tema das Polticas
de reparao, Parte II dessa obra, pudemos contar
com as seguintes valorosas contribuies: Captulo IX
Os testemunhos das vtimas e o dilogo transgeracio-
nal: o lugar do testemunho na transio ps ditadura
civil-militar brasileira, de Roberta Cunha de Oliveira e
Jos Carlos Moreira da Silva Filho; Captulo X Repa-
raes e direitos econmicos, sociais e culturais, de
Naomi Roht-Arriaza; e, Captulo XI Um modelo pa-
ra polticas de reparaes: lies do Fundo Fiducirio
em Benefcio das Vtimas do Tribunal Penal Internaci-
onal, de Thomaz Francisco Silveira de Arajo Santos.
IV Constitucionalizao e responsabilizao
criminal e civil na Amrica Latina
No que concerne temtica Constitucionaliza-
o e responsabilizao criminal e civil na Amrica La-
tina, coube a Mark Osiel
"#
discorrer acerca das deci-
ses judiciais adotadas pela Corte Interamericana de
Direitos Humanos em casos de graves violaes aos
direitos humanos, fazendo uma anlise comparativa
entre as medidas de responsabilizao criminal e de
reparao estabelecidas pela Corte Interamericana e as
tradicionais medidas at ento estabelecidas por outras
cortes que se propem ao mesmo fim.

"#
Professor do College of Law da Universidade de Iowa. Ex-consultor
para promotores de responsabilizao do General Pinochet e de
perpetradores do Genocdio de Ruanda. Cf. OSIEL, Mark. Mass atroci-
ty, collective memory and the law. New Jersey: Transaction, 2000; OSIEL,
Mark. Making sense of mass atrocity. New York: Cambridge University
Press, 2009.

23
Segundo Osiel, as decises proferidas pela Corte
Interamericana vm sendo consideradas por muitos
juristas e acadmicos como inovadoras, fora do co-
mum, singulares e criativas quando comparadas
com as medidas tradicionais, uma vez que o objetivo
padro dessas ltimas o de basicamente reestabelecer
a vtima condio em que ela se encontraria caso os
crimes e os danos provenientes dos mesmos no tives-
sem ocorrido. Elas propem reparaes simblicas e
polticas de carter preventivo que objetivam reesta-
belecer a dignidade das vtimas, concretizar o direito
verdade e memria e evitar que tais crimes e abusos
se repitam no futuro.
Atualmente, muitos dos tradicionais tericos de
justia de transio vm mudando sua postura frente
forma como feita a reparao s vtimas, pois se torna
ineficaz retornar a vtima condio em que ela se en-
contrava antes dos crimes, j que, em muitos casos,
foram exatamente essas condies que as tornaram
vulnerveis aos abusos e crimes contra elas cometidos.
Dessa forma, na prtica, as medidas tradicionais bus-
cam algo mais amplo que simplesmente retornar as
vtimas a sua posio de direito; procuram tambm
oferecer as condies e os meios de se protegerem con-
tra possveis futuras violaes aos direitos humanos.
Ao se comparar os novos mtodos com os tradi-
cionais, percebe-se que os objetivos de ambos so, em
sua essncia, os mesmos: reafirmar a dignidade e os
direitos das vtimas e prevenir a ocorrncia de crimes
futuros, proporcionando um presente e futuro mais
pacfico. Concluindo, Osiel afirma que as medidas ado-
tadas pela Conter Interamericana no so de forma
alguma radicais, elas apenas aplicam princpios j co-
nhecidos e bem estabelecidos de uma nova maneira.

24
Julia Cerdeiro
"$
traou um panorama das medi-
das praticadas pela Unidade Fiscal de Coordenao e
Seguimento de Causas de Graves Violaes aos Direi-
tos Humanos cometidas durante o Terrorismo de Esta-
do da Procuradoria-Geral da Nao Argentina. Para
tanto, ela comeou por recuperar o contexto da transi-
o argentina, dividindo-o em trs etapas: uma primei-
ra, com o Governo Alfonsn e a criao da CONADEP;
uma segunda, com as Leis do Ponto Final e da Obedi-
ncia Devida; e, a terceira, com, nos anos 2000, a decla-
rao de inconstitucionalidade das referidas leis pela
Suprema Corte Argentina (Caso Smon). Com isto, foi
possvel levar a frente responsabilizaes de carter
criminal de agentes envolvidos com a ditadura argen-
tina. Ela mencionou que, hoje, pelo menos 400 pessoas
j foram julgadas. Tratou tambm dos argumentos ju-
rdicos que tm fundamentado as condenaes, princi-
palmente do dispositivo da Constituio Argentina que
serve de porta de entrada para os documentos inter-
nacionais de proteo dos direitos humanos. Desse
modo, foi possvel tratar dos crimes como crimes con-
tra a humanidade e, portanto, imprescritveis.
Marlon Weichert
"%
tratou da necessidade de
produo de justia no Brasil, da pauta de valores do
Direito Internacional referente aos direitos humanos e
da deciso do Supremo Tribunal Federal Brasileiro na
ADPF n 153. Segundo ele, a deciso do Supremo Tri-

"$
Secretria da Unidade Fiscal de Coordenao e Seguimento de
Causas de Graves Violaes de Direitos Humanos cometidas durante o
Terrorismo de Estado da Procuradoria-Geral da Nao Argentina.
Advogada.
"%
Procurador Regional da Repblica na 3 Regio da Justia Federal.
Mestre em Direito Constitucional pela PUC/SP. Integrante do Grupo
sobre Justia de Transio do Ministrio Pblico Federal. Cf.
WEICHERT, Marlon. Proporcionalidade, Direito Penal e direitos
humanos. In ANJOS FILHO, Robrio Nunes dos (org.). Direitos
humanos e direitos fundamentais: dilogos contemporneos. Salvador:
JusPodivm, 2013.

25
bunal Federal ADPF n 153 seria, atualmente, o maior
empecilho produo de justia no Brasil. O Supremo
Tribunal Federal julgou improcedente a arguio de
preceito fundamental que pedia uma interpretao da
lei de anistia que exclusse do beneficio os agentes esta-
tais que foram autores de crimes de graves violaes
dos direitos humanos.
Os seguintes argumentos foram utilizados para
justificar a recusa da ao: a lei da anistia abrangeu
crimes praticados com motivao poltica; a anistia foi
bilateral, logo, no houve autoanistia; a Lei de Anistia
teve efeitos instantneos, no sendo possvel sua revi-
so aps 30 anos; deve ser privilegiada uma interpreta-
o compatvel com o momento histrico, que leve em
considerao a inteno do legislador na poca; e, por
fim, a edio e a aplicao da Lei da Anistia no se su-
jeitavam Corte Interamericana, pois eram anteriores
ao reconhecimento pelo Brasil de sua jurisdio.
Marlon Weichert acredita que a deciso do STF
tenha sido construda a partir de vrios equvocos. Um
deles estaria no fato do STF ter feito uma interpretao
de constitucionalidade da Lei de Anistia utilizando
como parmetro de constitucionalidade o texto consti-
tucional outorgado pela ditadura militar. Esse um
enorme equvoco, pois o controle de uma lei que trata
de direitos fundamentais deve ter como parmetro de
constitucionalidade um conjunto de normas e princ-
pios que seja de um Estado Democrtico de Direito.
Quanto tenso existente entre a deciso do STF e a
deciso da Corte Interamericana de Direitos humanos,
preciso entender que a adeso do Brasil Conveno
Americana de Direitos Humanos e o reconhecimento
da jurisdio da Corte Interamericana foram atos sobe-
ranos e voluntrios do Estado brasileiro. No h que se
falar, portanto, em violao da soberania brasileira.
Precisamos estabelecer um dilogo entre as decises.
Concluindo, Weichert afirmou que os valores
materiais de um Estado Democrtico de Direito so
incompatveis com a impunidade e a tolerncia a cri-

26
mes de graves violaes aos direitos humanos. No se
trata, portanto, de revogar uma autoanistia que j teria
produzido efeitos, mas sim reconhecer que ela nunca
teve o poder de produzir tais efeitos, uma vez que
originalmente incompatvel com preceitos fundamen-
tais do direito brasileiro e do direito internacional.
Na sequncia, coube Comisso de Anistia do
Ministrio da Justia tomar assento no mesmo local de
realizao do congresso para a realizao da 3 Sesso
de Turma da 69 Caravana da Anistia. Tomou posse na
Comisso de Anistia o Conselheiro Marlon Weichert.
Foram feitos pedidos de desculpas formais a pessoas
que j tiveram pedidos de anistia julgados, mas que
ainda no haviam recebido um pedido de perdo por
parte do Estado. Em seguida, foram julgados os pro-
cessos de Ceclio Emdio Saturnino, por meio de Sueli
Herclia Chaves, e de Wellington Moreira Diniz. Am-
bos os pedidos foram deferidos, havendo pedido de
desculpas formal e reconhecimento da condio de
anistiado, nos termos da Lei 10.559/02. Os julgamentos
lotaram o Auditrio Alberto Deodato da Faculdade de
Direito da UFMG, realizando-se uma das sesses com
maior pblico da Caravana da Anistia.
Houve nova sesso de apresentao de traba-
lhos aprovados. Foram apresentados trabalhos ligados
temtica Constitucionalizao e responsabilizao
civil e criminal na Amrica Latina. Presidiram as ati-
vidades os Professores Lo Ferreira Leoncy e Thomas
da Rosa Bustamante. Em seguida, foram apresentados
os trabalhos relativos temtica das Reformas institu-
cionais e consolidao do Estado Democrtico de Direi-
to. Os Professores Jos Carlos Moreira da Silva Filho e
Rodrigo Lentz coordenaram a apresentao.
Para a temtica Constitucionalizao e respon-
sabilizao civil e criminal na Amrica Latina (Parte
III), a obra conta com as importantes contribuies que
se seguem: Captulo XII Responsabilizao civil-
administrativa dos agentes pblicos na ditadura civil-
militar brasileira, de Diego Oliveira Mura, Janana

27
dos Santos Cury e Lucas Costa de Oliveira; Captulo
XIII A formao da norma global de responsabilidade
individual: mobilizao poltica transnacional, desen-
volvimento principiolgico e estruturao em regras
internacionais e domsticas, de Marcelo D. Torelly;
Captulo XIV El rol de la Constitucin en la transi-
cin democrtica argentina: los argumentos que posibi-
litaron el proceso de juzgamiento, de Julia A. Cerdei-
ro; Captulo XV A cumplicidade em violaes aos
direitos humanos durante a ditadura civil-militar brasi-
leira, de Maria Carolina Bissoto; Captulo XVI Pro-
teo penal contra violaes aos direitos humanos, de
Marlon Alberto Weichert; Captulo XVII Antinomia
radical entre as leis de autoanistia e a obrigao de pu-
nir os perpetradores de violaes aos direitos huma-
nos: fundamentos e anlise de casos, de Ranieri Lima
Resende.
V Reformas institucionais e consolidao do
Estado Democrtico de Direito
No grande tema Reformas institucionais e con-
solidao do Estado Democrtico de Direito, Eduardo
Gonzalez-Cueva
"&
defendeu que a reforma institucional
um dos temas menos discutidos na justia de transi-
o. Ele est diretamente ligado s garantias de no
repetio. Lembrou ele do recente caso sul-africano,
exemplo de justia de transio, que est, na atualida-
de, recorrendo a leis da poca do regime do apartheid

"&
Diretor do Programa Verdade e Memria do International Center for
Transitional Justice. Professor da New School em Nova Iorque.
Participante da organizao e execuo da Comisso Verdade e
Reconciliao peruana. Cf. CUEVA, Eduardo Gonzlez. Tendencias en
la bsqueda de la verdad. Anuario de derechos humanos, 2007, p. 103-
112. Disponvel em < http://www.cdh.uchile.cl/anuario03/6-
SeccionInternacional/anuario03_sec_internacionalIII-
GonzalezCueva.pdf>. Acesso em 12 abr. 2012.

28
para tratar de um caso de represso policial de 2012 a
uma revolta de trabalhadores mineiros (com ocorrncia
de vrias mortes). Isto demonstra a dificuldade de im-
plementar reformas. Talvez a troca feita pela CNV sul-
africana entre justia e verdade possa ser uma causa
disto. Parece difcil, pois, que as instituies estatais
aprendam a lio de ilegalidade das represses. pre-
ciso refletir, pois, no s sobre a transio, mas sobre a
qualidade da democracia que se est buscando. O pro-
blema que a manuteno do pacto poltico da transi-
o pode deixar heranas no esperadas. isto que
pode deixar insatisfeita a cidadania que, com protago-
nismo, lutou pela transio. Deve haver, pois, um m-
nimo a ser garantido nas transies e aps elas: direitos
humanos.
Na sequncia, Flvia Piovesan
"'
abordou o im-
pacto do sistema interamericano num processo de jus-
tia de transio no contexto sul americano, com enfo-
que na experincia brasileira. Ela afirmou que o Siste-
ma Interamericano tem se legitimado como um eficaz
instrumento para a proteo aos direitos humanos. A
Corte Interamericana de Direitos Humanos tem como
preceito que as leis de anistia so um ilcito internacio-
nal e a sua revogao uma forma de reparao no
pecuniria para as vtimas. luz da jurisprudncia
internacional, os Estados tm deveres para com a justi-
a de transio, deveres referentes verdade, justia,
reparao, s reformas institucionais e garantia de

"'
Mestre e Doutora pela Pontifcia Universidade Catlica de So
Paulo. Professora da Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo nos
Cursos de Graduao e Ps-Graduao. Visiting Fellow do Centre for
Brazilian Studies da Universidade de Oxford e do Max Planck Institute
for Comparative Public Law. A Professora Flvia Piovesan tem
inmeras obras sobre o Direito Internacional dos Direitos Humanos.
De modo exemplificativo, cf. SOARES, Ins Virgnia Prado.
PIOVESAN, Flvia (org.). Direitos Humanos atual. Rio de Janeiro:
Elsevier, 2014; PIOVESAN, Flvia. Temas de Direitos Humanos. 7. ed.
So Paulo: Saraiva, 2014.

29
no repetio de crimes de violao de direitos funda-
mentais. rgos da ONU tambm indicam que as leis
de anistia so incompatveis com o dever dos Estados
de investigar tais atos para evitar a sua repetio.
Segundo ela, quando se fala em reformas insti-
tucionais, deve-se pensar nos seguintes temas: a ques-
to do afastamento daqueles que foram violadores aos
direitos humanos, violadores das instituies democr-
ticas; a reforma dos setores de segurana e justia; a
promoo do acesso a uma justia guiada pela inde-
pendncia e pelo Estado Democrtico de Direito, de
forma ampla; e, por fim, a garantia de reformas para
ampliar a independncia do Judicirio.
As reformas institucionais no campo da preven-
o devem clamar pelas responsabilidades individuais
de modo a afastar do servio pblico aqueles que se
envolveram em srios e graves abusos e violaes aos
direitos humanos. Existe na jurisprudncia internacio-
nal essa ideia de preveno, que busca construir insti-
tuies ntegras e confiveis por meio do afastamento
daqueles agentes pblicos que serviram ao arbtrio e
que se envolveram em violaes a direitos. V-se que a
doutrina pode ser um instrumento fundamental para
doar uma nova legitimao social no campo institucio-
nal.
Devido ao papel de relevo que o Poder Judici-
rio desempenhou no arbtrio, preciso pensar em uma
reforma no s das foras de segurana, mas tambm
uma reforma do Poder Judicirio. Por isto, pois, fun-
damental a transformao e a consolidao de institui-
es democrticas que assegurem a paz, a estabilidade
democrtica e o Estado de Direito. Finalizando, Piove-
san afirmou que no podem existir no Estado Demo-
crtico de Direito setores imunes a incidncia da lega-
lidade, sendo necessria a criao de um Poder Judici-
rio confivel e independente.

30
Gilberto Bercovici
"(
abordou a questo das he-
ranas institucionais de represso e a necessidade de
reformas nos dias atuais. Segundo ele, a transio para
a democracia do Estado brasileiro foi chamada de um
pacto, porm foi imposta, controlada pelos militares,
sendo que a Lei da Anistia o maior exemplo disso. A
Constituio de 1988 herdeira de muito do que foi
criado e existiu na ditadura de 1964: rompe com vrias
instituies, porm preserva muitas outras ao mesmo
tempo.
Um exemplo disso que ela mantm pratica-
mente intocada a estrutura do Estado estruturado du-
rante a ditadura militar, j que a ltima grande reforma
no Estado brasileiro foi em 1967. Nesse perodo, reali-
zaram-se uma srie de reformas estruturais, que altera-
ram o sistema tributrio, a estrutura financeira e ora-
mentaria do pas. Praticamente, a nica legislao do
perodo ditatorial alterada a Lei de Imprensa, sendo
que sua alterao foi feita principalmente para benefi-
ciar as grandes empresas de comunicao.
Segundo Bercovici, o regime democrtico no se
preocupou em lidar com a permanncia de legislaes
que foram feitas no perodo autoritrio, j que, aparen-
temente, no houve durante a transio democrtica
institucional a reviso da legislao existente. Muito se
fala em reformas e em rupturas, porm so poucas as
reformas e rupturas que j realmente aconteceram.
Quais seriam as reformas necessrias h quase 40
anos? uma das perguntas lanadas por ele, qual ele
responde citando as reformas agrria, educacional e
bancria. Essas seriam as verdadeiras reformas a serem
feitas, mas que nunca foram colocadas em prtica.

"(
Doutor em Direito do Estado e Livre Docente pela USP. Professor
Titular de Direito Econmico e Economia Poltica da Faculdade de
Direito da USP. Cf. BERCOVICI, Gilberto. Constituio e Estado de
Exceo Permanente: Atualidade de Weimar. Rio de Janeiro: Azougue
Editorial, 2004.

31
Atualmente, o Estado Democrtico de Direito s chega
para uma parcela mnima da populao e mais de 70%
da populao no vive o Estado de Direito. Portanto,
ao final, Gilberto Bercovici, afirmou que a impresso
geral que essa situao transmite de estagnao, uma
vez que o Estado brasileiro est com 25 anos de demo-
cracia clamando por reformas que no se concretizam.
Em seguida, ainda dentro das atividades do
Congresso, ocorreu uma mostra de filmes que contou
com o apoio do Projeto Cinema pela Verdade da
Comisso de Anistia do Ministrio da Justia. Foi
exibido o filme Eu me lembro e, em seguida,
comentaram a obra e debateram com a plateia os
Professores Cristiano Paixo
")
, Juliana Neueschwander
Magalhes
#*
e Vera Karam de Chueiri
#!
.
No que concerne temtica Reformas institu-
cionais e consolidao do Estado Democrtico de Direi-
to (Parte IV), a presente obra conta com os seguintes
captulos: Captulo XVIII Justia de transio, re-

")
Professor Adjunto da UNB; Doutor em Direito pela UFMG;
Procurador Regional do Trabalho; Membro da Comisso de Anistia do
Ministrio da Justia. Cf. BARBOSA, Leonardo Augusto de Andrade.
PAIXO, Cristiano. Crise Poltica e Sistemas de Governo: origens da
soluo parlamentarista para a crise poltico-constitucional de 1961.
Universitas Jus, v. 24, p. 47-61, 2013; PAIXO, Cristiano. Direito,
poltica, autoritarismo e democracia no Brasil: da Revoluo de 30
promulgao da Constituio da Repblica de 1988. Araucaria
(Madrid), v. 26, p. 146-169, 2011; PAIXO, Cristiano. A constituio
subtrada. Constituio & Democracia. N1. Braslia, janeiro de 2006;
PAIXO, Cristiano. A constituio em disputa: transio ou ruptura?
In: SEELAENDER, Airton (org.) Histria do Direito e construo do
Estado.So Paulo: Quartier Latin, 2012 (no prelo).
#*
Doutora em Direito pela UFMG; Doutora em Direito pela Universit
degli Studi di Lecce; Professora Associada da Faculdade Nacional de
Direito da UFRJ. Cf. NEUENSCHWANDER MAGALHES, Juliana. A
Formao do Conceito de Direitos Humanos. Curitiba: Juru Editora, 2013.
#!
Doutora em Filosofia pela New School for Social Research;
Professora Adjunta de Direito Constitucional da UFPR. CHUEIRI,
Vera Karam de. Fundamentos de Direito Constitucional. Curitiba: IESDE
Brasil, 2008.

32
formas institucionais e consolidao do Estado Demo-
crtico de Direito: o caso brasileiro, de Flvia Piove-
san; Captulo XIX Ampliando as lentes: experincias
de justia restaurativa em Minas Gerais, de Giselle
Fernandes Correa da Cruz; Captulo XX Os desafios
da justia de transio ante a consolidao do Estado
Democrtico de Direito: as dificuldades enfrentadas
pelo processo transicional brasileiro expressas nas re-
formas institucionais para a implementao da demo-
cracia, de Henrique Ratton Monteiro de Andrade e
Jessica Holl; Captulo XXI A justia diante das armas
e os mecanismos eleitorais contramajoritrios: a experi-
ncia do regime de exceo brasileiro, de Maria Celina
Monteiro Gordilho; Captulo XXII Os desafios da
justia de transio no Brasil: o Estado, a legitimidade
de suas aes e os reflexos da legalidade autoritria no
Poder Executivo e no Poder Judicirio, de Natlia de
Souza Lisba; e, Captulo XXIII Simbolismo demo-
crtico X realidade autoritria: notas sobre a poltica
criminal brasileira, de Thayara Castelo Branco.
Concluses
As atividades do Congresso tiveram por ato fi-
nal a inaugurao de monumento de homenagem s
vtimas da ditadura em frente antiga sede do DOPS
de Belo Horizonte, no cruzamento das Avenidas Afon-
so Pena e Professor Moraes, na capital mineira. O even-
to contou com a participao de ouvintes, painelistas e
organizadores do Congresso Internacional Justia de
Transio nos 25 anos da Constituio de 1988, alm de
autoridades como o Prefeito de Belo Horizonte, Mrcio
Lacerda, o Secretrio Nacional de Justia, Paulo Abro
e o Presidente da Ordem dos Advogados do Brasil
Seo Minas Gerais Lus Cludio da Silva Chaves.
Como j mencionado, a partir do trabalho realizado e
das discusses que foram feitas, ser publicada uma
obra contando com textos de diversos dos painelistas,

33
assim como os trabalhos apresentados por alunos de
graduao e ps-graduao durante o Congresso. A
publicao ocorrer sob a forma de e-book.
Foi construdo um site na internet para a divul-
gao do congresso, o que permitiu a presena macia
de tantos ouvintes e participantes. Neste mesmo site,
esto disponibilizadas as falas de cada um dos painelis-
tas.
#"

Em razo da importncia do Congresso, da rea-
lizao da 69 Caravana da Anistia e da inaugurao de
monumento, a repercusso do evento foi grande. Alm
da divulgao em redes sociais, houve a presena de
rdios como a CBN, jornais como Estado de Minas e
Folha de So Paulo e emissoras de televiso como TV
Globo
##
. O congresso permitiu a interlocuo de pesso-
as oriundas de diversas partes do mundo: Peru, Argen-
tina e Estados Unidos, principalmente. Alm disto, par-
ticiparam do evento pessoas de diversos Estados da
federao: Minas Gerais, So Paulo, Rio Grande do Sul,
Gois, Distrito Federal, Maranho, Pernambuco, Para-
ba, Tocantins, entre outros.

#"
Disponvel em: <http://cjt25anosdaconstituicao.wordpress.com/o-
congresso/>.
##
Seguem alguns links de reportagem sobre os fatos que se deram
durante o evento, todos com acesso em 12 nov. 2013:
<http://www1.folha.uol.com.br/poder/2013/05/1285115-comissao-
inaugura-monumento-em-homenagem-as-vitimas-da-ditadura.shtml>;
<http://www.em.com.br/app/noticia/politica/2013/05/25/interna_
politica,394801/monumento-em-homenagem-as-vitimas-da-ditadura-
e-inaugurado-em-bh.shtml>;
<http://www.hojeemdia.com.br/noticias/politica/mortos-da-
ditadura-militar-ganham-monumento-em-belo-horizonte-1.127862>;
<http://www.rededemocratica.org/index.php?option=com_k2&view
=item&id=4414:caravana-da-anistia-em-belo-horizonte>;
<http://www.em.com.br/app/noticia/politica/2012/12/01/interna_
politica,333715/caravana-da-anistia-recolhe-em-bh-depoimentos-de-
violacoes-de-direitos.shtml>;
<http://www.cedin.com.br/pt/2013/processo-seletivo-de-trabalhos-
para-o-congresso-internacional-justica-de-transicao-nos-25-anos-da-
constituicao-de-1988/>.

34
A realizao do Congresso deveu-se, principal-
mente, ao rduo trabalho da Comisso Organizadora,
que contou com um inestimvel apoio de estudantes de
graduao e ps-graduao dos cursos de Direito e
Cincias do Estado da FD/UFMG. Importantssimo
tambm foi o apoio do Centro Acadmico de Cincias
do Estado CACE e do Centro Acadmico Afonso
Pena CAAP. Essencial tambm foi o apoio de servi-
dores da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia
e do prprio Ministrio da Justia para a realizao no
s da Caravana da Anistia e da inaugurao do mo-
numento, como tambm de todo o congresso.
Todo esse esforo conjunto demonstra como a
universidade, ante um Estado Democrtico de Direito,
pode se constituir em um ambiente propcio para a
difuso cidad de ideias e o engajamento em polticas
transicionais fundamentais para a confirmao do pro-
jeto constitucional estabelecido a partir de 1988. H
muito ainda a se fazer; mas a realizao do Congresso
Internacional Justia de Transio nos 25 anos da Cons-
tituio de 1988 demonstrou que possvel envolver
toda a comunidade acadmica nessa luta. Nos 50 anos
do golpe de 1964, essa publicao mais um importan-
te esforo de efetivao da justia de transio no Bra-
sil.

As reivindicaes por memria e
verdade e a Comisso Nacional da
Verdade
Construindo a memria social sobre
o perodo militar no Brasil
341 (1*$1 9)..)%.1 -) :.%6&
!
/1.%1 ;)6#2%1 /1<<*22=% 9)..)%.1
"
Resumo: O Brasil viveu, por muitos anos, um esque-
cimento coletivo sobre as violaes aos direitos hu-
manos ocorridas durante o perodo militar (1964-1985).
No entanto, aps diversas manifestaes e reivindica-
es de organismos da sociedade civil, o poder pblico
criou a Comisso Nacional da Verdade (CNV) para que
se efetive o esclarecimento de tais fatos e se cumpra o
direito memria e verdade. Assim, este artigo visa
discutir como a sociedade civil tem se portado diante
do tema, sua relao com a CNV e como tudo isso tem
sido efetivado para a construo da memria social
sobre o perodo.
Palavras-chave: Comisso Nacional da Verdade Me-
mria Sociedade Civil.

!
Mestranda em Memria Social e Patrimnio Cultural na Universida-
de Federal de Pelotas. Bolsista Capes. Graduada em Histria pela
Universidade Federal da Paraba e Graduanda em Direito pelo Centro
Universitrio de Joo Pessoa.
"
Professora do Programa de Ps Graduao em Memria Social e
Patrimnio Cultural da Universidade Federal de Pelotas.
Ana Paula Ferreira. de Brito & Maria Letcia Mazzucchi Ferreira

36

Abstract: For many years Brazil has lived a "collective
forgetfulness" over human rights violations that
occurred during the military government period (1964-
1985). Recently, after several protests and claims of
civil society bodies, the Government has created the
National Commission of Truth (CNV) to bring such
facts to light and fulfill the right to memory and truth.
In this manner,this article aims to discuss how civil
society has been dealing with the theme and its rela-
tionship with the Commission, as well as its impact on
the construction of the social memory of that period of
Brazilian history.
Keywords: National Commission of Truth- Memory -
Civil society.
Introduo
A ditadura civil-militar que foi instaurada no
Brasil em 31 de maro de 1964 e que vigorou at mea-
dos de 1985 registra em sua trajetria represses polti-
cas, violaes aos direitos civis, polticos e humanos
dos que no apoiavam o regime militar instaurado.
Durante muito tempo o pas viveu uma poltica de es-
quecimento acerca do tema, na qual se negaram trechos
da histria poltica oficial, visando torn-la mais apazi-
guadora. Alguns agentes atuaram no sentido de pro-
mover uma amnsia social acerca de determinados
fatos relativos ao tema. Estabelecendo-se um esqueci-
mento-manipulao, que conforme esclarece Michel
(2010,18) imputvel aos atores pblicos encarregados
de elaborar e transmitir a memria pblica oficial,
apresentando-se como tendncia a ser um instrumento
prprio s polticas de reunificao nacional dada a
necessidade de se regular a memria cvica e cicatri-
zar as feridas coletivas.
Consideradas por muitos como memrias que
no deveriam ser lembradas por serem dolorosas, o
As reivindicaes por memria e verdade e a CNV

37
argumento mais significativo dessa percepo centra-
va-se na necessidade do pas avanar nas questes
sociais e econmicas. De modo que render ateno ao
passado e promover gastos pblicos nesse sentido
seria um retrocesso. Um dos posicionamentos oficiais
que corroboram este pensamento foi proferido pela
Ministra do Supremo Tribunal Federal Ellen Gracie,
durante seu voto
#
sobre possvel descumprimento de
preceito fundamental (Arguio de Descumprimento
de Preceito Fundamental ADPF 153) presente na Lei
n 6.683/79, lei de anistia, que foi recepcionada com a
constituio de 1988. O pedido apresentado junto ao
STF pela Ordem dos Advogados do Brasil considera
que alguns dos crimes contemplados pela citada lei so
de lesa-humanidade, assim imprescritveis. Ao respal-
dar seu voto, a ministra afirmou que a anistia foi o pre-
o a ser pago pela sociedade brasileira dada a transio
de um regime autoritrio a uma democracia plena.
Continuou defendendo que no possvel viver retroa-
tivamente a histria, nem se deve desvirtu-la para que
assuma contornos que nos paream mais palatveis.
O que se percebe que o esquecimento foi im-
plantado na conjuntura social como um dever, ainda
que de forma sutil. Sobretudo atravs do dever de ha-
ver concesses recprocas para uma efetiva reconcilia-
o nacional. Assim, compreende-se que um dos polos
ativos em torno deste conflito memorial a reviso da
lei de anistia, uma vez que, atravs desta, o Estado se
posicionaria oficialmente em repdio s aes outrora
cometidas pelos perpetradores dos direitos humanos,
tornando-se possvel a realizao de julgamentos a es-
sas violaes, com atribuio das devidas sanes.
Por longo tempo, o tema foi silenciado, de modo
que a histria dos fatos ocorridos no perodo era retra-

3
Disponvel em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=6129
60>, acessado em 26/01/2013, pgina 153.

38
tada com um olhar um tanto quanto singular dos acon-
tecimentos, com efeitos considerados reducionistas,
dada a dimenso do debate e a representao desse
passado para a sociedade. No se pode apreender de
fato o momento em que alguns grupos da sociedade
assumem a busca pelo direito memria, verdade e
justia pertinente ao perodo em questo. Mas gradu-
almente se assiste a um despertar social e poltico para
o tema, principalmente atravs dos chamados empre-
endedores da memria. Conceito apresentado por Jo-
han Michel (2010, 19), trata-se de grupos ou indivduos
que tentam impor representaes e normas memoriais
no interior do espao pblico e poltico. Seja sociedade
civil ou os que fazem parte do aparelho de produo
de polticas pblicas. Destarte, entre esses empreende-
dores aqui discutidos, evidenciam-se associaes, sin-
dicatos, rgos pblicos e privados, estudantes, entre
outros grupos que comeam a se organizar no sentido
de reivindicar o direito memria e verdade sobre o
perodo em discusso.
A confluncia desses grupos, e de outros no
mencionados em torno do tema, proporcionar um
conflito de memria, ou um conflito em torno de uma
suposta verdade histrica a ser defendida por esses
indivduos. Esses conflitos ensejam uma tendncia e
compulso memorial, assistida sobretudo na era mo-
derna, que Joel Candau classifica como mnetropismo
$
.
Nesse caso, as memrias sobre o perodo militar no
Brasil sero elementos que articularo essa disputa
memorial, tendo no epicentro do conflito as memrias
ditas dolorosas, especialmente a dos presos e persegui-
dos polticos do regime em questo.

4
Definido por CANDAU (2009, 43) como sendo o movimento
contemporneo em direo memria, uma compulso memorial.

39
Comisses da Verdade no Cone Sul
Busca da verdade, reparaes, reformas institu-
cionais e reconciliao so as principais palavras que
figuram nos conceitos apresentados pelos tericos
acerca da justia de transio, que por sua vez consiste
em esforo para a construo da paz sustentvel aps
um perodo de conflito, violncia em massa ou violao
sistemtica dos direitos humanos (ZYL, 2011, 47). No
entanto, interessante notar que as primeiras aes,
respaldadas atravs das leis de anistia, promulgadas ao
longo da Amrica Latina, utilizaram-na com o sentido
de anistia vinculada a um esquecimento induzido.
Esse esquecimento induzido deu-se, sobretudo,
atravs de estratgias como o no acesso a documen-
tos, impedindo que parte dessa memria fosse restau-
rada com vistas a pedidos de justia e indenizao.
Muitos foram os argumentos em prol da permanncia
dessa cultura do silncio, comumente chamado de es-
quecimento oficial, que, como observa Seligmann-
Silva (2006, 05), nasce da necessidade de promover
uma reconciliao da nao, caracterstica que despon-
ta para uma legitimao do sepultamento de partes
dessa memria poltica. O autor aponta ainda a clebre
frase do ex-presidente Jos Sarney que, em defesa da
anistia e do esquecimento, afirmou que ... necessrio
um esforo nacional para, de uma vez por todas, sepul-
tarmos esses fatos no esquecimento da histria. No
remexamos esses infernos, porque no bom para o
Brasil
%
. No entanto, o desejo de esquecimento no
coletivo, e rompe a atuao de agentes que requerem e
exigem a preservao dessas memrias, bem como ou-
tras vises sobre o passado.

5
SELIGMANN SILVA, Mrcio. Anistia e (in) justia no Brasil: o
dever de justia e a impunidade. Literatura e Autoritarismo,
Memrias da Represso, n 9, 2006. p. 04.

40
Esse esquecimento planejado visto nas leis de
anistia nos pases do Cone Sul. Essas legislaes prima-
ram por cancelar as condutas tipificadas como crimes,
anulando, portanto, a possibilidade de serem realiza-
dos processos criminais e investigaes.
Como se pde perceber, as leis de anistia da regio
latino-americana no cumpriram com os requisitos
do DIH e do direito internacional relativo aos di-
reitos humanos. Geralmente, foram dadas em be-
nefcio do prprio governo que as outorgava e du-
rante o perodo de seu mandato. Contudo, cabe
ressaltar que nos ltimos anos comeou-se a gerar
uma corrente que pretende reverter tal situao
(SALMN, 2011, 238).
Em pases como Argentina e Uruguai, os movi-
mentos para alterao das leis de anistia tiveram seu
incio no final dos anos 1990. Na Argentina, a Suprema
Corte anulou as duas leis de anistia existentes em 2005,
no Uruguai a lei recebeu uma anulao tcita aps re-
comendaes da Comisso Interamericana de Direitos
Humanos, por violar os acordos de Direitos Humanos
e por no seguir o procedimento constitucional. No
Chile no houve derrogao da norma, mas a qualifica-
o de alguns delitos como continuados, que viabiliza a
compreenso de que o agente, mediante mais de uma
conduta, realiza mais de um crime da mesma espcie.
Outros pases ainda persistem na mudana da norma, a
exemplo do Brasil no qual foi impugnado pelo Supre-
mo Tribunal Federal o pedido de reviso da citada lei
atravs da Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental 153/2010, requerida pela Ordem dos
Advogados do Brasil.
A busca por alteraes nas leis de anistia d-se,
sobretudo, pela necessidade de julgar as graves viola-
es aos Direitos Humanos cometidas por agentes do
Estado e que permanecem, em muitos pases, sem es-
clarecimentos e devidas punies. As entidades de Di-
reitos Humanos reafirmam o perigo causado pela im-

41
punidade a estes crimes, e os efeitos perniciosos soci-
edade presente e futura. Nesse sentido, as sociedades,
apesar de disporem de um direito memria, se depa-
ram com um passado de impunidade e negligncia a
seus direitos que permanecem.
Assim sendo, tem sido recorrente nas socieda-
des ps-conflito e que esto em processo de transio
para regimes democrticos o estabelecimento de Co-
misses da Verdade. Trata-se de rgos de investiga-
o criados para ajudar as sociedades que tm enfren-
tado graves situaes de violncia poltica ou guerra
interna, a confrontar criticamente seu passado, a fim de
superar as profundas crises e traumas gerados pela
violncia e evitar que tais fatos se repitam em um futu-
ro prximo (CUYA, 2011, 47). A ONU em agosto de
2009 divulgou um estudo apresentando medidas a se-
rem consideradas pelos pases nas aes de direito
memria e verdade. Destacando ainda que a atuao
das chamadas comisses da verdade, no interior de
diferentes sociedades, tem sido uma das formas mais
populares e eficazes da busca de informaes indivi-
duais sobre os desaparecimentos ainda no plenamente
esclarecidos (BRASIL, 2010, 22).
En varios pases de Amrica Latina se constituye-
ron comisiones de la verdad oficiales y, en otros,
grupos de la sociedad civil se organizaron para in-
vestigar las violaciones a los derechos humanos.
La composicin de las comisiones como la chilena,
la salvadorea, la guatemalteca y la peruana, y el
contenido de sus informes, fueron diversos pro-
ductos de la dismil relacin de fuerzas polticas de
cada transicin. (CRENZEL, 2011, 62)
As comisses da verdade passaram por trs fa-
ses histricas. A primeira marcada pelo Tribunal de
Nuremberg, a partir da dcada de 1970 at meados de
1989 com a queda do muro de Berlim. A segunda fase
marcada pela instituio da Comisso da Verdade na
frica do Sul em 1995, na qual vigorava a concepo de

42
que o arrependimento dos violadores dos direitos hu-
manos seria considerado no processo de reconciliao
nacional. Assim, os processos penais e as punies
eram evitados. A terceira fase, no entanto, preocupa-se
mais com a devoluo dos restos mortais das vtimas
dos regimes militares s famlias, bem como a respon-
sabilizao penal dos perpetradores. Essa caracterstica
da terceira fase se deve, sobretudo, ao ressurgimento
normativo do direito internacional para a proteo dos
direitos humanos (BRASIL, 2010, 23).
As organizaes de Direitos Humanos, grupos
de familiares de vtimas das ditaduras, clrigos, entre
outros, compuseram parte fundamental ao estabeleci-
mento das comisses no sentido de reivindic-las. Nes-
se sentido, cabe destacar a atuao do projeto Nunca
Mais na Amrica Latina. Trata-se de informes e/ou
relatrios que denunciavam as atrocidades ocorridas
nos pases em que vigorou a represso militar, na mai-
oria das vezes, foram propostos por organismos de
Direitos Humanos vinculados Igreja Catlica. Uru-
guai (em 1989), Paraguai (1990), Bolvia (1993), Colm-
bia (1995) e Brasil (1985) foram alguns dos pases que
denunciaram os atos da ditadura atravs do projeto,
cujo nome tem sido o grande slogan dos que militam
pela causa das violaes aos Direitos Humanos vincu-
lados aos regimes de represso militar.
Os processos de transio para a democracia na
Amrica Latina foram marcados por reivindicaes,
como disposto, de entidades como o Sistema Interame-
ricano de Direitos Humanos, bem como da sociedade
civil, que cobravam dos Estados uma resposta frente
aos crimes do passado. Os esforos empreendidos
eram para que os danos individuais e/ou coletivos
fossem reparados, bem como que houvesse uma pre-
veno da repetio dos erros no futuro. Nesse sentido,
o principal instrumento para o estabelecimento da
verdade histrica era a criao de Comisses da Ver-
dade. De acordo com Nash (2011, 41), en todas estas
comisiones la meta h sido determinar los alcances de

43
las violaciones de derechos humanos en el perodo que
cubre el mandato de la comisin, para establecer uma
verdad histrica compartida al interior de la sociedad.
O apoio de entidades e rgos de Direitos Hu-
manos imprescindvel antes mesmo da instalao da
comisso. Para um processo frutfero das investigaes
de uma comisso da verdade, esta deve dispor de um
apoio internacional, que inclui entre outros o acesso a
documentos de arquivos oficiais e estrangeiros, assis-
tncia tcnica e de poltica, em geral prestada por
ONGs internacionais, investigadores internacionais s
vezes emprestados comisso por governos estran-
geiros, e acesso a peritos de comisses anteriores
(ARBOUR, 2006, 298).
A ONU, em documento
&
divulgado em 2006, es-
clarece que as comisses da verdade podem atuar de
trs maneiras: recomendando a acusao (sendo o mo-
do mais recorrente): nesse caso, as recomendaes so
em sua maioria entregues junto com o relatrio final do
mandato da comisso. A recomendao pode se refe-
rir a pessoas especficas ou tratar-se de uma recomen-
dao geral para que sejam realizadas mais investiga-
es e se d andamento justia penal para crimes co-
metidos no passado; concedendo ou recomendando
anistia, modelo adotado no sentido de conceder anistia
em troca de esclarecimento dos fatos. Cabe ressaltar
que tal modelo no encontra abrigo no direito interna-
cional, que condena a conseo de anistia em violaes
dos Direitos Humanos e do Direito Humanitrio. No
obstante, a Comisso da Verdade e Reconciliao na
frica do Sul concedeu anistias apenas com relao

&
ARBOUR, Louise. Naes Unidas: Gabinete do Alto-Comissariado
das Naes Unidas para os Direitos Humanos - Instrumentos do Estado
de Direito para Sociedades que tenham sado de um conflito - Comisses Da
Verdade. Naes Unidas, Nova York e Genebra, 2006. IN: Revista
Anistia Poltica e Justia de Transio / Ministrio da Justia. N. 5.
(jan. / jun. 2011). Braslia : Ministrio da Justia , 2012. p. 290-327.

44
aos delitos de motivao poltica demonstrada e aps o
solicitante da anistia revelar total e publicamente os
detalhes do delito; e, finalmente, concedendo iseno
limitada e condicional de responsabilidade penal,
que consiste na anulao da responsabilidade penal e
civil referente a delitos no graves, sempre que hou-
vesse um reconhecimento, pedido de desculpas, pres-
tao de servios comunitrios ou um pagamento sim-
blico acordado para a vtima ou a comunidade. Con-
forme aponta Arbour (2006, 305), o modelo foi utiliza-
do no Timor Leste, e compreendido muito mais como
transao negociada do que uma anistia.
As comisses da verdade so institudas geral-
mente por meio de legislao nacional ou decreto pre-
sidencial. A escolha de seus membros respalda-se so-
bretudo pela respeitabilidade dos mesmos na socieda-
de e na neutralidade diante do tema. O que se tem co-
mumente discutido a importncia de se dispor de
profissionais de diversas reas do conhecimento, ga-
rantindo uma investigao interdisciplinar. Esse aspec-
to se destaca em aes como tomada de depoimentos
de vtimas e testemunhas dos crimes investigados.
Grande parte das informaes primrias das comisses
oriunda de depoimentos coletados. Normalmente,
uma comisso da verdade recebe entre 7.000 e 20.000
depoimentos de vtimas, testemunhas ou inclusive au-
tores que desejam informar sobre sua prpria partici-
pao ou de outras pessoas nos fatos investigados
(ARBOUR, 2006, 309).
Sabe-se que, em sua maioria, essas comisses
dispem de pouco tempo para investigaes e esclare-
cimento dos fatos. Portanto, o que normalmente se as-
siste a seleo de um nmero representativo dos fatos
para serem investigados e apresentados no relatrio
final, que rene ainda as concluses e recomendaes
da comisso. Estas podem sugerir reformas jurdicas,
institucionais ou legislativas visando prevenir abusos
futuros, reparaes s vtimas e/ou familiares, novas
investigaes para apurar as violaes, bem como a

45
promoo de outros programas pertinentes que su-
pram as deficincias indicadas (ARBOUR, 2006, 312).
Deste modo, percebe-se que o estabelecimento
de uma comisso da verdade, por si s, no cumpre a
funo total do Estado de esclarecer e reparar a socie-
dade das aes de violncia outrora cometidas, sendo
imprescindvel que o mesmo, alm de criar as comis-
ses, observe e cumpra suas recomendaes, favore-
cendo um processo de transio para a democracia de
modo efetivo, e garantindo uma reconciliao nacional
atravs do direito memria e verdade.
Comisso da Verdade no Brasil
No Brasil, a criao da Comisso Nacional da
Verdade est atrelada mobilizao de alguns grupos
da sociedade civil, tais como vtimas e familiares dos
mortos e desaparecidos polticos, entidades de classe
como a Ordem dos Advogados do Brasil e estudantes
das mais diversas reas de formao que, por longo
perodo, reivindicaram a instalao de uma Comisso
da Verdade para apurar os fatos ocorridos no perodo
do regime militar e estabelecer as responsabilidades
jurdicas pertinentes.
Corroborado pela diretriz 23, do eixo 6 do III
Plano Nacional de Direitos Humanos de 2009, foi cons-
titudo em Braslia um Grupo de Trabalho que teve a
misso de elaborar um projeto de lei para a criao da
Comisso da Verdade. O PL 7.376 foi concludo em
abril de 2010 e ento encaminhado para a Sano Pre-
sidencial e para o Congresso Nacional. Com a aprova-
o, foi transformado em 2011 na Lei n 12.528/2011,
sendo, no entanto, instalada de fato apenas em maio de
2012 (POLITI, 2012, 09).
Composto por sete membros indicados pela
Presidente da Repblica, identificados pela defesa da
democracia e dos direitos humanos, o grupo majori-
tariamente formado por juristas, com exceo de um

46
membro da rea de Psicologia Social e outro da Cincia
Poltica. Essa predominncia de juristas no grupo cau-
sou certa inquietao entre alguns setores da socieda-
de, no que concerne ao resultado final da atuao da
comisso, posto que sua funo apurar as violaes
ocorridas durante o regime militar no Brasil, e no rea-
lizar julgamentos. Em nota
'
oficial, a Associao Naci-
onal de Histria (ANPUH), em janeiro de 2012, de-
monstrou a importncia e necessidade da comisso
dispor de historiadores, uma vez que o dever de me-
mria e a prpria memria do perodo carecem ser
analisados luz dessa cincia. Profissionais de outras
reas do conhecimento e alguns grupos da sociedade
civil estabeleceram crticas pontuais composio da
Comisso. Sobre a composio e escolha dos membros
de uma comisso da verdade, instrui a ONU que:
Em condies ideais, devem ser membros ampla-
mente respeitados da sociedade (ou personalida-
des internacionais) cuja neutralidade seja aceita
por todas as partes de um conflito prvio (ou o
grupo como um todo deve ser considerado repre-
sentativo de uma gama relativamente ampla de
opinies). Pode incluir profissionais de distintos
mbitos ou trajetrias, como dirigentes religiosos,
advogados em exerccio ou juzes aposentados,
psiclogos, educadores, peritos em violncia con-
tra a mulher ou crianas e profissionais dos direi-
tos humanos, entre outros (ONU, 2006, 305).
Outra crtica tem se pautado na funo da Co-
misso, que, de acordo com a lei de criao, restringe-
se a examinar e esclarecer as graves violaes de Direi-
tos Humanos a fim de efetivar o direito memria e
verdade histrica e promover a reconciliao nacional.
Muitas expectativas foram postas em torno da criao

7
Disponvel em:
<http://www.anpuh.org/informativo/view?ID_INFORMATIVO=24
86>, acessado em 20/01/2013.

47
da CNV, que para alguns, poderia ser o caminho a ser
perseguido para possveis julgamentos dos perpetra-
dores, e como consequncia uma nova interpretao da
Lei de Anistia.
A comisso ter um prazo de dois anos para
produzir um relatrio circunstanciado com os fatos
ocorridos entre 1946 a 1988. Esse relatrio constar de
concluses sobre a verdade histrica do ocorrido no
perodo militar, bem como as recomendaes. Esta l-
tima ser o legado mais frutfero e duradouro da co-
misso instalada. O grupo trabalha a partir de subco-
misses, quais sejam: Pesquisa, gerao e sistematiza-
o de informaes; Relaes com a sociedade civil e
instituies e, finalmente, Comunicao Externa.
Os trabalhos da Subcomisso de Relaes com a
sociedade civil e instituies tm sido de grande ajuda,
sobretudo no que tange identificao de novos do-
cumentos, quer sejam materiais ou orais, como teste-
munhos. Nesse sentido, a CNV tem incentivado a cria-
o de Comisses Estaduais e Comits pela Memria,
Verdade e Justia. Em julho de 2012, a CNV organizou
um encontro em Braslia com representantes dos comi-
ts j criados, para que pudessem dialogar com a co-
misso nacional e elaborar um documento com suges-
tes para atuao.
Na ocasio, estiveram presentes representantes
de 19 estados e Distrito Federal, contabilizando um
total de 44 comits, que alm de apresentarem suas
consideraes e sugestes, entregaram documentos
que podero auxiliar nas investigaes da CNV, inclu-
indo um documento final elaborado de modo coletivo
com propostas de investigao. O documento elabora-
do pontua quase 150 reivindicaes das entidades ao
Estado
(
. Nele, a preocupao com o passado que tan-

8
Para maiores informaes ver o documento elaborado pelos comits,
disponvel em:
<http://comitedaverdadeportoalegre.wordpress.com/2012/08/13/ca


48
gencia o presente notria. A compreenso gerada
que a violncia outrora cometida pelo Estado ainda
permanece sob outro vis, dada a impunidade dos cri-
mes ainda no apurados. O discurso produzido que
muitos elementos gerados no perodo militar ainda
vigoram, muito embora no sejam os apropriados.
Uma das solicitaes CNV foi de desenvolver linha
de pesquisa especfica sobre a legislao do regime di-
tatorial, observando quais normas continuam vigentes,
a despeito de sua inadequao com os princpios de-
mocrticos e propor a sua revogao
)
. A solicitao
encontra respaldo como um dos mecanismos da justia
de transio defendido pelos grupos de direitos huma-
nos.
A justia de transio demanda o direito justia,
o direito verdade e a reformas institucionais
temas que remanescem negligenciados na experi-
ncia brasileira. Faz-se necessrio viabilizar trans-
formaes profundas no aparato repressivo de se-
gurana herdado do regime militar, o que inclui
reformas nas Foras Armadas e nas polcias civil e
militar (PIOVESAN, 2009, 210).
Em resposta ao documento recebido, a CNV en-
viou aos grupos que participaram do encontro um do-
cumento no qual corroborou a importncia da perma-
nncia destes grupos, demonstrando a inteno em
promover outros encontros como o realizado para ou-
vir a sociedade civil atravs destes comits e dos novos
surgidos, e afirmou que est realizando audincias p-
blicas nos estados visando fomentar o debate sobre o
tema. Em discurso
!*
de abertura do encontro, a advo-

rta-dos-comites-a-comissao-nacional-da-verdade/>, acessado em
22/08/2012.
9
Carta dos Comits Comisso Nacional da Verdade, elaborada pelos
comits regionais e discusses realizadas na reunio dos coletivos no
dia 30/07/12, em Braslia.
10
Disponvel em:


49
gada Rosa Cardoso, membro da CNV, afirmou que se
entendermos que esta uma obra coletiva, se souber-
mos buscar e receber a contribuio dos militantes dos
direitos humanos e de nossos intelectuais, sim, ns
conseguiremos.
Os membros da Comisso Nacional tiveram
contato com membros de comisses da verdade de ou-
tros pases como Peru, Argentina, Guatemala e Para-
guai para conhecer os principais desafios e dificulda-
des de comisses como estas, auxiliando assim na
composio de uma metodologia de trabalho. Esse
apoio internacional importante no apenas dada a
experincia dos outros pases, bem como pela possibi-
lidade de acessar documentos estrangeiros que podem
ajudar na resoluo de questes como a da Operao
Condor, entre outras.
Merece ainda destaque a atuao da CNV no
acompanhamento e solicitao aos rgos pblicos que
transformem lugares que foram centro de deteno e
tortura em centros de memria, verdade e justia. Co-
mo exemplo, cabe mencionar o pedido de tombamento
da ex-sede
!!
do DOPS do Rio Grande do Sul, extinto em
1982. Assim sendo, o ento coordenador da CNV,
Cludio Fonteles, expediu ofcio ao Governador do
estado do Rio Grande do Sul, indicando que o tomba-
mento seria o primeiro passo para que o local possa ser
utilizado como um lugar de memria. A cada dia no-
vos dados so acrescentados ao tema da Comisso da
Verdade no Brasil, uma vez que tem at 2014 para en-
tregar o relatrio final de suas atividades.

<http://www.youtube.com/watch?feature=player_embedded&v=Dj
AgU5CZnDo>, acessado em 21/01/2013.
11
O local popularmente conhecido como DOPINHA, localizado a
Rua Santo Antnio, 600, bairro da Independncia. O memorial poder
receber o nome de um desaparecido poltico gacho, tendo ocorrido
no local manifestaes e atos de identificao do espao por grupos de
direitos humanos da regio.

50
O papel da sociedade civil nas reivindicaes por
memria e verdade
Antes mesmo da instaurao da Comisso Na-
cional da Verdade, grupos da sociedade civil como o
Tortura Nunca Mais, Familiares dos Mortos e Desapa-
recidos Polticos, Ncleo de Preservao da Memria
Poltica, entre outros, vm se organizando no sentido
de reivindicar o direito memria e verdade sobre o
perodo em questo. Mais recentemente, tem se regis-
trado a criao de comits e comisses estaduais para
contribuir com o esclarecimento sobre os fatos ocorri-
dos durante o perodo militar. Os comits so criados
nos mais diversos segmentos, dentro de universidades,
associaes, sindicatos, municpios e outros. J as co-
misses, em sua maioria so vinculadas s assembleias
legislativas dos estados ou Ordem dos Advogados do
Brasil em suas sees regionais. De acordo com a Rede
Brasil, Memria, Verdade e Justia, at maro de 2013,
registra-se um total de 49 comits, que atuam no senti-
do de reunir documentos e depoimentos que possam
ajudar a construir a histria em pauta, e, de algum mo-
do, auxiliar a Comisso Nacional da Verdade em seu
relatrio final, que dever ser entregue sociedade at
2014. Estes grupos tm atuado ainda no sentido de
conscientizar politicamente a populao e sensibiliz-la
para a importncia do registro dessas memrias deve-
ras importante para a histria da democracia brasileira.
Cabe ressaltar que a CNV tem estabelecido pe-
ridicos encontros com os grupos supracitados, no in-
tuito de fomentar as atividades dos comits, bem como
permitir um maior dilogo destes representantes da
sociedade civil com o trabalho a ser desenvolvido pela
comisso. O primeiro encontro ocorreu em julho de
2012; como saldo, os comits elaboraram juntos um
documento com indicaes de temas a serem observa-
dos pela equipe da CNV e foram entregues documen-
tos atinentes ao regime militar nos estados CNV para

51
auxlio no relatrio final. Esses encontros tm sido de
extrema relevncia para a construo dos esclarecimen-
tos a que a sociedade tem direito, uma vez que a CNV
dispe de um prazo curto para cumprir com uma de-
manda considervel de fatos a serem analisados e in-
vestigados. Assim, o apoio dos grupos citados possibi-
lita uma maior agilidade nas investigaes, apoio e um
fator maior, que a continuidade a esse processo me-
morial. Espera-se que estes grupos deem continuidade
aos trabalhos pertinentes ao direito memria e ver-
dade, posto que a CNV j tem um prazo final para con-
cluir suas atividades.
Igualmente anterior instalao da CNV, uma
mobilizao realizada por jovens em vrios estados do
pas se destacou e inovou nas reivindicaes por me-
mria e verdade: trata-se dos chamados escra-
chos/esculachos empreendidos pelos jovens do grupo
Levante Popular da Juventude.
O LPJ surgiu na cidade de Porto Alegre no ano
de 2006 e expandiu-se pelo territrio nacional em 2010.
Nascido da necessidade de criar espaos de debates
para alm dos muros da universidade, o grupo possui
uma relao estreita com a Via Campesina
!"
. Formado
em sua maioria por estudantes universitrios, no pos-
sui um ncleo central e especfico para atuao e seus
membros so oriundos de vrias frentes de lutas e rei-
vindicaes. As principais pautas e lutas do grupo so
educao, a questo agrria, a questo indgena, e dos
afro-descendentes, questes de gnero, violncia em
comunidade de periferia, entre outros temas.
Os escrachos/esculachos foram a forma encon-
trada por estes jovens para denunciar a histria conta-
da sobre alguns agentes que viveram e atuaram no pe-

12
Para maiores informaes, consultar o site do movimento de onde as
informaes foram obtidas:
<http://viacampesina.org/es/index.php/organizaciainmenu-
44/iquisomos-mainmenu-45>, acessado em 28/01/2013.

52
rodo militar; a exemplo dos primeiros escrachos, os
jovens apontaram uma verso para a atuao de alguns
mdicos como colaboradores de histrias de torturas.
O grupo ento empreende a chamada Rodada Nacio-
nal do Escracho Popular, conforme acordado em reu-
nio da Coordenao Nacional do LPJ. Assim, a pri-
meira rodada nacional ocorreu no dia 26 de maro de
2012 em seis capitais brasileiras, tendo como intuito
pressionar o governo a instaurar a Comisso da Ver-
dade, criada atravs da lei n 12.528/2011, mas poca
ainda inativa. Em Belo Horizonte MG, o grupo de-
nunciou Ariovaldo da Hora e Silva; em Porto Alegre
RS, o grupo denunciou Carlos Alberto Ponzi; em So
Paulo SP, o denunciado foi David dos Santos Arajo;
em Fortaleza CE, foi a vez de Jos Armando Costa,
registrando-se ainda manifestaes no mesmo dia em
Belm PA e Rio de Janeiro RJ. Cerca de uma semana
aps a primeira rodada nacional dos escrachos, o gru-
po promoveu algumas intervenes em repdio co-
memorao da chamada Revoluo de 64, anualmen-
te celebrada no dia 31/03 pelos Clubes Militares. Em
2012, a Presidente da Repblica Dilma Rousseff havia
proibido a comemorao alusiva ao golpe militar; no
entanto, os militares anteciparam a celebrao, e em
insubordinao ordem presidencial, comemoraram a
data no dia 29 de maro de 2012
!#
.
O LPJ, como resposta celebrao, promoveu
atos contra a comemorao do Golpe de 64 em estados
como o Rio de Janeiro e Rio Grande do Sul, alm de
estimular uma campanha nacional durante toda a se-
mana que remetia data do golpe. Assim, a organiza-
o solicitou aos jovens que difundissem nas redes so-
ciais a tag #LevantePelaVerdade no Twitter, tirassem
uma foto segurando uma folha com a chamada Le-

13
Notcia veiculada nos principais sites do pas. Disponvel em:<
http://www.brasil247.com/pt/247/brasil/48243/>, acessado em
02/02/2013.

53
vante pela Verdade e publicassem no Facebook. Tam-
bm orientou para que enviassem um e-mail para a
Presidente da Repblica exigindo a instalao imediata
da Comisso Nacional da Verdade e organizassem
grupos para colar cartazes pela cidade exigindo a insta-
lao da CNV, conforme demonstra imagem de divul-
gao feita pelo grupo nas redes sociais.
A segunda rodada nacional de escrachos ocor-
reu no dia 14 de maio de 2012, com manifestaes em
Pernambuco, no Par, na Bahia, no Cear, em Sergipe,
na Paraba, no Rio Grande do Norte, em So Paulo, em
Minas Gerais, no Rio de Janeiro e no Rio Grande do
Sul. A ao gerou considervel repercusso nacional e
tem se repetido desde ento. Por ocasio dos atos reali-
zados pelo LPJ, o Levante Popular da Juventude de So
Paulo recebeu no dia 17 de dezembro de 2012, o pr-
mio de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica,
na categoria Meno Honrosa. O prmio uma promo-
o da Secretaria de Direitos Humanos da Presidncia
e premiou o grupo em sua 18 edio. De acordo com a
Presidente Dilma Rousseff, a premiao serve para
reverenciar as bravas e bravos batalhadores na causa
dos direitos humanos no Brasil
!$
. Em entrevista
!%
sobre
a premiao, Tais Carvalho, integrante do LPJ, afirmou
que
Esse ano, uma das principais lutas do levante, foi a
luta por memria, verdade e justia, atravs dos
escrachos aos torturadores que inclusive justificou
a meno honrosa pela Secretaria Nacional de Di-

14
Disponvel em:
<http://portal.sdh.gov.br/clientes/sedh/sedh/2012/12/10-dez-12-
premio-direitos-humanos-foi-criado-para-reverenciar-bravos-
brasileiros-diz-dilma>, acessado em 18/12/2012.
15
Entrevista da representante do grupo, concedida a Rede de Jornal
TVT. Disponvel em:
<https://www.youtube.com/user/redetvt/videos?query=Levante+P
opular+da+Juventude+recebe+men%C3%A7%C3%A3o+honrosa+do+
pr%C3%AAmio>, acessado em 18/12/2012.

54
reitos Humanos, e outras lutas que a gente vem to-
cando, questes relacionadas educao, aos 10%
do PIB, erradicao do analfabetismo. Pra gente
muito importante que a juventude, que essa gera-
o, resgate uma luta que foi tocada pela gerao
da juventude da dcada de 60. Muitos entregaram
suas vidas por essa luta, pela liberdade, pelo fim
da ditadura militar. E a nossa gerao resgata a lu-
ta desses jovens, pra dizer que essa uma ferida
que continua aberta, que essa uma luta que a
gente ainda precisa tocar at que a verdade seja
revelada, para que a gente possa pensar um futuro
livre das marcas da represso.
As manifestaes e atos seguem ocorrendo pelo
pas, no apenas por pessoas que tenham vinculao
direta com o ocorrido no perodo, como vtimas e fami-
liares, a exemplo dos membros do LPJ. A busca desses
agentes apresenta-se entre outros, pela construo de
uma memria social sobre o perodo militar no Brasil
que de fato apure as violaes aos direitos humanos e
as registre na histria oficial.
O que se percebe sobre estes jovens que reivin-
dicam essas memrias que os mesmos tm analisado
o retorno ao passado, no apenas sob uma perspectiva
histrica dos fatos ocorridos, mas com uma relao que
tangencia o presente, dado sobretudo atravs da vio-
lncia empreendida nas comunidades de periferia, a
juventude e a marginalizao dos movimentos sociais.
Semelhante relao da memria com o passado e pre-
sente proposto por Bergson (s/d,) em seu cone da me-
mria. Bosi (1994,09) defende que a memria interfere
no processo atual das representaes, uma vez que,
por dispor de uma funo decisiva no processo psico-
lgico, permite a relao do corpo presente com o pas-
sado. Compreende-se assim que a memria do perodo
militar no Brasil se apresenta sob a representao de
passado e presente para alguns, os que vivenciaram o
perodo, e presente e passado para aqueles que no
possuem lembranas desse passado, seno memrias

55
do passado adquiridas no presente. No geral, temos
que as memrias do perodo ressurgem e so reivindi-
cadas no apenas como um dever de memria
(RICOUER, 2007), mas como parte da compreenso de
que esse passado est interferindo ainda hoje na vida
social do Brasil.
uma luta pelo direito de saber o que aconteceu. E
pelo julgamento dessas pessoas que ainda esto
vivas, e que ainda durante bom tempo foram res-
ponsveis pela formao do exrcito que a gente
tem hoje. Ento tipo, quando a gente v policial, ou
voc v as foras armadas, matando, torturando,
eles esto repetindo as prticas de quem formou
eles. Dos que foram torturadores, que foram
opressores do nosso povo. Ento a prtica se man-
tm a partir disso, sabe. A prtica se mantm por-
que essas pessoas que representaram tudo isso,
no tiveram julgamento. Porque isso, quem no
pune repete (PECHINCHA, 2012).
O que se apresenta nesse contexto so grupos
em disputa pela produo de uma memria ainda pre-
sente no cenrio da histria brasileira e que ainda est
para ser construda em suas nuances. De um lado, al-
guns militares e outros agentes que desejam um esque-
cimento coletivo dos fatos considerados desconformes,
defendendo a percepo de que o Brasil deve seguir
adiante e esquecer o que passou. Consideram eles que
a volta a esses fatos representa um retrocesso para o
pas, posicionamento este que encontra solidariedade
de alguns polticos e agentes pblicos do Estado. Em
contrapartida, apresentam-se trs geraes de mem-
rias que reivindicam documentos, informaes sobre os
desaparecidos polticos, anlises dos processos e refle-
xes sobre os mtodos repressivos utilizados pelo esta-
do durante o perodo compreendido entre 1964 e 1985.

56
Consideraes finais
O objetivo das reivindicaes memoriais reali-
zadas em prol do direito memria e verdade, tais
como manifestaes e atos pblicos, despertar a soci-
edade civil para o tema e alcanar a ateno do poder
pblico quanto ao esclarecimento dos fatos ocorridos
no perodo militar. Estas reivindicaes tm se apre-
sentado no cenrio social de diversas maneiras; as que
mais se destacaram nos ltimos anos foram a ADPF
153, a (re)nominao de logradouros pblicos referen-
ciando desaparecidos e ex-presos polticos, manifesta-
es pela abertura dos arquivos do perodo militar e os
escrachos/esculachos que romperam no ano de 2012.
Mas at que ponto essas aes atingiram a sociedade
civil? Visando inferir a opinio da sociedade civil acer-
ca destas manifestaes, procederam-se as pesquisas
junto ao jornal Folha de So Paulo, especificamente,
junto aos comentrios dos leitores sobre o tema. A es-
colha deste veculo considerou o alcance e a repercus-
so nacional de que dispe. Criada em 1921, a Folha
considerada um dos jornais mais vendidos do pas,
tendo sido o primeiro jornal a disponibilizar contedo
on-line para seus leitores, e, nesse sentido, foi o nico
jornal com grande repercusso encontrado com espao
aberto para os leitores exporem seus comentrios
!&
.
A pesquisa demonstrou que os leito-
res/comentadores estabelecem uma relao direta do
tema com questes poltico-partidrias, e, nesse senti-
do, as polticas pblicas envolvendo o tema repercutem
de modo significativo nas crticas estabelecidas. O es-
pao pouco a pouco passou a ser utilizado como palco
para debates polticos entre os que apoiavam o gover-
no e os que eram contra. De modo que comearam a

16
Informaes obtidas na pgina do jornal. Disponvel em:
<http://www1.folha.uol.com.br/institucional/conheca_a_folha.shtml
>, acessado em 05/02/2013.

57
surgir relatos e argumentos mais slidos de defesa para
suas opinies. Entre eles, merece destaque a do senhor
Elton Santos no dia 13 de janeiro de 2010:
Sr. Guerra. Meu falecido av foi um militar muito
respeitado em seu tempo, e ele cometeu atos que
so proibidos de serem comentados abertamente
em casa. Sei que a imagem que tenho de um av
carinhoso mudaria muito depois que fosse tudo re-
levado e por isso prefiro no saber de nada. Mas
tem gente que gostaria sim de saber por que no
tem uma imagem de av carinhoso para lembrar e
eu respeito essa vontade. Isso diferente de revan-
che, apenas para acalmar os coraes.
A citao em destaque nos ajuda a observar a
dualidade que o tema em pauta nos traz, o direito legal
da reserva do passado e o direito memria e verda-
de. So diversas consideraes a serem apontadas den-
tro desse contexto, e o acompanhamento dos coment-
rios dos leitores realizado at o presente demonstra
pouca percepo e debate sobre o tema em questo: a
importncia de se esclarecer as violaes aos direitos
humanos ocorridos durante o regime militar. H uma
vinculao direta das reivindicaes empreendidas
sobre o tema a questes poltico-partidrias, dentro do
que se convm chamar no Brasil de direita versus
esquerda poltica. Apresenta-se nesse cenrio uma
negligncia quanto ao mrito do tema, o que sugere
tratar-se do reflexo de que a discusso no tem alcan-
ado de fato a sociedade, seno determinados grupos,
em sua maioria relacionados s duas primeiras gera-
es de memria aqui apresentadas.
Sobre a repercusso dos escrachos empreendi-
dos pelos jovens do Levante Popular da Juventude, os
comentrios tm apresentado uma rejeio ao modo de
reivindicao utilizado. A condio juvenil dos mani-
festantes indicada por muitos leitores como deslegi-
timadora de suas reivindicaes devido ao fato de no
terem vivido a poca. Para os adeptos dessa compreen-

58
so, estes jovens deveriam promover atos de manifes-
taes sobre problemas do presente, ligados ao contex-
to deles. Todavia, durante as manifestaes e nas pr-
prias matrias que veiculam as informaes sobre os
escrachos, os integrantes do LPJ ressaltam que sua luta
est vinculada ao presente, sobretudo no abuso e na
violncia do estado, que apresentada como herana
das violaes aos direitos humanos no investigadas
no passado.
A vinculao poltico-partidria aparece nesse
cenrio vinculando os manifestantes ao governo do PT,
apesar do grupo expor que no possui filiao partid-
ria. A relao sugerida devido proximidade do LPJ
com o MST e a Via Campesina, grupos que possuem
uma identidade ideolgica com o partido do governo.
De modo geral, o que se pode apreender que, com os
escrachos, a ao tem chamado a ateno da sociedade,
mas, por consequncia da mdia, no tem conseguido
promover uma reflexo social sobre as violaes ocor-
ridas durante o regime militar.
Referncias
ARBOUR, Louise. Naes Unidas: Gabinete do Alto-
Comissariado das Naes Unidas para os Direitos Hu-
manos - Instrumentos do Estado de Direito para Sociedades
que tenham sado de um conflito - Comisses Da Verdade.
Naes Unidas, Nova York e Genebra, 2006. IN: Revista
Anistia Poltica e Justia de Transio / Ministrio da
Justia. N. 5. (jan. / jun. 2011). Braslia: Ministrio da
Justia, 2012. p. 290-327.
BAUER, Carolina Silveira. Brasil e Argentina: ditaduras,
desaparecimentos e polticas de memria. Porto Alegre:
Medianiz, 2012.
BONALDI, Pablo Daniel. Hijos de desaparecidos. entre la
construccin de la poltica y la construccin de la memo-
ria. IN: JELIN, Elizabeth. El Passado em el futuro: los mo-

59
vimentos juveniles. Buenos Aires: Siglo XXI. Editora Ibe-
roamericana; Nueva York: Social Science Research Coun-
cil, 2006. Cap. 5, p. 143-185.
BRASIL, Presidncia da Repblica. Secretaria de Direitos
Humanos. Habeas Corpus: que se apresente o corpo. Secreta-
ria de Direitos Humanos Braslia: Secretaria de Direitos
Humanos, 2010.
CANDAU, Joel. Bases Antropolgicas e expresses mundanas
da busca patrimonial: memria, tradio e identidade. Re-
vista Memria em Rede, Pelotas, v.1, n.1, dez. 2009/mar.
2010.
CANDAU, Joel. Memria e Identidade. 1 ed., 1 reimpres-
so. So Paulo: Contexto, 2012.
CUYA, Esteban. Justia de Transio. IN: ACERVO: Re-
vista do Arquivo Nacional. v. 24, n.1 (jan./jun. 2011). Rio de
Janeiro: Arquivo Nacional, 2011.
FERREIRA, Maria L. Mazzucchi. Polticas de Memria e
Estratgias de esquecimento. Revista Aurora, So Paulo,
n.10, 2011.
GONZLEZ, Ana Sosa. FERREIRA, Mara Letcia Maz-
zucchi. Derecho de memoria y bsqueda de la verdad: Un estu-
dio comparativo entre Brasil y Uruguay. Revista Dilogos.
Maring, v. 16, n.3, p. 873-896, set.-dez./2012.
GREEN, James N., A Proteo da Privacidade com a
Abertura Plena dos Arquivos. IN: Acervo: Revista do Ar-
quivo Nacional. Acesso a informao e Direitos Humanos.
V. 24, n.1 (Jan/Jun. 2011). Rio de Janeiro: Arquivo Nacio-
nal, 2011. Pag. 205 216.
JNIOR, Paulo Abro Pires. AS CARAVANAS DA
ANISTIA: Um mecanismo privilegiado da justia de transio
brasileira. In: II Reunio do Grupo de Estudos sobre Inter-
nacionalizao do Direito e Justia de Transio. So Pau-
lo, Abril 2010.

60
JNIOR, Paulo Abro Pires. A Lei de Anistia no Brasil: as
alternativas para a verdade e a justia. IN: ACERVO: Re-
vista do Arquivo Nacional. v. 24, n.1 (jan./jun. 2011). Rio de
Janeiro: Arquivo Nacional, 2011.
JYMY, 1979. Carta. IN: BRASIL, Ministrio da Justia.
Comisso de Anistia. 30 anos de luta pela anistia no Brasil:
greve de fome de 1979 / organizao de Daniela Frantz ...
[ET AL.]. Braslia: Comisso de Anistia / MJ, 2010. N
LORAUX, Nicole. De la amnistia y su contrario. IN:
YERUSHALMI, Yosef H (org.) Usos del Olvido. Buenos
Aires: Ediciones Nueva Visin, 1998. p. 27-51.
MICHEL, Johan. Podemos falar de uma poltica de esque-
cimento? Revista Memria em Rede, Pelotas, v.2, n.3, p. 14-
26, agos.-nov. 2010.
NORA, Pierre. Entre mmoire et histoire: la problmati-
que des lieux. IN: Pierre Nora (org.). Les lieux de mmoire.
Paris: Gallimard, 1984. Vol 1 La Rpublique, 1984.
ONU, Gabinete do Alto-Comissariado das Naes Unidas
para os Direitos Humanos. Instrumentos do Estado de direi-
to para sociedades que tenham sado de um conflito - Comis-
ses da Verdade. Naes Unidas, Nova York e Genebra,
2006. In: Revista Anistia Poltica e Justia de Transio /
Ministrio da Justia. N. 5, (jan. / jun. 2011). Braslia :
Ministrio da Justia , 2012.
PIOVESAN, Flvia. O Sistema Interamericano de prote-
o dos direitos humanos e o direito brasileiro. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2000.
PIOVESAN, Flvia. Direito Internacional dos Direitos
Humanos e a lei de anistia: o caso brasileiro. IN: Memria
e Verdade. A justia de transio no Estado Democrtico
Brasileiro. Belo Horizonte: Frum, 2009.
RODRIGUES, Georgete Medleg. Legislao de Acesso aos
Arquivos no Brasil: Um terreno de disputas polticas pela
memria e pela histria. IN: Acervo: Revista do Arquivo

61
Nacional. Acesso a informao e Direitos Humanos. V. 24, n.1
(Jan/Jun. 2011). Rio de Janeiro: Arquivo Nacional, 2011.
Pag. 257-285.
SCHIMITE, Alessandra. Sigmaringa Seixas: pelo direito
verdade e memria. IN: S, Fernando (org.). Os advoga-
dos e a ditadura de 1964: a defesa dos perseguidos polticos
no Brasil. Petrpolis, RJ. Vozes: Rio de Janeiro. PUC-Rio,
2010. Pag. 120-135.
RICOUER, Paul. A Memria, a histria e o esquecimento.
Campinas, Unicamp. 2007
RUSKOWSKI, Bianca de Oliveira. Levante Juventude,
Juventude pra Lutar: A Relao entre Esferas de Vida e
Identidade na Constituio do Engajamento Juvenil. 2009. 76p.
Monografia de Concluso do Curso em Cincias Sociais.
UFRGS, Porto Alegre, 2009.
SELIGMANN SILVA, Mrcio. Anistia e (in)justia no
Brasil: o dever de justia e a impunidade. Literatura e Autori-
tarismo, Memrias da Represso, n.9, 2006.
SALMON, Elizabeth. Algumas Reflexes sobre o Direito In-
ternacional Humanitrio e a Justia Transicional: Lies da
Experincia Latino-Americana. IN: Justia de transio:
manual para a Amrica Latina / coordenao de Flix
Retegui. Braslia: Comisso de Anistia, Ministrio da
Justia; Nova Iorque: Centro Internacional para a Justia
de Transio, 2011. p. 227-262.
SIKKINK, Kathryn. A Era da Responsabilizao: a ascen-
so da responsabilizao penal individual. IN: A anistia na
era da responsabilizao: o Brasil em perspectiva internacional e
comparada. Braslia: Ministrio da Justia, Comisso da
Anistia; Oxford University, Latin American Centre, 2011.
ZAGO, Nadir. A entrevista e seu processo de construo:
reflexes com base na experincia prtica de pesquisa. In:
ZAGO, Nadir. ET AL. Itinerrios de pesquisa: abordagens
qualitativas em sociologia da educao. Rio de Janeiro:
DP&A, 2003. p. 287-309.

62
ZYL. Paul Van. Promovendo a justia transicional em
sociedades ps-conflito. IN: Justia de transio: manual
para a Amrica Latina / coordenao de Flix Retegui.
Braslia: Comisso de Anistia, Ministrio da Justia; Nova
Iorque: Centro Internacional para a Justia de Transio,
2011. p. 47-72.
Entrevistas
PECHINCHA, Dieymes Freixo. O Levante Popular da Ju-
ventude e os escrachos. Instituto de Filosofias e Cincias
Sociais, Rio de Janeiro. 06 de junho de 2012. Entrevista
concedida a Ana Paula Brito.
POLITI, Maurice. Polticas Pblicas de Memria sobre o per-
odo militar no Brasil. Ncleo de Preservao da Memria
Poltica, So Paulo. 14 de junho de 2012. Entrevista con-
cedida a Ana Paula Brito.

Memria com verdade
Memria coletiva e formao
da identidade nacional
>+1?)$1 51"%$1 -1 5*4=1
!
Resumo: No presente artigo faz-se o uso de um
breve relato de como se deu a transio poltica brasi-
leira, os mecanismos disponveis, segundo o ordena-
mento jurdico brasileiro, para a implantao da Justia
de Transio no Brasil, especialmente em relao ao
pilar direito memria e verdade. Discorre-se so-
bre o que o direito memria e o direito verdade,
bem como a juno desses dois direitos e a sua impor-
tncia para a formao de uma memria coletiva que
contribua para a identidade nacional. Alm disso, rela-
ta-se uma parte do que j foi feito no Brasil sobre o as-
sunto e alguns empecilhos para a efetivao do direito
memria e verdade. D importncia fase atual
com um relato sobre a Comisso Nacional da Verdade,
assim como alguns casos tratados por ela. Por fim, tra-
ta-se de algumas anlises sobre que ainda precisa ser
feito para que a justia de transio no Brasil seja exe-
cutada plenamente.

!
Estudante de Graduao em Direito pela Universidade Federal de
Ouro Preto. Pesquisa financiada pela Capes (Coordenao de
Aperfeioamento de Pessoal de Nvel Superior) e CNPq (Conselho
Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico) Programa
Jovens Talentos para a Cincia 2012.
Isabela Camila da Cunha

64
Palavras-chave: Direito Memria e Verdade; Me-
mria Coletiva; Justia de Transio.

Abstract: The present article approaches briefly the
implementation of Transitional Justice in Brazil, accor-
ding to the Brazilian legal system, especially in relation
to the pillar the right to truth and memory. The con-
cept of right to memory and truth are discussed, as
well as their dynamics and their importance for the
formation of a collective memory that contributes to
national identity. In addition, the progress on this sub-
ject is debated along with some obstacles to guarantee
the right to truth and memory. Moreover, the topics
addressed by the National Commission of Truth are
evaluated, as much as what needs to be done for transi-
tional justice in Brazil to become fully executed.
Keywords: Right to truth and memory; Collective
Memory. Transitional Justice.
Introduo:
A histria brasileira, tal qual se encontra nos li-
vros didticos, contada de forma estritamente parcial.
Pouco se fala sobre as violaes aos direitos humanos
ocorridas durante o perodo ditatorial. No entanto, essa
ocultao da verdade atrapalha na formao da mem-
ria individual e coletiva do povo brasileiro.
As novas geraes possuem o direito de conhe-
cer a verdade sobre as violaes aos direitos humanos
ocorridas durante o regime ditatorial. Faz-se necessrio
no to somente para conhecer o que passou, mas tam-
bm para servir de lio para que novas violaes no
venham a acontecer. Ter acesso aos relatos das injusti-
as ocorridas, bem como o acesso s informaes e aos
bens culturais que explicitam o passado, de extrema
importncia para a formao da identidade dos brasi-
leiros.
Memria com verdade

65
1. A transio poltica brasileira
A transio do regime ditatorial em direo
democracia, no caso brasileiro, no foi liderada pelos
setores mais radicais da sociedade e do segmento pol-
tico, mas por uma coalizo formada entre as foras
moderadas, que davam suporte ao governo militar, e
os setores tambm moderados da oposio.
Tratou-se de modelo conhecido como transio
com transao em que as mudanas foram negocia-
das, no havendo rupturas violentas de incio com o
regime anterior. (SARMENTO, 2009 p.8)
No processo poltico que se desenvolveu no pa-
s, o incio da transio decorreu de iniciativa de ele-
mentos do prprio regime autoritrio, que, durante a
sua fase inicial, ditaram o seu ritmo e impuseram os
seus limites.
2. A Constituio de 1988 e a Justia de Transio
A Constituio de 1988 representa o marco da
transio do regime ditatorial para uma democracia.
Possui ampla gama direitos fundamentais, bem como a
preocupao com a mudana das relaes polticas,
sociais e econmicas, no sentido da construo de uma
sociedade mais inclusiva, fundada na dignidade da
pessoa humana. Alm disso, ela dispe de instrumen-
tos, no art. 8 do ADCT, que permitem a efetivao da
justia de transio.
3. Justia de Transio: o que ?
Segundo Paul Van Zyl
"
, o objetivo da justia
transicional implica em processar os perpetradores,

2
VAN ZYL, 2009. p 32

66
revelar a verdade sobre crimes passados, fornecer re-
paraes s vtimas, reformar as instituies perpetra-
doras de abuso e promover a reconciliao. .
A Justia de Transio corresponde aos meca-
nismos de passagem de um regime autoritrio para um
regime democrtico
#
. Entre as normas fundamentais e
medidas legais que se incentivam na concretizao da
Justia de Transio esto as que devem contribuir pa-
ra o esclarecimento da verdade e a formao da mem-
ria coletiva sobre as violaes praticadas durante per-
odos polticos ditatoriais.
Ao mesmo tempo, outros fundamentos da Justi-
a de Transio devem ajudar na construo de par-
metros para que haja reparao individual e coletiva,
na reforma das instituies estatais e de segurana e
devem incentivar polticas pblicas de educao para a
memria, com o objetivo fundamental de que violaes
aos direitos humanos e democracia nunca mais acon-
team.
$

4. O direito memria e verdade
A preservao do registro dos fatos e aconteci-
mentos histricos e psicolgicos, tanto individuais

3
possvel salientar os quatro pilares da Justia Transicional, quais
sejam: reparao s vtimas, fornecimento da verdade e construo da
memria, restabelecimento da igualdade perante a lei e a reforma das
instituies perpetradoras dos crimes contra os Direitos Humanos.
Esses pilares tambm servem de base para a redemocratizao aps o
perodo autoritrio.(ABRO, TORELLY, 2010.p.10). Os pilares da
Justia de Transio, acima de tudo, visam recomposio do Estado e
da sociedade, chamando cada indivduo a retomar o controle de sua
vida resgatando uma cidadania consciente, em que cada cidado
protagonista de sua prpria histria. (REMIGGIO, 2009.p.194)
4
Justia de transio pode ser entendida como o conjunto de esforos
jurdicos e polticos para o estabelecimento ou restabelecimento de um
sistema de governo democrtico fundado em um Estado de Direito,
cuja nfase no recai apenas sobre o passado, mas tambm numa
perspectiva de futuro. (ALMEIDA, TORELLY, 2010. p.41)
Memria com verdade

67
quanto coletivos, se configura como uma evoluo para
as relaes humanas e a base para redefinir, afirmar e
transformar valores e aes.
As geraes do presente e do futuro, que no
vivenciaram o passado de abusos cometidos, precisam
conhecer a verdade dos fatos passados para se consci-
entizarem e se tornarem responsveis para que novas
violaes aos direitos humanos por parte do Estado
no voltem a ocorrer.
Nesse sentido, Paul Ricoeur (2007) afirma que
os mundos dos predecessores e dos sucessores se es-
tendem nas duas direes do passado e do futuro, da
memria e da expectativa, esses traos notveis do vi-
ver juntos decifrados no fenmeno da contemporanei-
dade.
A apurao e a revelao da verdade esto liga-
das a uma consolidao de uma memria democrtica.
Esta fase complicada, visto que envolve o Poder p-
blico, a sociedade civil, as famlias, as vtimas e seus
agressores. A importncia se d em, alm de mostrar a
violncia ocorrida no perodo ditatorial, destacar, so-
bretudo a fragilidade da jovem democracia brasileira.
preciso, tanto quanto reparar, que as pessoas e
as famlias que tiveram os seus projetos de vida impe-
didos por fora do Estado tenham voz e que relatem o
ocorrido para que haja uma valorizao e uma crena
na importncia de se viver em um regime democrtico
e promover uma cultura de respeito aos direitos hu-
manos.
Como assinala o professor James L. Cavallaro:
hoje, na Amrica Latina, os pases que mais respeitam
os direitos humanos so precisamente aqueles passa-
ram por perodos terrveis de represso e que gradu-
almente aprenderam a lidar com o passado de abusos.
(BARBOSA, VANUCCHI, 2009, p.55)

68
4.1 O direito memria
O direito memria o direito fundamental de
acesso, fruio, conservao e transmisso do passado
e dos bens culturais que compem o patrimnio cultu-
ral de uma coletividade, tendo em vista que a mem-
ria
%
enquanto evocao do passado apresenta tanto
uma dimenso individual, na medida em que cada in-
divduo tem suas vivncias, experincias e recordaes
ntimas e pessoais, como uma dimenso coletiva, haja
vista que o compartilhamento da historicidade e cultu-
ra de um povo pertence a toda sociedade.
A preservao da memria, como registro de fato
ou acontecimento histrico e psicolgico, indivi-
dual e coletivo, exerce funo primordial na evolu-
o das relaes humanas: trata-se de um ato pol-
tico que constitui a base sobre a qual a sociedade
pode afirmar, redefinir e
&
transformar os seus va-
lores e as suas aes. (BARBOSA, VANUCCHI,
2009 .p.57)
Como bem enfatiza Baggio:
A ideia de memria comporta uma srie de subje-
tividades que a colocam em uma posio comple-
xa de constante abertura e transformao. A me-
mria envolve afetividades, emoes, seletivida-
des e tambm interpretaes. Constitui-se como
memria social quando compartilhada intersubje-
tivamente e nem sempre est livre de divergncias
e verses variadas. (BAGGIO, 2012, p.112)
Na transio poltica brasileira, a memria foi
entendida como sinnimo de esquecimento. Com a

5
A memria,considerada em toda a sua complexidade, uma
condio para o estabelecimento da verdade sobre os fatos ocorridos
no passado. (BAGGIO, 2012. p.112).

Memria com verdade

69
promulgao da Lei de Anistia
'
, procurou-se deixar o
passado de violaes aos direitos humanos intocado.
Porm, essa ideia j se encontra ultrapassada.
J de muito foi superada a ideia de que anistia
significa esquecimento, tanto na sociedade civil,
que consigna no movimento de luta pela anistia o
incio do processo de redemocratizao brasileira,
quanto nos debates legislativos e aes do Execu-
tivo, que passaram a tratar a anistia brasileira ou
como ato de reconciliao (legislativo) ou de pedi-
do de desculpas oficiais do Estado pelos erros que
cometeu (executivo). (ABRO, TORELLY, 2010, p.
34)
Dessa forma, atualmente, comemorando os 25
anos de promulgao da Constituio Cidad, faz-se
necessrio o resgate da memria do que aconteceu no
perodo ditatorial para que as novas geraes conhe-
am o passado do seu pas, para a formao da identi-
dade do povo brasileiro e para que seja instaurada no
Brasil uma cultura de respeito aos direitos humanos
para que novas violaes no voltem a ocorrer.
4.2 O direito verdade
O direito verdade o direito fundamental a
ser exercido por todos os cidados de receber e acessar
as informaes que dizem respeito ao interesse pblico
que estejam em poder do Estado ou de instituies pri-
vadas.
Nos perodos de transio poltica, esse direito
torna-se mais evidente, uma vez que dever estatal

7
Durante muito tempo preponderou o entendimento de que a Lei de
Anistia concedeu anistia aos militares e aos opositores ao regime,
assim no foram investigadas e muito menos punidas as violaes aos
direitos humanos cometidas por aqueles ao longo de seu regime
totalitrio, nem os crimes polticos e eleitorais cometidos por estes.
(BAGGIO, 2012, p.113)

70
revelar e esclarecer s vtimas, aos familiares e socie-
dade as informaes de interesse coletivo sobre os fatos
histricos e as circunstncias relativas s graves viola-
es aos direitos humanos praticadas nos regimes de
exceo.
(

Para Hannah Arendt, a verdade o que no se
pode modificar, o solo sob o qual nos colocamos de
p e o cu que se estende acima de ns.
)

O Direito de acesso informao e a comunica-
o da verdade contribui para a diminuio da igno-
rncia em relao ao passado. Atravs da informao, o
povo se torna consciente do ocorrido. Isso evita a cren-
a em promessas milagrosas e a descrena na democra-
cia.
Todo governo democrtico deve assegurar o li-
vre acesso informao, prestando conta de seus atos
cidadania. Um povo democrtico tem de ser bem in-
formado e, para isso, h a necessidade de uma impren-
sa livre.
No entanto, no Brasil h uma resistncia por
parte de alguns organismos estatais em abrir os arqui-
vos. Essa negao da verdade viola direitos fundamen-
tais, alm de ignorar os anseios da cidadania e atrapa-
lhar o acesso s informaes basilares para a estrutura-
o de vidas individuais.
A ditadura suprimiu e ignorou a verdade. Hou-
ve pactos de silncio e concesses mtuas
!*
. Perma-
neceu intocvel o ajuste de contas
!!
e a ignorncia
dos fatos pretritos entre os jovens. Dessa forma, bus-
cou-se a perda da memria.
Assim,

8
SANTOS, 2012. p. 69
9
ARENDT, Hannah. Entre o passado e o futuro. So Paulo:
Perspectiva, 2006.
10
BARBOSA, VANUCCHI, 2009. P.58
11
Ibid.
Memria com verdade

71
Nenhum governante tem o direito de ocultar a
verdade dos fatos. A negao injustificada do am-
plo e livre acesso aos arquivos viola preceitos bsi-
cos de direitos fundamentais, alm de ignorar os
anseios da cidadania pela construo de uma me-
mria coletiva e pelo acesso s informaes estru-
turais para as vidas individuais de milhares de
brasileiros. A reconstituio da memria, fundada
na verdade, , consequentemente, um passo hist-
rico necessrio e imprescindvel consolidao
democrtica. (BARBOSA, VANUCCHI, 2009. P.
59-60)
4.3 Direito memria com verdade: direito memria coletiva
e formao da identidade nacional
O direito memria e verdade, ainda que im-
plcito no texto constitucional, constitui-se um direito
fundamental do povo brasileiro.
!"

O acesso memria e verdade contribui para a
formao da identidade de um povo e o modo como
esse lida com o seu passado, contribuindo, assim, para
a tomada de decises futuras.
A memria passa a ser um elemento que ajuda a
compreender o modo como a sociedade e o Estado
lidam com seu passado de graves violaes de di-
reitos humanos. Mais: evidenciar a opo poltica
pelo esquecimento ou pela lembrana, bem como
colocar s claras a legitimidade de certos grupos
para o exerccio da memria, so peas que inte-
gram esse processo de formao de uma memria
coletiva.(SOARES, QUINALHA, 2011 p. 254)

12
Para mais informaes sobre o assunto: SANTOS, Claiz Maria
Pereira Guna dos. O reconhecimento do direito verdade como um
direito fundamental implcito no ordenamento jurdico brasileiro.
Disponvel em:
<http://www.publicadireito.com.br/artigos/?cod=94aef38441efa338>
Acesso em 15 abril 2013.

72
E ainda:
A memria coletiva que remete justamente a fatos
histricos que transcendem as intimidades indivi-
duais, a despeito de tambm influenci-las. Por in-
teressar a um grupo de indivduos, que pode ser
uma pequena famlia, uma sociedade nacional ou
at mesmo a comunidade humana em seu conjun-
to, a memria de determinado acontecimento, tal
qual este prprio, assume dimenso coletiva, sen-
do sal elaborao impossvel nos estreitos limites
da individualidade. (SOARES, QUINALHA, 2011
p. 256)
5. O que j foi feito
5.1 A Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos
A Lei n 9.140/95 reconheceu como mortos, pa-
ra efeitos legais, os desaparecidos polticos que partici-
param das atividades polticas entre 02 de setembro de
1961 a 15 de agosto de 1979, permitindo a emisso do
atestado de bito e a indenizao aos familiares, e ins-
taurou a Comisso sobre Mortos e Desaparecidos Pol-
ticos.
!#

13
COMISSO ESPECIAL (Mortos e Desaparecidos Polticos) foi
instituda pela Lei 9.140/95 e instalada no Ministrio da Justia
(Decreto n 18, de dezembro de 1995, Seo I pg. 21426). A Lei n
10 536/02, publicada no Dirio Oficial da Unio do dia 15.08 2002,
alterou dispositivos constantes da Lei n 9.140/95, estabelecendo a
responsabilidade do Estado por mortes e desaparecimentos de pessoas
que tenham participado, ou tenham sido acusadas de participao em
atividades polticas, no perodo compreendido entre 02 de setembro de
1961 e 05 de outubro de 1988. A Lei 9.140/95 previa a possibilidade de
reconhecimento da responsabilidade estatal por mortes e
desaparecimentos, por motivao poltica, ocorridos no perodo
compreendido entre 02 de setembro de 1961 e 15 de agosto de 1979. A
Lei 10 536/02, portanto, ampliou o perodo de abrangncia. A Lei
10 536/02 estabeleceu o prazo de 120 dias para o protocolo dos
requerimentos, a contar da data da publicao da lei. Disponvel em

Memria com verdade

73
Durante onze anos de trabalho da comisso, foram
julgados 475 processos. Destes, 136 casos que j
constavam no Anexo I da Lei n 9.140/95, obtive-
ram imediatamente o reconhecimento da respon-
sabilidade por parte do Estado pelas mortes ou de-
saparecimentos. Os outros 339 casos foram objeto
de anlise e debate pela Comisso Especial de
Mortos e Desaparecidos Polticos. Resultando des-
sa anlise, 118 indeferimentos e 221 deferimentos.
(VANUCCHI, 2007. p 48.)
O resultado do trabalho da Comisso foi divul-
gado no relatrio Direito Memria e Verdade.
Dentre os casos acolhidos pela Comisso esto o
de Carlos Marighella e Carlos Lamarca. A Comisso
deu ateno especial ao esclarecimento de fatos decor-
rentes da Guerrilha do Araguaia.
Carlos Marighella, resistente que por 40 anos lu-
tou pela democracia no Brasil, foi morto por policiais
enquanto atravessava a rua rumo ao encontro de Frei
Ivo e Frei Fernando, que ele no sabia que j estavam
torturados e mortos dentro de um Volkswagen. O
guerrilheiro foi fuzilado, sem chances de defesa, quan-
do em seu atestado de bito constava a morte em razo
de um tiroteio. Mesmo portando uma arma, Marighella
no disparou um tiro sequer. Em uma reunio da Co-
misso, por 5x2 seu caso foi acolhido e houve a respon-
sabilizao do Estado por sua morte.
!$

Carlos Lamarca, ex-oficial do Exrcito Brasileiro,
deixou a carreira militar para participar da Guerrilha
Armada. Passou pela ALN, VPR at finalmente ingres-
sar no Mr-8. Lamarca foi surpreendido por opressores
da ditadura militar enquanto dormia, ao lado do com-
panheiro de luta Zequinha. Ao tentar fugir, foi baleado
e posteriormente morto. Na mesma reunio da Comis-

http://portal.mj.gov.br/sedh/ct/desaparecidos/abert_desaparecidos.
htm> Acesso em 15 abril 2013
14
Mais informaes sobre o caso em: MIRANDA, TIBURCIO, 2008.
Dos Filhos deste Solo. P. 96-103.

74
so, e coincidentemente com o mesmo placar, 5x2, o
caso de Lamarca foi acolhido e o Estado Brasileiro res-
ponsabilizado por sua morte.
5.1.1 A Guerrilha do Araguaia
Desde o final de 1966, o PC do B dedicou-se
implantao de quadros partidrios na regio do Rio
Araguaia, no sul do Par, escolhida como rea mais
adequada para o surgimento de um futuro Exrcito
Popular. Com a escalada repressiva desencadeada pe-
lo regime militar aps o AI-5, o PC do B acelerou o des-
locamento de militantes para essa rea estratgica,
contando, para tanto, principalmente com lideranas
estudantis obrigadas a viver na clandestinidade por
fora da perseguio policial.
Em abril de 1972, os rgos de segurana detec-
taram a presena do PC do B no sul do Par e desloca-
ram enormes contingentes do Exrcito para sucessivas
operaes de cerco que prosseguiram at 1974. Inicia-
dos os combates na regio, o partido constituiu as For-
as Guerrilheiras do Araguaia, que obtiveram algumas
vitrias polticas. O desfecho final dos combates foi,
entretanto, claramente favorvel s tropas governa-
mentais, do ponto de vista militar, resultando mortos
mais de 50 militantes do PC do B, aps cruel represso
que se abateu sobre a populao de toda a regio.
(MIRANDA, TIBRCIO,2008.p.232.)
5.2 A Comisso de Anistia do Ministrio da Justia
A lei 10.559 de 2002, no artigo 1 instaurou a
Comisso de Anistia do Ministrio da Justia, regulan-
do o que estava previsto no art. 8 do ADCT.
A partir dela foi possvel reconhecer a condio
de anistiado poltico e obter uma reparao econmica
indenizatria.
Memria com verdade

75
A partir de 2007, com a instituio da Caravana
de Anistia, houve uma grande contribuio para a
superao do conceito de anistia como poltica do es-
quecimento.
!%

A Caravana visita diversos locais no pas, onde
realiza os seus trabalhos, explicita as violaes aos di-
reitos humanos ocorridas atravs de depoimentos de
pessoas que tiveram a sua dignidade violada pelo re-
gime ditatorial. Assim, torna possvel uma reparao
simblica e um pedido oficial de desculpas do Estado
brasileiro, que reconhece as violaes.
!&

Em 2005 foram transferidos os documentos rela-
tivos ao perodo ditatorial da ABIn (Agncia Brasileira
de Inteligncia) para o Arquivo Pblico Nacional, co-
mandado pela Casa Civil da Presidncia da Repblica.
Por meio do Decreto n 7. 430/2011, o Arquivo
Nacional foi transferido ao Ministrio da Justia.
O Centro de Referncia das Lutas Polticas no
Brasil, denominado Memrias Reveladas, foi institu-
cionalizado pela Casa Civil da Presidncia da Repbli-
ca e implantado no Arquivo Nacional com a finalidade
de reunir informaes sobre os fatos da histria poltica
recente do Pas.
!'

15
O conceito de anistia que vem sendo trabalhado pela Comisso de
Anistia , portanto, muito diferente da anistia tradicional. Em primeiro
lugar, ele no implica no perdo do Estado a um criminoso, mas sim
no inverso, no pedido de desculpa do Estado por ter agido como um
criminoso, na possibilidade de um perdo concedido pela vtima em
relao ao ato criminoso do Estado. (MOREIRA FILHO, 2009. p.54).
16
A Comisso de Anistia nascida de um dos principais marcos legais
do sistema de reparaes brasileiro, a Lei 10 559/02 no sentido de
complementar sua atuao na seara reparatria, instituiu uma poltica
pblica que, para alm dos tradicionais julgamentos dos
requerimentos de anistia que analisam individualmente a
caracterizao ou no da perseguio poltica por parte do Estado
brasileiro, passa a estabelecer parcerias com a sociedade civil com o
intuito de incentivar a ampliao das prticas de acesso memria e
verdade no Brasil, buscando atingir, assim, uma dimenso coletiva da
reparao. (BAGGIO, 2012.p.115)
17
Disponvel em:


76
5.3 A Lei de Acesso Informao
A lei n 12.527/2011 tem por objetivo garantir a
todos os cidados o acesso informao pblica.Ela
estabelece a obrigatoriedade de os rgos e entidades
pblicas divulgarem, independente de solicitao, in-
formaes de interesse geral ou coletivo.
!(

Tal lei revogou a lei Lei n. 11.111, que autoriza-
va a manuteno do sigilo dos documentos e arquivos
da ditadura por um perodo indeterminado e violava,
portanto, o Direito memria e verdade.
5.4 A Comisso Nacional da Verdade:
Com a lei n 12.528/2011, que instaura a Comis-
so Nacional da Verdade, foram obtidos mais avanos
em relao efetivao da Justia de Transio Brasilei-
ra. De acordo com o diploma legal, so objetivos da
Comisso:
Art. 3
o
So objetivos da Comisso Nacional da
Verdade:
I - esclarecer os fatos e as circunstncias dos casos
de graves violaes de direitos humanos mencio-
nados no caput do art. 1
o
;
II - promover o esclarecimento circunstanciado dos
casos de torturas, mortes, desaparecimentos fora-
dos, ocultao de cadveres e sua autoria, ainda
que ocorridos no exterior;
III - identificar e tornar pblicos as estruturas, os
locais, as instituies e as circunstncias relaciona-
dos prtica de violaes de direitos humanos
mencionadas no caput do art. 1
o
e suas eventuais

<http://www.memoriasreveladas.arquivonacional.gov.br/cgi/cgilua.
exe/sys.start.htm?inf
oid=1&sid=2>
18
Disponvel e:
< http://www.pgr.mpf.gov.br/acesso-a-informacao>
Memria com verdade

77
ramificaes nos diversos aparelhos estatais e na
sociedade;
IV - encaminhar aos rgos pblicos competentes
toda e qualquer informao obtida que possa auxi-
liar na localizao e identificao de corpos e res-
tos mortais de desaparecidos polticos, nos termos
do art. 1
o
da Lei n
o
9.140, de 4 de dezembro de
1995.
V - colaborar com todas as instncias do poder p-
blico para apurao de violao de direitos huma-
nos;
VI - recomendar a adoo de medidas e polticas
pblicas para prevenir violao de direitos huma-
nos, assegurar sua no repetio e promover a efe-
tiva reconciliao nacional; e
VII - promover, com base nos informes obtidos, a
reconstruo da histria dos casos de graves viola-
es de direitos humanos, bem como colaborar pa-
ra que seja prestada assistncia s vtimas de tais
violaes.

Art. 4
o
Para execuo dos objetivos previstos no
art. 3
o
, a Comisso Nacional da Verdade poder:
I - receber testemunhos, informaes, dados e do-
cumentos que lhe forem encaminhados voluntari-
amente, assegurada a no identificao do deten-
tor ou depoente, quando solicitada;
II - requisitar informaes, dados e documentos de
rgos e entidades do poder pblico, ainda que
classificados em qualquer grau de sigilo;
III - convocar, para entrevistas ou testemunho,
pessoas que possam guardar qualquer relao com
os fatos e circunstncias examinados;
IV - determinar a realizao de percias e dilign-
cias para coleta ou recuperao de informaes,
documentos e dados;
V - promover audincias pblicas;
VI - requisitar proteo aos rgos pblicos para
qualquer pessoa que se encontre em situao de
ameaa em razo de sua colaborao com a Co-
misso Nacional da Verdade;
VII - promover parcerias com rgos e entidades,
pblicos ou privados, nacionais ou internacionais,

78
para o intercmbio de informaes, dados e do-
cumentos; e
VIII - requisitar o auxlio de entidades e rgos
pblicos.
Dentre os casos esclarecidos pela Comisso es-
to o de Vladmir Herzog, Rubens Paiva e Alexandre
Vanucchi Leme.
Vladimir Herzog foi jornalista, dramaturgo e
militante do Partido Comunista Brasileiro. Foi tortura-
do e morto nas dependncias do DOI-CODI aps ser
interrogado sobre as suas atividades supostamente
ilegais. A famlia Herzog recebeu das mos de Rosa
Cardoso, coordenadora substituta da CNV o novo ates-
tado de bito de Vladimir Herzog, que altera a causa
da morte de asfixia mecnica para "leses e maus tratos
sofridos durante o interrogatrio em dependncia do 2
Exrcito (DOI-CODI)", acabando de vez com a farsa do
suicdio do jornalista, montada pela ditadura aps a
sua morte, em 1975.
!)

O ex-deputado Rubens Paiva foi torturado e
morto nas dependncias do DOI-CODI-RJ. Documen-
tos do Arquivo Nacional e aqueles entregues polcia
do RS pela famlia do coronel Jlio Miguel Molinas
Dias, assassinado em Porto Alegre, em novembro,
desmontam a verso oficial montada pelo Exrcito de
que Paiva foi sequestrado enquanto estava sob cust-
dia dessa fora militar e indicam que o ex-deputado foi
assassinado, sob tortura, nas dependncias do DOI-
CODI do RJ.
"*

19
Disponvel em:
<http://www.cnv.gov.br/index.php/outros-destaques/223-hoje-
estamos-muito-mais-proximos-da-justica-afirma-pinheiro-da-cnv>
Acesso 15 abril 2013
20
Documento disponvel em:
<http://www.cnv.gov.br/images/pdf/publicacaoes/claudio/publica
coes_ruben
s_paiva.pdf>
Memria com verdade

79
Alexandre Vannucchi Leme cursava o quarto
ano de geologia na USP, militava na Ao Libertadora
Nacional (ALN) e tinha 22 anos. Foi preso em 16 de
maro de 1973 por agentes do DOI-CODI-SP e barba-
ramente torturado. No dia seguinte, segundo nove pre-
sos testemunharam, o corpo de Alexandre foi encon-
trado na cela onde estava preso e arrastado para o lado
de fora. As testemunhas viram que ele sangrava abun-
dantemente na regio do abdome. Dias depois, em 23
de maro, a represso divulgou a falsa verso de que
Vannucchi Leme havia sido atropelado na rua Bresser,
na Mooca, ao tentar fugir da priso.
"!

Alexandre Vannucchi Leme foi reconhecido
como anistiado poltico e foi promovido um julgamen-
to simblico do caso do estudante, seguido de um pe-
dido oficial de desculpas do Estado.
A Comisso, que ainda est em vigor, ter pu-
blicado o seu relatrio final em maio de 2014.
6. O que ainda precisa ser feito:
No entanto, parte da legislao infraconstitucio-
nal ainda constitui um empecilho efetivao da Justi-
a Transicional.
A Lei n 6.683/79, que serve de marco da transi-
o poltica brasileira, foi assinada no governo de Joo
Baptista Figueiredo, aps um perodo conturbado, com
exigncia de diversos setores sociais, onde polticos,
pensadores e jovens envolvidos na poltica tiveram
seus projetos e sonhos abortados.
A Lei de Anistia de 1979 acabou concedendo a
todos que tivessem cometidos crimes polticos e aos
que tiveram seus direitos polticos suspensos, uma

21
Disponvel em:
<http://www.cnv.gov.br/index.php/outros-destaques/220-cnv-
participa-de-homenagem-a-alexandre-vannucchi-leme-em-sp> Acesso
em 15 abril 2013

80
anistia ampla, geral e irrestrita. No entanto a referida
lei foi uma lei pela metade, pois no anistiou todos
os presos, cassados, banidos, exilados e perseguidos
polticos, tendo em vista que no anistiou os conde-
nados por atentados e sequestros polticos, deixou os
cassados ainda inelegveis, subordinou a reintegrao
dos funcionrios deciso das autoridades de cada
setor envolvido
""
. No se pode esquecer que a pro-
mulgao desta lei ocorreu com os militares ainda no
poder. A lei foi o marco para a redemocratizao, con-
tudo ela representou uma poltica de esquecimento.
Todavia, em 05 de maio de 2005, com a promul-
gao da Lei n. 11.111, operou-se um grave retrocesso
na lenta transio poltica brasileira, vez que o referido
diploma legal autorizou a manuteno do sigilo dos
documentos e arquivos da ditadura por um perodo
indeterminado, violando ferozmente o direito verda-
de e memria, alm de fomentar o esquecimento e
impedir o conhecimento dos fatos. Nota-se, desse mo-
do, que at 2005, a justia de transio brasileira foi
marcada pelo formato do esquecimento, sendo cum-
prido apenas o pilar da reparao, atravs da Comisso
Especial de Mortos e Desaparecidos Polticos CEMDP
e da Comisso da Anistia.
Concluso
A revelao da verdade fundamental para
uma democracia, para que esta, lidando com o ocorri-
do, tenha um aprendizado para modificar o presente e
garantir um futuro de paz.
No contexto histrico poltico do Brasil no sculo
XXI, portanto, a plenitude da vigncia dos direitos

22
Disponvel em:
<http://www.fpabramo.org.br/o-que-fazemos/memoria-e-
historia/exposicoes-virtuais/anistia-de-1979> Acesso em 15 abril 2013
Memria com verdade

81
humanos, incluindo-se a o direito memria e
verdade, deve ser considerada como instrumento
primordial da realizao e da promoo da condi-
o humana. E tal plenitude deve ser permanente,
entendida como poderosa ferramenta de transfor-
mao social, com o objetivo de construir uma so-
ciedade mais justa, e como um instrumento de
respeito integral aos valores democrti-
cos.(BARBOSA, VANUCCHI, 2009.p.66)
Nestes 25 anos da Constituio da Repblica e
65 anos da Declarao Universal dos Direitos Humanos
de extrema importncia que se lute para preservar a
memria dos que lutaram pela democracia e responsa-
bilizar os que praticaram crimes contra a humanidade.
A reconstruo da memria, fundada na verda-
de, promove o sentimento de justia, um elo de conti-
nuidade e coerncia de uma pessoa ou de um grupo.
Resgatar a memria, com verdade, elucidar o incons-
ciente e irracional trazendo para o nvel da conscincia
racional. Dessa forma, o resgate da memria e da ver-
dade liberta e condiciona a reconciliao.
Alm disso, cabe ressaltar a importncia da
conscientizao para evitar a crena em promessas mi-
lagrosas e a descrena na democracia. Conhecer o pas-
sado fundamental para que se construa o futuro.
Por fim, vale ressaltar que na histria brasileira,
o perodo da ditadura militar no foi o nico em que se
teve enorme violao de direitos humanos. Outras po-
cas, como o genocdio indgena do perodo colonial, a
escravido, bem como o Estado Novo foram outras
pocas em que houve abuso de poder por parte de
quem deveria promover os direitos humanos. Assim,
faz-se necessria a identificao, a preservao e a difu-
so da memria para que novas violaes no voltem a
ocorrer.
Ningum pode ocultar os fatos, a proibio tra-
ta-se de negao dos acontecimentos histricos e de
arbitrariedade, por trs da qual se escondem a medio-

82
cridade e os obstculos para vencer a fora das ideias.
(BARBOSA, VANUCCHI, 2009. P.59-60)
O povo no pode ser refm desse sistema mon-
tado com pretenses de acerto, mas que est contami-
nado com o vcio pelo erro. A soberania do povo e
no dos ocupantes do poder, nem dos detentores das
armas, e muito menos dos grupos criminosos.
(REBELO, 2013 p. 232)
Referncias
ABRO, Paulo; BELLATO, Sueli Aparecida; TORELLY,
Marcelo;ALVARENGA, Roberta Vieira. Justia de Transi-
o no Brasil. BRASIL. Comisso de Anistia. Ministrio da
Justia. Revista Anistia Poltica e Justia de Transi-
o.Braslia: Ministrio da Justia, v.1 2009, p.12-21.
ABRO, Paulo.; TORELLY, Marcelo. 2010. A justia de
transio no Brasil: a dimenso da reparao. In: B. de S.
SANTOS; P. ABRO; C. MACDOWELL; M. TORELLY
(org.), Represso e memria poltica no contexto iberoa-
mericano: estudos sobre Brasil, Guatemala, Moambique,
Peru e Portugal. Braslia/Coimbra, Ministrio da Justi-
a/Centro de Estudos Sociais da Universidade de Coim-
bra, p. 26-59. Disponvel
em:<http://www.memoriasreveladas.arquivonacional.g
ov.br/media/Repre_Memoria_.pdf>acesso 15 abril 2013
ABRO, Paulo; TORELLY, Marcelo. Justia de transio
no Brasil: a dimenso da reparao. Revista de Anistia
Poltica e Justia de Transio. Braslia. Ministrio da Jus-
tia. Braslia. Ministrio da Justia. v.3 2010, p.10,.
ALMEIDA, Alex Luciano Valadares de; SAMPAIO, Jos
Adrcio Leite. Verdade e histria: por um direito funda-
mental verdade. In: SOARES, Ins Virginia Prado;
KISHI, Sandra Akemi Shimada Memria e verdade: A
Justia de Transio no Estado Democrtico Brasileiro.
2009. Editora Forum. 422 p.
Memria com verdade

83
ALMEIDA, Ene de Stutz; TORELLY, Marcelo. Justia de
Transio, Estado de direito e Democracia Constitucio-
nal: Estudo preliminar sobre o papel dos direitos decor-
rentes da transio poltica para a efetivao do estado
democrtico de direito. Volume 2. Nmero 2. Porto Ale-
gre. Julho/dezembro 2010. p. 41.
BAGGIO, R. C. Marcas da Memria: a atuao da Comis-
so de Anistia no campo das polticas pblicas de transi-
o no Brasil. Cincias Sociais Unisinos, So Leopoldo,
Vol. 48, N. 2, p. 111-118, mai/ago 2012.
BARBOSA, Marco Antnio Rodrigues; VANUCCHI, Pau-
lo. Resgate da Memria e da Verdade: um direito de to-
dos. In: SOARES, Ins Virginia Prado; KISHI, Sandra
Akemi Shimada Memria e verdade: A Justia de Transi-
o no Estado Democrtico Brasileiro. 2009. Editora Fo-
rum. 422 p.
BRASIL. Lei N 9.140/95. Reconhece como mortas pesso-
as desaparecidas em razo de participao, ou acusao
de participao, em atividades polticas, no perodo de 2
de setembro de 1961 a 15 de agosto de 1979, e d outras
providncias.
BRASIL.Lei N 10.559/02. Regulamenta o art. 8
o
do Ato
das Disposies Constitucionais Transitrias e d outras
providncias.
BRASIL. Lei N 12.527/11. Regula o acesso a informaes
previsto no inciso XXXIII do art. 5
o
, no inciso II do 3
o
do
art. 37 e no 2
o
do art. 216 da Constituio Federal; altera
a Lei n
o
8.112, de 11 de dezembro de 1990; revoga a Lei
n
o
11.111, de 5 de maio de 2005, e dispositivos da Lei
n
o
8.159, de 8 de janeiro de 1991; e d outras providncias.
BRASIL. Lei N 12.528/11. Cria a Comisso Nacional da
Verdade no mbito da Casa Civil da Presidncia da Re-
pblica.

84
BRASIL.1988.Constituio da Repblica Federativa do
Brasil.
MEYER, Emilio Peluso Neder. Ditadura e Responsabili-
zao: Elementos para uma justia de transio no Brasil.
Belo Horizonte: Arraes Editores, 2012. 364p.
MIRANDA, Nilmrio; TIBURCIO, Carlos. Dos filhos des-
te solo: mortos e desaparecidos polticos durante a dita-
dura militar, a responsabilidade do Estado, 2 edio. So
Paulo. Editora Fundao Perseu Abramo, 2008. 708 p.
MOREIRA FILHO, Jos Carlos. Dever de memria e a
construo da histria viva: a atuao da Comisso de
Anistia do Brasil na concretizao do direito memria e
verdade. In: PADRS, Enrique Serra; et al. (Org.). A
Ditadura de Segurana Nacional no Rio Grande do Sul
(1964-1985): histria e memria. Vol. IV. Porto Alegre:
Corag, 2009. p. 47-92.
ONU, Conselho de Segurana. The rule of law and transi-
tional justice in conflict and post-conflict societies. Dispo-
nvel em: <http://daccess-dds
ny.un.org/doc/UNDOC/GEN/N04/395/29/PDF/N043
9529.pdf?OpenElement.> Acesso em: 14 abril 2013
REBELO, Nuno Miguel Branco de S Viana. Civilizado
Homem Selvagem: um passeio pela Histria e pelo Direi-
to. Belo Horizonte: Ius Editora, 2013.
REMGIO, Rodrigo Ferraz de Castro. Democracia e Anis-
tia Poltica: rompendo com a cultura do silncio, possibili-
tando uma Justia de Transio. Revista de Anistia Polti-
ca e Justia de Transio Braslia. Ministrio da Justia,
v.12009. p.194.
RICOEUR, Paul. A memria, a histria, o esquecimento.
2007. Campinas, Unicamp, 535 p.
SANTOS, Claiz Maria Pereira Guna dos. O reconheci-
mento do direito verdade como um direito fundamental
implcito no ordenamento jurdico brasileiro. Disponvel
Memria com verdade

85
em:
http://www.publicadireito.com.br/artigos/?cod=94aef3
8441efa338 Acesso em 15 abril 2013.
SARMENTO, Daniel. 21 Anos da Constituio de 1988: a
Assembleia Constituinte de 1987/1988 e a Experincia
Constitucional Brasileira sob a Carta de 1988. DPU N 30
Nov-Dez/2009. Disponvel em:
http://www.direitopublico.idp.edu.br/index.php/direit
op ublico/article/viewFile/788/6 6 Acesso em 15 abril
2013
SOARES, Ins Virginia Prado; KISHI, Sandra Akemi
Shimada Memria e verdade: A Justia de Transio no
Estado Democrtico Brasileiro. 2009. Editora Forum. 422
p.
SOARES, Ins Virginia Prado. Memria democrtica e
desaparecidos polticos. . In: SOARES, Ins Virginia Pra-
do; KISHI, Sandra Akemi Shimada. Memria e verdade:
A Justia de Transio no Estado Democrtico Brasileiro.
2009. Editora Forum. 422 p.
SOARES, Ins Virgnia Prado. Justia de Transio. Dici-
onrio de Direitos Humanos. Disponvel em:
http://www.esmpu.gov.br/dicionario/tiki-
index.php?page=
Justi%C3%A7a+de+transi%C3%A7%C3%A3o Acesso em
15 abril 2013
VAN ZYL, Paul. Promovendo a justia transicional em
sociedades ps-conflito. BRASIL. Comisso de Anistia.
Ministrio da Justia. Revista anistia poltica e justia de
transio. N. 1 (jan./jun. 2009). Braslia: Ministrio da
Justia, 2009, p. 32.
VANNUCHI, Paulo de Tarso. Direito Memria e Ver-
dade: Comisso Especial de Mortos e Desaparecidos Pol-
ticos. Secretaria Especial dos Direitos Humanos. Braslia.
2007. p 48.

Justia de Transio no Brasil
Um estudo sobre a transio democrtica
brasileira ante o direito internacional dos
direitos humanos
@1"&4 -) A&*+1 ,*4)+
!
Resumo: A ideia de justia transicional est intima-
mente ligada aos direitos memria, verdade, repa-
rao e justia, os quais exsurgem da ideia de no-
repetio de violaes de direitos e liberdades, da re-
construo da Democracia em um pas, e da tutela dos
direitos das violadas vtimas, conceitos estes alinhados
com o Sistema Global de proteo aos direitos huma-
nos e recomendaes da Organizao das Naes Uni-
das, com a Conveno Americana de Direitos Huma-
nos, bem como com a jurisprudncia da Corte Intera-
mericana de Direitos Humanos. O Estado brasileiro
selecionou somente mecanismos e processos ligados
aos direitos reparao, que atendem de modo insufi-
ciente os direitos memria e verdade. No obstan-
te, no que se refere responsabilizao (direito justi-
a) dos agentes pblicos que violaram direitos huma-
nos no perodo ditatorial, revelia das regras de Direi-
to Internacional, foi-lhes concedida a anistia, o que
demonstra claramente que a transio democrtica tem
sido insatisfatria.

!
Advogado. Universidade Federal do Maranho.
Ramon de Sousa Nunes

88
Palavras-chave: Direito Internacional dos Direitos
Humanos. Justia de transio. Transio democrtica
brasileira.

Abstract: The idea of Transitional justice is closely
linked to the right to social memory, truth, restoration
and justice, which emerge from the notion of non-
repetition of violations of rights and freedoms and the
need for rebuilding democracy and protecting the
rights of rape victims all in line with the United Na-
tions Global System for protecting human rights, the
American Convention on Human rights, and the juris-
prudence of the Inter-American Court of Human
Rights. Notwithstanding, in order to achieve these
goals, the Brazilian government selected only tort
mechanisms and procedures, which do not meet the
rights of memory and truth. Furthermore, amnesty
was granted to public officials who violated human
rights during the dictatorial government, with com-
plete disregard of rules of international law, evincing
that the transition to democracy has been clearly unsat-
isfactory.
Keywords: International Human Rights Law . Transi-
tional justice. Brazilian democratic transition .
Introduo
A justia de transio o conjunto de processos
e mecanismos ligados a uma transformao segura de
um Estado violador dos direitos humanos para um
Estado democrtico, na qual destacam-se os seguintes
aspectos: a garantia aos direitos memria, reparao
e justia, bem como a reforma das instituies demo-
crticas (SIKKINK; WALLING, 2007).
Neste estudo, intenta-se verificar a extenso da
justia que marca a transio brasileira da ditadura
militar para o perodo democrtico e sua contribuio
para o processo democrtico e os direitos humanos,
Justa de Transio no Brasil

89
por meio da perspectiva da proteo internacional dos
direitos humanos, dos caminhos trilhados pelo gover-
no brasileiro e da opinio dos doutrinadores sobre o
que representa uma justia de transio de qualidade.
1. A Justia de Transio brasileira
Conforme Piovesan (2010b), o perodo que mar-
cou a ditadura militar no Brasil (1964 a 1985) acarretou
o desaparecimento forado de 150 pessoas, a morte de
100, alm de denncias que superam a soma de 30.000
casos de tortura, de autoria de agentes pblicos orien-
tados pela doutrina da Segurana Nacional.
Anote-se que o Brasil no foi o nico pas a pas-
sar por uma ditadura na segunda metade do sculo
passado na Amrica Latina, ao que se somam, por
exemplo, as ditaduras chilena, argentina e peruana.
Outrossim, a ditadura militar brasileira foi a menos
agressiva, apesar de, igualmente, ter provocado crimes
contra a humanidade e implicado nas mais variadas
violaes a direitos humanos.
No obstante, o Brasil paulatinamente avanou
para a Democracia, utilizando os militares a Lei de
Anistia (Lei n. 6.683/79) que anistiou tanto rebeldes
como agentes pblicos - como um meio para se desvin-
cularem do poder, sem que se perdesse o controle so-
bre esse processo (PAYNE et alii, 2011, p. 28)
Tal processo, de grande repercusso, inclusive
internacional, denominado transio democrtica, da
qual decorre a justia de transio. A importncia de
uma justia de transio aparece na necessidade de
recomposio dos direitos humanos violados e de re-
construo do processo democrtico desconstitudo
por um Estado autoritrio.
Assim, a comunidade cientfica jurdica e tam-
bm das disciplinas que marcam o estudo da sociedade
ao redor do mundo, tm destinado parte de sua aten-

90
o a essa especfica justia, voltada aos Estados que
passaram por um perodo de exceo (a Democracia).
Observe-se que a prpria discusso acerca da
justia de transio, ou seja, sobre as aes ou omisses
tomadas por um Estado para sanar graves violaes de
direitos humanos cometidas no passado, frutos de um
regime de fora, relevante, porquanto atualmente os
direitos humanos esto protegidos internacionalmente,
o que indica a priori que a justia de transio no
somente um problema de direito interno.
A internacionalizao dos direitos humanos se
iniciou na segunda metade do sculo XIX, perdurando
at a 2 Grande Guerra. Nessa primeira fase, restringiu-
se a influenciar o direito humanitrio, a luta contra a
escravido e a regulao dos direitos do trabalhador
assalariado (COMPARATO, 2011, p-67-68). Assim, o
Direito Internacional voltava-se apenas de modo seto-
rial para a proteo dos direitos humanos.
Entretanto, aps as atrocidades e constantes vio-
laes de direitos humanos decorrentes da Segunda
Guerra Mundial, tornou-se insuficiente a proteo in-
ternacional dos indivduos limitada a certas condies
ou situao determinadas. Da estes acontecimentos
culminarem no advento das Declaraes Universal e
Americana dos Direitos Humanos, de 1948, ao que teve
incio o processo de generalizao dos direitos huma-
nos (TRINDADE, 2000, p.23). Na mesma esteira, Ian
Brownlie informa que:
Os acontecimentos da Segunda Guerra Mundial e
a preocupao em prevenir a repetio de catstro-
fes associadas s polticas internas das Potncias
do Eixo levaram a preocupao crescente pela pro-
teo jurdica e social dos Direitos Humanos e das
liberdades fundamentais. Um pioneiro notvel
neste campo foi Hersch Lauterpacht, que salientou
a necessidade duma Declarao Internacional dos
Direitos do Homem. As disposies da Carta das
Naes Unidas fornecem tambm uma base din-

91
mica para o desenvolvimento do Direito. (1997, p.
587-588)
Isso ocorreu pois houve, em verdade, um deslo-
camento da discusso doutrinria entre os autores
modernos: Alexy (2011), Perez Luo (2001) e Vargas
Ramrez (1997) - acerca da origem, ou seja, do funda-
mento dos direitos humanos, para o problema da efic-
cia.
que a Declarao Universal dos Direitos do
Homem solucionou o problema do fundamento, sendo
prova de fato de que um sistema de valores pode ser
humanamente fundado e reconhecido, uma vez que foi
o primeiro a ser aceito pelo consenso da maioria dos
homens, por meio de seus governos (BOBBIO, 2004, p.
25-45).
Assim, Norberto Bobbio destaca que o proble-
ma fundamental em relao aos direitos do homem,
hoje, no tanto o de justific-los, mas o de proteg-los.
Trata-se de um problema no filosfico, mas poltico.
(2004, p. 23).
Retomando o processo de generalizao dos di-
reitos humanos, este se caracterizou precisamente pela
preocupao poltica com relao tutela internacional
dos direitos humanos.
Desse modo, diversos e inmeros instrumentos
jurdicos de proteo comeariam a existir e ser cons-
trudos. Esses instrumentos passariam a se caracterizar
pela diversidade de meios e identidades de propsito,
tendo em vista que, apesar de se diferenciarem quanto
a suas origens, naturezas, efeitos jurdicos, mbitos de
aplicao, destinatrios, beneficirios, exerccios de
funes e seus mecanismos de controle e superviso,
possuiriam uma convergncia direcionada manuten-
o da pessoa humana de acordo com esta qualidade
(TRINDADE, 2000, p. 24-25).
Entre esses instrumentos, a professora Danielle
Annoni elenca os seguintes:


92
(...) a Declarao Universal dos Direitos Humanos
(ONU, 1948); a Conveno Europeia para a prote-
o dos Direitos do Homem e das Liberdades
Fundamentais (Conselho de Europa, 1950); o Pacto
Internacional dos Direitos Civis e Polticos (ONU,
1966); o Pacto Internacional dos Direitos Econ-
micos, Sociais e Culturais (ONU, 1966); a Conven-
o Internacional sobre a Eliminao de Todas as
Formas de Discriminao Racial (ONU, 1968); a
Conveno Americana de Direitos Humanos
(OEA, 1969); a Conveno sobre a Eliminao de
Todas as Formas de Discriminao contra a Mu-
lher (ONU, 1979); a Conveno contra a Tortura e
Outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanas
e Degradantes (ONU, 1984); a Conveno sobre os
Direitos das Crianas (ONU, 1989), dentre inme-
ros outros de alcance regional, como as Conven-
es aprovadas pela OEA e vlidas para o sistema
americano, as Convenes Africanas e da Liga
rabe (2009, p. 26-27).
Ademais, agregou-se a este fenmeno a supera-
o das objees clssicas: interveno internacional,
a qual impossibilitou aos Estados utilizarem o conceito
de soberania como argumento contra a ao internaci-
onal; a cristalizao e o reconhecimento da capacidade
processual internacional dos indivduos; a limitao do
princpio da reciprocidade diante de questes de or-
dem pblica, na qual se inclui a proteo aos direitos
humanos; e, por fim, a progressiva atribuio ou asser-
o da capacidade de agir dos rgos internacionais
fundamentada nos instrumentos jurdicos
(TRINDADE, 1991, p.3-12).
Formou-se, ao final de cinco dcadas, um com-
plexo corpo de regras jurdicas que mantiveram a uni-
dade conceitual dos direitos humanos atrelada ine-
rncia dos direitos ao ser humano. A este complexo
deu-se o nome de Direito Internacional dos Direitos
Humanos (TRINDADE, 2000, p. 24-25).
Cabe observar que os tratados internacionais
que, com o auxlio das declaraes especialmente as

93
provindas da ONU - compem a fonte do Direito In-
ternacional dos Direitos Humanos esto submetidas ao
regime objetivo das normas de direitos humanos
"
.
Tal regime implica que esses tratados, ao revs
do costumeiro, no sintetizaro apenas obrigaes re-
cprocas entre os Estados, mas indicaro um dever com
a prpria sociedade internacional de atenderem a um
objetivo ltimo, qual seja, a proteo do ser humano
(ANNONI, 2009, p.32-33).
Destarte, em sntese, demonstrou-se que os Di-
reitos Humanos esto hoje garantidos sob a unidade
conceitual da proteo ao homem enquanto ser huma-
no em inmeros tratados. Assim sendo, considerando
que a justia de transio busca reparar os direitos hu-
manos violados por um regime autoritrio, confirma-se
a primeira afirmao: a justia de transio, especial-
mente quando insuficiente, tambm uma questo de
Direito Internacional.
Alm disso, cabe comentar que a prpria inter-
nacionalizao dos direitos humanos s se deu de mo-
do efetivo no momento em que o prprio mundo pas-
sava por uma transio entre uma poca extremamente
violenta para outra em que se prometia um mundo de
respeito aos direitos do homem. Assim, a justia de
transio est na raiz da internacionalizao dos direi-
tos, sendo o Tribunal de Nuremberg uma das origens
dessa justia.
Por outro lado, o problema da responsabilizao
internacional por violao de direitos humanos, decor-
rente da proteo internacional aos direitos humanos,
desenvolveu-se, uma vez que funciona como mtodo
para se chegar reparao, como uma resposta dos
organismos internacionais contra o responsvel pela
injria ao direito humano internacionalmente tutelado.

2
Registre-se que o regime objetivo dos direitos humanos j foi
reconhecido no mbito das instncias especializadas em direitos
humanos (ANNONI, 2009, p. 33)

94
Apesar de ter havido algumas tentativas de se
codificar internacionalmente as regras sobre a respon-
sabilidade internacional, vale ressaltar que este institu-
to eminentemente consuetudinrio (ANNONI, 2009,
p. 39).
De qualquer modo, no se pode olvidar que:
(...) o Estado tem o dever jurdico internacional de
prevenir razoavelmente as violaes dos Direitos
Humanos, investigando seriamente as que so
cometidas no mbito de sua jurisdio, identifi-
cando os culpados e assegurando, assim, para a v-
tima, uma reparao equitativa (PEREIRA, 2000, p.
164).
E o descumprimento desse dever jurdico, tanto
por ao como por omisso
#
, ensejar a responsabiliza-
o internacional, para que se garanta a hegemonia dos
direitos humanos.
Nessa esteira, o art. 63, par. 1, da Conveno
Americana sobre Direitos Humanos, afirma que quan-
do a violao de direito ou liberdade for procedente, a
Corte Interamericana determinar a reparao da vio-
lao, bem como o pagamento de indenizao vtima.
Comentando esse dispositivo, os professores Luiz Fl-
vio Gomes e Valerio Mazzuoli explicam:
Assim, nos casos constatados de violao de direi-
tos humanos, a Corte determinar [sic] sejam repa-
radas, as consequncias da medida ou situao
que haja configurado a violao de direitos e de-
terminar uma indenizao justa (de carter com-
pensatrio) parte lesada. (...). Da se entender que
o sistema interamericano um sistema eminente-
mente reparador. (2011, p. 329-330)

3
Essa responsabilidade, contudo, no se manifesta apenas de modo
comissivo. A omisso tambm gera responsabilidade, quando o
indivduo ou o Estado tinham o dever legal de prestar, de atuar, de
impedir a leso ou dano causado. E o Estado assim responsvel
tambm no foro internacional. (ANNONI, 2009, p. 39)

95
Repise-se que em tema de direitos humanos os
prprios indivduos tero capacidade postulatria fren-
te aos organismos internacionais
$
, ainda que contra o
seu prprio pas de origem. No entanto, tirante o mbi-
to da Conveno Americana, essa capacidade constitui-
se dentro dos tratados internacionais clusula faculta-
tiva, o que a torna sem efeito contra os Estados que no
expressem seu consentimento prvio.
Sobre o tema, o professor Canado Trindade
demonstrando a importncia deste, ao afirmar:
With the consolidation of the right of individual
petition before international tribunals of human
rights, international protection has attained its ma-
turity. The human being nowadays occupies the
central position which he merits, as subject of both
domestic and international law, amidst the process
of humanization of international law, which is be-
coming more directly attentive to the identification
and realization of common superior values and
goals.
%
(2011, p. 49)
Interessa ainda notar uma segunda particulari-
dade da responsabilidade internacional por violao de
direitos humanos. que h uma certa rejeio ao cls-
sico mecanismo unilateral dos tratados bilaterais, no
qual dado Estado combate a violao individualmente,

4
O mais interessante que como o respeito aos Direitos Humanos
constitui uma obrigao de Direito Internacional o sdito afetado por
um evento danoso, pode e deve aparelhar contra o Estado causador de
tal evento, sem necessariamente utilizar seu Estado como
intermedirio, atravs do endosso diplomtico. (PEREIRA, 2000, p.
159)
5
Com a consolidao do direito individual de petio frente aos
tribunais internacionais de direitos humanos, a proteo internacional
alcanou sua maturidade. O ser humano atualmente ocupa a posio
central que ele merece, como assunto do direito interno e
internacional, por meio do processo de humanizao do Direito
Internacional, que vem se tornando mais diretamente atencioso
identificao e realizao de valores e objetivos comuns e superiores
(Traduo livre).

96
oferecendo sanes a outro que tenha violado direitos
humanos.
A rejeio ocorre porque esse mecanismo pode-
ria servir como instrumento de presso poltica e eco-
nmica, por meio de um Estado mais desenvolvido que
pressionasse outro menos desenvolvido, acarretando a
dilapidao da soberania dos pases mais frgeis.
Diante disso, adotou-se o mecanismo coletivo,
que implica na adoo do devido processo legal. Da
que o julgamento relativo responsabilizao dos Es-
tados que violem direitos humanos se dar atravs de
mecanismos similares aos jurisdicionais, por meio de
rgos especializados
&
.
Anote-se que apesar do processo de generaliza-
o dos direitos humanos ter sido aqui desenvolvido
de forma linear, preciso destacar, conforme Sikkink
(2011b), que a denominada Era da Responsabiliza-
o, na qual se vive hodiernamente, foi alcanada no
atravs de um processo histrico nico, mas mltiplo,
em que os acontecimentos convergiram.
A partir disso, verifica-se que uma justia de
transio de m qualidade, que no revele uma efetiva
reparao por parte de um Estado em reconstruo
democrtica, poder ensejar a sua consequente respon-
sabilizao
'
. Mas ento, o que se entende por justia de
transio? O professor Jos Carlos Moreira da Silva
Filho a conceituou da seguinte forma:
Justia de transio um termo de origem recente,
mas que pretende indicar aspectos que passaram a
ser cruciais a partir das grandes guerras mundiais
deflagradas no sculo XX: o direito verdade,

7
Sem que se julgue a justia e a qualidade jurdica da deciso, vale
ressaltar que no caso denominado Guerrilha de Araguaia, procedeu-
se pela Corte Interamericana a responsabilizao do Estado brasileiro
por violao de direitos humanos relativa qualidade da justia de
transio brasileira.

97
memria, reparao e justia e o fortalecimento
das instituies democrticas. O foco preferencial
da justia de transio recai sobre sociedades pol-
ticas que emergiram de um regime de fora para
um regime democrtico (SILVA FILHO, 2011, p.
280).
Depreende-se desse conceito que a justia de
transio composta: do direito verdade, que signifi-
ca a revelao da histria escondida; do direito me-
mria, do qual decorre que as violaes de direitos
humanos no devem ser esquecidas; do direito repa-
rao, que visa devolver s vtimas a situao anterior
violao de seus direitos e liberdades, bem como no
pagamento de indenizao, quando os danos forem
irreversveis; do fortalecimento das instituies demo-
crticas, que voltado para a democratizao de insti-
tuies afetadas pelo regime antidemocrtico anterior;
e, por fim, do direito justia, que revela a necessidade
de punio aos agentes pblicos que dilapidaram direi-
tos humanos.
Esses direitos que a compem, deve-se ressaltar,
so mtodos e mecanismos, que possuem o fim de re-
construir a Democracia em um pas outrora autoritrio,
para que se alcance o efetivo respeito aos direitos hu-
manos.
Descrevendo este contexto, Kathryn Sikkink le-
ciona:
Desde a dcada de 1980, os Estados no esto ape-
nas iniciando os processos, mas tambm esto, ca-
da vez mais, usando diversos mecanismos alterna-
tivos de justia transicional, incluindo as comis-
ses da verdade, reparaes, anistias parciais, de-
purao, museus e outros locais de memria, ar-
quivos e projetos de histria oral, para tratar de
violaes dos direitos humanos cometidos no pas-
sado. (2011b, p. 43)
Desse modo, a partir desse contexto da cres-
cente proteo aos direitos humanos aliada a um uso

98
frequente pelos Estados de mecanismos de transio,
que se analisar o caso brasileiro.
O estudo do caso brasileiro nesse contexto pos-
sui peculiar significado. que a evoluo da justia
transicional se desenvolveu com ineditismo e amplitu-
de de um lado, especialmente no que concerne ao pro-
grama de reparao, embora com ausncia persistente
de julgamentos de outro, e atuao insuficiente quanto
ao direito memria e verdade.
A justia de transio ainda importante no
Brasil, porquanto o Estado brasileiro tenha vivenciado
um perodo de ditadura militar (aps 1964 e at o per-
odo prximo da Constituio de 1998) caracterizado
pela restrio de direitos fundamentais, com seu res-
pectivo declnio decorrente do retorno do movimento
democrtico ao pas.
Na contramo da deciso do STF, a justia de
transio at ento praticada no Brasil vem sofrendo
novos desafios, especialmente no mbito internacional,
no qual se destaca recente sentena da Corte Interame-
ricana no caso Gomes Lund e outros (Guerrilha de
Araguaia) vs. Brasil, condenando a este investigar,
punir e reparar as violaes de direitos humanos per-
petradas.
Nesse compasso, merece ser posta em relevo a
criao da Comisso Nacional da Verdade, pela Lei
n.12.528 de novembro de 2011, com o objetivo de escla-
recer as violaes de direitos humanos pertinentes ao
perodo entre 1946 e 1988, o que vem a trazer nova t-
nica no que diz respeito ao direito verdade e mem-
ria histrica.
Como o Estado brasileiro no adotou, dentre os
mecanismos transicionais estudados, apenas os julga-
mentos, adotando ainda que de forma mnima os de-
mais mecanismos (a reparao, a reforma das institui-
es democrticas, a memria e a verdade) e diante da
completa ausncia de julgamentos, o tpico em segui-
mento abordar especialmente essa linha especfica.

99
Assim, as perguntas a serem respondidas sero:
(1) a escolha do Estado brasileiro pela ausncia de jul-
gamentos est em conformidade com as prescries do
Direito Internacional dos Direitos Humanos?; (2) a au-
sncia de julgamentos torna o modelo de transio bra-
sileiro efetivo?
Em relao ao primeiro questionamento, algu-
mas consideraes preliminares devem ser feitas.
Primeiramente, o Brasil parte hoje nos princi-
pais tratados sobre direitos humanos no mbito global
e no mbito do sistema interamericano, portanto a per-
gunta ser respondida com relao a estes mbitos. Em
segundo, deve ser frisado que a Lei de Anistia brasilei-
ra abrangeu tanto violadores como opositores do regi-
me e, outrossim, que foi fruto de um processo de tran-
sio negociada e controlada pelo regime militar.
Adicionalmente, anote-se, no que tange a este
segundo ponto, que Borges (2012, p. 92-94) e Bastos
(2009, p. 195-198) entendem que, por conta de ter im-
pedido julgamento contra ambas as partes (agentes
pblicos e opositores), a anistia brasileira deve ser clas-
sificada como autoanistia ou anistia de via dupla
(
,
que tem como caracterstica fazer esquecer as graves
violaes de direitos humanos cometidas pelos agentes
do Estado durante o perodo de exceo
)
.

8
Bastos tambm classifica a anistia brasileira como anistia em branco,
sendo que esta classificao tem o significado muito prximo ao de
autoanistia, significando que: normalmente concedida por
influncia de ditadores que esto se retirando do poder, sem que haja
qualquer legitimidade nacional ou internacional (2009, p. 118).
9
O processo de transio democrtica brasileira, assim como o de
outras naes latino-americanas, partiu do pressuposto de que os
direitos das vtimas eram variveis menores do processo de transio e
que, se fossem sobrelevadas, poderiam colocar em risco a prpria
reconciliao. As leis de anistia, entendidas por Elizabeth Salmon
como mecanismos exculpatrios que nem sempre buscam a
reconciliao da nao, constituram uma soluo unilateral dos
governos, com o claro objetivo de promover o esquecimento dos


100
Desta feita, conforme visto, a anistia como pos-
svel mecanismo da justia de transio geralmente
incompatvel com o Direito Internacional, sendo que as
leis autoanistias so veementemente confrontadas
pela jurisprudncia interamericana e que o sistema
global ainda no possui uma posio uniforme sobre o
tema, apesar de existir uma tendncia para consider-
las incompatveis
!*
.
Logo, a princpio, chega-se concluso de que a
anistia brasileira incompatvel, em primeiro lugar,
com o sistema interamericano de direitos humanos, por
se tratar de uma autoanistia, e provavelmente in-
compatvel, a depender da interpretao casustica da
prpria ONU, frente ao sistema global
!!
.
Nessa esteira, a Lei de Anistia brasileira, como
elemento impeditivo da realizao do dever dos Esta-
dos (do brasileiro, no caso) de perseguir e punir viola-
dores de direitos humanos, no se insere na lgica da
atual jurisprudncia da Corte Interamericana de Direi-
tos Humanos e se encontra em desconformidade com o
Relatrio S/2004/616 do Secretrio-Geral do Conselho
de Segurana das Naes Unidas e com a Recomenda-
o Geral n. 20, de abril de 1992, adotada pelo Comit
de Direitos Humanos.

crimes cometidos por seus prprios membros e funcionrios.
(PETRUS, 2010, p. 277).
10
No mesmo sentido, concluem Gomes e Mazzuoli: A Lei de Anistia
brasileira viola vrios tratados internacionais (especialmente a
Conveno Americana sobre Direitos Humanos de 1969) e no possui
nenhum valor jurdico, sobretudo o efeito de acobertar os abusos
cometidos pelos agentes do Estado durante a ditadura militar. (2011,
p. 159). E tambm Borges, que comentando a deciso brasileira sobre a
ADPF n. 153, afirma: Enfim, o Brasil, sob a vertente do direito
internacional e dos tratados internacionais, como, por exemplo, a
Conveno Americana de Direitos Humanos, Declarao Universal de
Direitos Humanos, a Conveno contra a Tortura, parece ter o dever
de fornecer um remdio eficaz para as vtimas de graves violaes dos
direitos humanos. (2012, p 105).


101
Diante deste panorama de incompatibilidade
com o Direito Internacional dos Direitos Humanos, no
mbito interno, tentou-se, por via da Arguio de Des-
cumprimento de Preceito Fundamental n 153/2008,
ajuizada pela Ordem dos Advogados do Brasil, a rein-
terpretao do pargrafo nico da Lei de Anistia, em
conformidade com a Constituio Federal 1988, de
modo que a expresso crimes polticos ou conexos
no abrangeria os crimes comuns cometidos pelos
agentes da represso (RAMOS, 2011, p.180).
A ADPF n 153 tambm marcou a ocorrncia de
um fato indito, porquanto pela primeira vez, ao mes-
mo tempo em que a ADPF ao com efeito vinculante
e erga omnes - era julgada no Supremo Tribunal Federal,
estava sendo processada perante a Corte Interamerica-
na uma causa com objetivo semelhante (caso Brasil vs.
Gomes Lund e outros) (RAMOS, 2011, p. 182).
Entretanto, no dia 2 de abril de 2010, o Supremo
Tribunal Federal, por maioria de seus membros, julgou
improcedente a ao, decidindo pela extenso dos efei-
tos da lei aos agentes da represso (BORGES, 2012, p.
102-103). No voto do relator, restou rechaado o trata-
mento dos delitos em questo como crimes contra a
humanidade, afirmada a ausncia da obrigao inter-
nacional do Estado brasileiro de investigar e punir tais
crimes, alm da impossibilidade de punir tais crimes
por fora do princpio constitucional da prescrio
(VENTURA, 2011, p. 326).
Registre-se que a repercusso internacional, em
relao deciso, foi bastante negativa, tendo recebido
crticas da ONU, atravs de sua Alta Comissria para
Direitos Humanos, Navi Pillay, e da ONG International
Center for Transitional Justice, por via de seu presidente,
David Tolbert (BORGES, 2012, p. 104-105).
Parte da doutrina, da mesma forma, posicionou-
se contrria deciso do STF. Neste sentido, por exem-
plo, Deisy Ventura afirma que:

102
Perenizou-se uma equao conjuntural do Poder
Legislativo brasileiro, alis, reconhecida em muitos
trechos do acrdo: a anistia possvel, em 1979, foi
aquela. Mas isso no significa que ela seja lcita.
Sacrificar os direitos de muitos, e inclusive princ-
pios universais, para proteger o privilgio de al-
guns poucos faz parte desse provincianismo [que
significa desconhecimento da jurisdio internaci-
onal]. (2011, p. 342).
E tambm Flvia Piovesan, para quem:
Com esta deciso, o Supremo Tribunal Federal de-
negou s vtimas o direito justia ainda que te-
nha antecipado seu endosso ao direito verdade.
No apenas denegou o direito justia, como tam-
bm reescreveu a histria brasileira mediante uma
lente especfica, ao atribuir legitimidade poltico-
social lei de anistia em nome de um acordo pol-
tico e de uma reconciliao nacional. (2010a, p.
466)
Desse modo, o que resta constatado que o Es-
tado brasileiro, atravs do Poder Judicirio, escolheu
manter a interpretao da Lei de Anistia brasileira, por
meio do argumento poltico de que esta foi fruto de um
acordo poltico e uma forma de promover a reconcili-
ao nacional, o que, como visto, uma noo inexata,
tendo em vista que a transio brasileira, apesar de
poder ser classificada como negociada, foi controlada
desde o seu incio pelo regime militar.
Em relao aos argumentos jurdicos, estes se
mostram contrrios ao Direito Internacional dos Direi-
tos Humanos, porquanto, no momento em que o Esta-
do brasileiro aderiu Conveno Interamericana de
Direitos Humanos e Conveno contra a Tortura,
ambos tratados sobre direitos humanos, e Declarao
Universal dos Direitos Humanos, passou a ser obriga-
do perante a comunidade internacional a proteger os
direitos humanos, obrigao esta que no bilateral,

103
como so as obrigaes ordinrias originrias de trata-
dos, mas de ordem pblica.
E entre tais obrigaes, como se viu, est o dever
de perseguir e punir as violaes de direitos humanos,
as quais ocorreram em srie durante o perodo de exce-
o, notavelmente, atravs de exlios, desaparecimen-
tos forados, prises perptuas, execues extrajudici-
ais e torturas.
Neste caso, quando se est diante de crimes con-
tra a humanidade, no h como se aplicar a prescri-
o
!"
, uma vez que o prprio perodo de exceo um
bice persecuo penal. De fato, entre as violaes
ocorridas, pode ser que existam violaes que no se
tratem de crime contra a humanidade ou grave viola-
o de direitos humanos e, portanto, possa prescrever
normalmente, porm tais casos deveriam ser analisa-
dos concretamente e no de forma abstrata
(VENTURA, 2011, p. 334).
Internacionalmente, entretanto, o descumpri-
mento brasileiro reiterado da obrigao de perseguir e
punir teve consequncia em termos de responsabilida-
de internacional.

12
Sem que se entre com profundidade no tema, veja-se: (...) comento
que me causa certa graa supor que o princpio da imprescritibilidade
dos contra a humanidade estaria condicionado a assinatura, ratificao
e incorporao de uma conveno internacional por uma junta militar,
em pleno ano de 1969, a mesma que, no ano seguinte, o de 1969, como
j mencionei, emendou arbitrariamente a Constituio para instituir as
penas de morte, priso perptua, banimento e confisco (VENTURA,
2011, p. 327)
E mais frente: Os crimes contra a humanidade so imprescritveis,
sobretudo porque, amide, h, nos Estados em que so praticados, a
impossibilidade material de processo de grandes violadores, antes que
a remoo do entulho ditatorial opere-se no ordenamento jurdico
nacional, critrio temporal que no passvel de medio. No caso
brasileiro, em particular, notoriamente inacabada. E acrescento: a
prescrio s pode ser arguida caso a caso, no seio do processo
individualizado, no podendo a Corte Suprema fundar interpretao
de uma lei de anistia no aventureiro pressuposto de que todos os
crimes por ela abarcados prescreveram. (VENTURA, 2011, p. 334).

104
Assim, em 26 de maro de 2009, com base em
violaes dos arts. 3 (direito ao reconhecimento da per-
sonalidade jurdica), 4 (direito vida), 5 (direito inte-
gridade pessoal), 7 (direito liberdade pessoal), 8 (ga-
rantias judiciais), 13 (liberdade de pensamento e de
expresso) e 25 (proteo) da Conveno Interamerica-
na de Direitos Humanos, combinados com as obriga-
es previstas nos arts. 1.1 (obrigao geral de respeito
e garantia dos direitos humanos) e 2 (dever de adotar
disposies de direito interno) do mesmo tratado, a
Comisso Interamericana apresentou Corte Interame-
ricana de Direitos Humanos demanda contra o Estado
brasileiro, originada de petio apresentada pelo Cen-
tro pela Justia e o Direito Internacional (CEJIL) e pela
Human Rights Watch/Americas, em representao de
pessoas vtimas de desaparecimento forado no contex-
to da Guerrilha de Araguaia, com fim de forar o Esta-
do brasileiro a adotar medidas de reparao
!#
(OEA,
2010, p.3-4).
Tal demanda foi originada da responsabilidade
do Estado brasileiro pela deteno arbitrria, tortura e
desaparecimento forado de 70 pessoas (entre elas,
membros do Partido Comunista do Brasil e campone-
ses da regio), alm da execuo extrajudicial de M. L.
P. S., resultado de operaes do Exrcito brasileiro,
empreendidas entre 1972 e 1975, com o objetivo de er-
radicar a Guerrilha do Araguaia, durante o perodo de
exceo (OEA, 2010, p. 3-4).
Consequentemente, conforme Ramos (2011, p.
199-202) e a Organizao dos Estados Americanos
(2010, p. 114) em 24 de novembro de 2010, alguns me-
ses aps sentena do STF que decretou a improcedn-
cia da ADPF n. 153, a Corte Interamericana condenou

13
Registre-se que anteriormente, em 31 do 10 de 2008, a Comisso j
havia elaborado o Relatrio de Mrito 91 de 2008, o qual,
responsabilizando o Estado brasileiro recomendou ao Brasil que
adotasse medidas de reparao (OEA, 2010, p. 3).

105
a Repblica Federativa do Brasil, afirmando que: a Lei
de Anistia brasileira incompatvel com a Conveno
Americana; o Brasil responsvel de forma permanen-
te pelos desaparecimentos forados; o direito verdade
foi violado; houve violao ao direito integridade
pessoal dos familiares das vtimas
!$
; e, por fim, as ale-
gaes de prescrio e falta de tipificao penal prvia
no podem ser utilizadas como obstculos persecu-
o penal.
Demais disso, h ainda dois aspectos que mere-
cem ser ressaltados. O primeiro (j mencionado) o de
que a prpria Corte Interamericana concluiu direta-
mente que a Lei de Anistia brasileira (classificada como
autoanistia) no compatvel com a Conveno Inte-
ramericana. O segundo aspecto o de que, entre as
reparaes impostas pela sentena da Corte, esta exor-
tou a iniciativa brasileira de criar a Comisso Nacional
da Verdade (at ento no criada), desde que em con-
formidade com os critrios de independncia, idonei-
dade e transparncia, e que a Comisso no substitus-
se a obrigao brasileira de responsabilizar individu-
almente os agentes da represso (OEA, 2010, p. 107).
Constada a ilegalidade do Estado brasileiro
frente ao Direito Internacional dos Direitos Humanos,
especialmente em relao Conveno Interamericana,
resta uma questo a ser solucionada. que, se o mode-
lo atual brasileiro fosse o mais capaz (ou seja, um mo-

14
Gomes e Mazzuoli, enfatizando alguns aspectos da sentena,
afirmam: Alis, como bem enfatizou a sentena de 24.11 2010 da
Corte Interamericana, nem sequer a deciso do STF, que validou a Lei
de Anistia em abril de 2010 possui qualquer tipo de relevncia (ou
obrigatoriedade/eficcia) no plano jurdico internacional. A Corte no
revogou a deciso do STF, porque no essa sua funo. Ela
simplesmente analisou a deciso do STF no plano do controle de
convencionalidade. E concluiu que o STF no levou em conta os
tratados internacionais sobre direitos humanos ratificado pelo Brasil
(Conveno Americana sobre direitos Humanos [sic] de 1969) na sua
deciso. (2011, p. 160).


106
delo efetivo) de dar continuidade transio democr-
tica, haveria como argumentar, frente aos organismos
internacionais, se tratar a situao brasileira de uma
exceo, na qual a anistia seria admissvel.
No captulo passado, chegou-se concluso de
que a melhor abordagem para tornar uma justia de
transio efetiva a holstica, na qual se percebe que
existem situaes nas quais as anistias so admissveis,
porquanto mecanismos eficientes na efetivao de uma
transio democrtica, sendo que a justia deve ser im-
plementada tanto quanto possvel, tendo em vista,
alm das exigncias do Estado de Direito, a ampliao
do respeito aos direitos humanos.
Desta dicotomia, extraiu-se, com fulcro na pes-
quisa de Olsen et alii (2009, p. 157-158), a concluso de
que quando a transio for negociada (como no caso
brasileiro), a melhor resposta seria uma anistia seguida
de julgamentos, devendo os julgamentos ser realizados
assim que possvel e desde que possvel, do ponto de
vista econmico e da possibilidade de conflito interno.
Rememore-se, nesse sentido, que a pesquisa de
Sikkink e Walling (2007), constatou que no h relao
entre conflitos e julgamentos, e, ainda, que h indcios
de que os julgamentos so capazes de melhorar os n-
dices de proteo aos direitos humanos no Brasil.
A situao brasileira, conforme estudado acima,
de uma transio controlada pela ditadura militar, na
qual a Lei de Anistia - promulgada no incio da abertu-
ra poltica em 1979 e irradiando efeitos at o presente
momento - abrange, na interpretao que lhe vem sen-
do dada, de forma irrestrita os agentes da represso.
Por outro lado, tambm no h expectativa
imediata de que essa situao se transforme, tendo em
vista que a deciso mais recente do STF foi no sentido
de manter a anistia aos agentes pblicos e que no se
observa nos Poderes Judicirio, Executivo e Legislativo
qualquer tendncia de buscar o fim da situao.
Dito isso, no h como reconhecer que a anistia
tenha alguma funo atual na transio democrtica

107
brasileira, sendo o modelo transicional brasileiro sem
efetividade, porquanto no lana mo de todos os me-
canismos necessrios e possveis (especificamente jul-
gamentos), ainda quando coagido pela ordem interna-
cional, para efetivar a transio.
Nesse caso, a conduta brasileira adequada, do
ponto de vista dos parmetros de efetividade da justia
de transio, seria, aps a concesso de anistias, iniciar
os julgamentos, assim que possvel, ou seja, assim que
o regime poltico estivesse a salvo do controle ou de
um revs militar.
Demais disso, alm da ausncia de julgamentos,
o primeiro tpico deste captulo revelou que ainda h
alguma deficincia na prestao dos outros mecanis-
mos da justia de transio, como a reforma das insti-
tuies, a qual at o momento ainda no se realizou
com firmeza no mbito do sistema de segurana pbli-
ca e das Foras Armadas, e prestao de verdade e
memria, que, conquanto possua expectativa de me-
lhora com a Lei de Acesso Informao e a criao da
Comisso da Verdade, ainda vive sob a presso e au-
sncia de prestao de informaes por parte dos agen-
tes militares.
Nesse sentido, Bruno Barbosa Borges entende
que:
(...) percebe-se que o Brasil, apesar de ter avanado
na superao do seu passado ditatorial, principal-
mente no que tange s reparaes s vtimas e seus
familiares, ainda no cumpriu seus deveres com
relao verdade, justia, e, muito menos, con-
seguiu realizar todas as reformas institucionais.
(2012, p. 162)
Assim, embora tais mecanismos no tenham si-
do o alvo principal deste tpico, forado reconhec-
los ao menos como motivo concorrencial para conside-
rar a justia de transio brasileira um modelo sem efe-
tividade.

108
Desse modo, conclui-se que, alm da Lei de
Anistia brasileira ser incompatvel com o Direito Inter-
nacional dos Direitos Humanos (na forma explicada
acima), o modelo transicional brasileiro no corres-
ponde a um modelo que siga as tendncias, demons-
tradas por pesquisas atuais, acerca da forma efetiva de
se realizar uma transio democrtica, isto , o modelo
transicional brasileiro no um modelo efetivo.
1.1 O potencial da Comisso da Verdade na efetivao da
transio democrtica brasileira
A Comisso Nacional da Verdade, criada pela
Lei n. 12.578/2011, possui a finalidade, conforme o art.
1 da citada lei, de examinar e esclarecer as violaes
praticadas durante o regime de exceo, com o fim de
efetivar os direitos memria e verdade, alm de
promover a reconciliao nacional. Note-se que no h
nela qualquer finalidade de promover julgamentos
quanto aos agentes da represso
!%
.
De fato, ela no possui o fim de sanar a mora no
adimplemento da obrigao internacional do Estado
brasileiro relativa ao direito justia, mas to somente
o de ampliar a prestao do direito verdade e me-
mria histrica.
Atualmente, tendo em vista que a Comisso s
foi efetivamente instalada em 16 de maio de 2012, ain-
da no se pode traar uma linha de atuao (JINKING
e LOURENO, 2012). No obstante, j existem indcios
de que ela adotar uma postura autnoma, porquanto
recentemente, mesmo sob presso de setores das For-
as Armadas para abranger em sua atuao os crimes
supostamente cometidos pelos opositores, decidiu,
atravs de Resoluo publicada no Dirio Oficial da

15
Tal fim inclusive vedado pelo art. 4, 4
o
, da Lei 12 578/11.

109
Unio, restringir a apurao aos agentes da represso
(COMISSO, 2012).
Diante desse panorama, afigura-se mais provei-
toso tratar acerca do potencial impacto que a Comisso
Nacional da Verdade pode ter no modelo transicional
brasileiro e, assim, na efetivao da transio democr-
tica brasileira, isto , acerca dos resultados que se po-
dem esperar da Comisso.
Para este fim, brevemente sero analisados qua-
tro estudos, sendo trs deles especficos sobre a Comis-
so da Verdade brasileira e o outro de mbito mais ge-
ral. Os quatro estudos so os seguintes: Wiebelhaus-
Bram (2009), Coelho Filho (2012) e Ghione (2012), os
especficos; e Reiter et alii (2010), o geral.
Reiter et alii (2010, p. 475-476), aps afirmarem
que os dados estatsticos indicam uma tendncia das
Comisses da Verdade a piorarem a situao dos direi-
tos humanos, quando no utilizadas em combinao
com a interao entre a estabilidade proporcionada
pela anistia e a accountability provinda dos julgamen-
tos, chegam concluso de que:
As descobertas neste artigo demonstram o valor
de tanto de isolar os mecanismos de justia transi-
cional como de estudar as interaes para deter-
minar quando, como e por que eles alcanam obje-
tivos importantes da justia social. Ns conclumos
que o sucesso na ampliao da proteo dos direi-
tos humanos apresenta melhores resultados quan-
do parte da interao entre a funo de accountabi-
lity provinda dos julgamentos ou a estabilidade
proporcionada pelas anistias. Nossa anlise quali-
tativa e quantitativa sugere que comisses da ver-
dade podem possuir um papel importante na me-
lhora do equilbrio da justia e na promoo dos
direitos humanos.
!&
(2010, p. 476).

16
The findings of this article demonstrate the value of both isolating
transitional justice mechanisms and studying their interactions to


110
Desse modo, se o uso isolado da Comisso da
Verdade poderia ter um impacto negativo, a anlise de
Reiter et alii (2010) conclui que ela pode ter um impacto
positivo, desde que combinada com anistia e julgamen-
tos
!'
.
Neste caso, a perspectiva para o caso brasileiro,
no qual se adotaram unicamente julgamentos, a de
que a Comisso Nacional da Verdade pode ter impac-
tos negativos em relao aos direitos humanos
!(
, caso o
Estado brasileiro no passe a adotar julgamentos, no
que completaria a interao entre a anistia e os julga-
mentos.
Interessante notar, nessa esteira, que a opinio
de Ghione (2012) a de que a Comisso da Verdade
brasileira pode ser um primeiro passo na adoo da
justia retributiva e, assim, de julgamentos, porquanto,
a depender do impacto dos seus relatrios, possvel
que a sociedade brasileira passe a pressionar as instn-
cias pblicas pela revogao da Lei de Anistia.
Ainda em relao Comisso da Verdade, Ghi-
one (2012) entende que ela est bem equipada para
criar uma memria histrica, especialmente pelo poder

determine when, how and why the achieve important social justice
goals. We conclude that success in improving human rights protection
most likely results from the interaction of trials accountability
function and amnesties stability function. Our quantitative and
qualitative analysis suggests that truth commissions can play a
valuable role in enhancing that justice balance and in promoting
human rights. (original em ingls).
17
Vale lembrar que esta interao pode se dar nas seguintes formas:
anistia restrita a alguns casos e julgamentos dos principais violadores
dos direitos humanos, no caso do regime ter entrado em colapso;
anistia seguida de julgamentos posteriores, quando a transio for
negociada.
18
Como Reiter et alii (2010, p. 475-476) frisam, os resultados s valem
em relao ao objetivo de fortalecer os direitos humanos, no existindo
dados para afirmar que a Comisso da Verdade usada sem
julgamentos e anistia no possa ter um efeito positivo para outros fins,
como produzir verdade oficial que possibilite a sociedade se mover em
frente ou dar voz s vtimas.

111
de acesso a informaes fornecido pela lei que a criou.
Outrossim, tendo em vista a quantidade pequena de
seus membros, pode ser que enfrente alguns problemas
prticos.
De qualquer forma, Ghione aduz que: A co-
misso pode contribuir consideravelmente para a re-
conciliao nacional se for bem sucedida em trazer o
conflito em torno de abusos dos direitos humanos para
a ateno do pblico amplo
!)
.
Wiebelhaus-Bram (2009, p. 22), na mesma linha,
entende que o Brasil tem muito a ganhar com a Comis-
so da Verdade, uma vez que desvelar a verdade pode
ser uma forma de muitos sobreviventes e familiares de
vtimas passem a se beneficiar de reparaes. Alm
disso, o autor afirma que, mesmo que a Comisso no
proporcione nenhuma sano contra os agentes da re-
presso, ainda assim ela pode oferecer alguma forma
de accountability, fazendo com que sua reputao p-
blica seja desconstruda.
Em relao aos obstculos que a Comisso pode
enfrentar, Wiebelhaus-Bram (2009, p.23) aponta dois
principais:
O primeiro que os programas de reparaes
existentes j trouxeram algumas informaes. Para
conseguir informaes alm destas, a Comisso da
Verdade ter que negociar com os agentes da repres-
so, pois os documentos podem estar escondidos ou ter
sido destrudos, sendo que, sem um meio de incenti-
vo
"*
, ser uma tarefa muito difcil cumprir os seus obje-
tivos.

19
The commission may contribute considerably to national
reconciliation if it succeeds in bringing the conflict surrounding past
human rights abuses to broad public attention. (original em ingls).
20
Wiebelhaus-Bram (2009, p. 23) cita o oferecimento de imunidade ou
anistia mais segura que a atual, como um poder da Comisso, para
extrair informaes dos agentes da represso.

112
Nessa mesma esteira, merece destaque a conclu-
so de Coelho Filho (2012), na qual este afirma que o
melhor caminho seria a revogao da Lei de Anistia de
1979, de acordo com a jurisprudncia da Corte Intera-
mericana, seguida de anistias individuais para aqueles
que cooperassem com a investigao da Comisso Na-
cional. Assim, termina sugerindo a existncia de um
compromisso entre o Supremo Tribunal Federal e a
Corte Interamericana, no qual o Estado brasileiro pas-
saria a respeitar o Direito Internacional.
Outrossim, o segundo obstculo o de que as
violaes de direitos humanos atuais podem retirar a
ateno da sociedade da memria revelada de 30 anos
atrs, assim Wiebelhaus-Bram (2009, p.23) destaca que
uma investigao mais ampla, abrangendo tambm as
violaes ocorridas desde 1985, pode possuir mais re-
levncia social e melhorar os efeitos da Comisso sobre
os direitos humanos no Brasil.
Desse modo, conclui-se que a Comisso Nacio-
nal da Verdade possui um grande potencial para cons-
truir a memria histrica e conscientizar a sociedade
acerca das violaes cometidas, apesar de ter ainda
muitos obstculos para enfrentar. Por outro lado, caso
no se adote julgamentos, existe a possibilidade de que
a ela implique um impacto negativo ou impacto ne-
nhum na cultura dos direitos humanos
"!
.

21
A criao de uma Comisso da Verdade, assim como o
processamento internacional do Estado brasileiro, pode produzir
desdobramentos positivos ou negativos para o modelo transicional
brasileiro. Seu sucesso poderia permitir a localizao de arquivos
fundamentais para a compreenso do perodo de represso, ampliar o
processo de reconciliao estatal com as vtimas e, sobremaneira,
formular uma narrativa concorrente quela que vem sendo
remasterizada desde a ditadura e que amplamente incorporada na
memria institucional do pas. O xito neste ltimo aspecto singular j
seria suficiente para justificar a existncia de uma Comisso da
Verdade. Inobstante, o fracasso da empresa poderia deslegitimar de
modo fatal os movimentos que afirmam a existncia de arquivos
secretos em mos particulares e, mais especificamente, a ausncia de


113
Quantos aos julgamentos, de esperar que os
relatrios da Comisso causem impacto suficiente na
sociedade para que esta passe a cobrar pelo menos a
reinterpretao da Lei de Anistia, com o fim de excluir
os agentes da represso de sua incidncia, e assim in-
clusive cumprir o contedo da sentena da Corte Inte-
ramericana, retirando o Brasil da mora em relao a
suas obrigaes internacionais.
Concluso
Por tudo, observa-se um processo transicional
que se desenvolveu bastante pelo lado da reparao,
tendo atualmente melhorado o sistema de implementa-
o da verdade e memria histrica com o advento da
Comisso Nacional da Verdade, mas que desafia o Di-
reito Internacional moderno sobre o tema, baseado na
ideia de que a falta de responsabilizao pode ocasio-
nar a caracterizao de justia transicional como de m
qualidade.
Da emerge a principal caracterstica do caso
brasileiro, uma vez que este possui um regime transici-
onal contraditrio e que vem sofrendo desafios na sea-
ra internacional e interna, alm de ser em parte diverso
daquele de outros pases da Amrica Latina.
Referncias
ABRO, Paulo; TORELLY, D. Marcelo. As dimenses da
justia de transio no Brasil, a eficcia da Lei de Anistia e
as alternativas para a verdade e a justia. In: BRASIL. Mi-
nistrio da Justia; Comisso de Anistia. A anistia na era

meios de troca que estimulem os agentes de Estado e seus
colaboradores a envolverem-se com os trabalhadores da Comisso,
podem levar os resultados finais produzidos pela mesma a um quadro
de ampla deslegitimao, o que seria crtico para o processo
transicional. (TORELLY, 2010, p. 327).

114
da responsabilizao: o Brasil em perspectiva internacio-
nal e comparada. Braslia: Ministrio da Justia, Comisso
de Anistia; Oxford: Oxford University, Latin American
Centre, 2011. p. 214-248.
ANNONI, Danielle. Direitos humanos & acesso justia
no Direito internacional. 7 tir. Curitiba: Juru, 2009.
BASTOS, Lucia Elena Arantes Ferreira. Anistia: as leis
internacionais e o caso brasileiro. Curitiba: Juru, 2009
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Trad. Carlos Nel-
son Coutinho. 8 reimp. Rio de Janeiro: Elsevier, 2004.
BORGES, Bruno Barbosa. Justia de transio: a transio
inconclusa e suas consequncias na democracia brasileira.
Curitiba: Juru, 2012.
BRASIL. Ministrio da Justia; Comisso de Anistia. A
anistia na era da responsabilizao: o Brasil em perspec-
tiva internacional e comparada. Braslia: Ministrio da
Justia, Comisso de Anistia; Oxford: Oxford University,
Latin American Centre, 2011.
_____. Supremo Tribunal Federal. ADPF n 153, Relator:
Eros Grau, Tribunal Pleno, julgado em 29/04/2010, DJe-
145, 06/08/2010.
_____. Ministrio da Justia; Comisso de Anistia. Carti-
lha informativa da Comisso de Anistia. 2ed. Braslia:
Comisso de Anistia/MJ, 2011.
_____. Ministrio da Justia; Comisso de Anistia. Re-
presso e memria poltica no contexto Ibero-Brasileiro:
estudos sobre Brasil, Guatemala, Moambique e Portugal.
Braslia: Ministrio da Justia, Comisso de Anistia; Por-
tugal: Universidade de Coimbra, Centro de Estudos Soci-
ais, 2010.
_____. Ministrio da Justia. Revista Anistia Poltica e
Justia de Transio. n. 1. jan./jun. 2009. Braslia: Minis-
trio da Justia, 2009.

115
Justia de Transio. n. 2. jul./dez. 2009. Braslia: Minis-
trio da Justia, 2009b.
Justia de Transio. n. 3. jan./jun. 2010. Braslia: Minis-
Justia de Transio. n. 4. jul./dez. 2010. Braslia: Minis-
_____. Secretaria Especial dos Direitos Humanos. Direito
verdade e memria: Comisso Especial sobre Mortos
e Desaparecidos Polticos. Braslia: Secretaria Especial dos
Direitos Humanos, 2007.
BRONWLIE, Ian. Princpios de direito internacional
pblico. Lisboa: fundao Calouste Gulbekian, 1997.
COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos
direitos humanos. 7 ed. rev. e atual. So Paulo, Saraiva:
2010.
GOMES, Luiz Flvio; Mazzuoli, Valerio de Oliveira. Cri-
mes da ditadura militar e o caso Araguaia: aplicao do
direito internacional dos direitos humanos pelos juzes e
tribunais brasileiros. In: In: BRASIL. Ministrio da Justia.
Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. n. 4.
jul./dez. 2010. Braslia: Ministrio da Justia, 2011. p. 156-
181.
GHIONE, Leonard. Addressing past violence: the new
brazilian truth comission. University for Peace, [S.L.],
2012. Disponvel em: <
http://www.monitor.upeace.org/innerpg.cfm?id_article
=887>. Acesso em: 18.09.2012.
JINKING, Daniella; LOURENO, Luana. Comisso da
Verdade ser instalada nesta quarta-feira. Agncia Brasil
de Comunicao, Braslia, 2012. Disponvel em:
<http://agenciabrasil.ebc.com.br/noticia/2012-05-

116
16/comissao-da-verdade-sera-instalada-nesta-quarta-
feira>. Acesso em: 18/09/2012.
LAFER, Celso. A reconstruo dos direitos humanos: um
dilogo com o pensamento de Hanna Arendt. 7 reimp.
So Paulo: Companhia das Letras, 2009.
Law. Boston: Brill Academic Publishers, 2007.
NAES UNIDAS. Conselho de Segurana. O Estado de
Direito e a justia de transio em conflito ou ps-conflito.
Relatrio do Secretrio Geral S/2004/616. In: _____. Mi-
nistrio da Justia. Revista Anistia Poltica e Justia de
Transio. n. 1. jan./jun. 2009. Braslia: Ministrio da Jus-
tia, 2009. p. 320-351.
OEA - Organizao dos Estados Americanos. Corte Inte-
ramericana de Direitos Humanos. Caso Gomes Lund e
outros (GUERRILHA DO ARAGUAIA) Vs. Brasil.
Sentena de 24 de novembro de 2010. Disponvel em <
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_
219_por.pdf> . Acesso em: 15.01.2012
OLSEN, Tricia D. et alii. Transitional justice in balance:
comparing processes, weighing efficacy. Washigton:
United States Institutes of Peace, 2010.
PAYNE, Leigh A. et alii. A anistia na era da responsabili-
zao: contexto global, comparativo e introduo ao caso
brasileiro. In: BRASIL. Ministrio da Justia; Comisso de
Anistia. A anistia na era da responsabilizao: o Brasil
em perspectiva internacional e comparada. Braslia : Mi-
nistrio da Justia, Comisso de Anistia; Oxford : Oxford
University, Latin American Centre, 2011. p. 20-31.
PELLET, Alain et alii. Direito Internacional Pblico. 2
ed. Lisboa: fundao Calouste Gulbekian, 2003.
PEREIRA, Luiz Cesar Ramos. Ensaio sobre a responsabi-
lidade internacional do Estado e suas consequncias no
Direito Internacional: a saga da responsabilidade inter-
nacional do Estado. So Paulo: LTr, 2000.

117
PEREZ LUO, Antonio Enrique. Derechos humanos
estados de derecho y constitucion. 7 ed. Madrid: Tecnos,
2001.
PERU. Comisso da Verdade e Reconciliao. Los actores
armados. In: PERU. Comisso da Verdade e Reconcilia-
o. Informe Final. Disponvel em:
<http://www.cverdad.org.pe/ifinal/pdf/TOMO%20II/
CAPITULO%201%20%20Los%20actores%20armados%20
del%20conflicto/1.1.%20PCPSL/CAP%20I%20SL%20ORI
GEN.pdf>. Acesso em: 17.08.2012. p. 14-27.
PETRUS, Gabriel Merheb. A justia de transio como
realizao do Estado Democrtico de Direito: caminhos
para a desconstruo poltica-jurdica do legado autorit-
rio no BRASIL. In: BRASIL. Ministrio da Justia. Revista
Anistia Poltica e Justia de Transio. n. 3. jan./jun.
2010. Braslia: Ministrio da Justia, 2010. p. 318-333.
PIOVESAN, Flvia. Leis de Anistia, direito verdade e
justia: impacto do sistema interamericano e perspectivas
da justia de transio no contexto Sul-Americano. In:
PIOVESAN, Flvia. Temas de direitos humanos. 4 ed.
So Paulo: Saraiva, 2010a. 21. p. 456-469.
_____. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Inter-
nacional. 11. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2010b.
RAMOS, Andr de Carvalho. Responsabilidade interna-
cional por violao de direitos humanos: seus elementos,
a reparao devida e sanes possveis: teoria e prtica do
direito internacional. Rio de Janeiro: Renovar, 2004.
_____. Crimes da ditadura militar: a ADPF 153 e a Corte
Interamericana de Direitos Humanos. In: GOMES, Luiz
Flvio; MAZZUOLI, Valerio de Oliveira. Crimes da dita-
dura militar: uma anlise luz da jurisprudncia atual da
Corte Interamericana de direitos humanos. So Paulo: Ed.
RT, 2011. p. 174-225.

118
REITER, Andrew G. et alii. When truth commissions im-
prove human rights. The International Journal of Tran-
sitional Justice, vol. 4, p. 457-476, 2010.
SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. Memria e recon-
ciliao: o impasse da anistia na inacabada transio de-
mocrtica brasileira. In: BRASIL. Ministrio da Justia;
Comisso de Anistia. A anistia na era da responsabiliza-
o: o Brasil em perspectiva internacional e comparada.
Braslia: Ministrio da Justia, Comisso de Anistia; Ox-
ford: Oxford University, Latin American Centre, 2011. p.
278-306.
_____. Dever de memria e a construo da histria viva:
a atuao da Comisso de Anistia do Brasil na concretiza-
o do direito verdade e memria. In: SANTOS, Boa-
ventura de Sousa; ABRO, Paulo; MACDOWELL, Cec-
lia; TORELLY, Marcelo D. (Orgs.). Represso e memria
poltica no Contexto Ibero-Brasileiro: estudos sobre Bra-
sil, Guatemala, Moambique, Peru e Portugal. Coimbra:
Universidade de Coimbra; Braslia: Ministrio da Justia,
2010. p. 185-227.
SIKKINK, Kathryn; WALLING, Carrie Booth. The impact
of human rights trials in Latin America, Journal of Peace
Research, 2007, v. 44, p. 427-445.
SIKKINK, Kathryn. The justice cascade: how human
rights prosecutions are changing world politics. New
York: W.W. Norton & Company, 2011a.
_____. A era da responsabilizao: a ascenso da respon-
sabilizao penal individual. In: BRASIL. Ministrio da
Justia; Comisso de Anistia. A anistia na era da respon-
sabilizao: o Brasil em perspectiva internacional e com-
parada. Braslia: Ministrio da Justia, Comisso de Anis-
tia; Oxford: Oxford University, Latin American Centre,
2011b. p. 20-31.
TEITEL, Ruti G. Transitional justice. New York: Oxford

119
TORELLY, Marcelo D. Justia transicional e Estado cons-
titucional de Direito: perspectiva terico-comparativa e
anlise do caso brasileiro. Tese (Mestrado) Universidade
de Braslia, Braslia, 2010.
TRINDADE, Antnio Augusto Canado. A proteo in-
ternacional dos direitos humanos e o Brasil: as primeiras
cinco dcadas. 2 ed. Braslia: Editora Humanitas de Bras-
lia, 2000.
_____. A proteo internacional dos direitos humanos:
fundamentos jurdicos e instrumentos bsicos. So Paulo:
Saraiva, 1991.
_____. The acess of individuals to international justice.
Oxford e New York: Oxford University Press, 2011.
VARGAS RAMREZ, Salvador. Derechos Humanos: fun-
damentacin. Madrid: Tecnos, 1997.
VENTURA, Deisy. A interpretao judicial da lei de anis-
tia brasileira e o direito internacional. In: A anistia na era
da responsabilizao: o Brasil em perspectiva internacio-
nal e comparada. Braslia: Ministrio da Justia, Comisso
de Anistia; Oxford: Oxford University, Latin American
Centre, 2011. p. 310-343.
WIEBELHAUS-BRAM, Eric. What does Brazil have to
gain from a truth comission after two decade of demo-
cracy? International Conference on the Right to Truth,
So Paulo, Brasil, 19 e 20 de outubro, 2009. Disponvel
em: <http://ssrn.com/abstract=1647361>. Acesso em:
17.09.2011.

O arcabouo jurdico
da Justia de Transio
Comparaes terico-prticas entre Brasil e
Argentina
3B2%& 9%$%C) 5&)$=& 9.1D1 7$%8)%.1
!
/1.%1 E1?.%)$1 9.)%61+ 5.*<
"
/1.%141 @)<)4-) 7$%8)%.1
#
Resumo: A transio entre regimes ditatoriais e o Esta-
do Democrtico de Direito no se resume documen-
tao de relatos sobre as arbitrariedades cometidas pe-
los agentes da ditadura, mas se expande at as formas
de responsabilizao criminal e civil do prprio Estado
e seus funcionrios. Neste estudo, buscamos analisar as
divergncias, e seus motivos, na maneira de efetivao
dessa Justia de Transio no Brasil e na Argentina,
Palavras-chave: Justia de Transio Brasil - Argenti-
na

Abstract: The transition between dictatorships and a
democratic rule-of-law State is not limited to the doc-
umentation of reports on the arbitrariness perpetrated

!
Acadmico do curso de direito da Universidade Federal de Minas
Gerais.
"
Acadmica do curso de direito da Universidade Federal de Minas
Gerais.
#
Acadmica do curso de direito da Universidade Federal de Minas
Gerais.
Acio Oliveira, Maria Gabriela Cruz & Mariana Oliveira

122
by public agents. It it also encompasses criminal and
civil accountability of the State itself and of those rep-
resenting it. In this study we analyze the differences
between in the execution of Transitional Justice both in
Brazil and Argentina.
Keywords: Transitional Justice Brazil Argentina
1. Introduo
Com a comemorao dos 25 anos da atual Cons-
tituio Brasileira, verifica-se a necessidade de rever,
discutir e analisar o regime militar brasileiro. Nota-se
que os crimes cometidos nesse contexto no receberam,
de fato, o tratamento correspondente. Justificados pela
Lei da Anistia, adotada em 1979, os responsveis pelas
atrocidades cometidas esto, at hoje, impunes. Vale
ressaltar, porm, que a permanncia dessa lei se confi-
gura como um movimento contracorrente ao realizado
pelo restante do mundo.
Ainda sobre esta, a Lei de 1979 foi fator de con-
denao do pas pela Corte Interamericana dos Direitos
Humanos, em dezembro de 2010, visto que foi conside-
rada uma ferramenta para a perpetuao da impuni-
dade em relao s graves violaes cometidas durante
a ditadura. Pela Conveno de San Jos da Costa Rica,
considerou-se nulo qualquer efeito da Lei de Anistia
!
,
assim como qualquer efeito limitador que possa ter na
investigao e no processamento de qualquer outro
crime de Estado. Entende-se, assim, que a atual situa-
o brasileira frente ao seu passado militar se configura
como um obstculo para a norma geral de responsabi-
lizao individual.
Com essa condenao, verifica-se o ascendente
papel do Direito Internacional de exigir dos Estados a
proteo real dos direitos humanos, por considerar que
tais crimes afetam a comunidade internacional como
um todo. Nesse sentido, o art.8 da Declarao Univer-
sal dos Direitos Humanos dispe:
O arcabouo jurdico da Justia de Transio

123
Toda a pessoa tem direito a recurso efetivo para
as jurisdies nacionais competentes contra os atos que
violem os direitos fundamentais reconhecidos pela
Constituio ou pela lei.
Diante disso, propomos uma anlise comparada
das reaes ps-ditadura no Brasil na Argentina, no
intuito de fomentar uma discusso mais rica sobre uma
observao analtica dos seguintes aspectos: o contexto
histrico, as mudanas legais ps-ditadura e a respon-
sabilizao criminal e civil.
Antes, porm, importante abordar o significa-
do de Justia de Transio, a sua aplicabilidade atual e
as crticas que foram feitas a esse estado legal da Justia
nas duas realidades analisadas.
O estado de transio, que se verifica entre re-
gimes autoritrios e o de democratizao, exige um
processo de adequao do regime e da sociedade a fim
de possibilitar a real insero da democracia e todos os
princpios que, com ela, so absorvidos nesse novo
momento. Assim, necessrio que o pas afronte o seu
passado de desrespeito com os direitos humanos, cri-
ando as leis, executando os processos necessrios para
a reparao das vtimas e a responsabilizao dos cul-
pados.
Como j definido, justia de transio seria (...)
como o conjunto de esforos jurdicos e polticos para o
estabelecimento ou restabelecimento de um sistema de
governo democrtico fundado em um Estado de Direi-
to, cuja nfase no recai apenas sobre o passado, mas
tambm numa perspectiva de futuro
$
e tem por obje-
tivo investigar a maneira pela qual sociedades, mar-
cadas por passados de abusos de direitos humanos,

4
ALMEIDA, Ene de Stutz e. TORELLY, Marcelo. Justia de Transio,
Estado de direito e Democracia Constitucional: Estudo preliminar sobre o
papel dos direitos decorrentes da transio poltica para a efetivao
do estado democrtico de direito. Volume 2. Nmero 2. Porto Alegre.
Julho/dezembro 2010.

124
atrocidades macias ou diferentes formas de traumas
sociais, (...) buscam trilhar um caminho de mais demo-
cracia ou apenas de mais paz
%
.
De fato, a Justia de Transio foi e fortemente
influenciada pelo cenrio nacional e internacional. Ini-
ciou-se pela execuo de processos referentes viola-
o dos direitos humanos, pelos Estados individuais da
Amrica Latina
&
. Em seguida, houve a criao de novas
leis internacionais de direitos humanos e leis penais
internacionais, culminando em 1988, no Estatuto de
Roma do Tribunal Penal Internacional.
Instituies como a Corte Interamericana de Di-
reitos Humanos atuaram e atuam fortemente nesse
apoio na busca de uma configurao slida de Justia
de Transio. O prximo estgio foi a criao de insti-
tuies internacionais ad-hoc especficas, como o Tribu-
nal Ad-Hoc para a Antiga Iugoslvia (ICTY, em in-
gls)
'
. Assim, em alguns casos, passou-se a utilizar da
jurisprudncia internacional como apoio na penaliza-
o dos autores de crimes contra os direitos humanos.
A Justia de Transio se consolida em quatro
bases: reparao s vtimas, fornecimento da verdade e
construo da memria, restabelecimento da igualdade
perante a lei e a reforma das instituies perpetradoras
dos crimes contra os Direitos Humanos, sendo que es-
sas quatro vertentes sero aqui analisadas na realidade
brasileira e argentina.

5
SANTOS, Roberto Lima. Crimes da Ditadura Militar. Responsabilidade
Internacional do Estado Brasileiro por Violaes aos Direitos
Humanos. Porto Alegre. Nria Fabris Ed. 2010. p. 43.
6
PAYNE, Leigh A.; ABRO, Paulo; TORELLY, Marcelo D.. A anistia
na era da responsabilizao:contexto global, comparativo e introduo ao caso
brasileiro. Brasil: Oxford: Braslia: University Of Oxford; Ministrio da
Justia, Comisso de Anistia, 2011. p.156.
7
PAYNE, Leigh A.; ABRO, Paulo; TORELLY, Marcelo D.. A anistia
na era da responsabilizao: contexto global, comparativo e introduo ao caso
brasileiro. Brasil: Oxford: Braslia: University Of Oxford; Ministrio da
Justia, Comisso de Anistia, 2011. p.156.

125
2. Elementos tericos sobre o contexto histrico do
perodo ditatorial brasileiro
Antes de comentar sobre a responsabilizao ci-
vil dos agentes dos regimes militares brasileiro e argen-
tino, deve-se abordar o que levou ditadura no Brasil
em 1964. De fato, as origens desse acontecimento en-
contram-se nos anos 54/55
(
.
Em 1954, em consequncia de uma oposio po-
ltica insustentvel ao seu governo, agravada pelo
atentado da Rua Toneleros, o at ento presidente
Getlio Vargas abala a sociedade com o seu suicdio
abrindo espao para uma nova fase de governo.
A linha adotada pelo ex-presidente era a im-
plementao de um projeto desenvolvimentista basea-
do na forte interveno do Estado em reas ditas como
estratgicas. Exemplo disso foi a campanha populista
e nacionalista, chamada O petrleo nosso
)
, com a
qual se adquiriu apoio da populao. Alm disso, Var-
gas atuava contrariamente s tendncias de utilizao
do capital externo
!*
. Porm, a adoo de tal manejo po-
ltico promovia a oposio internacional.
Com a morte de Vargas, inicia-se um perodo de
internacionalizao da economia, que demonstra sua
fragilidade ao final do governo de JK, devido a um
processo inflacionrio e desnacionalizao econmi-
ca, alm da dependncia externa
!!
. A insatisfao popu-

8
ROCHA, Maria Elizabeth Guimares Teixeira. O processo poltico no
Brasil. Belo Horizonte: Del Rey, 1999. P.183
9
FREIRE, Amrico. Entre dois governos: 1945-1950 > redemocratizao e
eleies de 1945. 2012. Artigo retirado do site da fundao Getlio
Vargas. Disponvel em:
<http://cpdoc.fgv.br/producao/dossies/AEraVargas2/artigos/Dois
Governos/Redemocratizacao>. Acesso em: 21 mar. 2013.
10
FREIRE, op. cit.
11
FERREIRA, Marieta de Moraes. Cem anos de JK., 2012. Disponvel em:
<http://cpdoc.fgv.br/producao/dossies/JK/apresentacao>. Acesso
em: 22 mar. 2013.

126
lar com as dificuldades econmicas fortalece as exign-
cias de trabalhadores e as greves, em confluncia com a
antiga poltica varguista. Iniciam-se intensos movimen-
tos polticos em que trabalhadores se recusavam a so-
frer os prejuzos de ocasionados pelas medidas do go-
verno
!"
.
Compreende-se, desse modo, o que de fato es-
tava em jogo no contexto do golpe militar. Em 1961,
aps a renncia do sucessor de JK, Jnio Quadros, as-
sumiu seu vice, Joo Goulart, mais conhecido como
Jango
!#
. O perfil de Joo Goulart logo chamou aten-
o das elites, mais precisamente no momento de sua
posse. Quando Jnio Quadros renunciou, Jango estava
na China comunista em uma visita. Setores da socieda-
de tentaram evitar sua posse, j que era visto como um
governador de tendncias de esquerda. Iniciou-se, en-
to, a Campanha Legalista, no intuito de garanti-la,
cumprindo a Constituio
!$
. Para dar fim a esse impas-
se, instaurou-se um governo parlamentar, reduzindo
os poderes do presidente.
Alm da desconfiana causada por seu plano de
governo, o real estopim para a instaurao do Regime
Militar de 64 foi um discurso inflamado no Rio de Ja-
neiro, no qual Jango defendia a promoo da reforma
agrria e a nacionalizao das refinarias estrangeiras de
petrleo
!%
.
Logo, no intuito de manter uma realidade ali-
nhada ao capital externo, no dia 31 de Maro de 1964,

12
FERREIRA, op. cit.
13
CANCIAN, Renato. Governo Joo Goulart (1961-1964): polarizao
conduz ao golpe. , 2006. Disponvel em:
<http://educacao.uol.com.br/disciplinas/historia-brasil/governo-
joao-goulart-1961-1964-polarizacao-conduz-ao-golpe.htm>. Acesso em:
22 mar. 2013.
14
CANCIAN, op. cit.
15
MENDONA, Sonia Regina. Dez anos da economia brasileira: Historia e
Historiografia (1954- 1956). Revista Brasileira de Histria, SP, v. 24, n 3,
p. 87-97, 1994.

127
tropas militares lideradas pelos generais Lus Carlos
Guedes e Olmpio Mouro Filho desencadeiam o mo-
vimento golpista
!&
. Em pouco tempo, comandantes mi-
litares de outras regies aderiram ao movimento de
deposio de Jango. Em 1 de abril, Joo Goulart aban-
donou a presidncia, e se exilou no Uruguai, instau-
rando-se o regime militar
!'
. Verifica-se, ento, como
pronunciado pela doutora em Histria Econmica pela
Universidade de So Paulo em 1990, Sonia Regina de
Mendona:
O golpe de 1964 no veio a representar nenhum
marco na redefinio do padro de acumulao
brasileiro. Ele sobreveio com o objetivo tcito de
garantir a consolidao definitiva do modelo
implantado em meados dos anos 50, sofisticando-o
e aprofundando-o. (MENDONA, Sonia Regina.
Dez anos da economia brasileira: Historia e Historiogra-
fia (1954- 1956). Revista Brasileira de Histria, SP,
v. 24, n.3, p. 87-97, 1994.)
Assim, compreende-se o processo do golpe co-
mo consequncia de uma poltica governamental em-
pregada por Jango. Fatores como alta inflao, decrs-
cimo no ritmo de crescimento econmico, alm do bai-
xo investimento na rea industrial, foram problemas
que Jango tentou solucionar, mas seu aparente alinha-
mento com a esquerda gerou desconfianas que fomen-
taram o golpe como modo de manter o capitalismo.
No Brasil, no foi s por meio de armas, mas
por artefatos jurdicos que se criou um ambiente legal
prtica de torturas, assassinatos, censuras, persegui-
es, exlios e muitas outras aes. O intuito era que
todos aqueles que discordavam do regime pudessem
admitir suas culpas de atuao contra a ordem do esta-
do ou seu alinhamento com o comunismo.

16
MENDONA, op. cit
17
MENDONA, op. cit

128
Sobre esses mecanismos jurdicos, deve-se aten-
tar mais profundamente sobre o AI n5. Ele foi baixado
em 13 de dezembro de 1968, durante o governo do ge-
neral Costa e Silva, vigorando at dezembro de 1978,
possibilitando uma srie de aes de carter de exceo
do governo
!(
. O ano de 1968 foi considerado o ano que
no acabou, pois junto com um movimento mais or-
ganizado e atuante da ao estudantil contra o regime,
a linha dura respondeu, utilizando instrumentos
mais rduos para a sua represso.
Ao mesmo tempo em que se instalavam esses
atos institucionais, criavam-se tambm rgos para
vigiar e controlar setores da populao. Exemplo des-
ses rgos foi o Servio Nacional de Informaes (SNI),
criado em 14 de Junho de 1964. Ele contava com outros
rgos de represso, diretamente subordinados, como
o CIEX (Centro de Informao do Exrcito) e o
CENIMAR (Centro de Informao da Marinha)
!)
.
J em 1974, inicia-se o processo de abertura pol-
tica como governo do General Ernesto Geisel. De fato,
os militares j estavam sendo questionados pela popu-
lao que, inicialmente, havia apoiado o golpe
"*
. Aps
os inmeros casos de torturas, mortes de estudantes e
operrios, comea-se a entender o porqu do projeto
assumido, caracterizado por uma distenso lenta, se-
gura e gradual
"!
. Somado oposio dos estudantes,
dessa nova parcela que comeava a questionar a efic-
cia do governo militar, houve, tambm, um contexto de
grave crise econmica iniciada nesse momento, cha-
mada, posteriormente, de Dcada Perdida.

18
Tortura no regime militar. Brasil, 2010. Disponvel em:
<http://www.cefetsp.br/edu/eso/culturainformacao/torturaregime
militar.html>. Acesso em: 21 mar. 2013.
19
op. Cit.
20
SADDI, Fabiana Da Cunha. Poltica e economia no federalismo do
governo Geisel. So Paulo, Revista de Economia Poltica, 2003.
21
SADDI, op. Cit.

129
Dando continuao ao processo, Geisel pune os
militares que tinham relao com o assassinato do jor-
nalista Vladimir Herzog e do operrio Manuel Fiel Fi-
lho, vtimas de tortura pelo Departamento de Ordem
Poltica e Social (DOPS)
""
. Extinguiu o ato institucional
n5 e, em seguida, aprovou o Pacote de Abril, visto
como o caminho orientador para o processo de abertu-
ra poltica
"#
.
J em 1979, quando Joo Batista Figueiredo as-
sumiu a Presidncia, utilizou como campanha poltica
o seu posicionamento enftico sobre a democratizao
brasileira. Como medidas tomadas verificam-se a con-
cesso de anistia ampla e geral, abrangendo no s os
presos polticos, mas tambm os agentes da represso,
alm da extino do bipartidarismo, instalando o plu-
ripartidarismo no contexto poltico nacional.
3. Elementos tericos sobre o contexto histrico do
perodo ditatorial argentino
Embora o objeto de estudo desse trabalho seja o
perodo posterior ao golpe de 1976, faz-se necessrio
ressaltar que a Argentina passou por seis golpes milita-
res durante o sculo XX. Em grande parte, essa instabi-
lidade estava diretamente ligada conjectura da
Grande Depresso. Sabe-se que houve demisses,
reduo das divisas e das exportaes, principalmente
na venda de carne para a Inglaterra, alm do decrsci-
mo nvel de investimento e de importao
"$
.

""
SADDI, Fabiana Da Cunha. Poltica e economia no federalismo do
governo Geisel. So Paulo, Revista de Economia Poltica, 2003.
23
SADDI, op. cit
24
CATELA, Ludmila da Silva. Argentina: do autoritarismo democracia,
da represso ao mal-estar castrense 1976-1989. Texto Cpdoc n 28. , 1998.
Disponvel em:
<http://bibliotecadigital.fgv.br/dspace/bitstream/handle/10438/660
5/772.pdf?sequence=1>. Acesso em: 22 mar. 2013.p 02

130
Ainda assim, a elite agrria conseguiu conservar
o seu domnio at 1940, momento em que o pas voltou
a sofrer efeitos parecidos com o anterior, mas decorren-
tes da Segunda Guerra Mundial
"%
. Nesse contexto, a
Argentina se voltava para dentro, se posicionando de
maneira diferenciada em relao ao restante do mundo
capitalista, levando a massa a questionar o porqu da
permanncia do poder oligrquico.
Os governos anteriores, perpetuados pela cor-
rupo e pela fraude, no atendiam aos desejos e inte-
resses da classe mdia, dos pequenos proprietrios,
comerciantes e profissionais liberais
"&
. As Foras Ar-
madas eram vistas como as nicas que ficavam longe
das aes corruptas encontradas na poltica, obtendo
apoio para aplicar um golpe retirando essa oligarquia
do poder e, sob organizao do Coronel Pern, unificar
o exrcito no intuito de moralizar a sociedade. Verifi-
cou-se aceitao da populao; porm, durante a Se-
gunda Guerra, internamente, o exrcito se dividiu en-
tre aqueles que apoiavam a ruptura com o Eixo, lidera-
da por Pern, e aqueles que buscavam a permanncia
da neutralidade
"'
.
Com essa diviso, verifica-se a guinada de Pe-
rn, j que a populao, confortvel com as aes to-
madas, entre elas a regulao poltica da atividade sin-
dical, passa a apoi-lo. No entanto, esse contato do Co-
ronel Pern com os trabalhadores criou uma atmosfera
de desconfiana por parte dos outros militares, culmi-
nando na sua renncia. Ainda assim, em 1946, Pern

25
RODRGUEZ, Margarita Victoria. Peronismo: movimento popular
democrtico, ou populismo autoritrio? (1945-1955). , 1998. Disponvel em:
<http://www.histedbr.fae.unicamp.br/navegando/artigos_pdf/Mar
garita_Victoria_Rodriguez_artigo.pdf >. Acesso em: 21 mar. 2013.
26
RODRGUEZ, Margarita Victoria. Peronismo: movimento popular
democrtico, ou populismo autoritrio? (1945-1955). , 1998. Disponvel em:
<http://www.histedbr.fae.unicamp.br/navegando/artigos_pdf/Mar
garita_Victoria_Rodriguez_artigo.pdf >. Acesso em: 21 mar. 2013. p.04
27
RODRIGUEZ, op. cit p.05

131
obteve pelo Partido Laborista a vitria eleitoral com,
aproximadamente, 49 por cento dos votos
"(
.
Esse novo perodo foi caracterizado por relevan-
tes transformaes sociais, em que os trabalhadores
passaram a ser novos atores e as organizaes sindicais
formaram-se como novo canal de participao. No se-
gundo governo peronista, de 1952 a 1955, por outro
lado, se destaca uma Argentina em crise. O governo
desse perodo enfrentou greves e represso. Em 1954, o
momento de instabilidade havia passado, mas surge
uma oposio que, at ento, era forte aliada do gover-
no de Pern
")
. A Igreja rompe a aliana que era manti-
da at aquele momento, j que viam na atual gover-
nana uma atuao autoritria e repressiva em que a
igreja no podia ficar acrtica.
A falta de apoio em outros grupos sociais levou
Pern a sair do governo, por meio de outro golpe apli-
cado em 1955
#*
. Devem-se ressaltar as semelhanas en-
tre Vargas e Pern: em ambos os discursos aparece a
ideia de independncia econmica, verificada um
meio de acumulao de capital, baseada no fechamento
econmico ao estrangeiro. Tambm no ponto em que o
exrcito teve papel de destaque na retirada dos dois
governantes, ambos praticavam polticas de cunho na-
cionalista e populista. As suas bases de apoio eram,
inegavelmente, o setor operariado, classe esta que ob-
teve inmeros benefcios legais com os seus governos.
Ambos passaram por um momento em que o povo
clamava pelo seu retorno, assim como um perodo de
crise no qual culminou em certa oposio por parte da
sociedade.

28
RODRIGUEZ, op. cit p.05-07
29
RODRIGUEZ, op. cit p.17
30
ETULEIN, Carlos R.. Juventude, poltica e peronismo nos anos 60 e 70.
Revista de Cincias Humanas. (EDUFSC), n 40

132
Os anos seguintes foram de sucessivos golpes
#!
.
Verifica-se uma corrente troca de presidentes, que to-
das as vezes se deparavam com a questo do peronis-
mo
#"
. Esse momento se dividiu entre os que estavam
dispostos a fazer alianas para conseguir se eleger le-
galmente, tendo, para isso, que se eleger em partidos
independentes de Pern, e do outro lado, aqueles que
mantinham o partido e a ideologia desse governante,
exigindo que se pudesse agir na poltica sob influncia
de Pern, abertamente.
A sociedade, cada vez mais, sentia a represso
do governo, e as massas se alimentavam sempre pelo
sonho da volta de Pern. Contribuiu-se, assim, para
um sentimento de luta popular e protestos, reunindo
diferentes setores da sociedade, pela primeira vez nes-
se contexto.
Nesse ponto, vale destacar a esquerda peronista
formada. O grupo Montoneros, em pleno contexto de
ditadura, sequestrou o general Aramburu, o respons-
vel pelo golpe que derrubou Pern em 1956
##
. Esse
grupo era formado por jovens, principalmente, que
buscavam a realizao de uma revoluo socialista na-
cional, sendo Pern o lder
#$
. O general Aramburu foi
condenado morte pelo grupo, sendo fuzilado em uma
casa de campo.
Esse conjunto de oposies e movimentos pr-
Pern levaram a uma situao insustentvel do gover-
no militar, j que evidenciaria o vazio de poder que o
exrcito representava para o povo
#%
. Em 1960, as Foras

31
RAIMUNDO, Marcelo. La poltica armada en el peronismo: 1955-
1966. , 1998. Disponvel em:
<http://historiapolitica.com/datos/biblioteca/raimundo1.pdf>.
Acesso em: 21 mar. 2013. P 320
32
RAIMUNDO, op.cit
33
Revista de Cincias Humanas. (EDUFSC), n 40 p.320
34
ETULEIN, op.cit p 326
35
ETULEIN, op. cit. p 330

133
Armadas retiraram o apoio ao ento presidente, gene-
ral Ongania. Em conjunto com o grupo os Montoneros,
o Exrcito Revolucionrio do Povo (ERP) havia redefi-
nido a esquerda tradicional
#&
. Esses grupos de resistn-
cia formados viam em Pern o autentico lder de uma
revoluo que deveria ser aplicada na Argentina. Hou-
ve mais uma sucesso de golpes, passando a circular a
ideia de que apenas Pern poderia solucionar a tenso
entre os partidos polticos e os governos das Foras
Armadas.
Depois de presses entre peronistas, antipero-
nistas e grupos armados, e consequncia da violncia
em que o governo era contestado, a forma de governar
da elite no mais convencia a sociedade. Assim, o lti-
mo governante desse perodo ditatorial, Lanusse, em
1973, declarou aberto o processo poltico e as eleies
de maro de 1973
#'
.
Criou-se uma grande expectativa quanto volta
de Pern. Operrios, setores populares e estudantes, o
setor da sociedade o aguardava como soluo para o
estado em que se encontrava a sociedade. O seu retor-
no, porm, no conseguiu unir novamente a sociedade,
em razo da sua morte em 1974. Em 24 de maro de
1976, os comandantes do Exrcito, da Marinha e da
Aeronutica derrubaram o governo eleito, prenderam a
presidente Isabel Pern e intitularam o golpe de Pro-
cesso de Reorganizao Nacional
#(
, j que o nico mo-
do, para eles, de reestruturar a sociedade era atravs de
outro golpe chefiado por eles prprios, os militares.
O golpe de 1976 no se configurou como mais
uma interveno militar na sociedade argentina. Ob-
servando-o atentamente, percebe-se que foi realizado
no intuito de mudar drasticamente a economia, a estru-

36
ETULEIN, op.cit p 330-332
37
Revista de Cincias Humanas. (EDUFSC), n 40 p.320
38
ETULEIN, op.cit p 336

134
tura educacional, social, partidria e sindical. Esse
momento na histria da Argentina visto como o mais
sangrento e cruel, localizado em um contexto de crise
em que o pas estava com a economia estagnada, o pre-
o do petrleo extremamente alto e o dos alimentos
relativamente baixo, gerando um grave desequilbrio
na balana comercial.
No incio do golpe, os militares tentaram dar
uma imagem de legalidade e racionalidade ao ato, ao
tentar agir em conformidade com a lei e a moralidade
vigentes. Porm, depois de iniciado o golpe, delegados
sindicais, militantes peronistas e de esquerda, ou foram
presos ou passaram a fazer parte de uma extensa lista
de desaparecidos. Essa estratgia, somada interven-
o aos sindicatos, com proibio de greves, das nego-
ciaes coletivas, mostrava que as Foras Militares agi-
am no intuito de orientar uma sociedade dividida em
ideologias, colocando-as em um s caminho
#)
. Houve
uma aceitao impressionante por parte da populao,
devido situao precria vivida durante o governo
civil a partir de 1974.
Observa-se, a partir de 1974, a represso dada
ao ERP, aps a sua tentativa de criar uma guerrilha
rural em Tucumn
$*
. Em fevereiro de 1975, iniciou-se a
Operao Independncia no intuito de eliminar a
fonte de resistncia ao governo, operando detenes,
sequestros, torturas e assassinatos de militantes polti-
cos, sindicais e universitrios do ERP. Os militares re-

#)
NOVARO, Marcos; PALERMO, Vicente. A ditadura militar argentina
1976-1983: Do Golpe do Estado Restaurao Democrtica. So Paulo:
Edusp, 2007. Disponvel em:
<http://books.google.com.br/books?id=WumtOZMnnJkC&pg=PA16
2&lpg=PA162&dq=golpe+de+1976+instrumentos&source=bl&ots=oc
maSYcQ1-&sig=_3K4t7RibYbKx9cFWehotvM_1PA&hl=pt-
BR&sa=X&ei=YjFwUeVjj6LyBLG-
gMAG&ved=0CEkQ6AEwBA#v=onepage&q=golpe%20de%201976%2
0instrumentos&f=false>. Acesso em: 21 mar. 2013. p 23-67
$*
NOVARO, op.cit.p 23-67

135
conheciam que a capacidade dos guerrilheiros de re-
presentar uma ameaa se reduziu esfera policial, de-
monstrando que um ano depois do golpe instalado, o
papel dos militares de extinguir a ao das guerrilhas
estava chegando ao objetivo. Porm, mesmo aps a
eliminao dessa organizao, as prticas citadas con-
tinuaram a ser mantidas at o final de 1975.
H um percentual de mortes da ao militar
muito maior quando comparado da guerrilha
$!
. Em
1976, os guerrilheiros produziram 167 mortes, enquan-
to policiais e militares produziram 1.187
$"
. Deve-se so-
mar, tambm, as pessoas sequestradas das quais no se
possui registro. Segundo o dado da Comisso Nacional
sobre Desaparecimento de Pessoas (CONADEP), esse
nmero totalizou, nesse ano, 3.500 casos
$#
. Em 1977 h
o relato de 4.500 baixas, incluindo pessoas que estavam
ligadas indiretamente guerrilha, ou que no possu-
am nenhuma ligao explcita.
Assim, desde 1950, o regime militar criou um
inimigo comum, a esquerda radical, ao qual deveria ser
aplicada a doutrina de segurana nacional. Este, po-
rm, se mostrou no um agente determinado, mas com
vrias formas e traos. Assim, tal perigo estava perme-
ado em toda a sociedade, mostrando que a ao militar
atingiu muito mais do que apenas os envolvidos nesse
conflito, mas inocentes tambm, utilizando os mais
baixos instrumentos para garantir a permanncia no
poder.

$!
NOVARO, op.cit.p. 23-67
$"
$#

136
4. As mudanas legais no Brasil: o arcabouo
jurdico das polticas de Justia de Transio
A transio entre um regime ditatorial e o Esta-
do Democrtico de Direito se baseia em cinco aspectos:
(i) reparar o dano causado pelo delito ou pela violao
dos direitos humanos; (ii) priorizar a exposio da v-
tima sobre suas experincias, concedendo-a o direito
verdade e memria; (iii) responsabilizar os agentes
que cometeram violaes; (iv) permitir a reintegrao
da vtima sociedade, livrando-a da estigmatizao
social e (v) criar comisses de verdade e reconciliao
para que a histria no seja construda somente pelas
verses de profissionais e tcnicos do direito
$$
.
No Brasil, a passagem do perodo ditatorial para
o regime democrtico se deu de forma lenta, gradual e
segura. Em 1974, com a desacelerao da economia,
houve o crescimento do oposicionista MDB nas elei-
es. Assume ento Geisel, que d incio transio.
Esta, entretanto, se concretiza quase 10 anos depois, em
1985, com a eleio do civil Tancredo Neves, que vem a
falecer antes de sua posse.
Em 1985, quando Jos Sarney, primeiro presi-
dente civil a tomar posse aps a ditadura, assumiu, no
foram tomadas medidas em busca da responsabiliza-
o dos agentes da represso, e mantiveram-se at
mesmo certos aparatos do outro regime, como a censu-
ra, que apenas foi proibida com a Constituio de
1988
$%
. A Lei da Anistia, nmero 6.683, conforme fora
aprovada ainda sob o comando do General Figueiredo,

44
BASTOS, Lucia; As reparaes por violaes de direitos humanos em
regimes de transio In: Revista Anistia Poltica e Justia de Transio.
Braslia: Ministrio da Justia, n 01; p. 242.
45
Art. 5, IX. Art. 220, para 1 e 2. BRASIL. Constituio (1988).
Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF, Senado,
1988.

137
em 1979, no sofreu nenhuma forma de contestao
pelo Executivo.
Diferentemente do que aconteceu na Argentina,
essa extino da responsabilidade penal no foi fruto
apenas de uma imposio do regime contra a socieda-
de (autoanistia), mas tambm da reivindicao social
em prol dos presos polticos perseguidos pelo regime
ditatorial. Ressalta-se que a concesso de anistia aos
agentes torturadores do Estado uma deturpao dos
interesses populares para a aprovao da Lei de Anis-
tia. Outro ponto interessante a respeito da promulga-
o dessa lei est vinculado unio da classe proletria
aos resistentes polticos tradicionais, visto que estavam
insatisfeitos com a impossibilidade legal de promover
greves mesmo nos casos em que as condies laborais
no respeitavam a dignidade humana. Nesse contexto,
as paralisaes que ocorreram foram violentamente
reprimidas, gerando perseguies aos lderes sindicais
e demisses em massa, sendo alguns trabalhadores,
inclusive, presos e enquadrados na Lei de Segurana
Nacional. Justamente por isso, nas medidas transicio-
nais de reparao tem-se expressa a fixao de indeni-
zaes trabalhistas, restabelecendo direitos laborais e
previdencirios
$&
.
Cabe ressaltar que uma comisso da verdade
oficial no foi criada imediatamente, mas em relao
dimenso do fornecimento da verdade e construo da
memria, deve-se mencionar o Projeto Brasil: nunca
mais, dirigido pelo cardeal paulista Paulo Evaristo
Arns, atravs do qual se identificaram diversos desapa-
recidos polticos a partir de investigaes sobre a di-
nmica de represso da ditadura. Na prtica, observa-

46
ABRO, Paulo e TORELLY, Marcelo; Justia de Transio no Brasil:
a dimenso da reparao. In: Revista Anistia Poltica e Justia de
Transio. Braslia: Ministrio da Justia, n 03; p. 113.

138
ram-se vrias reminiscncias da represso nos anos que
se seguiram eleio de um presidente civil
$'
.
Somente em 1995, com a aprovao da Lei 9.140,
so reconhecidas como mortas as pessoas que tenham
participado de atividades polticas no perodo entre 2
de setembro de 1961 e 15 de agosto de 1979, e que em
decorrncia disso tenham sido detidas por oficiais do
governo. Em 2002, pela Lei 10.536, amplia-se esse per-
odo para at 5 de outubro de 1988. Vale lembrar que
essas leis geram direito reparao material no inferi-
or a R$ 100.000,00 (cem mil reais), segundo 1 do art.
11.
A partir de 2004, as mortes decorrentes de re-
presso policial e os suicdios cometidos na iminncia
de priso ou em decorrncia de sequelas psicolgicas
advindas do sofrimento causado pela tortura tambm
passaram a ensejar indenizao, conforme Lei no
10.875.
Ante a necessidade de julgar o pleito das inde-
nizaes, sancionou-se a Lei n 9.140/1995, alterada,
posteriormente, pelas leis 10.536/2002 e 10.875/2004.
Este dispositivo estabeleceu a constituio da Comisso
Especial para Mortos e Desaparecidos Polticos
(CEMDP), que inicialmente foi instalada no Ministrio
da Justia e, em 2004, deslocada para a Secretaria Espe-
cial de Direitos Humanos. Tal Comisso exerce trs
funes principais: reconhecimento pblico da morte
ou desaparecimento dos perseguidos polticos; apreci-
ao dos pedidos de indenizao, bem como sua quan-
tificao, quando devidos; sistematizao de informa-
es, inclusive genticas (via banco de DNA), para o

47
MARTINS, Luciano. A liberalizao do regime autoritrio no
Brasil. In: ODONNELL, Guillermo; SCHMITTER, Philippe;
WHITEHEAD, Laurence (Orgs.). Transies do regime autoritrio:
Amrica Latina. So Paulo: Vrtice, 1988.

139
fim de futura localizao e identificao dos restos
mortais dos desaparecidos
$(
.
No aspecto da responsabilizao criminal dos
agentes da represso, apenas em 2008 o Conselho Fe-
deral da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) pro-
ps a arguio de descumprimento de direito funda-
mental (ADPF) 153, questionando a Lei 6.638/79. Ain-
da assim, a ao foi infrutfera, tendo sido vencida por
sete votos a dois, perpetuando a impunidade dos vio-
ladores de direitos humanos.
4.1. Memria e reparao no Brasil
Ainda que atrasados em relao Argentina,
nos anos 2000 foram iniciados vrios projetos oficiais
com vistas ao resgate da memria brasileira do perodo
ditatorial e no sentido de reparar as vtimas e seus fa-
miliares. Entre eles:
4.1.1. Memorial Anistia Poltica do Brasil
Um projeto firmado entre o Ministrio da Justi-
a, a Universidade Federal de Minas Gerais, a Prefeitu-
ra de Belo Horizonte e a Secretaria de Patrimnio da
Unio, criou o Memorial denominado Anistia Poltica
do Brasil. Em tal acervo tem-se a verso histrica da
ditadura sob a perspectiva dos prprios perseguidos
do regime, mediante documentos, fotos e depoimentos
gravados. Salienta-se que ainda h o memorial oficial
do Estado, chamado Centro de Referncia das Lutas
Polticas no Brasil (1964-1985) Memrias Reveladas.
Este, por sua vez, responsabilidade do Arquivo Naci-
onal e compe-se de registros ideolgicos que simulam

48
PINHEIRO, Douglas; Blow up Depois daquele golpe: a fotografia na
reconstruo da memria da ditadura. In: Revista Anistia Poltica e Justia
de Transio. Braslia: Ministrio da Justia, n 02, p. 94

140
verses justificadoras das violaes de direito cometi-
das pelo regime.
4.1.2 . Direito memria e verdade
O livro-relatrio Direito verdade e mem-
ria, publicado em 2007, uma sntese do trabalho rea-
lizado pela Comisso Especial para Mortos e Desapare-
cidos Polticos (CEMDP), na qual so detalhados 357
casos de reparao, sendo cada um introduzido por
uma breve ficha biogrfica, em que constam o nome
completo do militante, filiao, data e local de nasci-
mento, data e local da morte ou do desaparecimento e
organizao poltica qual se vinculara. Visualiza-se,
portanto, que este livro no tem somente cunho de
transparncia administrativa, mas de reconstruo da
prpria memria dos mortos e desaparecidos.
Ao realizar uma comparao entre o livro e o re-
latrio argentino Nunca ms (1984) percebe-se que
este ltimo no abarcou questes importantes como a
identificao dos mtodos de tortura sofridas, visto que
havia possibilidade de ajuizamento de aes penais dos
violadores dos direitos humanos
$)
.
Para alm do livro, h uma exposio fotogrfi-
ca de mesmo nome, mantida pela Secretaria Especial
de Direitos Humanos, que agora tambm conta com a
mostra dos trabalhos Lutas pelo Feminino e Hist-
ria de Meninas e Meninos Marcados pela Ditadura.
A respeito das fotografias captadas pelos milita-
res que comprovariam o bito dos perseguidos polti-
cos por suicdio ou tiroteio, verifica-se que as recentes
anlises realizadas pela CEMDP apontam para a artifi-
cialidade das cenas retratadas. Como exemplo:

49
PINHEIRO, Douglas; Blow up Depois daquele golpe: a fotografia na
reconstruo da memria da ditadura. In: Revista Anistia Poltica e Justia
de Transio. Braslia: Ministrio da Justia, n 02, p. 94.

141
Ismael Silva de Jesus: membro do Partido Comu-
nista Brasileiro (PCB), teria praticado suicdio no
10 Batalho de Caadores em Goinia/GO. Toda-
via, fotos de percia localizadas em 1991 desautori-
zaram tal hiptese. Ismael encontrava-se sentado
junto parede, com uma fina corda de persiana
amarrada, por um lado, ao redor do pescoo e, por
outro, em um porta-toalhas de loua, preso pa-
rede. A persiana e o pequeno porta-toalhas encon-
travam-se intactos. Alm disso, eram perceptveis,
no corpo do militante, sinais evidentes de espan-
camento: um grande hematoma no olho e sangue
pelo corpo
%*
.
Entretanto, o caso mais emblemtico o do jor-
nalista Vladimir Herzog, o qual, de acordo com a ver-
so oficial, teria se enforcado utilizando o cinto do ma-
caco de presidirio. Porm, a foto divulgada mostra
que Herzog tinha os ps apoiados no cho e estava em
suspenso incompleta, o que desconfiguraria a alega-
o do suicdio. Somente recentemente a famlia do
jornalista conseguiu que o governo modificasse o ates-
tado de bito, no qual, agora, consta como causa da
morte a tortura a ele impetrada
%!
.
4.1.3. Reparao
O direito reparao dos perseguidos polticos
ampara-se no artigo 8 do Ato das Disposies Consti-
tucionais Transitrias, o qual assevera:
8 - concedida anistia aos que, no perodo de 18
de setembro de 1946 at a data da promulgao da

50
PINHEIRO, op. Cit. p. 99.
51
Notcia jornalstica Famlia de Vladimir Herzog recebe novo atestado de
bito. Disponvel em: <http://g1.globo.com/sao-
paulo/noticia/2013/03/familia-de-vladimir-herzog-recebe-novo-
atestado-de-obito.html> Acesso em 13 de abril de 2013.


142
Constituio, foram atingidos, em decorrncia de
motivao exclusivamente poltica, por atos de ex-
ceo, institucionais ou complementares, aos que
foram abrangidos pelo Decreto Legislativo n 18,
de 15 de dezembro de 1961, e aos atingidos pelo
Decreto-Lei n 864, de 12 de setembro de 1969, as-
seguradas as promoes, na inatividade, ao cargo,
emprego, posto ou graduao a que teriam direito
se estivessem em servio ativo, obedecidos os pra-
zos de permanncia em atividade previstos nas
leis e regulamentos vigentes, respeitadas as carac-
tersticas e peculiaridades das carreiras dos servi-
dores pblicos civis e militares e observados os
respectivos regimes jurdicos.
Posteriormente, o referido dispositivo foi regu-
lamentado pela Lei n 10.559/2002. Conforme se v,
essa lei distingue dois grupos de perseguidos polticos:
os que tiveram violado sua integridade fsica e liberda-
des pblicas e aqueles que perderam seu vnculo em-
pregatcio. A reparao pelos danos causados a essas
vtimas do regime pode ser pecuniria ou moral.
4.1.4. Caravanas da anistia
A Comisso de Anistia, visando descentralizar
as sesses regulares que s ocorriam em Braslia, no
Palcio da Justia, criou as Caravanas da Anistia, as
quais passariam a realizar sesses itinerantes pelo Bra-
sil. Essas caravanas seriam responsveis tanto por
apreciar os pleitos de Anistia Poltica quanto por orga-
nizar atividades educativas e culturais com vista a
conscientizar as novas geraes sobre a importncia da
democracia e do respeito aos direitos humanos.
Alm disso, a partir dos testemunhos pblicos
sobre os atos cometidos no estado de exceo, objetiva-
se resgatar, preservar e divulgar a memria poltica
brasileira, fomentando debates junto sociedade civil
acerca da justia de transio. Ainda sobre essa finali-
dade de incitar a reflexo e discusso do tema, as Ca-

143
ravanas exibem durante a Sesso de Memria vdeos
institucionais que narram o perodo autoritrio e que
homenageiam figuras que lutaram pelo processo de
redemocratizao.
Por fim, ntido que sob o aspecto da atitude
pedaggica, dado um relevo diferenciado aos jovens,
sobretudo porque os relatos dos ex-perseguidos, que
no primeiro momento causam comoo, em seguida
motivam uma tomada de postura mais crtica frente
realidade atual, de maneira a assegurar a no repetio
da ditadura. Ou seja, a mensagem prioritria de que
a democracia no um processo acabado, mas aberto
e, portanto, permanentemente sujeito a avanos e re-
trocessos
%"
e, consequentemente, cada cidado tem
papel protagonista no processo de redemocratizao.
5. As mudanas legais na Argentina: ruptura
O golpe que instaurou a ditadura militar na Ar-
gentina o sexto no pas no sculo XX ocorreu em
1976 e instaurou um regime que perdurou at 1983.
Assim como no Brasil, o regime argentino se deu sob a
Operao Condor, uma cooperao entre os regimes
ditatoriais do Cone Sul, sob os auspcios do governo
estadunidense, que visava facilitar a represso aos mo-
vimentos de esquerda
%#
. Assim, so de fcil entendi-
mento as semelhanas entre as prticas repressoras nos
dois Estados em estudo.
Com a derrota na Guerra das Malvinas, fortale-
ce-se a oposio ao regime militar, e em 1983 os argen-

52
ABRO, Paulo et alli. Justia de Transio no Brasil: O Papel da
Comisso de Anistia do Ministrio da Justia. In: Revista Anistia Poltica e
Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justia, n 01, p.18.
53
BRASIL. Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos.
Direito memria e verdade. Brasil, DF, 2007. P.357. Disponvel em:
<http://pt.scribd.com/doc/55814712/livrodireitomemoriaeverdadeid>. Acesso
em 17 de abr. 2013.

144
tinos vivem a recuperao da democracia, com a elei-
o de Ral Alfonsn. Estima-se que a represso na Ar-
gentina tenha como saldo cerca de 30 mil desapareci-
dos e mortos
%$
. Na Argentina, ao contrrio do que ocor-
reu no Brasil, a eleio de um presidente civil signifi-
cou uma verdadeira ruptura com o regime ditatorial.
Primeiramente, importante mencionar a Lei
22.924/83, conhecida como Lei de Pacificao Nacio-
nal, implementada pelo prprio regime militar. Tal ato
normativo dispunha sobre a autoanistia e previa:
ARTICULO 1 Declranse extinguidas las acci-
ones penales emergentes de los delitos cometidos
con motivacin o finalidad terrorista o subversiva,
desde el 25 de mayo de 1973 hasta el 17 de junio de
1982. Los beneficios otorgados por esta ley se ex-
tienden, asimismo, a todos los hechos de naturale-
za penal realizados en ocasin o con motivo del
desarrollo de acciones dirigidas a prevenir, conju-
rar o poner fin a las referidas actividades terroris-
tas o subversivas, cualquiera hubiere sido su natu-
raleza o el bien jurdico lesionado. Los efectos de
esta ley alcanzan a los autores, partcipes, instiga-
dores, cmplices o encubridores y comprende a los
delitos comunes conexos y a los delitos militares
conexos.
Entretanto, o Congresso, ainda em 1983, revo-
gou esta norma por intermdio da Lei 23.040, em de-
corrncia de sua inconstitucionalidade.
Com o fim da ditadura militar, a partir da elei-
o direta do presidente Ral Alfonsn, iniciou-se um
regime de transio que demonstra perfeitamente esse
processo de reparao descontnuo. Isso se justifica
quando se analisa, por exemplo, que o novo presidente
sancionou os decretos 157 e 158. O primeiro ordenava o
processo dos chefes das organizaes guerrilheiras ERP
e Motoneiros. O segundo ordenava o processo contra

54
BRASIL, op. cit., p.20.

145
as trs juntas militares que dirigiram o pas durante o
golpe, mas a apurao seria realizada pelo prprio
Conselho Supremo das Foras Armadas.
O decreto 157, tratando da acusao de lderes
da resistncia, trouxe certo descontentamento da socie-
dade civil. Em sua redao, entretanto, explicita-se co-
mo motivo para sua acusao o fato de que as atitudes
terroristas dos grupos ERP e Motorneiros, alm de
submeterem a sociedade violncia e insegurana,
serviram de pretexto para o golpe que instaurou a di-
tadura em 1976. Finalmente, em um excerto, coloca-se a
necessidade de reafirmar a justia e julgar todos aque-
les responsveis pela instaurao da ordem ditatorial.
Que la restauracin de la vida democrtica debe
atender, como una de sus primeras medidas, a la
reafirmacin de un valor tico fundamental: Afi-
anzar la justicia; con este fin, corresponde procurar
que sea promovida la persecucin penal que cor-
responda contra los mximos responsables de la
instauracin de formas violentas de accin poltica,
cuya presencia perturb la vida argentina, con par-
ticular referencia al perodo posterior al 25 de ma-
yo de 1973
%%
.
Alfonsn cria nesse mesmo dia a Comisso Na-
cional sobre o Desaparecimento de Pessoas
(CONADEP), com a funo de documentar as viola-
es de Direitos Humanos e fundamentar a acusao
contra as juntas militares. Vale lembrar que a
CONADEP tinha como objetivo esclarecer os fatos
relacionados com o desaparecimento de pessoas ocor-
ridos no pas
%&
, sendo vetado que a Comisso emitisse
julgamentos sobre fatos e circunstncias que constitus-
sem matria exclusiva do Poder Judicial. Esse esclare-

55
La tesis denominada la de ls demnios. Em
<http://www.desaparecidos.org/arg/doc/secretos/tesis02.htm>.
Acesso em 17 de abril de 2013.
56
ARGENTINA. Decreto 187, de 19 de dezembro de 1983.

146
cimento foi realizado no relatrio denominado Nunca
Ms
%'
, no qual constam denncias sobre desapareci-
mentos, sequestros e torturas acontecidos entre 1976 e
1983.
A criao de uma comisso da verdade con-
siderada um passo primordial para o estabelecimento
de uma justia de transio. Embora tais comisses no
tenham por objetivo julgar criminalmente os possveis
violadores de direitos humanos, sua funo corrigir
um dficit de memria, ocasionado pela ocultao de
violaes cometidas pelos militares, manter viva a
memria daqueles crimes que, hediondos, no podem
ser esquecidos. Ainda que reviver crimes possa ser po-
lmico e, em certos casos, arriscado
%(
, essas comisses
tm um papel fundamental de consolidar a democra-
cia, enfrentando criticamente o passado, trazendo
tona experincias traumticas, silenciadas pela repres-
so, ajudando as vtimas, promovendo a responsabili-
zao e evitando futuros abusos. Assim como os de-
mais aspectos da Justia de Transio, o direito ver-
dade e memria essencial para fortalecer a nova
ordem normativa que est se estabelecendo, mantendo-
a prxima da realidade qual deve servir
%)
.
Em 1985, a Cmara federal, o tribunal civil, que
passou a analisar a questo, independentemente do
Conselho Supremo das Foras Armadas, promulgou as
sentenas, condenando Jorge Videla e Eduardo Masse-
ra priso perptua; Roberto Viola a dezessete anos de
priso; Armando Lambruschini a oito anos de priso e
Orlando Ramn Agosti a quatro anos de recluso.

57
Disponvel em:
<http://www.desaparecidos.org/arg/conadep/nuncamas/>. Acesso
em 11 de abril de 2013.
58
DALY, Erin. Truth skepticism: An Inquiry into the Value of Truth in
Times of Transition. International journal
59
TEITEL, Ruti. Editorial Note, ibidem.

147
As foras armadas argentinas, entretanto, no
aceitavam as acusaes, e durante o governo de Alfon-
sn o pas viveu uma constante de insurreies milita-
res e grande instabilidade. Para frear o descontenta-
mento desse setor, Alfonsn negociou com os lderes
militares medidas que evitassem novos julgamentos.
Dessa negociao, so concretizadas duas leis: A Lei
Ponto Final, nmero 23.492, que estabelecia a paralisa-
o dos processos contra a participao nos atos de
violncia de ao poltica, e a Lei da Obedincia Devi-
da, nmero 23.521, que estabelecia a presuno de iure
que os feitos cometidos durante a ditadura por mem-
bros das foras armadas com patente menor que a de
coronel no eram punveis, em virtude da obedincia
devida hierarquicamente.
Em seguida, durante o governo de Carlos Me-
nem, foi decretada uma srie de indultos que concedi-
am anistia queles agentes do Estado que no haviam
sido beneficiados pelas leis sancionadas por Alfonsn.
Estes indultos poderiam eximir de penas e at mesmo
findar investigaes que ainda estavam em trmite,
abrangendo, assim, tanto as pessoas condenadas como
processadas. Exemplo disto so os decretos 2745/90 e
2746/90.
As sucessivas normas de impunidade paralisa-
ram as averiguaes judiciais e determinaram encer-
ramento de inmeros processos. Em virtude disso, co-
mearam a aparecer reclamaes a fim de que se retor-
nassem as investigaes.
Ainda depois que a lei de anistia impediu os
julgamentos para a maior parte dos violadores de direi-
tos humanos, familiares de vtimas persistiram na ten-
tativa de obter seu direito verdade e memria. Cri-
ou-se assim um mecanismo indito, os julgamentos da
verdade, que misturavam aspectos das comisses da
verdade com aspectos da justia penal. O objetivo era
obter a verdade sobre os desaparecimentos, por meio
de um processo judicial, no qual as cortes avaliavam

148
informaes e testemunhos de envolvidos, mas sem
consequncias criminais
&*
.
Em 1992, a Corte Interamericana de Direitos
Humanos (CIADH) concluiu que as Leis Ponto Final e
Obedincia Devida, alm dos perdes dados por Me-
nem, eram incompatveis com a Conveno Americana
de Direitos Humanos, de 1978.
Essa mesma Corte, ao julgar as leis peruanas de
autoanistia incompatveis com a Conveno, colocou
como dever do Estado indagar o sucedido com as pes-
soas desaparecidas em perodos de estado de exceo.
Esse precedente foi essencial na luta argentina para
declarao de inconstitucionalidade das leis de anistia
em seu pas, levando denncia da Corte Suprema de
Justicia de la Nacin Argentina (CSJN) CIDH. Fir-
mou-se ento um acordo, em 15 de novembro de 1999,
no qual o governo argentino se comprometeu a garan-
tir o direito verdade, estabelecendo a competncia
exclusiva das Cmaras Federais nos casos relativos
ditadura, e implementar perante o Ministrio Pblico a
designao de fiscais especiais que atuariam nos pro-
cessos de busca pela verdade
&!
.
O Centro para Estudos Legais e Sociais (CELS)
argentino foi o principal responsvel por liderar a bata-
lha contra as Leis de Anistia da Argentina
&"
. Em 2001,
em um julgamento da causa n 8.686/2000 de subtra-
o de menores de 10 anos, argumentou-se que as leis
de anistia violavam tratados regionais e internacionais
de direitos humanos dos quais a Argentina era parte e
que eram incorporados diretamente na lei desse pas,
em status constitucional, de acordo com sua Constitui-

60
SIKKINK, Kathryn. From Pariah State to Global Protagonist;
Argentina and the Struggle for International Human Rights.
Disponvel em: < http://www.highbeam.com/doc/1P3-
1470033421.html>. Acesso em 15 de abril de 2013.
61
Comisso Interamericana de Direitos Humanos, Informe N 21/00,
caso 12.059, 29/02/2000, no qual se reproduz o texto do acordo.
62
SIKKINK,op.cit.

149
o. Na sentena ditada pelo juiz Gabriel Cavallo, ob-
serva-se a aceitao dos argumentos relativos aos ins-
trumentos internacionais de Direito Humanos:
(...) a possibilidade de os afetados terem acesso
justia, para que se investiguem delitos cometidos
por integrantes das Foras Armadas ou de segu-
rana do Estado, se encontra pulverizada pelas
disposies das leis 23.492 e 23.521. Nesse sentido,
suprime-se a possibilidade de que um tribunal in-
dependente e imparcial tenha competncia sobre
um caso de violao de direitos humanos, o que
converte as ditas leis em ilcitos para o direito de-
rivado da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos. (...) Em consequncia, a promulgao e
a vigncia das leis 23.492 e 23.521, uma vez que
impedem de levar adiante as investigaes neces-
srias para identificar os autores e partcipes das
violaes aos direitos humanos perpetradas du-
rante o governo de fato (1976-1983) e de aplicar-
lhes as sanes penais correspondentes, violam a
Conveno Americana sobre Direitos Humanos.
Constatado, ento, que a promulgao e a vigncia
das leis 23.492 e 23.521 so incompatveis com a
Conveno Americana sobre Direitos Humanos e
com a Declarao Americana dos Direitos e Deve-
res do Homem, se impe declarar invlidas as leis
de 'Ponto Final' e de 'Obedincia Devida'..
Em 2003, pela lei 25.779, o Congresso argentino,
com o apoio do presidente Nstor Kirchner, aprovou
uma lei que determinava a nulidade das leis de anistia,
mas no anulava as decises judiciais pretritas. Fi-
nalmente, em 2005, a CSJN, ratificando o precedente,
declarou inconstitucionais as leis de anistia, permitindo
a reabertura de centenas de casos de violaes de direi-
tos.

150
6. As diferentes posturas frente
internacionalizao dos direitos humanos
O Judicirio da Argentina amparou sua inter-
pretao das Leis de Anistia no reconhecimento da in-
ternacionalizao das leis de direitos humanos, funda-
mentando-se principalmente na Conveno America-
na, interpretada pela Corte Interamericana. Isso foi
possvel devido previso da Constituio argentina
de que tratados de direitos humanos tm hierarquia
constitucional
&#
, conforme o art. 75, 22 da Constituio
Nacional, o qual expe que:
[...] La Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre; la Declaracin Universal de
Derechos Humanos; la Convencin Americana so-
bre Derechos Humanos [...] en las condiciones de
su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no de-
rogan artculo alguno de la primera parte de esta
Constitucin y deben entenderse complementarios
de los derechos y garantas por ella reconocidos.
Slo podrn ser denunciados, en su caso, por el
Poder Ejecutivo nacional, previa aprobacin de las
dos terceras partes de la totalidad de los miembros
de cada Cmara.

Em relao Conveno sobre Imprescritibili-
dade dos Crimes de Guerra e dos Crimes Contra a
Humanidade, a adeso da Argentina se deu por meio
do decreto 579/2003. Prova dessa ilimitao de tempo
para extino do processo foi a condenao, noticiada

63
Disponvel em: < http://www.highbeam.com/doc/1P3-

151
em jornais do mundo inteiro, do ex- ditador Jorge Vi-
dela em dezembro de 2010
&$
.
Observa-se que a aproximao argentina com a
internacionalizao dos direitos humanos, em concor-
dncia com os instrumentos regionais e internacionais
de direitos humanos aos quais subscreve, o eixo que
tem guiado suas medidas de justia de transio.
O judicirio brasileiro, ao contrrio, no aplicou
tais previses em seu julgamento sobre a constituciona-
lidade da Lei de Anistia brasileira, a ADPF 153.
No julgamento de 2010, por sete votos a dois, o
Supremo Tribunal Federal validou a referida lei. O Mi-
nistro Ricardo Lewandowski foi o nico que mencio-
nou instrumentos internacionais como fonte de obriga-
o para a apurao dos crimes contra a humanidade
cometidos pelos agentes da ditadura
&%
. Em especial, ele
ressaltou em seu voto o entendimento da Corte Inte-
ramericana o mesmo utilizado como precedente na
Argentina de que os Estados-partes do Pacto de San
Jos da Costa Rica tm a obrigao de averiguar as le-
ses aos direitos humanos
&&
.
Cabe ressaltar que em 2004, por meio da Emen-
da Constitucional 45, o legislador estabeleceu a parida-
de hierrquica de tratados internacionais de direitos
humanos, mediante aprovao pelo Congresso, em

64
Notcia jornalstica: Ex- ditador argentino Jorge Videla condenado a
priso perptua. Disponvel em:
<http://g1.globo.com/mundo/noticia/2010/12/ex-ditador-
argentino-jorge-videla-e-condenado-a-prisao-perpetua.html> Acesso
em: 15 de abril de 2013.
65
FERNANDES, Pdua. Ditadura Militar na Amrica Latina e o
Sistema Interamericano de Direitos Humanos: (In)Justia de transio
no Brasil e na Argentina. Disponvel em: <http://halshs.archives-
ouvertes.fr/docs/00/53/12/73/PDF/AT12_Fernandes.pdf>. Acesso
em 15 de abril de 2013.
66
PIOVESAN, Flvia. Lei de Anistia, Direito Verdade e Justia: o
Caso Brasileiro. Disponvel em <
http://interessenacional.uol.com.br/2012/04/lei-de-anistia-direito-a-
verdade-e-a-justica-o-caso-brasileiro/>, acesso em 17 de abril de 2013.

152
dois turnos, por trs quintos dos votos de seus mem-
bros. Tal emenda representaria um retrocesso
&'
, uma
vez que a Constituio brasileira, em seu art.5, 2,
expressava: Os direitos e garantias expressos nessa
Constituio, no excluem outros decorrentes do regi-
me e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil
seja parte, de modo que, conforme defendido por
Mazzuoli (2011, p.28), todos os tratados internacionais
de direitos humanos, ao serem ratificados pelo Brasil,
tm ndole e nveis constitucionais, sendo desnecess-
ria a aprovao do Congresso para garantir essa hie-
rarquia.
Em 2008, entretanto, em debate no STF, prevale-
ceram as posies da EC 45 e a do Ministro Gilmar
Mendes, sustentando apenas o valor supralegal dos
tratados de Direitos Humanos.
Por fim, cabe abordar, ainda nesse quesito, a
condenao pela Corte Interamericana do Brasil, no
Caso Gomes Lund e outros vs. Brasil. A Corte acusou o
pas de no ter controlado a convencionalidade da Lei
de Anistia em relao Conveno Interamericana ao
contrrio da Suprema Corte argentina. Utilizando o
princpio do pacta sunt servanda, a Corte ressaltou que
as obrigaes convencionais dos Estados-partes vin-
culam todos seus poderes e rgos, os quais devem
garantir o cumprimento das disposies convencionais
e seus efeitos prprios (effet utile) no plano de seu direi-
to interno
&(
.

67
CANADO TRINDADE, Antnio Augusto, Desafios e conquistas
do direito internacional dos direitos humanos no incio do sculo XXI,
in CACHAPUZ DE MEDEIROS, Antnio Paulo (org.). Desafios do
direito internacional contemporneo. Braslia: Fundao Alexandre de
Gusmo, 2007, p.209, nota n.6.
&(
CIDH. Caso Gomes lund e outros (Guerrilha do Araguaia) VS Brasil.
Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas, sentena de 24 de
novembro de 2010, Srie C, n.219, pargrafo 177.

153
Concluso
Sikkink (2008) enumera uma srie de razes pa-
ra explicar o protagonismo argentino em inovaes na
rea de direitos humanos e justia de transio. Como
causas primrias, o nvel e o tipo de represso e o mo-
do de transio para a democracia; alm dessas, so
citadas as oportunidades polticas, a mobilizao de
recursos e fatores histricos e culturais.
Enquanto diferenas substanciais na constitui-
o de um Estado, em termos de fatores histricos e
sociais so esperadas e dispensam explicaes delon-
gadas no presente estudo, imprescindvel ressaltar
como as diferenas no modo de transio das ditaduras
para governos democrticos, no Brasil e Argentina,
resultaram em implementaes (ou na no implemen-
tao) to divergentes dos institutos de Justia de Tran-
sio.
O carter pactuado da transio no Brasil limita
a chances de julgamentos dos violadores, uma vez que
os militares, durante o processo, buscam garantir pro-
tees contra processos pelas transgresses aos direitos
humanos, conforme se percebe pela delonga na apro-
vao de leis que institussem mecanismos de Justia
de Transio. Transies de ruptura, como a argentina,
por outro lado, permitem maior demanda pela respon-
sabilizao dos agentes da represso
&)
. O colapso das
Foras Armadas argentinas devido derrota na Guerra
das Malvinas impediu a negociao das condies da
sada do poder, tendo sido imediatamente institudas
as medidas para sua responsabilizao.

69
Disponvel em:
< http://www.highbeam.com/doc/1P3-1470033421.html>. Acesso em
15 de abril de 2013.


154
Somados a isso, a amplitude, a organizao e os
recursos financeiros, sociais e culturais dos movimen-
tos pelos direitos humanos na Argentina imprimiram-
lhes fora e capacidade efetiva de influenciar na polti-
ca e ter respostas estatais s suas demandas. Ao contr-
rio, os movimentos brasileiros no partilharam dessa
eficincia organizacional, o que somado falta de mo-
bilizao de grande parte da populao, enfraquece as
demandas e a capacidade de influncia desses movi-
mentos na poltica e no judicirio brasileiro.
Finalmente, para alm dos motivos histricos
que levaram as transies argentina e brasileira por
caminhos distintos, observa-se que ambos os percursos
sofreram com retrocessos e avanos, com certa descon-
tinuidade. Enquanto o modelo argentino j se encontra
em estgio avanado de implementao, no Brasil ape-
nas se iniciaram os trabalhos de implantao de meca-
nismos de direito verdade, memria e reparao.
A ADPF 153, embora rejeitada, traz tona a re-
discusso da Lei da Anistia. Conforme podemos
aprender com o exemplo argentino, a capacidade de
realizar mudanas no ordenamento advm de condi-
es internas ao pas e, at mesmo a utilizao de ins-
trumentos de presso internacional, deve-se, em ltima
instncia, disposio interna para tal. A tese de con-
trole de convencionalidade, por exemplo, permite vis-
lumbrar caminhos para a responsabilizao criminal
dos violadores de direitos humanos e a concretizao,
enfim, da Justia de Transio, no Brasil.
Referncias
De livros
MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. O controle Jurisdicional
da Convencionalidade das Leis. 2.ed. SP: Revista dos Tribu-
nais, 2011.

155
PAYNE, Leigh A.; ABRO, Paulo; TORELLY, Marcelo
D.. A anistia na era da responsabilizao: contexto global, com-
parativo e introduo ao caso brasileiro. Brasil: Oxford: Bras-
lia: University Of Oxford; Ministrio da Justia, Comisso
de Anistia, 2011. P.23
ROCHA, Maria Elizabeth Guimares Teixeira. O processo
poltico no Brasil. Belo Horizonte: Del Rey, 1999. P.182
De artigos de revistas
ABRO, Paulo et alli. Justia de Transio no Brasil: O Papel
da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia. In: Revista
Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia: Ministrio
da Justia, n 01, 1 semestre 2009.
ABRO, Paulo e TORELLY, Marcelo; Justia de Transio
no Brasil: a dimenso da reparao. In: Revista Anistia Polti-
ca e Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justia, n
03; 2 semestre 2010.
BASTOS, Lucia; As reparaes por violaes de direitos hu-
manos em regimes de transio In: Revista Anistia Poltica e
Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justia, n 01,
1 semestre 2009.
CANADO TRINDADE, Antnio Augusto, Desafios e
conquistas do direito internacional dos direitos humanos
no incio do sculo XXI, in CACHAPUZ DE MEDEIROS,
Antnio Paulo (org.). Desafios do direito internacional con-
temporneo. Braslia: Fundao Alexandre de Gusmo,
2007.
ETULEIN, Carlos R.. Juventude, poltica e peronismo nos
anos 60 e 70. Revista de Cincias Humanas. (EDUFSC), n
40
PINHEIRO, Douglas; Blow up Depois daquele golpe: a foto-
grafia na reconstruo da memria da ditadura. In: Revista
Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia: Ministrio
da Justia, n 02, 1 semestre 2010.

156
SANTOS, Roberto Lima. Crimes da Ditadura Militar. Res-
ponsabilidade Internacional do Estado Brasileiro por Vio-
laes aos Direitos Humanos. Porto Alegre. Nria Fabris
Ed. 2010.
De artigo na Internet
CANCIAN, Renato. Governo Joo Goulart (1961-1964): pola-
rizao conduz ao golpe. 2006. Disponvel em:
<http://educacao.uol.com.br/disciplinas/historia-
brasil/governo-joao-goulart-1961-1964-polarizacao-
conduz-ao-golpe.htm>. Acesso em: 22 mar. 2013.
CATELA, Ludmila da Silva. Argentina: do autoritarismo
democracia, da represso ao mal-estar castrense 1976-
1989. Texto Cpdoc n 28. , 1998. Disponvel em:
<http://bibliotecadigital.fgv.br/dspace/bitstream/handl
e/10438/6605/772.pdf?sequence=1>. Acesso em: 22 mar.
2013.
FERNANDES, Pdua. Ditadura Militar na Amrica Latina e
o Sistema Interamericano de Direitos Humanos: (In)Justia de
transio no Brasil e na Argentina. Disponvel em:
http://halshs.archives-
ouver-
tes.fr/docs/00/53/12/73/PDF/AT12_Fernandes.pdf>.
Acesso em 15 de abril de 2013.
FERREIRA, Marieta de Moraes. Cem anos de JK, 2012. Ar-
tigo retirado do site da fundao Getlio Vargas. Dispo-
nvel em:
<http://cpdoc.fgv.br/producao/dossies/JK/apresentaca
o>. Acesso em: 22 mar. 2013.
FREIRE, Amrico. Entre dois governos: 1945-1950 > rede-
mocratizao e eleies de 1945, 2012. Artigo retirado do
site da fundao Getlio Vargas. Disponvel em:
<http://cpdoc.fgv.br/producao/dossies/AEraVargas2/
artigos/DoisGovernos/Redemocratizacao>. Acesso em:
21 mar. 2013.

157
MAIA, Luciano Mariz. Tortura no Brasil: a banalidade do
mal, 2000. Disponvel em:
<http://www.altrodiritto.unifi.it/ricerche/latina/maia.h
tm>. Acesso em: 22 mar. 2013.
MENDONA, Sonia Regina. Dez anos da economia brasilei-
ra: Historia e Historiografia (1954- 1956). Revista Brasileira
de Histria, SP, v. 24, n.3, p. 87-97, 1994.
NOVARO, Marcos; PALERMO, Vicente. A ditadura militar
argentina 1976-1983: Do Golpe do Estado Restaurao
Democrtica. So Paulo: Edusp, 2007. Disponvel em:
<http://books.google.com.br/books?id=WumtOZMnnJk
C&pg=PA162&lpg=PA162&dq=golpe+de+1976+instrum
entos&source=bl&ots=ocmaSYcQ1-
&sig=_3K4t7RibYbKx9cFWehotvM_1PA&hl=pt-
BR&sa=X&ei=YjFwUeVjj6LyBLG-
gMAG&ved=0CEkQ6AEwBA#v=onepage&q=golpe%20
de%201976%20instrumentos&f=false>. Acesso em: 21
mar. 2013
RAIMUNDO, Marcelo. La poltica armada en el peronis-
mo: 1955-1966. , 1998. Disponvel em:
<http://historiapolitica.com/datos/biblioteca/raimundo
1.pdf>. Acesso em: 21 mar. 2013.
RODRGUEZ, Margarita Victoria. Peronismo: movimento
popular democrtico, ou populismo autoritrio? (1945-1955),
1998. Disponvel em:
<http://www.histedbr.fae.unicamp.br/navegando/artig
os_pdf/Margarita_Victoria_Rodriguez_artigo.pdf >.
Acesso em: 21 mar. 2013.
Tortura no regime militar. Brasil, 2010. Disponvel em:
<http://www.cefetsp.br/edu/eso/culturainformacao/to
rturaregimemilitar.html>. Acesso em: 21 mar. 2013.
SADDI, Fabiana Da Cunha. Poltica e economia no federa-
lismo do governo Geisel. So Paulo, Revista de Economia
Poltica, 2003.

158
SIKKINK, Kathryn. From Pariah State to Global Protago-
nist; Argentina and the Struggle for International Human
Rights. Disponvel em:
<http://www.highbeam.com/doc/1P3-

A lenta democratizao
do Itamaraty
O caso do acesso informao sobre a reforma
do Sistema Interamericano de Direitos
Humanos
,16F$%1 3.1GH&
!
I)%+0 J)46*.1
"
O presente artigo tem por objetivo analisar o
grau de adeso do Ministrio das Relaes Exteriores
(MRE ou Itamaraty) Lei de Acesso Informao
(LAI), por meio de um estudo de caso
#
. Trata-se do pe-
dido de informao apresentado pela Organizao No
Governamental (ONG) Conectas Direitos Humanos
$
,

1
Aluna do Bacharelado em Relaes Internacionais da Universidade
de So Paulo.
2
Professora de Direito Internacional do Instituto de Relaes
Internacionais da Universidade de So Paulo.
3
O estudo de caso caracteriza-se pelo estudo exaustivo de poucos
objetos, de forma a permitir conhecimento amplo e especfico sobre
eles, partindo do pressuposto de que a anlise de uma unidade de
determinado universo possibilita o estabelecimento de bases para uma
investigao posterior, mais sistemtica e precisa (GIL, Antnio
Carlos. Mtodos e tcnicas de pesquisa social. So Paulo: Atlas, 1991). Ele
cabe especialmente quando as fronteiras entre o fenmeno e o seu
contexto no esto claramente estabelecidas (YIN, Robert. Estudo de
caso. Planejamento e mtodos. 3. ed. Porto Alegre: Bookman, 2005).
4
Conectas Direitos Humanos uma organizao no governamental
internacional, sem fins lucrativos, fundada em setembro de 2001 em
So Paulo Brasil. Sua misso promover a efetivao dos direitos

Natlia Arajo & Deisy Ventura

160
relativo aos telegramas e outros suportes de informa-
o sobre a atuao da Delegao do Brasil Junto
Unio Panamericana (DELBRASUPA)
%
nas discusses
sobre o fortalecimento do Sistema Interamericano de
Direitos Humanos (SIDH)
&
.
A hiptese a ser aferida por este artigo a de
que o problema especfico do cumprimento da LAI est
vinculado cultura poltica do MRE, que ofereceria
resistncia ao processo de democratizao da institui-
o.
No mbito desta pesquisa de iniciao cientfica,
a expresso democracia refere-se ao processo pelo qual
os cidados colocam-se em posio de desfrutar de um
conjunto de direitos, no apenas em tese, mas tambm
na prtica, especialmente o da participao poltica,
que ultrapassa largamente o direito ao voto, abarcan-
do, entre outros, o direito compreenso bem infor-
mada dos problemas e a influncia sobre a agenda

humanos e do Estado Democrtico de Direito, no Sul Global - frica,
Amrica Latina e sia. Disponvel em:
<http://www.conectas.org/pt/quem-somos> Acesso em:
20/11/2013.
5
A DELBRASUPA a Misso Permanente do Brasil junto
Organizao dos Estados Americanos, que tem por responsabilidade
representar os interesses do Brasil junto OEA e aos demais rgos
que compem o sistema interamericano, segundo informao do seu
stio oficial. Disponvel em: <http://delbrasupa.itamaraty.gov.br/pt-
br/>. Acesso em: 20/11/2013.
6
Trata-se da Conveno Interamericana de Direitos Humanos (Pacto de
San Jos da Costa Rica), de 1969, que arrola obrigaes precisas em
matria de direitos humanos, voluntariamente aceitas pelos Estados,
dotada de duas guardis: uma Comisso, como rgo poltico,
encarregado do controle do comportamento dos Estados, aos quais
pode enderear recomendaes; e uma Corte, como rgo jurisdicional,
a quem a Comisso encaminha casos persistentes de violao da
Conveno pelos Estados, que tambm responde a consultas dos
Estados sobre a interpretao do direito interamericano (VENTURA,
Deisy; CETRA, Rasa. O Brasil e o Sistema Interamericano de Direitos
Humanos de Maria da Penha a Belo Monte. In: Justia de Transio nas
Amricas: olhares interdisciplinares, fundamentos e padres de efetivao. 1
ed. Belo Horizonte: Forum, 2013, pp. 343-402).
A lenta democratizaoo do Itamaraty

161
poltica
'
. Assim, para os fins deste texto, a democrati-
zao de um rgo do Estado significa que ele passa a
contribuir para que essa concepo de democracia seja
implementada. Cultura poltica, por sua vez, designa o
conjunto de atividades, normas e crenas sobre os fe-
nmenos polticos que so partilhados pelos membros
de uma determinada unidade social
(
.
Os critrios utilizados para escolha do caso refe-
rente ao cumprimento da LAI pelo MRE foram:
a importncia do tema questionado, que pode
ser aferida no apenas por sua presena no debate p-
blico nacional, mas igualmente porque diz respeito aos
compromissos com os direitos e garantias individuais,
que conformam uma das clusulas ptreas da Consti-
tuio Federal em vigor
)
;
a facilidade de acesso s fontes primrias (texto
integral de pedidos, respostas e recursos) que foram
disponibilizadas em rede pela Conectas
!*
;
a disposio da ONG de fornecer entrevista, na
qual foi aplicado um questionrio semi-estruturado
!!
.
Na primeira parte do texto, ser feito um pano-
rama sobre os elementos da cultura poltica do MRE

'
HELD, David. Modelos de Democracia. 3 ed. Madrid: Alianza Editorial,
2007, p.390.
(
BOBBIO, Noberto; MATTEUCCI, Nicola; PASQUINO, Gianfranco.
Dicionrio de Poltica. V.1. 11 ed. Braslia: Ed. UNB, 1998, p 306.
)
Art. 60 IV.
!*
Ver <http://www.conectas.org/pt/acoes/justica/lei-de-acesso-a-
informacao/30-pedido-lai-sobre-processo-de-fortalecimento-do-
sistema-interamericano>. Acesso em: 20/11/2013.
!!
uma caracterstica dessas entrevistas que questes mais ou
menos abertas sejam levadas situao de entrevista na forma de um
guia. Espera-se que essas questes sejam livremente respondidas pelo
entrevistado. (...) o uso consistente de um guia da entrevista aumenta a
comparabilidade dos dados, e sua estruturao intensificada como
resultado das questes do guia (FLICK, Uwe. Entrevistas semi-
estruturadas. In: Uma introduo pesquisa qualitativa. 2 ed. Porto
Alegre: Bookman, 2004, p.106-7).

162
que poderiam interferir em sua resistncia ao processo
de democratizao, alm de uma breve referncia
literatura sobre a democracia e o Itamaraty. Na segun-
da parte do texto, ser apresentado o caso. Por fim, ser
empreendida sua anlise crtica luz da hiptese j
descrita.
1. Elementos da cultura poltica do Itamaraty e
democracia
O prestgio do Itamaraty afirma-se no incio do
sculo XX
!"
, especialmente por obra de seu patrono, o
Baro do Rio Branco
!#
. Aps a Segunda Guerra Mundi-
al, o MRE tornou-se uma agncia estatal progressiva-
mente insulada, sob a guarda de uma corporao pro-
fissional altamente especializada, que praticamente
monopolizou no pas a expertise nos assuntos internaci-
onais, gozando de grande prestgio no interior da m-

!"
FONSECA JR., Gelson. Poltica externa brasileira: padres e
descontinuidades no perodo republicano. Relaes Internacionais. 2011,
n 29, pp.15-32.
!#
... o que realmente sobressai o agigantamento diante da opinio
pblica brasileira, que o trouxe de volta ao Brasil como Ministro de
Estado das Relaes Exteriores [1902 a 1912]. A gesto Rio Branco
frente do Itamaraty de fato um divisor de guas, tanto do ponto de
vista administrativo, no que toca modernizao de procedimentos da
Secretaria de Estado, quanto poltico. A consolidao dos limites com
a concluso das negociaes com todos os vizinhos de ento , a
engenharia poltica para a Amrica do Sul, a rivalidade com a
Argentina e o comando inspirado pela noo fundamental de
prestgio, entre outros marcos, compem um alentado compndio da
histria do Brasil, no qual Rio Branco desponta como um trao de
unio, ligando as tradies da insero internacional do Imprio ao
modus operandi titubeante da Repblica nascente [grifo nosso], LESSA,
Antnio Carlos. O Baro do Rio Branco e a insero internacional do
Brasil. Rev. bras. polt. int. 2012, vol 55, n.1, pp. 5-8.

163
quina pblica, na sociedade de uma maneira geral e
tambm no exterior
!$
.
Fundamental na atuao internacional dos Es-
tados
!%
, a busca de prestgio traduz-se diretamente no
comportamento do MRE no plano interno. Segundo
Dawisson Belm Lopes, autor de um estudo de refe-
rncia sobre a democracia e a poltica externa brasilei-
ra
!&
, o processo de democratizao do Estado no con-
seguiu arrefecer o republicanismo aristocrtico que
permeia nossa poltica externa desde sua origem. As-
sim, baseado na ideia de que a coisa pblica deve
ficar nas mos dos mais preparados, o Itamaraty re-
flete no sistema de recrutamento de seus quadros os
critrios supostamente meritocrticos propostos pela
elite brasileira; este vis aristocrtico tem consequn-
cias muito prticas
!'
. Nesse sentido, duas crticas re-
centes ao MRE alcanaram grande repercusso no Bra-
sil. A primeira delas uma acusao de racismo. Na
opinio do atual Presidente do Supremo Tribunal Fe-
deral, Ministro Joaquim Barbosa, o Itamaraty uma

14
DE FARIA, Carlos Aurlio Pimenta. O Itamaraty e a poltica externa
brasileira: do insulamento busca de coordenao dos atores
governamentais e de cooperao com os agentes societrios. Contexto
int. 2012, vol 34, n.1, pp. 311-355.
15
A diplomacia atual se caracteriza pela incessante busca de
oportunidades de acumular prestgio. O prestgio um dos elementos
componentes do poder, do que hoje se denomina soft ou smart power, o
poder suave, brando, o poder inteligente, a capacidade de persuadir
pelo exemplo e os argumentos, em contraposio ao poder
contundente dos armamentos ou da coero econmica, RICUPERO,
Rubens. sombra de Charles de Gaulle: uma diplomacia carismtica e
intransfervel. A poltica externa do governo Luiz Incio Lula da Silva
(2003-2010). Novos estud. - CEBRAP 2010, n 87, pp. 35-58 .
16
Poltica externa e democracia no Brasil: ensaio de interpretao histrica.
So Paulo: Unesp, 2013.
17
ARAJO, Ana Rita. Diplomacia de aristocratas - Em ensaio,
professor da UFMG analisa vis elitista da poltica externa brasileira.
Boletim UFMG n.1833, Ano 39, 26/08/2013.

164
das instituies mais discriminatrias do Brasil
!(
. A
segunda emergiu da auditoria realizada pelo Tribunal de
Contas da Unio (TCU), relativa a um contrato firmado
pelo MRE, em 2009, e diz respeito ao fausto dos banque-
tes oferecidos pela instituio, a custo muito superior ao
gasto correlato de outros rgos do Estado. A explicao
do Itamaraty foi a de que servios referentes a refeies
requerem cardpios que contemplem ingredientes
da mais alta qualidade e que obedeam s peculiari-
dades culturais das delegaes homenageadas, justa-
mente por serem organizados para altas autoridades
estrangeiras
!)
.
Outra caracterstica marcante do Itamaraty o
apreo por hierarquias e cadeias de comando, razo
pela qual os diplomatas so conhecidos como os mili-
tares de terno e gravata; quando a orientao da chefia
no seguida risca, fabrica-se a frceps a obedin-
cia
"*
.
Este trao de sua cultura institucional prova-
velmente contribuiu para que o MRE desempenhasse
importante papel durante a ditadura civil-militar brasi-
leira (1964-1985), recentemente resgatado pela literatu-
ra:

18
Entrevista concedida a Miriam Leito, Joaquim Barbosa: Brasil no
est preparado para um presidente negro, O Globo, 28/07/2013. O
Ministro explica: Passei nas provas escritas, fui eliminado numa
entrevista, algo que existia para eliminar indesejados. Sim, fui
discriminado, ibid.
19
MATOSO, Filipe, TCU identifica sobrepreo em banquetes
oferecidos pelo Itamaraty, G1, Braslia, 01/11/2013. Segundo o
Relator do processo, Ministro Benjamin Zymler, enquanto atualmente
o Cerimonial [do Itamaraty] desembolsa em cada caf da manh de at
quatorze pessoas o valor unitrio de R$ 159,09, o Senado [Federal]
registrou o valor de R$ 30,00 por pessoa. Para o item almoo ou jantar
francesa para at quatorze pessoas, o Senado registrou o valor de R$
120,00 por pessoa, enquanto no MRE esse item custa o valor de R$
237,00. Diferenas significativas como essas ocorrem em vrios outros
itens, ibid.
20
LOPES, Dawisson Belm. Itamaraty sofre processo de esvaziamento
no atual governo. Folha de S.Paulo, 27/08/2013.

165
At pouco tempo atrs, era comum representan-
tes da diplomacia brasileira, e mesmo alguns aca-
dmicos, afirmarem que o Ministrio das Relaes
Exteriores havia sobrevivido ao regime de exce-
o mais ou menos inclume, ou seja, que no ha-
via colaborado diretamente com a represso. Tal
fato, efetivamente, no ocorreu. Houve uma inten-
sa atividade de espionagem e monitoramento das
atividades at mesmo da vida pessoal de muitos
brasileiros que se encontravam exilados aps o
Golpe de Estado de 1964 em diversos pases, fato
que contou, inclusive, com a colaborao de outros
governos. Os prprios funcionrios do Itamaraty
passaram pelo calvrio dos expurgos no perodo
inicial do Golpe de Estado. Vrios Memorandos
internos comprovam o comportamento bastante
agressivo que alguns diplomatas adotaram frente
a colegas e outros funcionrios que eram simpati-
zantes do pensamento de esquerda. Uma vez insti-
tudo, o CIEX [Centro de Informaes do Exteri-
or
"!
] tambm passou a exercer a funo de dedo
duro, elaborando dossis e agindo como um ten-
tculo do SNI dentro do Itamaraty
""
.
O fato da colaborao com o regime militar ter
passado despercebida por tantas dcadas denota no
apenas que pouco se sabia sobre o Itamaraty, mas tam-
bm a postura de autoproteo da corporao diplo-
mtica do pas, notavelmente empenhada no so-
mente na produo da poltica externa, mas tambm na
sua divulgao e na reflexo sobre a sua prtica profis-
sional
"#
. A propsito, estudos sobre a ntima conexo

21
Criado no mbito do MRE e vinculado ao Servio Nacional de
Informaes (SNI), funcionou entre 1966 e 1988.
22
PENNA FILHO, P. Os Arquivos do Centro de Informaes do
Exterior (CIEX): O elo perdido da represso. Revista Acervo, n 21, nov.
2011, pp.79-92.
23
int. 2012, vol 34, n.1, pp. 311-355.

166
entre a produo intelectual de diplomatas e a produ-
o de acadmicos atuantes no campo da poltica ex-
terna tm perscrutado a origem do reconhecimento do
diplomata como intelectual, fenmeno que tido como
legtimo e estimulado pela sociedade brasileira
"$
.
Por outro lado, a extraordinria influncia do
Itamaraty resulta igualmente de um grande problema
conceitual. A poltica internacional sempre foi conside-
rada como externa ao Estado, e distinta de toda e
qualquer poltica domstica: apenas as polticas do-
msticas seriam consideradas polticas pblicas, ou
seja, respostas do Estado a situaes socialmente pro-
blematizadas, numa estratgica recusa ao reconheci-
mento de que as polticas interna, externa e internaci-
onal compem um continuum de processo decisrio
"%
.
Porm, parece haver progresso, nos ltimos
anos, no que tange horizontalizao do processo de-
cisrio em matria de relaes internacionais no seio do
Poder Executivo brasileiro. Recente pesquisa sobre as
normas relativas s competncias dos diferentes rgos
do Poder Executivo revelou que cerca de 50% deles

24
Ao diplomata, funcionrio de carreira e membro de uma forte
burocracia de Estado, as distines entre sua atuao poltica e sua
produo intelectual nem sempre so claras ou mesmo possveis de
serem delineadas. (...) Ns acadmicos somos em grande parte os
responsveis por desconsiderar esses no ditos ao alimentarmos o
reconhecimento de um estatuto de igualdade perante as obras
analticas de diplomatas. E da mesma forma seremos os responsveis
por contribuir para o enfraquecimento das caractersticas que,
justamente, concedem legitimidade e potencial relevncia nossa
produo: o esprito crtico, a capacidade de superao de regimes de
verdade e a criatividade essencial para a renovao do saber,
PINHEIRO, Leticia; VEDOVELI, Paula. Caminhos Cruzados:
diplomatas e acadmicos na construo do campo de estudos de
Poltica Externa Brasileira. Revista Poltica Hoje. Vol. 21, No 1 (2012):
Dossi "Poltica e Corrupo", pp. 211-254.
25
RATTON SANCHEZ, Michelle; SILVA, Elaini C. G. da; CARDOSO,
Evorah L. and SPECIE, Priscila. Poltica externa como poltica
pblica: uma anlise pela regulamentao constitucional brasileira
(1967-1988). Rev. Sociol. Polit. 2006, n.27, pp. 125-143.

167
podem agir nesta seara, alguns deles dispondo inclusi-
ve de funes de representao do Brasil no exterior,
sem que fique claro, contudo, como tais organismos
articulam-se com o MRE, entre si e com a sociedade
"&
.
Alm da concorrncia de outros rgos do Po-
der Executivo, desde a chegada de Luiz Incio Lula da
Silva Presidncia da Repblica, em 2003, tornaram-
se frequentes as manifestaes pblicas, principalmen-
te por parte de diplomatas aposentados, de repdio
aos mtodos, objetivos e prioridades da cpula do
MRE, questionando especialmente a suposta ideolo-
gizao e/ou partidarizao da poltica externa do pa-
s:
a visibilidade do dissenso intracorporativo se deve
no apenas ao no compartilhamento de polticas e
estratgias, mas tambm quilo que a Anlise de
Poltica Externa denomina de "poltica da burocra-
cia". Cabe recordarmos que vrios dos mais impor-
tantes cargos do servio exterior brasileiro foram
ocupados, na gesto Lula da Silva, por diplomatas
que amargaram certo escanteamento durante o
governo anterior. (...) a perda da coeso interna do
Itamaraty pode ser vista tanto como fruto da poli-
tizao da poltica externa, hoje inevitvel, quanto
como elemento central neste processo, ainda am-
bguo, de desencapsulamento do Ministrio das
Relaes Exteriores
"'
.
No entanto, a mudana mais importante, consi-
derando o objetivo deste artigo, que, com o advento
da democracia, cresceram tambm as exigncias de
maior participao da sociedade no debate da poltica

26
FRANA, Cassio; SANCHEZ-BADIN, Michelle Ratton. A insero
internacional do Poder Executivo federal brasileiro. Anlises e propostas
; n.40. So Paulo: Friedrich-Ebert-Stiftung, 2010.
27
int. 2012, vol 34, n.1, pp. 311-355.

168
internacional: a sua palavra passa a contar na legiti-
mao da atuao internacional do Brasil no s para
se beneficiar dos proveitos, mas, acima de tudo, para se
conscientizar dos custos do protagonismo internacio-
nal
"(
. Embora o Brasil no possua um mecanismo ins-
titucional de consulta e participao social para a ela-
borao da poltica externa, a partir dos governos de
Lula algumas iniciativas foram tomadas em setores
especficos, como o Programa Mercosul Social e Parti-
cipativo, o Foro Consultivo Econmico-Social do Mer-
cosul e Conselho Consultivo do Setor Privado da C-
mara de Comrcio Exterior, que so mbitos de dilogo
com a sociedade, desprovidos de poder decisrio. Teria
havido melhora, ainda, na disposio do Itamaraty
para informar sobre diversos assuntos da poltica ex-
terna em resposta requisio de organizaes e mo-
vimentos sociais e para incluir representantes destas
entidades em delegaes oficiais do Brasil no exteri-
or
")
.
difcil precisar os fatores determinantes desta
relativa abertura em relao sociedade. No que se
refere a temas de poltica internacional, os povos, os
grupos sociais, os indivduos em geral so tratados,
tradicionalmente, como intrusos, mas, a depender de
sua legitimidade, o custo poltico de ignor-los muito
alto:
medida que um espao pblico internacional se
vai consolidando, a diplomacia passa a ser pertur-
bada pelos agentes da sociedade - mesmo quando
os atores sociais no se do conta, ao fazerem de-

28
FONSECA, Carmen. A poltica externa brasileira da democracia: O
paradoxo da mudana na continuidade? Relaes Internacionais 2011,
n 29, pp. 33-43.
29
Grupo de Reflexo sobre Relaes Internacionais, Pela criao de um
rgo institucional permanente de consulta, participao e dilogo sobre a
Poltica Externa Brasileira - Carta ao Ministro das Relaes Exteriores,
Conferncia Nacional 2003-2013 uma nova poltica externa, So
Bernardo do Campo, 16/07/2013.

169
mandas que se anunciam como domsticas, mas
que remetem a processos de negociao travados
para alm das fronteiras nacionais. O saldo da
operao uma poltica externa no monoltica,
no unnime, repleta de dissensos internos quanto
a suas nfases e mtodos, resultante da agregao
assimtrica de interesses de atores sociais e institu-
cionais bastante diversos entre si
#*
.
Neste diapaso, a produo acadmica brasilei-
ra recente est voltada sobretudo ao estudo ou da pol-
tica externa brasileira aps o advento da democracia
(desde 1985), ou da democratizao do processo de
elaborao da poltica externa, sendo raras as aborda-
gens de aspectos especficos da estrutura ou da cultura
poltica do MRE.
Na base de dados acadmica Scielo, por exem-
plo, as pesquisas com os descritores Itamaraty e
democracia no indicam resultados; o descritor Mi-
nistrio das Relaes Exteriores oferece 12 resultados,
dos quais apenas um pertinente ao tema; com os des-
critores poltica externa e democracia, foram obti-
dos 6 resultados, dos quais 4 foram relevantes para a
pesquisa e so citados neste texto; com os descritores
Itamaraty e transparncia, um resultado foi encon-
trado, mas irrelevante para a pesquisa; finalmente, no
houve resultado para buscas com os descritores pol-
tica externa brasileira, acesso e informao, tam-
pouco com os descritores Itamaraty, acesso e in-
formao.
A reviso da literatura vai no sentido de que o
crescente aumento da participao de novos atores nas

30
LOPES, Dawisson Belm. A poltica externa brasileira e a
circunstncia democrtica: do silncio respeitoso politizao
ruidosa. Rev. bras. polt. int. 2011, vol.54, n.1, pp. 67-86. Quanto ao uso
da expresso intruso para referir o papel da sociedade civil na
poltica externa, o autor faz referncia obra de Bertrand Badie, Le
diplomate et lintrus, Paris: Fayard, 2008.

170
questes de poltica externa vem levando a uma mu-
dana no padro decisrio brasileiro. Porm,
... embora esses espaos de dilogo venham sen-
do abertos em relao a outros atores estatais e
mesmo atores no-estatais, no que se refere es-
trutura interna do Ministrio das Relaes Exterio-
res, o que se observa a manuteno do status quo
organizacional, ou seja, preservando-se a estrutura
decisria altamente centralizada e hierarquizada
na cpula, sendo os aspectos da funcionalidade da
carreira, dos cargos e dos despachos mantidos
#!
.
Assim, estudos consistentes sobre o padro de-
cisrio do Itamaraty apontam a existncia de duas lgi-
cas administrativas distintas em seu seio:
em primeiro lugar, o aumento da porosidade
pressupe diminuio do insulamento burocrtico
com a incorporao de preceitos gerenciais, que
visam a atender os interesses dos cidados (clien-
te); por outro lado, a hierarquizao e a rigidez
funcional pressupem centralizao administrati-
va, princpio este amplamente criticado pela nova
proposta de gesto pblica. Portanto, verifica-se
um processo de mudana ainda incipiente, onde
h sobreposies de lgicas administrativas dis-
tintas, uma em direo mudana, outra em dire-
o resistncia e manuteno do status quo.
Quais dessas tendncias prevalecero na dinmica
decisria em poltica externa no Brasil depender
sem dvida da resposta do MRE a uma fase que
requer mudana e adaptao institucional [grifo
nosso]
#"
.
No h dvidas de que a maneira como a polti-
ca externa formulada pelo Itamaraty est diretamente

31
FIGUEIRA, Ariane Roder. Rupturas e continuidades no padro
organizacional e decisrio do Ministrio das Relaes Exteriores. Rev.
bras. polt. int. 2010, vol.53, n.2, pp. 5-22.
32
Ibid.

171
relacionada ao grau de democratizao de suas estru-
turas. No entanto, o presente artigo busca um recorte
que foi pouco estudado na literatura sobre a democra-
tizao da poltica externa: a participao informada.
Em outras palavras, o conceito de democracia
aqui adotado pressupe, mais do que a proliferao de
espaos de consulta e dilogo, uma significativa nfase
na qualidade da informao que disponvel aos que
atuam nos novos mbitos de participao relativos
poltica externa. Neste particular, o MRE considerado
uma corporao opaca, sem transparncia, que est
comeando a se repensar, mas em marcha muito len-
ta
##
.
2. O pedido de informaes sobre a posio do
Brasil em relao ao SIDH
O direito de acesso informao constitucio-
nalmente garantido desde 1988. O artigo 5 da Consti-
tuio Federal em seu inciso XIV, afirma que garan-
tido a todos o acesso informao. De acordo com o
artigo 37, a publicidade um dos princpios da Admi-
nistrao Pblica. Tal princpio reforado no artigo
216 2, em virtude do qual cabem administrao
pblica, na forma da lei, a gesto da documentao
governamental e as providncias para franquear sua
consulta a quantos dela necessitem.
A Lei n 12.527 (LAI), de 18 de novembro de
2011, tem por finalidade regulamentar o direito consti-
tucional de acesso dos cidados s informaes pbli-
cas e seus dispositivos so aplicveis aos trs Poderes
da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios.

33
LOPES, Dawisson. In: ARAJO, Ana Rita. Diplomacia de
aristocratas - Em ensaio, professor da UFMG analisa vis elitista da
poltica externa brasileira. Boletim UFMG n.1833, Ano 39, 26/08/2013.

172
Sob o prisma do Senado Federal, a importncia
desta lei se deve ao fato de que
as instituies, na atual quadra da histria, am-
pliam a sua legitimidade na medida em que de-
mocratizam as suas informaes junto sociedade
organizada e prpria cidadania. Esse processo
ocorre justamente porque o acesso informao
facilita a ao das pessoas, reduz tempo e custos,
aumenta a ecincia, tudo isso em favor da credi-
bilidade institucional
#$
.
Todos os rgos pblicos tm o dever da trans-
parncia passiva mas tambm ativa, o que significa
que, somando-se obrigao de fornecer informaes
sempre que elas forem solicitadas, todas as instituies
devem, de maneira espontnea, divulgar dados e fatos
que possam ser do interesse geral da sociedade. Essa
divulgao deve ser feita da maneira acessvel popu-
lao, para que no se depreenda grande esforo para
obter a informao procurada. O pargrafo 2 do artigo
8 da LAI dispe que os rgos e entidades pblicas
devero utilizar todos os meios e instrumentos legti-
mos de que dispuserem, sendo obrigatria a divulga-
o em stios oficiais da rede mundial de computadores
(internet).
A LAI previu exguos seis meses para que os
rgos pblicos se adaptassem aos seus dispositivos.
Porm,
o projeto de lei que originou a Lei de Acesso In-
formao foi enviado ao Congresso nos idos de
2009, e aprovado no fim de 2011. Logo, evidente
que o tema j vem sendo debatido h anos e nada
impedia que as instituies se antecipassem, na

34
Prefcio, Cartilha Lei de Acesso Informao no Brasil O que voc
Precisa Saber. Disponvel em: <
http://www.interlegis.leg.br/produtos_servicos/informacao/bibliote
ca-virtual-do-programa-interlegis/cartilha-lei-de-acesso-a-
informacao> Acesso em: 20/11/2013.

173
medida do possvel, em relao ao objeto das pro-
postas. Infelizmente, a cultura da opacidade qua-
se onipresente no Pas e muitas de nossas institui-
es ainda querem lutar em sentido contrrio ao
ideal republicano da transparncia que fundamen-
ta e orienta a formao do nosso Estado
#%
.
No primeiro dia de vigncia da LAI, em maio de
2012, a Conectas apresentou ao ento Ministro das Re-
laes Exteriores, Antnio de Aguiar Patriota, o reque-
rimento de todos os despachos telegrficos, telegra-
mas e outras formas de comunicao que contenham
instrues existentes entre Braslia e a Misso Perma-
nente do Brasil Junto Organizao dos Estados Ame-
ricanos (OEA) relacionadas s posies adotadas
pelo Brasil no processo de fortalecimento do SIDH do
rgo, que foi levado a cabo entre 29 de maio de 2011 e
25 de janeiro de 2012
#&
.
A referida atuao da misso brasileira ocorreu
no mbito do Grupo de Trabalho e Reflexo sobre o
Funcionamento da Comisso Interamericana de Direi-
tos Humanos (CmIDH) com vistas a Fortalecer o Sis-
tema Interamericano de Direitos Humanos, criado
pelo Conselho Permanente da OEA. Esse Grupo de
Trabalho despertou, desde a sua criao, suspeitas por
parte da sociedade civil, da academia e da prpria Co-
misso de que, ao contrrio do que indica seu nome, o
escopo fosse o enfraquecimento do Sistema. Com efei-
to, a princpio, na agenda de trabalho do Grupo, so-
mente foram includos os temas que evidentemente
representam um incmodo para os Estados e no ou-
tros que so prioritrios para o fortalecimento do
SIDH, como o cumprimento e a implementao das

35
CUSTDIO, Rafael; CHARLEAUX, Joo Paulo. Contra a opacidade.
O Estado de So Paulo, 13/05/2012.
36
Pedido de Acesso Informao n 09200.000058/2012-13 - Resposta
ao recurso impetrado em 28 de junho de 2012. Disponvel em:
<http://www.conectas.org>. Acesso em: 20/11/2013.

174
decises, a eleio de autoridades e integrantes tanto
da CmIH como da CrIDH (Corte Interamericana), ou o
acesso das vtimas ao sistema, entre outros
#'
.
Em 18 de junho de 2012, excedendo por um dia
o prazo mximo para envio de resposta ao pedido de
acesso informao, o MRE alegou, por meio do Servi-
o de Informao ao Cidado, que a quase totalidade
dos expedientes solicitados havia recebido a classifica-
o de reservados, em razo das implicaes que po-
deriam advir sobre a participao do Brasil no processo
negociador e divulgao, antes de sua concluso, de
posies ou comentrios sobre posies de outros pa-
ses a respeito
#(
. A Conectas contra-argumenta que o
informe final do Grupo de Trabalho j foi adotado pelo
Conselho Permanente da Organizao dos Estados
Americanos no dia 25 de janeiro de 2012, concluindo o
processo iniciado em junho (de 2011) com a criao do
Grupo de Trabalho e colocando fim ao seu mandato
#)
.
Nas regras procedimentais adotadas, em 11 de agosto
de 2011, para o funcionamento do GT, expressa a de-
terminao de que o grupo seria um processo limita-
do no contedo e no tempo, diferente do regular e con-
tnuo processo de reflexo sobre o Sistema Interameri-
cano para a promoo dos direitos humanos que tem
sido desenvolvido pela Comisso dos Assuntos Jurdi-
cos e Polticos (CAJP) com a CmIDH e CrIDH
$*
. Fica
evidente, portanto, que nenhum processo negociador
em curso poderia ser prejudicado.

37
AMATO, Victoria. Una mirada al proceso de reflexin sobre el fun-
cionamiento de la CIDH, Aportes DPLf 2012, n.16, p 5. Disponvel em
<http://www.dplf.org/uploads/1338931610.pdf>. Acesso em:
20/11/2013.
38
Pedido de Acesso Informao n 09200.000058/2012-13 - Resposta
ao recurso impetrado em 28 de junho de 2012. Disponvel em:
<http://www.conectas.org>. Acesso em: 20/11/2013.
39
Ibid.
40
Sem ttulo. Disponvel em: <http://www.conectas.org/arquivos-
site/RECURSOCGU1.pdf>. Acesso em: 20/11/2013.

175
Ainda que se alegue a continuidade dos debates
sobre o fortalecimento do Sistema Interamericano de
Direitos Humanos, seria possvel amparar-se na LAI,
que em seu artigo 24 3 determina: alternativamente
aos prazos previstos no 1, poder ser estabelecida
como termo final de restrio de acesso a ocorrncia de
determinado evento, desde que este ocorra antes do
transcurso do prazo mximo de classificao.
A apresentao das recomendaes do Grupo
de Trabalho deveria ocorrer at a primeira sesso regu-
lar do Conselho Permanente, em dezembro de 2011
$!
. O
Itamaraty afirma que a solicitao de informao pode-
ria ser considerada atendida, uma vez que a divulga-
o em rede de internet das posies finais do GT
cumpriria este papel. Finalizando a carta de corres-
pondncia, o Ministrio oferece dois telegramas, dentre
noventa e oito que no foram considerados reservados
ou secretos
$"
, dos quais um dizia respeito prpria
ONG, e outro aprovava a agenda para um evento em
Washington, nos Estados Unidos, no dizendo respeito
s informaes requeridas
$#
.
Diante da negativa de acesso aos telegramas so-
licitados, a Conectas impetrou um recurso, em 28 de
junho de 2012, sob o argumento de que o pedido fora
totalmente ignorado, uma vez que dizia respeito ao
acesso s informaes acerca dos debates ocorridos no
mbito do Grupo de Trabalho e que, apesar da dispo-
nibilidade dos documentos relativos ao posicionamen-
to do Brasil no GT em site eletrnico, o material no

41
site/RecursoCGU2.pdf> Acesso em: 20/11/2013.
42
Itamaraty nega acesso a telegramas sobre direitos humanos. Disponvel
em: <http://www.conectas.org/pt/acoes/justica/noticia/Itamaraty-
nega-acesso-a-telegramas%20> Acesso em: 20/11/2013.
43
site/Conectas_Telegramas.pdf> Acesso em: 20/11/2013.

176
abordava as posies que estavam sendo solicitadas, a
saber:
as posies do Brasil diante do mecanismo de
critrios para a construo do captulo IV do informe
anual da CIDH;
as posies do Brasil com relao a propostas
apresentadas durante o processo pelos demais Estados
da OEA;
e o fluxograma dos processos de tomada de de-
ciso envolvendo diferentes rgos do Estado brasilei-
ro, como a Presidncia da Repblica, o Ministrio das
Relaes Exteriores e a Delbrasupa e a Secretaria de
Direitos Humanos.
A ONG considerou que a negativa de acesso
omitiu-se por prescindir de fundamentao legal que
justificasse a classificao de documentos como reser-
vados, alm de ter deixado de apresentar a identidade
da autoridade classificadora e o cdigo de indexao
do documento classificado
$$
. A ausncia de justificati-
va colide com o artigo 23 da LAI, que explicita as situa-
es que levam classificao de informaes consi-
deradas imprescindveis segurana da sociedade ou
do Estado. No expediente em apreo, o Itamaraty no
fez, todavia, meno segurana da sociedade ou do
Estado. Confronta igualmente o artigo 28 da LAI, em
virtude do qual a classificao de informao em
qualquer grau de sigilo dever ser formalizada em de-
ciso que conter, no mnimo, os seguintes elementos: I
- assunto sobre o qual versa a informao; II - funda-
mento da classificao, observados os critrios estabe-
lecidos no art. 24; III - indicao do prazo de sigilo, con-
tado em anos, meses ou dias, ou do evento que defina o
seu termo final, conforme limites previstos no art. 24; e
IV - identificao da autoridade que a classificou. No
mesmo sentido, o Decreto n 7.724/2012, que regula-

44
site/RECURSO%20AO%20MRE1(1).pdf> Acesso em: 20/11/2013.

177
menta a LAI, dispe que as razes de negativa de
acesso informao classificada indicaro o fundamen-
to legal da classificao, a autoridade que a classificou
e o cdigo de indexao do documento classificado
(artigo 191).
A partir da resposta do Itamaraty, seguiu-se
uma troca de correspondncias entre esse rgo e a
Conectas, e entre ela e a Controladoria-Geral da Unio,
para quem os recursos foram encaminhados, diante
das sucessivas recusas aos pedidos de acesso infor-
mao, sem fundamentao idnea, por parte do MRE.
At a finalizao do presente artigo, havia registro de
dez correspondncias enviadas pela Conectas, entre
pedidos de informao, recursos e reenvio de e-mail
devido ausncia de resposta; 5 correspondncias do
Itamaraty, entre respostas e despacho Controladoria
Geral da Unio; 4 respostas da CGU, que primeiro ad-
mite o recurso da ONG para depois neg-lo, encami-
nhando-o Comisso Mista de Reavaliao de Infor-
maes do prprio rgo, e enfim 6 respostas dessa
Comisso. Esse processo transcorreu entre 16 de maio
de 2012 e 21 de maio de 2013.
Em resposta ao recurso de 28 de junho, impe-
trado pela ONG, o Ministrio das Relaes Exteriores
apresentou uma correspondncia, em 3 de julho
$%
,
quando expirava o prazo legal correspondente, infor-
mando que a resposta definitiva ao recurso s seria
enviada no dia 5 de julho, devido a circunstncias in-
ternas
$&
. Fica evidente, portanto, que o Itamaraty lida
com prazos de maneira discricionria, apresentando
respostas na data que lhes conveniente, a exemplo de

45
Pedido de Acesso Informao no. 09200.000058/2012-13 - Resposta
ao recurso impetrado em 28 de junho de 2012. Disponvel em: <
http://www.conectas.org/arquivos-
site/RESPOSTA%20AO%20RECURSO%20MRE1.pdf> Acesso em:
20/11/2013.
46
site/RECURSOCGU1.pdf> Acesso em: 20/11/2013.

178
outras duas respostas Conectas (sobre quatro) que
foram apresentadas fora do prazo
$'
.
Por outro lado, o MRE alegou que o sigilo seria
necessrio para preservar a credibilidade e a confiabi-
lidade do pas como parceiro em negociaes interna-
cionais
$(
. O Itamaraty afirmou tambm que parte das
informaes em questo teria sido fornecida sigilosa-
mente por outros pases. Entretanto, no apresentou
quaisquer provas de que isto realmente tenha aconte-
cido.
Na resposta ao recurso impetrado pela ONG, o
Itamaraty informou que as autoridades classificadoras
dos documentos solicitados foram, no caso de comuni-
caes recebidas da Delbrasupa, o Chefe ou o Encarre-
gado de Negcios daquela Misso e, no caso das co-
municaes expedidas pela sede diplomtica em Bras-
lia, os titulares da Diviso de Direitos humanos e/ou
do Departamento de Direitos Humanos e Temas Soci-
ais.
Os documentos solicitados foram classificados
antes da entrada em vigor da LAI, razo pela qual no
se pode exigir a apresentao do Termo de Classifica-
o de Informao
$)
, j que este foi criado pela nova

47
Resposta do MRE em 18/06/2012 ao pedido inicial da Conectas,
apresentada com um dia de atraso e resposta do MRE ao primeiro
recurso da Conectas, em 28/06/2102, dois dias depois do
encerramento do prazo.
48
Disponvel em:
<http://www.conectas.org/arquivos-site/RECURSOCGU1.pdf>
Acesso em: 20/11/2013.
49
De acordo com o Decreto n 7.724, ao classificar uma informao, a
autoridade competente dever formalizar sua deciso no Termo de
Classificao de Informao (TCI), informando, entre outros dados, o
grau de sigilo, a categoria na qual se enquadra a informao, o tipo de
documento, as razes da classificao, o prazo de sigilo ou evento que
definir o seu trmino, o fundamento da classificao e a identificao
da autoridade classificadora. O TCI deve ser anexado informao
classificada. Disponvel em:


179
legislao. Entretanto, eles devem conter ao menos o
que estipulado nos incisos do artigo 28, supracitado.
Alm de que, segundo a redao do artigo 31 do De-
creto, nenhum desses elementos deve ser mantido sob
o mesmo grau de sigilo da informao classificada
%*
.
Os dois telegramas que foram liberados por
meio da resposta do Itamaraty ao primeiro pedido de
informao pela Conectas eram os nicos ostensivos,
enquanto os outros expedientes em sua quase totali-
dade, foram classificados como reservados
%!
. No en-
tanto, na segunda negativa de acesso, o MRE fez refe-
rncia a documentos classificados como secretos e
ultrassecretos, cuja existncia no havia sido, at en-
to, mencionada. Questiona-se, portanto, o motivo des-
sa documentao no ter sido de antemo mencionada
pelo rgo. Ademais, assim como em outras corres-
pondncias, o Itamaraty no fornece nenhuma infor-
mao bsica sobre estes documentos: quais so, quan-
tos so, o que justifica a classificao e qual foi a auto-
ridade responsvel.
Considerando que a existncia de um recurso
(um segundo olhar sobre o mesmo fato) obviamente
pressupe que aquele que profere a primeira deciso
no ir analisar novamente, ele mesmo, em sede de
recurso, o mesmo pedido
%"
, a ONG sustentou que o
Itamaraty no garantiu uma instncia recursal fidedig-
na, uma vez que o despacho de 27 de julho foi assinado
pelo mesmo funcionrio do MRE que j havia assinado
a resposta do rgo ao primeiro recurso da Conectas,

<http://www.acessoainformacao.gov.br/acessoainformacaogov/perg
untas-frequentes/informacoes-acesso-restrito.asp#10> . Acesso em:
20/11/2013.
50
site/RECURSOCGU1.pdf> Acesso em: 20/11/2013.
51
Ibid.
52
site/RECURSO%20AO%20MINITRO_DESCL.pdf > Acesso em:
20/11/2013.

180
em 5 de julho. Ambos os documentos mantinham a
deciso de negar o acesso s informaes solicitadas.
Tambm importante considerar que o artigo
27 do Decreto 7.724/2012 determina que, para a classi-
ficao das informaes, dever ser observado o inte-
resse pblico e utilizado o critrio menos restritivo
possvel. do interesse pblico o acesso s informaes
em posse do governo
%#
, somando-se a isso o fato de que
a nova legislao tem por objetivo justamente por ter-
mo cultura de opacidade e de ocultamento do Estado
brasileiro
%$
.
Alm disso, no parece haver obedincia ao cri-
trio menos restritivo possvel quando, em uma cor-
respondncia, o Itamaraty faz meno a documentos
ostensivos e reservados e, em outra, coloca a existncia
de documentao secreta e ultrassecreta, que no havia
sido anteriormente explicitada.
Por meio da anlise das correspondncias tro-
cadas entre a Conectas e o MRE, possvel tecer tam-
bm algumas consideraes a respeito da maneira co-
mo o Ministrio lida com a natureza de suas funes.
Em 16 de agosto de 2012, o Itamaraty envia um docu-
mento Conectas com referncia s informaes pass-
veis de classificao sobre as quais trata o artigo 25 do
Decreto
%%
. Nele, afirma que as informaes sob custdia

53
ASANO, Camila. Entrevista concedida a Natlia Lima de Arajo
[gravao em celular], So Paulo, outubro de 2013. Segundo a
entrevistada, ningum usa a linguagem eu tenho direito a acesso
informao como um direito humano. Ainda em outras chaves: a
chave da no corrupo, da boa governana, de contas abertas. Mas
acho que existe sim uma presso que est e crescendo porque claro,
no ? A democracia vai se fortalecendo e as pessoas vo querendo
mais, ibid.
54
CUSTDIO, Rafael; CHARLEAUX, Joo Paulo. Contra a opacidade.
O Estado de So Paulo, 13/05/2012.
55
Resposta do Ministrio das Relaes Exteriores aos recursos
interpostos pela Conectas Direitos Humanos. Disponvel em:
<http://www.conectas.org/arquivos-
site/Resposta_MRE%20agosto.pdf> Acesso em: 20/11/2013.


181
do Estado concernentes ao dever de ofcio do Minist-
rio das Relaes Exteriores so, como regra, informa-
es que devem ser classificadas por se enquadrarem
em categoria de informaes cuja divulgao ou acesso
irrestrito causaria prejuzo aos prprios objetivos que o
Estado almeja concretizar. Este argumento esbarra
frontalmente com a ideia j referida de que a poltica
externa do Brasil uma poltica pblica tal como as
outras. Se as informaes so secretas, no haver con-
trole pelo cidado das decises do Estado em determi-
nadas temticas; e se elas no so passveis de divulga-
o por dificultarem a concretizao dos objetivos do
Estado, questiona-se, ento, como a sociedade ter co-
nhecimento de tais objetivos.
O Itamaraty afirma que a troca de informaes
que envolvem as negociaes diplomticas feita de
forma sigilosa. Porm, a ideia de que a atividade di-
plomtica deve ser mantida sob sigilo j foi questiona-
da em 1918, quando o ento presidente estadunidense
Woodrow Wilson apresenta seus Catorze Pontos, cuja
clusula primeira defende acordos que sejam negocia-
dos publicamente
%&
. O Brasil encontra-se na contramo
de prticas que tm se tornado comuns desde o incio
do sculo XX, quando sequer existiam organismos nos
quais se desenvolve a diplomacia, como a Organizao
das Naes Unidas.
Por outro lado, em diversos documentos, o Ita-
maraty exalta a necessidade de preservar a reputao e
a imagem do Brasil no cenrio internacional. Primei-
ramente, o faz na resposta ao recurso impetrado em 28
de junho de 2012, sustentando que
a manuteno do sigilo das comunicaes solici-
tadas revela-se essencial no somente para evitar
por em risco a posio negociadora brasileira sobre

56
MELLO, Valrie de Campos. Globalizao, regionalismo e ordem
internacional. Rev. bras. polt. int. 1999, vol.42, n.1, pp. 157-181

182
o tema - com reflexos evidentes sobre a conduo
das negociaes -, mas tambm para preservar a
credibilidade e a confiabilidade do pas como par-
ceiro em negociaes internacionais
%'
.
No documento endereado Conectas em 16 de
agosto, essa ideia novamente explicitada ao se co-
mentar sobre a funo que o rgo responsvel pela
atividade diplomtica tem como condutor e formula-
dor de estratgias de insero, projeo e consolidao
da imagem e dos interesses de um Estado soberano em
territrio estrangeiro
%(
. Em se tratando de direitos
humanos, que deveriam ser considerados valores uni-
versais e no interesses suscetveis barganha do Esta-
do
%)
, parece deslocada a justificativa do Itamaraty.
No mesmo documento, o MRE continua refe-
rindo assuntos que no parecem pertinentes ao pedido
de informaes da ONG. Em outro trecho, o rgo
menciona a Conveno de Viena sobre Relaes Di-
plomticas, de 1961, cujos artigos 24 e 27 tratam do
sigilo e da inviolabilidade da comunicao diplomti-
ca. Essa referncia, porm, incua, visto que no se
trata de violao de correspondncia devido m f ou
executada com uso da fora fsica, mas se trata do direi-
to democrtico do acesso informao, como respon-
deu a Conectas em outra correspondncia.
Para sustentar sua posio no que toca ao sigilo
das informaes solicitadas, o Itamaraty utiliza tam-
bm o costume e a normativa internacional (dessa vez,

57
Pedido de Acesso Informao no. 09200.000058/2012-13
Resposta ao recurso impetrado em 28 de junho de 2012. Disponvel
em: <http://www.conectas.org/arquivos-
site/RESPOSTA%20AO%20RECURSO%20MRE1.pdf> Acesso em:
20/11/2013.
58
Disponvel em:
site/Resposta_MRE%20agosto.pdf> Acesso em: 20/11/2013.
59
BENEVIDES, Maria Victoria de Mesquita. Os direitos humanos
como valor universal. Lua Nova 1994, n 34, pp. 179-188.

183
sem referncia concreta a tratados) para afirmar que os
resultados das negociaes devem ser pblicos. Tal
publicidade no deveria servir de pretexto para a no
divulgao dos documentos concernentes ao processo
de negociao, uma vez que, terminados os trmites e
apresentados os resultados, a chance de incidncia e
participao da sociedade civil na deciso torna-se pra-
ticamente nula.
O Itamaraty sustenta que a posio negociadora
do Brasil pode ter sua confiabilidade abalada se forem
divulgadas informaes classificadas. Entretanto, a
Conectas no requer a divulgao de informaes ade-
quadamente classificadas. Ao contrrio, ela requer a
desclassificao e, por conseguinte, a divulgao de
informaes cujo sigilo injustificvel luz da ordem
jurdica vigente, de to difcil assimilao pelo MRE.
importante ressaltar que a confiabilidade ale-
gada uma questo poltica, como afirmou o prprio
Ministrio
&*
. Mas essa cultura poltica afronta os prin-
cpios constitucionais que regem a Administrao P-
blica, arrolados no artigo 37 da Constituio Federal,
especialmente o da publicidade. Sendo um princpio, a
publicidade
, por definio, mandamento nuclear de um sis-
tema, verdadeiro alicerce dele, disposio funda-
mental que se irradia sobre diferentes normas
compondo-lhes o esprito e servindo de critrio
para sua exata compreenso e inteligncia exata-
mente por definir a lgica e a racionalidade do sis-
tema normativo, no que lhe confere a tnica e lhe
d sentido harmnico
&!
.

60
Resposta do Ministrio das Relaes Exteriores aos recursos
interpostos pela Conectas Direitos Humanos. Disponvel em:
site/Resposta_MRE%20agosto.pdf>. Acesso em: 20/11/2013.
61
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo.
13. ed. So Paulo: Malheiros, 2001, p. 771-772.

184
A confiabilidade do MRE deveria ser gerada,
ento, pela transparncia da gesto pblica, que re-
quisito imprescindvel para que se garanta o controle
do cumprimento dos demais princpios constitucionais,
em particular a legalidade, a impessoalidade e a mora-
lidade, e no por meio do sigilo.
O MRE afirma, sem oferecer fontes, que a pro-
duo de informaes classificadas no ultrapassa 7,5%
do total da documentao produzida anualmente pelo
Itamaraty, e que a transparncia , portanto, a regra e
no a exceo
&"
. Entretanto, no incio do mesmo docu-
mento, o MRE declara que informaes que fizerem
referncia ao seu dever de ofcio devem ser, como re-
gra, classificadas.
Trs meses depois do incio da troca de corres-
pondncias com a Conectas, o Itamaraty disponibilizou
algum tipo de informao relevante ao caso, mas que
ainda assim no corresponde ao pedido formulado. O
rgo divulgou, em obedincia ao artigo 19 do decreto
7.724/2012, uma lista com a data do expediente, seu
tipo (telegrama, despacho telegrfico ou circular tele-
grfica), seu nmero sequencial no sistema interno de
comunicaes do MRE, o grau de sigilo, a distribuio,
os descritos, o destinatrio, o remetente e a autoridade
classificadora. Dos 93 documentos da lista, sete eram
classificados como secretos, apenas dois como ostensi-
vos e os outros 84 como reservados
&#
.

62
Ibid.
63
Disponvel em:
<http://www.conectas.org/arquivos-site/LISTA%20telegramas.pdf>
Acesso em: 20/11/2013.

185
3. Concluses preliminares e desdobramentos
futuros
Neste relato dos primeiros resultados da pes-
quisa, foi abordado o problema especfico do cumpri-
mento da LAI pelo Itamaraty, a fim de perscrutar sua
eventual vinculao cultura poltica daquela institui-
o, que ofereceria resistncia ao processo de democra-
tizao.
importante considerar que, graas nova or-
dem jurdica brasileira, a publicidade a regra, e o sigi-
lo a exceo, sendo a segurana da sociedade e do
Estado o nico fator que pode justificar a no divulga-
o de informaes. Segurana, porm, um conceito
de grande complexidade:
Em todas as reas cientficas, a definio concei-
tual central, e por isso ocupa espao nobre na
produo cientfica. Porque, por um lado, a preci-
so conceitual fornece a univocidade que permite
a comunicao compreensiva da atividade cientfi-
ca e, por outro, porque o conceito bem definido
deve garantir o acesso instrumental quela parte
da realidade que se pretende analisar. Todavia, na
rea especfica da segurana, essas normas se
tornam dramticas, pois s consideraes episte-
molgicas anteriores soma-se o fato de que esses
conceitos se tornaram operativos no discurso pol-
tico com consequncias polticas e sociais pelas
quais os acadmicos nem sempre se responsabili-
zam. Alguns dos autores de livros de Relaes In-
ternacionais, que nestas latitudes so tomados co-
mo cientficos e universais e cujos discursos so
reproduzidos sem crtica, so funcionrios do De-
partamento de Estado ou assessores do Departa-
mento de Defesa dos Estados Unidos e, como tais,

186
comprometidos com as formulaes polticas des-
ses organismos [grifo nosso]
&$
.
Ora, a concepo de segurana dos Estados
Unidos, absolutamente vinculada aos seus prprios
interesses polticos, j teve profundas consequncias no
territrio brasileiro. Ela faz parte do nefasto acervo au-
toritrio que nos foi legado pelo regime militar, instau-
rado em 1964 com estreita colaborao de Washington,
como demonstra a nossa historiografia.
Uma das necessidades de aprofundamento des-
ta pesquisa est, portanto, relacionada compreenso
de qual conceito de segurana seria compatvel com a
perspectiva de um direito humano no mbito da apli-
cao da LAI, eis que o acesso informao , com ra-
zo, assim classificado. Ao no disponibilizar os expe-
dientes requisitados pela Conectas, o Ministrio das
Relaes Exteriores viola este direito.
O caso analisado ainda mais emblemtico por
tratar de documentos referentes s orientaes de Bra-
slia para o labor de seus diplomatas no processo de
fortalecimento do SIDH.
A elaborao da poltica externa brasileira passa
por um processo de crescente democratizao, tendo as
organizaes da sociedade civil a possibilidade de in-
fluir sobre seus rumos e lutar para que seus interesses
sejam contemplados. Entretanto, a estrutura de funcio-
namento do Itamaraty ainda necessita lograr avanos,
j que no condiz com o Estado democrtico no qual
est inserido. Por considerar a atividade diplomtica

64
SAINT-PIERRE, Hctor Luis. Defesa ou segurana?: reflexes
em torno de conceitos e ideologias. Contexto int. 2011, vol 33, n 2, pp.
407-433. O autor acrescenta: para uma cincia que pretenda
reconhecimento no dilogo cientfico internacional, no bastar
estudar os conceitos, empregar as teorias e repetir os princpios dos
cientistas das metrpoles; dever reconhecer seus prprios problemas,
formular suas perguntas, burilar seus conceitos, ensaiar seus mtodos
e construir suas teorias com a preciso de quem no teme discutir com
autonomia e universalidade seus resultados, ibid.

187
como secreta e sustentar, portanto, que a publicizao
dos documentos referentes a negociaes e acordos no
deva ocorrer, o MRE alija a populao brasileira do
controle de grande parte da atuao externa brasileira.
Desse modo, no h garantia de que a poltica externa
se mantenha conforme aos princpios constitucionais
que orientam as relaes exteriores do Brasil
&%
, que in-
cluem a prevalncia dos direitos humanos como norte
para a atuao do Estado no plano mundial, tampouco
quaisquer outras diretrizes que possam resultar da par-
ticipao social, ou mesmo de coordenao com outros
rgos do Poder Executivo, ou de recomendao do
Congresso Nacional.
Finalmente, o caso estudado indica que o Itama-
raty no tem implementado a LAI de maneira plena.
Essa constatao corroborada pelo Relatrio de pedi-
dos de acesso informao do Sistema Eletrnico do
Servio de Informao ao Cidado
&&
. Os dados foram
gerados para o perodo que se estende de maio de
2012, ms de implementao da LAI, a outubro de
2013. De um total de 1.123 pedidos formulados junto
ao MRE com uma mdia mensal de 62,39 , 1.117 fo-
ram respondidos, 3 estavam tramitando dentro do pra-
zo e 3 fora do prazo. O Itamaraty classificou os pedidos

65
Em virtude do artigo 4 da Constituio Federal, a Repblica
Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos
seguintes princpios: I - independncia nacional; II - prevalncia dos
direitos humanos; III - autodeterminao dos povos; IV - no-
interveno; V - igualdade entre os Estados; VI - defesa da paz; VII -
soluo pacfica dos conflitos; VIII - repdio ao terrorismo e ao
racismo; IX - cooperao entre os povos para o progresso da
humanidade; X - concesso de asilo poltico. Pargrafo nico. A
Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica,
poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina, visando
formao de uma comunidade latino-americana de naes.
66
Disponvel em:
<http://www.acessoainformacao.gov.br/sistema/Relatorios/Anual/
RelatorioAnualPedidos.aspx>. Acesso em: 20/11/2013.

188
em dez categorias principais
&'
, segundo a natureza da
informao. As duas categorias com maior quantidade
de ocorrncias foram Governo e poltica Administrao
pblica, e Relaes Internacionais poltica externa com
622 e 271 pedidos, respectivamente. No havia dados a
respeito de quantos desses pedidos foram recusados e
quantos foram aceitos por categoria. Do volume total
de pedidos, 399 tiveram acesso negado, e 51 parcial-
mente cedidos; ou seja, 40,07% das informaes solici-
tadas no foram plenamente liberadas. Dentre os pedi-
dos que no foram atendidos, 336 no o foram por exi-
girem tratamento adicional de dados; porm, o site no
especifica o que seria o tratamento adicional de dados.
preciso apurar, ainda, que critrios o Itama-
raty utiliza para considerar atendido um pedido de
informaes baseado na LAI. O caso aqui descrito reve-
la que as informaes fornecidas podem no ser exa-
tamente as solicitadas. Por outro lado, o modo pelo
qual se apresentam documentos, especialmente os da-
dos estatsticos, pode torn-los imprestveis finalida-
de pretendida, caso sejam imprecisos, ambguos ou
lacunosos.
Outro campo a explorar, que requer pesquisa
qualitativa especfica, a questo de saber o quanto
esta sucesso de pedidos de informao influenciou a
mudana da posio do Brasil sobre a reforma do
SIDH.
Esta pesquisa sobre acesso informao com fo-
co na aplicao da LAI pelo Itamaraty ainda incipien-
te, mas j evidencia a necessidade de aperfeioamento,
e no apenas de procedimentos relativos implemen-

67
Governo e Poltica administrao pblica; Relaes Internacionais
Poltica Externa; Relaes Internacionais servios consulares;
Relaes Internacionais relaes diplomticas; Relaes
Internacionais organizaes internacionais; Relaes Internacionais
proteo comercial internacional; Governo e poltica fiscalizao do
Estado; Governo e Poltica poltica; Justia e Legislao - Legislao e
jurisprudncia; Transportes e trnsito Trnsito.

189
tao da lei. Trata-se de uma mudana de paradigma.
A partir do momento que a sociedade tem acesso in-
formao, no mais uma questo s de governo, pois
surge o questionamento de qual providncia iremos
tomar a partir da abertura daquele dado
&(
. No campo
da atuao internacional do Brasil, essa evoluo cultu-
ral pode representar o sonhado ocaso de uma poca em
que se concebe o interesse pblico a partir de referen-
ciais de uma elite diminuta
&)
.

68
BEZERRA, Daniela [representante da organizao Transparncia
Hacker, no Seminrio de comemorao de um ano da LAI]. CGU debate
avanos do primeiro ano da Lei de Acesso, desafios futuros e impactos no
Executivo Federal, 20/05/2013. Disponvel em:
<http://www.cgu.gov.br/Imprensa/Noticias/2013/noticia05913.asp
> Acesso em: 20/11/2013.
69
LOPES, Dawisson. In ARAJO, Ana Rita. Diplomacia de
aristocratas - Em ensaio, professor da UFMG analisa vis elitista da
poltica externa brasileira. Boletim UFMG n.1833, Ano 39, 26/08/2013

A dimenso da "justia"
na Justia de Transio
Uma aproximao com o caso brasileiro
@%21.-& A%$8)%.1 51+6.&
!
Resumo: Com o objetivo de contribuir para a delimita-
o dos contornos do que se pretende buscar com a
aplicao das medidas de responsabilizao dentro do
marco terico da justia de transio, o presente estudo
analisar os principais paradigmas transicionais viven-
ciados no sculo XX para identificar o espao do eixo
da "justia". Em seguida, pretende-se averiguar o sen-
tido e as possveis respostas ao fenmeno do crime de
Estado.
Palavras-chave: Justia de Transio - Crime de Estado
- Responsabilidade Criminal

Resumen: Con el objetivo de contribuir a la definicin
de los contornos de lo que se pretende proseguir con la
aplicacin de las medidas rendicin en el marco terico
de la justicia transicional, este estudio examinar los
principales paradigmas de transicin experimentados
en el siglo XX para identificar lo espacio de lo eje de la
"justicia". Sucesivamente, se investigar el significado y

!
Acadmico do 8 perodo do curso de Direito na Pontifcia
Universidade Catlica do Rio Grande do Sul. Bolsista de Iniciao
Cientfica PIBIC/CNPQ. Membro do Grupo de Pesquisa "Direito
Verdade e Memria e Justia de Transio".
Ricardo Silveira Castro

192
las posibles respuestas al fenmeno del crimen de Es-
tado.
Palabras-clave: Justicia Transicional - Crimen de Esta-
do - Responsabilidad Penal
1. Introduo
No cenrio poltico latino-americano modelado
pela redemocratizao de Estados que passaram por
perodos de autoritarismo nas dcadas de 1960 e 1970
surge a problematizao a respeito do binmio utilida-
de-necessidade envolvendo o julgamento dos crimes
cometidos pelos agentes pblicos no momento da re-
presso poltica promovida pelo Estado contra os seus
cidados. A anlise a respeito da validade de anistias e
indultos interpretados extensivamente aos agentes es-
tatais recoloca no planejamento de aes democratizan-
tes a questo sobre a possibilidade jurdica dos proces-
sos de responsabilizao por esses crimes. Diante da
emergncia dessa demanda por justia, faz-se necess-
rio enfrentar quais os modelos tericos que lhe do
suporte, principalmente para que seja possvel vislum-
brar o alcance dessas medidas de responsabilizao
propostas.
nessa direo que a primeira parte do presente
trabalho busca delimitar historicamente o contedo da
expresso "justia de transio", para logo em seguida
descrever as propostas do paradigma preponderante
na atualidade, com destaque s proposies que envol-
vem a responsabilizao criminal dos agentes pblicos
que cometeram crimes de Estado. Em um segundo
momento, analisar-se- os contornos do que se entende
por "crime de Estado", procedendo-se reflexes bsi-
cas sobre as razes que impem a punio criminal
dessas condutas criminosas - com destaque ao caso
brasileiro - e sobre o modelo de punio que deve pre-
valecer durante os processos de responsabilizao.
A dimenso da justia na Justia de Transio

193
2. Justia de Transio: um conceito
Para explorar o tema da justia de transio,
preciso que o pesquisador manuseie ferramentas de
diversas reas do saber (ou ao menos se proponha a
faz-lo), tendo em vista a interdisciplinaridade do as-
sunto. Nesse sentido, mesmo uma abordagem voltada
ao campo jurdico no dispensa uma avaliao a partir
da perspectiva da sociologia, da filosofia, da histria,
da cincia poltica, da psicologia, e de tantos outros
prismas. A busca por uma anlise multifocal, assim,
imprescindvel para a compreenso do objeto em anli-
se no presente trabalho, qual seja, o modo de tratamen-
to do legado deixado pelo complexo fenmeno do
"crime de Estado"
"
.
O termo justia de transio refere-se a uma
srie de medidas que precisam ser adotadas pelo Esta-
do que sai de um perodo de conflito e de instabilida-
des para que se possa criar condies reais de implan-
tao de um regime democrtico. A expresso foi utili-
zada em um dos relatrios do Secretrio-Geral da
ONU
#
em 2004 e desde ento tem representado uma

"
"State crime is increasingly recognized as a sub-discipline of crimi-
nology, but while our own intellectual background is un this field,
many of the most significant contribuitions to state crime scholarship
have come from anthropologists, psychologists, political scientists, and
writers on international relations and foreign policity." (GREEN, Pen-
ny. The advance of state crime scholarship. In: Journal Of The Interna-
tional State Crime Iniciative, vol.1, n.1, 2012. p 5)
#
"A noo de 'justia de transio' discutida no presente relatrio
compreende o conjunto de processos e mecanismos associados s
tentativas da sociedade em chegar a um acordo quanto ao grande
legado de abusos cometidos no passado, a fim de assegurar que os
responsveis prestem contas de seus atos, que seja feita a justia e se
conquiste a reconciliao. Tais mecanismos podem ser judiciais ou
extrajudiciais, com diferentes nveis de envolvimento internacional (ou
nenhum), bem como abarcar o juzo de processos individuais,
reparaes, busca da verdade, reforma institucional, investigao de
antecedentes, a destruio de um cargo ou a combinao de todos


194
pauta constante nas discusses sobre democracia, Es-
tado de Direito e direitos humanos. A justia transici-
onal, nessa perspectiva, prope alteraes - e em cer-
tos pontos at mesmo a ruptura - da lgica do Estado
moldado pelas circunstncias caractersticas desses
momentos de conflito, como o desprezo pelos direitos
humanos, a fragilidade das instituies e a violao de
garantias penais e processuais penais. Tais mudanas
esto relacionadas aos mais variados eixos estruturan-
tes, que so bem representados pelas dimenses da
justia de transio (dimenso da verdade e da mem-
ria, dimenso da reparao, dimenso da reforma das
instituies e dimenso da justia), s quais retornare-
mos posteriormente. O fato que, aps o trmino de
um conflito no qual o Estado esteve diretamente en-
volvido, perseguindo e reprimindo os seus inimigos
por meio de aes de seus agentes (soldados, policiais,
delegados, promotores de justia, juzes, parlamenta-
res, ministros de Estado, chefes de Estado e tantos ou-
tros que compunham o quadro pessoal da administra-
o pblica), indispensvel que se concretizem planos
de reconciliao e de restaurao do regime democrti-
co. Enfatize-se que o perodo de conflito a ser superado
pelas polticas propostas pela justia de transio no
necessariamente est relacionado a uma guerra entre
dois Estados, sendo mais frequente a situao de crise
interna referente s guerras civis ou s perseguies
promovidas pelo Estado contra grupos minoritrios,
muito comuns em regimes autoritrios.
Historicamente, possvel identificar trs prin-
cipais paradigmas
$
de modelos transicionais: o ps-

esses procedimentos" (NAES UNIDAS, Conselho de Segurana. O
Estado de Direito e a justia de transio em sociedades em conflito ou
ps-conflito. Relatrio do Secretrio Geral S/2004/616. In: Revista
Anistia Poltica e Justia de Transio, Braslia, n.1, p 320-351, jan.-jun.,
2009.p 325)
$
A professora Ruti Teitel divide a construo realizada em sua obra a
respeito da genealogia da justia de transio em trs "fases". No


195
Segunda Guerra Mundial, o ps-Guerra Fria e o atual.
Embora a histria apresente casos de transies de re-
gimes polticos desde a Antiguidade, so os aconteci-
mentos marcantes do sculo XX - mais precisamente as
duas Grandes Guerras - que atraram o olhar de estu-
diosos especificamente sobre esse assunto.
Aps a experincia do trauma do Holocausto,
ficou evidenciada a vulnerabilidade do indivduo pe-
rante a mquina estatal, que lhe despojou da condio
de sujeito de direitos. O estado totalitrio nazista, du-
rante a barbrie da perseguio promovida contra seus
opositores simbolizada pelo aprisionamento dos ju-
deus nos campos de concentrao - demonstrou que o
crime que apresenta a maior gravidade (sobretudo em
funo das consequncias geradas) justamente aquele
cometido pelo prprio Estado, quando o ser humano
considerado um elemento suprfluo
%
. A maneira como

presente trabalho, em vez disso, utilizamos a expresso "paradigma"
na busca de evidenciar que os elementos que caracterizam cada "fase"
influenciaram significativamente na elaborao do "paradigma"
seguinte. Alm disso, a proposta de diviso em "fases" pode dar a
noo equivocada de uma linearidade que inexiste, j que o
predomnio dos elementos caracterizadores de um paradigma no
impede a ocorrncia de elementos caractersticos de outro.
%
A estas alturas del tempo no se puede pensar de cualquier manera.
El pensar contemporneo est condicionado por Auschwitz que tiene
um valor epocal y por eso hay um antes y um despus, tambm para
la filosofia.(...) Auschwitz es um acontecimento singular porque h
puesto de manifiesto uma capacidade humana de mal hasta ahora
desconocida. Esa capacidade de mal no h quedado amortizada em
esse acontecimento. Hannah Arendt la h definido como banalidad
del mal para dar a entender que esse horror se produjo por la extraa
proximidade del hombre criminal al hombre normal. Su singularidade
pone de manifesto que es posible activar la capacidad criminal del
hombre normal y eso abre el caminho a um processo de
deshumanizacin que puede acabar com el ser humano fsica e
metafisicamente (MATE, Reyes. Tratado de la injusticia. Barcelona:
Anthropos Editorial, 2011. p 39-40). Ressaltando o marco construdo
pelo Holocausto, Reyes Mate assinala que Adorno expressou o
momento inaugural de Auschwitz com a proposta de um novo
imperativo categrico que reza assim: Hitler imps aos homens um
novo imperativo categrico para seu atual estado de escravido: o de


196
se realizou a transio poltica ps Terceiro Reich - via
responsabilizao penal internacional dos agentes do
Estado - figurou como um primeiro paradigma transi-
cional a ser considerado: o da justia retributiva
&
.
Com a derrota do Estado alemo, foi possvel proceder
identificao, ao julgamento e punio daqueles que
seriam os responsveis pela deflagrao da guerra. In-
teressante perceber que esse modelo adotado ps-
Segunda Guerra Mundial bastante diferente daquele
seguido no ps-Primeira Guerra Mundial, em diversos
pontos, a saber: enquanto a responsabilizao dos
agentes do Estado alemo ocorrida ps-Primeira Guer-
ra ocorreu via tribunais nacionais por meio de sanes
coletivas, no ps-Segunda Guerra a responsabilizao
se deu por tribunais internacionais com o foco nas san-
es individuais
'
. O acordo que constituiu o Tribunal
Internacional Militar dos Grandes Criminosos de Guer-

orientar seu pensamento e sua ao de modo que Auschwitz no se
repita, que no volte a ocorrer nada semelhante (MATE, Reyes.
Memrias de Auschwitz. So Leopoldo: Nova Harmonia, 2005. p.124)
&
TEITEL, Ruti. Genealogia da justia transicional. In: RETEGUI,
Flix (org.). Justia de Transio: manual para a Amrica Latina.
Braslia: Ministrio da Justia, 2011.p.147.
'
Conforme apontado por Ruti Teitel, "a administrao do modelo de
justia transicional punitiva do perodo ps-Primeira Guerra Mundial,
caracterizado por tribunais nacionais falidos, foi deixada na mo da
Alemanha. Vista sob uma perspectiva histrica, parecia bastante claro
que os tribunais nacionais do perodo ps-Primeira Guerra Mundial
no serviriam para evitar a futura matana ocorrida na Segunda
Guerra Mundial. Em uma evidente reao crtica ao passado, a justia
transicional do perodo ps-Segunda Guerra Mundial comeou por
evitar os processos em nvel nacional. Ao contrrio, buscou a
responsabilidade criminal da liderana do Reich em mbito
internacional". Ainda, sobre as sanes coletivas impostas aos alemes
no ps-Primeira Guerra Mundial, adverte que "estas respostas
transicionais claramente fracassaram e foram identificadas como a
base para o surgimento de um senso de frustrao econmica e
ressentimento que impulsionou o papel da Alemanha da Segunda
Guerra Mundial". Genealogia da justia transicional. In: RETEGUI,
Flix (org.). Justia de Transio: manual para a Amrica Latina.
Braslia: Ministrio da Justia, 2011. p.140.

197
ra foi assinado em 1945 por representantes da Gr-
Bretanha, Estados Unidos, Frana e Unio Sovitica (os
Aliados vencedores), e a suas atividades duraram de
14 de novembro de 1945 at 1 de outubro de 1946. Em
suas atividades, o Tribunal de Nuremberg absolveu
trs das principais autoridades do Terceiro Reich e con-
denou outras dezenove
(
, consolidando alguns enten-
dimentos importantes na seara do Direito Internacional
Pblico como a fixao da noo de crime contra a
humanidade, por exemplo - e dando contornos a um
novo ramo de estudo do direito: o Direito Internacional
Penal
)
.
As questes emergentes da bipolaridade que
marcou as dcadas posteriores a Segunda Grande
Guerra, entre capitalismo e socialismo, caracterizada
pela disputa entre Estados Unidos e pela Unio das
Repblicas Socialistas Soviticas, e as crticas ao mode-
lo paradigmtico proposto pelo Tribunal de Nurem-
berg desfocou a discusso a respeito da responsabiliza-
o penal individual dos agentes do Estado que come-

(
Para os condenados foram atribudas penas que variaram de 10 anos
de priso at a pena capital. Nesse sentido, ver: GONALVES,
Joanisval Brito. Tribunal de Nuremberg (1945-1946): a gnese de uma
nova ordem no direito internacional. 2.ed. Rio de Janeiro: Renovar,
2004.
)
Os princpios de Nuremberg foram oficialmente sistematizados pela
Comisso de Direito Internacional da ONU, por solicitao da
Assembleia Geral em resoluo de 1947. A formulao destes
princpios, na forma de sete artigos, data de 1950. Os dois primeiros
princpios desta sistematizao afirmam a existncia de um Direito
Internacional Penal. Os princpios 3 e 4 excluem a alegao de ato de
Estado e da ordem superior como justificativas a elidir a
responsabilidade criminal. Esta deveria, consoante o princpio n 5, ser
apurada num fair trial a que se veriam submetidos os acusados das trs
infraes internacionais cominadas no princpio 6: crimes contra a paz,
crimes de guerra, crimes contra a humanidade. Finalmente, o stimo
princpio considera crime internacional o conluio no cometimento de
crimes previstos no princpio anterior (LAFER, Celso. A reconstruo
dos direitos humanos: um dilogo com o pensamento de Hannah
Arendt. So Paulo: Companhia das Letras, 1988. p.169).

198
teram crimes internacionais. Como se sabe, os reflexos
da guerra fria na Amrica Latina puderam ser sentidos
com a interveno de ditaduras civil-militares que,
apoiadas pelos Estados Unidos, anunciavam a luta con-
tra o comunismo. A derrota do projeto sovitico na
dcada de 1980, seguida pela posterior onda de libera-
lizao dos regimes militares do Cone Sul, da Amrica
Central e do Leste Europeu
!*
criou as condies para o
estabelecimento de um novo paradigma transicional, o
do modelo restaurativo. Nesse paradigma, a punio
deixa de ser o pilar central da justia transicional, e
nessa posio entram as polticas de memria e busca
pela verdade
!!
. Nessa construo, as comisses da ver-

!*
Durante os anos 1970 e 1980, profundas transformaes ocorreram
nos Estados do Sul da Europa e na Amrica Latina. Diversos regimes
autoritrios, que h dcadas governavam a maior parte dos Estados
dessas duas regies, deram sinais definitivos de crise e de esgotamento
em um curto perodo, que no superou 15 anos. (...) Um rico espectro
de modalidades de mudanas ocorreu nesse curto perodo histrico.
Independentemente do tipo de mudana poltica operada, importantes
traos comuns podem ser notados em meio a essa diversidade. Em
primeiro lugar, no h dvidas de que a contemporaneidade desses
acontecimentos (...) induziu a uma aproximao entre os rumos
tomados por esses processos. Um horizonte de tempo recorta e limita
as possveis alternativas em um momento de transio poltica,
conferindo-lhes certa identidade de poca. No toa, tornar-se-
comum a referncia a uma terceira onda da democratizao, cujo
epicentro estar no Sul da Europa, na Amrica Latina e na Europa do
Leste, conforme descrio de Samuel Huntington. (QUINALHA,
Renan Honrio. Justia de transio: contornos do conceito. So Paulo:
Outras Expresses, 2013. p 31-32).
!!
"Os dilemas transicionais em jogo na Fase II estruturam-se em
termos mais abrangentes que a simples prtica de confrontar e
demandar responsabilidades ao regime anterior, e incluram questes
sobre como curar feridas de uma sociedade inteira e como incorporar
diversos valores de um Estado de Direito, tal como a paz e a
reconciliao - o que, em grande medida, havia sido tratado
anteriormente como externo ao projeto de justia transicional.
Consequentemente, pr de lado os julgamentos associados justia
internacional, refletiu em uma mudana na compreenso da justia
transicional, que se associou com as mais complexas e diversas
condies polticas de reconstruo da nao" (TEITEL, Ruti.

A dimenso da justia na Justia de Transio 199
dade passam a figurar como importantes instrumentos
de transio para a superao do regime autoritrio
!"
.
Conforme se pode identificar na leitura de alguns auto-
res que defenderam esse modelo, o objetivo da justia
transicional deveria ser a preservao da paz, a ser al-
canada via pacto poltico entre as partes envolvidas no
conflito. A partir disso, as anistias passam a represen-
tar para a questo da responsabilidade criminal a
escolha defendida por esses tericos
!#
.
O paradigma transicional mais recente, que pas-
sou a ser construdo na dcada de 1990 - com a conso-
lidao dos regimes democrticos que sucederam as
ditaduras derrotadas na Amrica Latina, na Amrica
Central e na Europa - tem como caracterstica marcante
a estabilidade, isto , a normalizao da justia transi-
cional. As bases principiolgicas inerentes ao projeto
transicional proposto por este paradigma o aproxima
do parmetro do Estado de Direito
!$
pretendido por
Genealogia da justia transicional. In: RETEGUI, Flix (org.). Justia
de Transio: manual para a Amrica Latina. Braslia: Ministrio da
Justia, 2011. p.147).
!"
O atrativo deste modelo deriva de sua capacidade para oferecer
uma perspectiva histrica mais ampla, no lugar de meros
julgamentos (TEITEL, Ruti. Genealogia da justia transicional. In:
RETEGUI, Flix (org.). Justia de Transio: manual para a Amrica
Latina. Braslia: Ministrio da Justia, 2011.p.149)
!#
Samuel P. Huntington, por exemplo, posiciona-se no sentido de que
preciso reconhecer, na questo processar e punir vs. perdoar e
esquecer, que cada alternativa apresenta graves problemas, e que o
caminho menos insatisfatrio ser: no processe, no puna, no perdoe
e, acima de tudo, no esquea (HUNTINGTON, Samuel P. A terceira
onda: a democratizao no final do sculo XX. So Paulo: Editora
tica, 1994. p 228).
!$
Por "Estado de Direito" entendemos aquele no qual "todas as
pessoas, instituies e entidades, pblicas e privadas, incluindo o
prprio Estado, esto submetidas s leis que se promulgam
publicamente, sendo igualmente impostas e independentemente
aplicadas, e que so compatveis com as normas e princpios
internacionais de direitos humanos" (NAES UNIDAS, Conselho de
Segurana. O Estado de Direito e a justia de transio em sociedades
Ricardo Silveira Castro 200
um regime democrtico. As alteraes que ocorrem
nessa concepo retiram da justia de transio a limi-
tao presente nos paradigmas anteriores: os mecanis-
mos transicionais passam a ser compreendidos como
ferramentas imprescindveis ao prprio regime demo-
crtico, e a noo de justia prpria de perodos excep-
cionais ("extraordinrios") superada
!%
. Para alm de
uma preocupao especfica com a transio poltica, o
campo da justia transicional passa a representar uma
proposta de reformulao poltico-social, de afirmao
de direitos e garantias contra os abusos perpetrados
pelo Estado e de consolidao do Estado de Direito.
No atual paradigma transicional ocorre a siste-
matizao das polticas em quatro principais focos de
estruturao: a busca pela verdade e a recuperao da
memria, a reparao das vtimas do regime autorit-
rio, a reforma das instituies envolvidas durante o
conflito e a responsabilizao dos agentes estatais que
atuaram na represso promovida durante o estado de
exceo. H, igualmente, a reformulao do pensamen-
to estruturado no segundo paradigma, de que os pac-
tos polticos supostamente firmados durante a transi-
o poltica possuem ncleos rgidos imutveis que,
frequentemente, inviabilizam a investigao dos crimes
em conflito ou ps-conflito. Relatrio do Secretrio Geral S/2004/616.
In: Revista Anistia Poltica e Justia de Transio, Braslia, n.1, p.320-
351, jan.-jun., 2009. p 324-325).
!%
A noo de justia de transio presente nos dois primeiros
paradigmas apresentados est ligada excepcionalidade da justia em
tempos de instabilidade que regem as transies polticas. Conforme
esse entendimento " possvel sustentar que a associao entre ambas
palavras ["justia" e "transio"] acaba, em alguma medida,
delimitando um pouco a multiplicidade de sentidos possveis que
cada uma encerra. Conjugados entre si, os dois vocbulos indicam no
exatamente que se trata de um tipo diferente de justia, mas do
fenmeno da justia em um perodo histrico determinado, qual seja,
durante uma mudana entre regimes" (QUINALHA, Renan Honrio.
Justia de transio: contornos do conceito. So Paulo: Outras
Expresses, 2013. p.135).
cometidos pelo Estado por meio de seus agentes. Nesse
ponto peculiar, ressurge a preocupao a respeito das
possibilidades, e principalmente, de como realizar a
responsabilizao desses agentes. A discusso sobre a
validade e eficcia de atos normativos formulados pe-
los governos das autocracias para afastar a responsabi-
lidade criminal de seus agentes (as "autoanistias"
!&
, co-
mo so denominadas pela Corte Interamericana de
Direitos Humanos) apontou como uma questo jurdi-
co-poltica que precisou ser realizada pelos poderes
legislativo, judicirio e executivo sucessores.
Antes de ingressar no debate especfico sobre os
crimes de Estado, voltaremos s dimenses da justia
de transio proposta pelo atual paradigma, com o fim
de demonstrar a inter-relao entre elas e os efeitos que
a incompletude de uma pode acarretar na outra.
3. As dimenses da justia de transio e o lugar da
responsabilizao criminal
Conforme se pode constatar a partir do que foi
exposto, a noo de responsabilizao dos agentes do
Estado que cometeram crimes internacionais preenchia
o prprio conceito de "justia de transio" durante a
preponderncia do primeiro paradigma transicional. A
predominncia da preocupao com julgamentos cri-
minais (via Tribunais Internacionais) que aplicaram
sanes individuais marcou a dinmica da justia de
transio em um primeiro momento. Quando houve a
decadncia das ditaduras da Amrica (Central e Lati-
na) e da Europa no final dos anos 1970, o conceito de
justia de transio foi alargado para se moldar s de-
!&
A consolidao da noo de autoanistia ocorre na jurisprudncia da
Corte Interamericana de Direitos Humanos nos casos de graves
violaes dos direitos humanos relativos ao Peru (Caso Barrios Altos e
La Cantuta), Chile (Caso Almonacid Arellano e outros) e Brasil (Caso
Araguaia).
terminaes daqueles que deixavam o poder tomado
por meio de golpe de Estado: em vez de julgamento,
buscou-se uma poltica de apaziguamento. Desse mo-
do, o embate entre as foras polticas (pr-abertura vs
pr-manuteno) em disputa nesse perodo, e a ameaa
de uma contraofensiva golpista que impedisse a libera-
lizao dos regimes ditatoriais causaram a expanso do
termo "justia de transio", no sentido de representar
uma justia capaz de permitir a democratizao dos
pases de maneira segura, sem os riscos de um acirra-
mento do estado de exceo que se buscava superar.
Nesse ponto, inclusive, fica evidenciada a proximidade
da justia de transio com a poltica: no primeiro pa-
radigma, os agentes polticos com maior fora eram
exatamente aqueles que propuseram os julgamentos
criminais, enquanto que os agentes polticos processa-
dos no apresentavam fora suficiente para resistir ou
para contest-los; j no segundo paradigma, os agentes
polticos que haviam tomado o poder via golpe de Es-
tado (e seriam os processados, portanto) criaram con-
dies de um jogo poltico mais complexo, com a con-
servao de grande poder na execuo de transies
polticas controladas.
justamente aps a diminuio das foras des-
ses agentes polticos que promoveram as transies
controladas que o terceiro paradigma transicional sur-
ge para afirmar que, de fato, a justia de transio diz
com muitos assuntos alm da responsabilizao crimi-
nal dos agentes do Estado - mas que essa esfera da
transio (os julgamentos criminais) ponto crucial na
superao de regimes autoritrios.
De uma maneira geral, a doutrina aponta que o
atual paradigma transicional pode ser sistematizado
em quatro principais pilares ou dimenses: a verdade,
a reparao, a reforma das instituies e a justia.
Na dimenso da verdade, reflete-se a necessi-
dade de se promover a publicitao de informaes de
interesse coletivo. Como as experincias histricas tm
demonstrado, os governos ditatoriais adotam uma po-
ltica de sigilo que mina a sociedade de terror. A elabo-
rao de maneiras de manipulao dos fatos, preciso
destacar, dificulta o esclarecimento da verdade: bas-
tante comum, por exemplo, que as instituies envol-
vidas na represso poltica apresentem verses contra-
ditrias sobre a mesma situao, ou neguem que seus
agentes tenham violado direitos humanos fundamen-
tais. A importncia desse pilar est na preservao da
memria individual e coletiva dos traumas vivencia-
dos, que imprescindvel para a preveno de novas
experincias traumticas
!'
. A busca pela efetivao do
direito verdade e memria, legitimado pelo atual
paradigma transicional como base do processo de tran-
sio, foi realizada por uma espcie de mecanismo de
transio que nasceu na Amrica Latina, as comisses
da verdade
!(
. A relevncia das atividades dessas co-
!'
Nesse sentido, afirma-se que "o luto pode ser tanto privado como
pblico, assim como tambm a compulso de repetio, e que existem
perdas coletivas traumticas a pesarem sobre a histria de um povo ou
nao. Esses fatos traumticos esto nas guerras, nas ditaduras, nos
confrontos civis, nas grandes tragdias naturais, nas revolues, nas
polticas discriminatrias e excludentes. A compulso da repetio
evidencia-se na grande dificuldade que se tem, logo aps a ocorrncia
dessas tragdias coletivas, em se confrontar o passado violento e
traumtico. Essa dificuldade se projeta tanto no instituto da anistia
compreendido de maneira tradicional, como at mesmo na repetio
acrtica de rituais e na venerao mecnica de monumentos histricos"
(SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. Dever de memria e a
construo da histria viva: a atuao da Comisso de Anistia do
Brasil na concretizao do direito memria e verdade. In: SANTOS,
Boaventura de Souza; ABRO, Paulo; SANTOS, Ceclia Macdowell;
TORELLY, Marcelo(orgs). Represso e Memria Poltica no Contexto
Ibero-Brasileiro: estudos sobre Brasil, Guatemala, Moambique, Peru e
Portugal. Braslia: Ministrio da Justia, 2010. p 202).
!(
"As comisses da verdade so mecanismos oficiais de apurao de
graves violaes aos direitos humanos, normalmente aplicados em
pases emergentes de perodos de exceo ou de guerras civis. O
propsito saber o que ocorreu, para satisfazer o direito das vtimas e
da sociedade ao conhecimento da verdade e, por outro lado,
aperfeioar o funcionamento das instituies pblicas e contribuir com
o objetivo da no repetio. O pressuposto que a exposio pblica
misses est no incentivo pluralidade de narrativas,
que contribuem para a aproximao da verdade. No
se trata, portanto, de um rgo que se prope a rees-
crever os fatos para expor, em um relatrio, uma esp-
cie de "verdade oficial"
!)
.
Quando se fala em reparao das vtimas do Es-
tado de Exceo, trata-se do sentido mais amplo da
palavra "reparao". Evidentemente que, por um impe-
rativo de justia, aqueles que tiveram o seu patrimnio
afetado por algum ato arbitrrio durante o regime de
fora deve ser reparado. Durante a perseguio poltica
promovida pelos regimes de exceo, bastante co-
mum que as vtimas sejam surpreendidas por atos ile-
gais de apreenso de bens, despedidas injustificadas ou
perda de benefcios
"*
. A investigao e o processamento
dos acontecimentos, suas circunstncias, causas e consequncias,
permitir compreender o ocorrido e adotar posturas de preveno.
Fortalece-se o princpio da transparncia com ganhos significativos
para a democracia. O produto final um relatrio que, alm de relatar
os fatos apurados, deve apresentar recomendaes para o
aprimoramento dos organismos pblicos e outras medidas
pertinentes" (WEICHERT, Marlon Alberto. A comisso nacional da
verdade. In: SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da; ABRO, Paulo;
TORELLY, Marcelo D. (Orgs.) Justia de Transio nas Amricas:
olhares interdisciplinares, fundamentos e padres de efetivao. Belo
Horizonte: Frum, 2013. p.165-166).
!)
Cabe salientar que "a possibilidade de uma memria coletiva pode
ser vista tanto como uma conquista, como tambm um objeto de poder
e manipulao. Da o apelo de Le Goff para que o esforo cientfico (e
acrescentaria tambm o poltico comprometido com a defesa da
pluralidade democrtica) seja no sentido de permitir a pluralidade de
memria, narrativas e interpretaes, evitando a imposio de
epopeias e descries amarradas, asspticas e homogneas" (SILVA
FILHO, Jos Carlos Moreira da. Dever de memria e a construo da
histria viva: a atuao da Comisso de Anistia do Brasil na
concretizao do direito memria e verdade. In: SANTOS,
Boaventura de Souza; ABRO, Paulo; SANTOS, Ceclia Macdowell;
TORELLY, Marcelo(org.). Represso e Memria Poltica no Contexto
Ibero-Brasileiro: estudos sobre Brasil, Guatemala, Moambique, Peru e
Portugal. Braslia: Ministrio da Justia, 2010. p 203).
"*
Assim, tem-se que a amplitude do significado do termo 'reparaes'
neste contexto pode ser vista quando consideramos as diversas
dos pedidos protocolados pelas vtimas desses atos so
comumente analisados por comisses de reparao
criadas pelos governos de transio para tal fim. Mas
alm disso, necessria a reparao simblica, o reco-
nhecimento da vtima enquanto sujeito de direitos a
quem se negou tal condio. Nessa seara, o pedido ofi-
cial de desculpas por parte do Estado pelos atos perse-
cutrios empreendidos, a construo de museus dedi-
cados memria das vtimas, a mudana de nome de
espaos pblicos e a criao de datas comemorativas
revelam-se como meios relevantes de reparao simb-
lica.
impensvel que a superao de um regime di-
tatorial possa efetivamente ocorrer sem que haja uma
profunda transformao de suas instituies. Essa re-
forma se mostra particularmente importante porque
por meio de suas instituies - e com base nos valores e
princpios adotados por elas - que o Estado se move na
busca pelos seus objetivos. Como pode, por exemplo, o
maneiras em que se utiliza o termo 'reparaes' de acordo com o
Direito Internacional. Elas incluem: I restituio, que se refere quelas
medidas que procuram restabelecer o status quo ante da vtima. Essas
medidas vo da restaurao de direitos tais como a cidadania e a
liberdade, a restituio do emprego e outros benefcios, at a
restituio de propriedades; II compensao, que se refere quelas
medidas que procuram compensar os danos sofridos por meio da
quantificao desses danos, em que o dano se entende como algo que
vai muito alm da mera perda econmica e inclui a leso fsica e
mental e, em alguns casos, tambm a leso moral; III reabilitao, que
se refere a medidas que fornecem ateno social, mdica e psicolgica,
assim como servios legais; e IV satisfao e garantias de no
repetio, que constituem categorias especialmente amplas, pois
incluem medidas to distintas como afastamento das violaes,
verificao dos fatos, desculpas oficiais, sentenas judiciais que
restabelecem a dignidade e a reputao das vtimas, plena revelao
pblica da verdade, busca, identificao e entrega dos restos mortais
de pessoas falecidas ou desparecidas, junto com a aplicao de
sanes judiciais ou administrativas aos autores dos crimes, e reformas
institucionais (GREIFF, Pablo de. Justia e reparaes. In: Revista
Anistia Poltica e Justia de Transio, Braslia, n 3, p.42-71, jan.-jun.,
2010. p.43-44).
Estado pretender assegurar o direito segurana ao
cidado se suas instituies responsveis pela seguran-
a pblica esto dirigidas por preconcepes de violn-
cia e desigualdade? As instituies representam a face
estrutural do Estado, que precisa de reformulao ca-
paz de lhe permitir alcanar seus fins. Desse modo, a
transformao (e em alguns casos at mesmo a dissolu-
o) de determinadas instituies, bem como a reorga-
nizao do quadro funcional de agentes que prestam
servio Administrao pblica precisa estar na pauta
das polticas dos governos que tomam a frente no pro-
cesso de (re)democratizao.
Por fim, afirma-se que a realizao da justia
elemento indispensvel para a implementao do re-
gime democrtico. Por "justia" se compreende o pro-
cessamento, o julgamento e a eventual responsabiliza-
o daqueles agentes do Estado que efetivamente fo-
rem considerados culpados, conforme o devido proces-
so legal. Nesse momento, faz-se necessrio esclarecer
que o projeto de justia proposto no atual paradigma,
embora iluminado pelos princpios basilares do pri-
meiro modelo transicional (do ps-Segunda Guerra
Mundial), com ele no se confunde. No h como afas-
tar o fato de que ambos os paradigmas defendem a
responsabilizao criminal dos agentes do Estado por
violaes aos direitos humanos como alicerce funda-
mental para o xito da poltica transicional a ser adota-
da. Entretanto, a prpria compreenso do fenmeno do
crime de Estado e o modo de como promover a aludida
responsabilizao se alterou de forma significativa du-
rante a metade de sculo que separa o primeiro do ter-
ceiro modelo de transio, sobretudo no que diz respei-
to aos limites da punio - como se verificar posteri-
ormente. a partir do espao que a "responsabilizao"
possui dentro do atual paradigma transicional - isto ,
de complementaridade ao projeto de transio demo-
crtica - que trataremos especificamente de uma de
suas faces: a responsabilizao criminal. Nesse sentido,
no se pretende defender que a investigao e o pro-

207
cessamento de crimes cometidos pelas ditaduras latino-
americanas representam a nica resposta que, sozinha,
conseguir lidar com o legado deixado pelos regimes
autoritrios.
Como se pode perceber, h uma interdependn-
cia entre as dimenses propostas pelo terceiro para-
digma transicional, de modo que a ausncia de meca-
nismos que atentem para uma delas, representar
irremediavelmente a incompletude das demais. Os
trabalhos desenvolvidos por uma comisso da verda-
de, por exemplo, no tero grande relevncia se outras
medidas reparatrias (mesmo que voltadas ao campo
simblico) sejam adotadas para resinificar . De igual
modo, a reforma de instituies que atuaram durante a
represso poltica restar inconclusa se os seus agentes
que violaram normas de direitos humanos continua-
rem compondo o quadro geral de servidores pblicos,
sem que haja qualquer espcie de responsabilizao.
Assim, verdade, reparao, justia e reforma das insti-
tuies esto intimamente relacionados, de um modo
que a proposio do atual paradigma transicional se
distingue dos demais justamente pela defesa de uma
poltica multifocal que seja capaz de construir ferra-
mentas efetivas na construo desses quatro pilares
essenciais.
O que foi dito anteriormente no deve implicar
na compreenso da justia de transio como uma fr-
mula geral preestabelecida que deve ser seguida do
mesmo modo em todas as transies polticas. Os pro-
cessos transicionais so marcados por peculiaridades
prprias, a depender de uma srie de fatores que coe-
xistem em uma sociedade em perodo de ps-conflito.
A complexidade desses fenmenos e a pluralidade de
possibilidades que existe para a abertura de um regime
autoritrio no permite que se pense em um caminho
universal infalvel. O objetivo do atual paradigma tran-
sicional ao defender a efetivao de quatro dimenses
motivar a criao um planejamento de polticas de
transio que perpassem por pontos bsicos estratgi-
cos, que representam um mnimo imprescindvel para
a afirmao de um estado de direito que garanta os
direitos fundamentais dos cidados. Nesse sentido, ao
propor que sejam criados instrumentos para a busca da
verdade, por exemplo, no se pretende engessar que tal
meta seja atingida por uma comisso com tais ou quais
caractersticas. Assim, o nmero de envolvidos nos
trabalhos dessas comisses, o perodo de investigao
dos fatos, a estrutura desse instrumento e a maneira
pela qual ele ser criado (seja por decreto do poder
executivo, seja por ato normativo do poder legislativo)
so exemplos de escolhas que ficaro a cargo dos atores
polticos que atuaro durante a transio, e que invari-
avelmente sofrero a presso das influncias polticas
que interagem naquela sociedade em particular.
4. Crime de Estado: definindo os contornos do
problema
Para que seja possvel avanar na discusso a
respeito da responsabilizao dos crimes cometidos
por agentes do Estado, preciso compreender o que se
entende por criminalidade estatal. A expresso crime
de Estado, para o presente estudo, est relacionada a
condutas penalmente tipificadas pelo ordenamento
jurdico e que so praticadas por agentes integrantes da
estrutura estatal no exerccio de suas atividades funci-
onais em detrimento de direitos humanos. De fato, o
Estado comete crimes por meio de seus agentes, por
meio daqueles que agem em seu nome, violando direi-
tos fundamentais.
A compreenso de que o Estado pode ser res-
ponsvel pela prtica de delitos, embora hoje esteja
consolidada, permaneceu por bastante tempo como
uma alternativa insustentvel. Nesse sentido, impor-
tante perceber que at o perodo que antecede os acon-
tecimentos marcantes da Segunda Guerra Mundial

209
prevaleceu um modelo de impunidade, no qual o Esta-
do (e seus agentes) permanecem imunes a processos de
responsabilizao
"!
. A maior dificuldade, para esse
modelo de impunidade, justamente compreender
como o Estado que criminaliza, processa, julga, con-
dena e executa as penas pode ser, concomitantemen-
te, autor e ru na persecuo criminal.
De outro lado, preciso mencionar o entendi-
mento de alguns autores que tomam a noo de Estado
por um vis formalista, isto , vinculam a figura do
Estado ao direito. Segundo essa perspectiva, se o pr-
prio Estado o criador do direito, esse Estado no po-
de ser sujeito de uma conduta que viole uma regra per-
tencente ao seu ordenamento jurdico. Com isso, aquele
agente pblico que ao agir descumpre a lei, est agindo
por conta prpria enquanto indivduo, e no como

"!
Antes da Segunda Guerra Mundial, a 'ortodoxia reinante' foi o
modelo de impunidade, ditando que nem os Estados nem as
autoridades estatais deveriam ou poderiam ser responsabilizados por
violaes aos direitos humanos do passado. Houve exemplos isolados
de responsabilizao na Grcia antiga e na Frana revolucionria, mas
nenhuma tentativa sustentada em processos nacionais de direitos at
aps a Segunda Guerra Mundial. No nvel internacional, vrias
tentativas pr-Segunda Guerra Mundial de responsabilizao por
crimes de guerra e atrocidades em massa ficaram aqum da criao
das instituies necessrias. O modelo de impunidade depende de
uma doutrina qual o prprio Estado e os agentes do Estado devem
permanecer indefinidamente imunes a processos, tanto nos tribunais
nacionais quanto, sobretudo, em tribunais estrangeiros. A histria
intelectual da doutrina da imunidade soberana busca amparo para tal
modelo em vrias fontes. Alguns dizem que ela deriva do princpio
dos ingleses de que o monarca no erra, outros do poder inerente do
Estado para evitar o processo judicial. (...) Seja qual for a explicao
para a doutrina da imunidade, antes da Segunda Guerra Mundial era
tido como certo que os agentes do Estado deveriam estar livres da
acusao de violaes aos direitos humanos, tanto em seus prprios
tribunais quanto em tribunais estrangeiros ou internacionais
(SIKKINK, Kathryn. A Era da Responsabilizao: a ascenso da
responsabilizao penal individual. In: ABRO, Paulo; PAYNE, Leigh
A.; TORELLY, Marcelo D. A anistia na era da responsabilizao: o
Brasil em perspectiva internacional e comparada. Braslia: Ministrio
da Justia, 2010. p.40-41).
agente pblico. Em outras palavras, a atuao de um
agente pblico em desconformidade com a legislao
vigente, de fato, constituiria um ilcito a ser atribudo
ao indivduo e nunca ao Estado, de modo que no ha-
veria elementos suficientes para afirmar a existncia de
uma criminalidade estatal
""
. Tal entendimento apresen-
ta algumas incongruncias que, salvo melhor juzo,
dificultam a sua defesa.
Primeiramente, essa noo normativa do Estado
( estatal aquele ato que esteja conforme a norma vi-
gente) no d conta da complexidade existente na esfe-
ra de interao de poder existente na dinmica da es-
trutura Estado. A rigor, o problema aparece j na pr-
pria premissa que sustenta essa compreenso: qual ato
est em conformidade com a norma vigente? Como a
norma vigente durante a prtica do ato pode ser inter-
pretada? Qual o nvel de compromisso do Estado, du-
rante a prtica do ato, com a efetivao da norma vi-
gente? Nesse sentido, como demonstra a histria, a
grande maioria dos regimes autoritrios de que temos
notcias buscou legitimar a sua atuao com a constru-
o de uma estrutura jurdica que lhe desse amparo,
mas que pudesse ser violada a qualquer sinal de amea-
a ordem estabelecida. No raras vezes a criao de
um ordenamento jurdico de faixada pretendeu escon-
""
Em resumo, afirma-se que no se pode afirmar que o Estado pratica
crimes atravs das condutas criminosas de seus agentes. Isso porque
os agentes estatais nunca podem, na condio de agentes estatais,
cometer crimes. Se considerarmos como agente estatal apenas os
indivduos segundo o princpio da diviso do trabalho, designados
atravs de um processo determinado pelo ordenamento jurdico e que
se conduzem conforme as normas jurdicas que prescrevem os atos e
funes de que so competentes, quando esses indivduos agem contra
o direito, eles no atuam mais na condio de agentes estatais. Ao
praticarem algum crime, eles agem em nome prprio e por isso
respondem pessoalmente pela sua conduta, e no como agentes
estatais (SWENSSON JUNIOR, Lauro Joppert. Anistia penal:
problema de validade da lei de anistia brasileira (Lei 6.683/79).
Curitiba: Juru, 2011. p.69).

211
der a real forma de atuao do prprio Estado que, por
meio de seus agentes, submeteu seus opositores a tra-
tamentos desumanos.
Desse modo, embora reconheamos a relao
entre Estado e Direito (na medida em que o segundo
prope limites atuao do primeiro), negamos essa
carter normativo que alguns atribuem como indispen-
svel para a qualificao de estatal de um ato. At
porque essa noo normativista positivista no capaz
de lidar com a efetiva influncia que a poltica exerce
nesse processo que envolve o direito e sua legitimida-
de
"#
. O Estado ; o Direito deve ser. Confundir essas du-
as esferas negar que o Estado pode por meio de po-
lticas de represso, de defesa social ou mesmo de
extermnio cometer massacres contra inimigos de
forma deliberada, inclusive.
Por outro lado, interessante perceber que, no
mbito da responsabilidade cvel (ilcito civil), tal en-
tendimento no encontra guarida. Se um agente pbli-
co que se encontra no exerccio de suas funes causa
um dano a um particular administrado, a Administra-
o Pblica ser objetivamente responsvel (indepen-
dentemente da comprovao de culpa daquele que
efetivamente causou o dano, portanto) pela respectiva

"#
De fato, no possvel estabelecer-se a ntida separao entre o
jurdico e o poltico, sendo inaceitvel, neste ponto, a proposio de
Kelsen, que pretendeu limitar a Teoria Geral do Estado ao estudo do
Estado 'como ', sem indagar se ele deve existir, por que, ou como,
sendo-lhe vedado tambm preocupar-se com a busca do 'melhor
Estado'. Ora, como evidente, o Estado necessariamente dinmico, e
toda a sua atividade est ligada a justificativas e objetivos, em funo
dos quais se estabelecem os meios. Como bem acentuou Harold Laski,
o poder do Estado no exercido num vcuo, nem se reduz a um
simples jogo de normas existentes por si. Bem longe disso, usado
para atingir certas finalidades e suas regras so alteradas, em sua
substncia, para assegurar as finalidades consideradas boas, em
determinada poca, pelos que detm o direito de exercer o poder
estatal (DALLARI, Dalmo de Abreu. Elementos de teoria geral do
Estado. 17.ed. So Paulo: Saraiva, 1993. p.108).
indenizao. Aquele que sofrer o prejuzo pelo ato do
agente pblico, para ser ressarcido, acionar direta-
mente o Estado que, por sua vez, poder ter garantido
o direito de regresso contra o agente causador do dano,
desde que seja comprovada a sua culpa
"$
. Em ltima
anlise, defender que o Estado no se responsabiliza
(seja civil, seja criminalmente) pelos atos de seus agen-
tes que agem margem da legalidade uma forma de
negar-lhe o reconhecimento da condio de sujeito de
direitos e obrigaes, alm de ser uma maneira de cor-
roborar o modelo de impunidade.
O marco histrico para a corroso do modelo de
impunidade certamente foi o Holocausto. Com a nega-
o de direitos fundamentais e a sistemtica violao
de garantias mnimas do cidado, demonstrou-se que
os agentes do Estado, sobretudo aqueles que atuam
dentro das agncias penais, com o consequente manu-
seio da violncia "legtima" dada a sua posio privi-
legiada de agir com o respaldo de todo um aparato
estruturado e organizado podem facilmente extrapo-
lar seus poderes
"%
, e que, portanto, precisam de limites
"$
"Esses fundamentos vieram tona na medida em que se tornou
plenamente perceptvel que o Estado tem maior poder e mais sensveis
prerrogativas do que o administrado. realmente o sujeito jurdica,
poltica e economicamente mais poderoso. O indivduo, ao contrrio,
tem posio de subordinao, mesmo que protegido por inmeras
normas do ordenamento jurdico" (CARVALHO FILHO, Jos dos
Santos. Manual de direito administrativo. 24.ed. Rio de Janeiro:
Editora Lumen Juris, 2011. p 504).
"%
Precisamente por deter o monoplio da violncia, o Estado aquele
que possui as maiores probabilidades de utiliz-lo de modo
inadequado, assim como o que pode propiciar os resultados mais
funestos, tanto em qualidade como em quantidade. Ao servio do
Estado esto aparelhos repressivos fortemente treinados e armados,
como as polcias e as foras militares. Na estruturao destes aparelhos
se apresenta uma organizao burocrtica com vrias e complexas
ramificaes, um conjunto ideolgico que justifica suas aes, um forte
sentimento corporativo e uma racionalidade instrumental que
perpassa todas as instncias. Nenhuma quadrilha ou bando de
criminosos de um pas consegue igualar tal poderio (...) SILVA

213
reais e de processos estveis que avaliem sua respon-
sabilidade no desempenho de suas atividades funcio-
nais. Importa salientar que, a partir da violao siste-
mtica de direitos fundamentais assistida durante a
Segunda Guerra Mundial, a comunidade internacional
concluiu que, em funo da peculiaridade desse crime
(sobretudo no que diz respeito ao fato de ser praticado
por agentes polticos com significativo poder e que no
possuem interesse em colaborar para o esclarecimento
das circunstncias em que os fatos ocorreram), preci-
so fazer incidir sobre eles algumas regras diferenciadas
a fim de que a dignidade e a condio de sujeito de
direitos de cada cidado no seja facilmente violada
pelo aparato estatal. Essas regras diferenciadas dizem
respeito a questes penais e processuais penais que no
podem figurar como obstculo ao processo de investi-
gao, como a prescrio, por exemplo.
Dessa maneira, os tratados, as convenes e as
declaraes sobre direitos humanos que aparecem ao
final da segunda grande guerra serviram para qualifi-
car os crimes j existentes (tipificados, na linguajem
dos penalistas) tais como homicdio, estupro, leses
corporais, sequestro e ocultao de cadveres em
crimes de Estado
"&
, quando praticados por seus agentes
em perseguies a determinados grupos da populao
civil com base em sexo, cor, raa, credo, conscincia

FILHO, Jos Carlos Moreira da. Crimes de Estado e Justia de
Transio. In: Sistema Penal & Violncia, Porto Alegre, n.2, p 22-35,
jul.-dez., 2010.p 22-23).
"&
A doutrina tambm os identifica como como "crimes internacionais"
e como "crimes de massa". Nesse sentido, Zaffaroni esclarece que,
"fuera de toda duda, tambin es verificable que cuando el poder
punitivo del Estado se descontrola, desaparece el Estado de derecho y
su lugar lo ocupa el de polica. Adems, los crmenes de masa son
cometidos por este mismo poder punitivo descontrolado, o sea, que las
proprias agencias del poder punitivo cometem los crmenes ms
graves cuando operan sin contencin" (ZAFFARONI, Eugenio Ral.
Crmenes de masa. Ciudad Autnoma de Buenos Aires: Ediciones
Madres de Plaza de Mayo, 2010. p 33).
poltica ou qualquer outro meio discriminatrio que
represente um meio de violao aos direitos humanos.
Logo aps o trmino do conflito da Segunda Guerra
Mundial, o prprio estatuto de Nuremberg traduziu a
categoria dos crimes de Estado em uma nova expres-
so: crimes contra a humanidade. Evidentemente que,
em funo do contexto em que surgiu, a delimitao do
conceito de crimes contra a humanidade no estava
bastante clara, sobretudo no que diz respeito aos pon-
tos que o distinguia dos crimes de guerra. Durante os
julgamentos internacionais promovidos em Nurem-
berg e Tquio e no transcorrer da segunda metade do
sculo XX, essa delimitao ficou mais compreensvel:
toda espcie de ataque promovido pelo Estado a um
grupo da populao civil que no apresenta condies
de defesa e que no representa uma ofensividade. Dis-
tingue-se dos crimes de guerra por no estar necessari-
amente vinculado a essa situao blica entre dois Es-
tados. Ainda, importante salientar o fato de a concep-
o de crime contra a humanidade estar fortemente
relacionada ideia de que o Estado pode figurar como
criminoso a partir da atuao de seus agentes pblicos,
sobretudo quando esses promovem a sistematizao de
uma poltica de perseguio
"'
. Na dcada de 1990, com
"'
"A novidade do crime contra a humanidade no est na
materialidade das violncias (mesmo depois do aparecimento de
novos meios cientficos, postos a servio do extermnio dos judeus
europeus por parte dos nazis), mas no facto de elas serem cometidas
em nome de uma poltica. Por conseguinte, no so tanto as infraes
em si mesmas, muitas vezes j punveis pelos direitos internos, que
devem ser tidas em considerao, mas sim o contexto em que so
perpetradas. Diferentemente do delito de direito comum, que s
respeita a homens normais, e das infraes polticas, que s so
imputveis aos militantes de uma causa, o crime contra a humanidade
prprio do poder do Estado ou de uma organizao militante. A
incriminao no visa proteger o rebanho das ovelhas ronhosas nem
do lobo, mas antes do mau pastor. O crime contra a humanidade
decorre menos da ao de um homem que da aco de toda uma
organizao que pode ser oficial. Antes de ser uma criminalidade de
indivduos, representa uma 'criminalidade do sistema'" (GARAPON,
a instalao dos tribunais internacionais para a respon-
sabilizao dos agentes pblicos que violaram normas
de direitos humanos durante os conflitos que ocorre-
ram na Ex-Iugoslvia e em Ruanda j durante a pre-
dominncia do terceiro paradigma transicional, portan-
to consolidaram o entendimento de que a existncia
de um conflito armado no elemento imprescindvel
para a configurao do crime contra a humanidade.
A partir de 1998, o tratamento jurdico dado aos
crimes de Estado se altera. Isso porque, com a criao
do Tribunal Penal Internacional (uma Corte Internaci-
onal permanente que possui a competncia para julgar
os crimes de Estado), o conceito de crime contra a hu-
manidade deixa de ser definido por um critrio materi-
al (mais amplo), para seguir a definio formal (mais
especfica) registrada no Estatuto de Roma. O crime
contra a humanidade, assim, passa a ser uma espcie
(um tipo penal) de crime de Estado. Importa ressaltar
que, nos termos do art. 11 do Estatuto de Roma, o Tri-
bunal Penal Internacional s ter competncia para
julgar os crimes cometidos aps a entrada em vigor do
instrumento normativo internacional que o instituiu.
Diante dessa realidade, uma questo se coloca: se o
Tribunal Penal Internacional tem competncia para
julgar apenas os crimes de Estado (genocdio, crimes
contra a humanidade, crimes de guerra e crime de
agresso) cometidos aps a sua criao, em 1998, ento
aqueles crimes cometidos pelo Estado antes dessa data,
como o caso por exemplo dos crimes cometidos
pelos agentes estatais durante a ditadura civil-militar
brasileira, devem ficar impunes? Embora seja possvel
encontrar autores defendendo tanto uma quanto outra
posio, parece mais plausvel a resposta negativa.
No h como negar o fato de que o Tribunal Pe-
nal Internacional organiza uma estrutura sem prece-
Antoine. Crimes que no se podem punir nem perdoar. Lisboa:
Instituto Piaget, 2002. p.123-124).
dentes na busca pelo combate ao crime de Estado, bas-
ta verificar que dentre os seus artigos esto presentes
normas de procedimento com algo grau de detalha-
mento. Entretanto, como foi exposto, o Estatuto de
Roma no o marco inicial referente aos crimes de Es-
tado na legislao internacional. Partindo do pressu-
posto de que condutas cometidas pelos agentes pbli-
cos estavam tipificadas no ordenamento jurdico inter-
no, e que instrumentos internacionais ps-Segunda
Guerra Mundial trouxeram regras diferenciadas no
tratamento dos crimes de Estado, reconhecemos que
dever dos tribunais nacionais promoverem a investiga-
o e o julgamento desses fatos, com a atribuio de
responsabilidade criminal, se for o caso. Nesse ponto
em particular, h uma grande discusso a respeito da
efetividade dos julgamentos desses crimes, principal-
mente no que diz com a sua real utilidade para a de-
mocracia. Por isso, buscaremos tecer algumas conside-
raes sobre o papel dos julgamentos criminais na su-
perao do legado deixado pelo crime de Estado.
4.1. Por que no esquecer?
O debate envolvendo as vantagens e as desvan-
tagens dos processos de responsabilizao criminal
referente a violaes aos direitos humanos por agentes
do Estado no recente. Principalmente aps a abertu-
ra controlada promovida pelos regimes ditatoriais da
Amrica Latina, predominou o entendimento de que o
processo de responsabilizao criminal representava
um risco democracia. Nesse cenrio das transies
controladas e negociadas, as leis de anistia surgem no
horizonte como uma ferramenta transicional importan-
te a ser utilizada, j que cria um obstculo imediato aos
julgamentos e permite que as lideranas dos regimes
golpistas se sintam menos vulnerveis ao deixar o po-
der. A efetividade das anistias conferidas nessa conjun-
tura - entretanto - se d no campo poltico e no no ju-

217
rdico. O papel desses instrumentos, assim, justamen-
te aliviar a tenso de foras durante a abertura e permi-
tir a ocorrncia da transio para um estado de direito
estvel. No campo jurdico, de outro lado, em funo
das regras diferenciadas que incidem sobre os crimes
de Estado criadas pelo direito internacional a partir do
ps-Segunda Guerra Mundial, as anistias simplesmen-
te no apresentam efetividade.
Dentre tantos pontos negativos, destaca-se que a
adoo de uma poltica de esquecimento por meio de
concesso de anistias incapaz de romper com o po-
tencial mimtico da violncia gerada pelo crime de Es-
tado, principalmente porque desconsidera o fato de
que a violncia provocada por esse fenmeno se proje-
ta para o futuro e no deixa de existir com o simples
passar do tempo. Por mimese da violncia, nesse con-
texto, compreende-se tanto a perpetuao de prticas
violentas por meio das instituies estatais que lidam
diretamente com o controle social, quanto a continui-
dade da violncia por meio de atos das vtimas que
tendem a reproduzi-la
"(
. Desse modo, fica claro que as
leis de anistia desse contexto devero ser reanalisadas
pelo Estado quando ocorrer a estabilizao das institui-

"(
"A violncia no se apaga ao finalizar o ato violento e seus efeitos
atuam na forma de eco contaminante das relaes sociais, deixando
sequelas indelveis na vtimas e nos violadores. O carter inconcluso
de toda violncia costura uma linha de continuidade entre violncia do
passado e nossa violncia presente. Embora nos parea imperceptvel,
essa linha alimenta muitas das condutas violentas que atualmente nos
apavoram. Ela tem um poder contagiante nas condutas e contaminante
das instituies. a potncia mimtica da violncia que induz os
sujeitos e as instituies a repeti-la como algo impulsivo, natural,
normalizando os comportamentos violentos como naturais" (RUIZ,
Castor M. M. Bartolom. (In)Justia, Violncia e Memria - o que se
oculta pelo esquecimento tornar a repetir-se pela impunidade. In:
SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da; ABRO, Paulo; TORELLY,
Marcelo D. (Orgs.) Justia de Transio nas Amricas: olhares
interdisciplinares, fundamentos e padres de efetivao. Belo
Horizonte: Frum, 2013. p 85-86).
es democrticas responsveis pela aplicao da justi-
a
")
.
Como j foi apontado, durante a prepondern-
cia do segundo paradigma transicional, a investigao
e a punio dos crimes de Estado contrariava frontal-
mente os interesses de foras polticas que ainda con-
centravam significativa parcela de poder durante a
transio poltica, e portanto, representariam um afron-
te estabilidade social e institucional necessria para a
redemocratizao. preciso destacar, no entanto, que
ao se tratar especificamente do caso dos processos
transicionais ocorridos a partir dos anos 1980 na Am-
rica Latina, diferentemente do que se supunha, a gran-
de maioria dos pases que efetuaram a responsabiliza-
o criminal dos agentes do Estado por violaes aos
direitos humanos mantiveram-se estveis no processo
de democratizao. De um modo geral, a regio latino
americana tem experimentado, ps julgamentos crimi-
nais, um aprofundamento democrtico sem preceden-
tes
#*
. A partir dessa constatao emprica, salientamos a
")
Dessa maneira, afirma-se que "em alguns casos, anistias fornecem a
estabilidade que mais tarde permite que democracias fortes processem
os perpetradores e estabeleam a proteo dos direitos humanos. Tal
sequncia pode ocorrer em caso de uma transio negociada. Os
perpetradores podem ser bem-sucedidos em negociar sua retirada da
acusao com uma anistia, mas essas anistias provavelmente
enfrentaro importantes desafios posteriores por parte de
comunidades de direitos humanos mais fortes, sistemas judicirios
mais independentes e governos mais responsveis. Nesse cenrio, o
equilbrio envolve dar sequncia responsabilizao aps a anistia ter
favorecido a estabilidade poltica. O poder da anistia continua a ser
crucial para o resultado da democracia e dos direitos humanos por
meio da criao de estabilidade num contexto particularmente
vulnervel" (OLSEN, Tricia D.; PAYNE, Leigh A.; REITER, Andrew G.
As implicaes polticas dos processos de anistia. In: ABRO, Paulo;
PAYNE, Leigh A.; TORELLY, Marcelo D. A anistia na era da
responsabilizao: o Brasil em perspectiva internacional e comparada.
Braslia: Ministrio da Justia, 2010. p 562).
#*
If we compare regions that have made extensive use of trials, we
find that Latin America, which has made the most extensive use of
insustentabilidade dos argumentos que relacionam os
processos de responsabilizao com a alta probabilida-
de de contraofensivas golpistas dos regimes ditatoriais
em superao.
Na esteira da discusso aventada indispens-
vel uma reflexo que enfoque a utilidade e a necessi-
dade da atrao do direito penal como resposta ao fe-
nmeno "crime de Estado". A primeira considerao a
ser firmada a de que o processo de responsabilizao
nos perodos de transio poltica constitui elemento
complementar do movimento de enfrentamento do
legado autoritrio, isto , a responsabilizao no dis-
pensa uma poltica transicional que d conta dos ou-
tros pilares fundamentais da verdade, da reparao e
da reforma das instituies. No se pode esperar do
direito penal mais do que ele efetivamente pode ofere-
cer. O fenmeno do crime de Estado acarreta um srio
envolvimento da estrutura institucional, de modo que
a responsabilizao criminal dos agentes pblicos, por
si s, seria intil para a superao do regime de exce-
o.
A respeito da utilidade da incidncia do direito
penal nos casos dos crimes de Estado, surge no hori-
zonte o debate entre as correntes doutrinrias que justi-
ficam a aplicao da pena, sendo as mais comuns aque-
las que enfocam ou a retribuio ou a preveno como
seu fundamento. Para os retribucionistas, a pena a
consequncia direta imposta pelo Estado quando ocor-
re uma violao s normas vigentes. J para a corrente
human rights trials of any region, has made the most complete
democratic transition of any transitional region. In the 20
th
century,
political instability and military coups were endemic in Latin America.
Since 1980, however, the region has experienced the most profound
transition to democracy in its history, and there have been very few
reversals of democratic regimes (SIKKINK, Kathryn; WALLING,
Carrie Booth. The Impact of Human Rights Trials in Latin America. In:
Journal of Peace Research, vol.44, n.4, 2007. p.434). Disponvel em:
http://jpr.sagepub.com/content/44/4/427. Acesso em 10 de Janeiro
de 2014.
da preveno, os objetivos da pena no esto direcio-
nados ao passado - na busca de uma retribuio ao ato
ilcito cometido (como prescrevem as teorias retribuci-
onistas) - mas se projetam para o futuro, com o fim de
impedir que novos atos ilcitos se repitam
#!
. No orde-
namento jurdico brasileiro, as duas correntes apare-
cem conjuntamente (adere-se doutrina unificadora)
com o propsito de garantir uma resposta efetiva ao
ato desviante, conforme se pode depreender do dispos-
to no estatuto penal que impe ao juiz a ponderao de
uma pena suficientemente capaz de reprovar e preve-
nir a infrao em anlise
#"
.
Quando se trata de crime de Estado, a utilidade
da aplicao direito penal est indissociavelmente co-
nectada a sua capacidade de contribuir na alterao do
modelo de atuao das foras de segurana pblica
consolidado pelo regime autoritrio em superao.
Nesse sentido, a atribuio de responsabilidade rompe
com o paradigma de impunidade em relao aos abu-
sos cometidos pelos agente pblicos. Conforme pos-
svel constatar, nos pases latino-americanos onde hou-
ve a persecuo criminal dos crimes de Estado, com a
efetiva responsabilizao dos culpados, os ndices de
violao aos direitos humanos pelas foras de seguran-
#!
Para um aprofundamento a respeito das teorias sobre as funes da
pena, ver: BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal -
Parte Geral. 16.ed. So Paulo: Saraiva, 2011.
#"
Art. 59 do Cdigo Penal brasileiro: "O juiz, atendendo
culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do
agente, aos motivos, s circunstncias e consequncias do crime, bem
como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja
necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime: I - as penas
aplicveis dentre as cominadas ; II - a quantidade de pena aplicvel,
dentro dos limites previstos; III - o regime inicial de cumprimento da
pena privativa de liberdade; IV - a substituio da pena privativa da
liberdade aplicada, por outra espcie de pena, se cabvel"(grifo nosso).
Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Decreto-
Lei/Del2848.htm#art1. Acesso em 12 de Janeiro de 2014.

221
a pblica diminuram consideravelmente
##
. A punio
revela-se significativamente til porque invariavelmen-
te afasta o agente pblico de suas atividades funcio-
nais, provocando a perda do cargo, inclusive. Esse afas-
tamento assume um papel fundamental j que a vio-
lncia causada pelo crime de Estado tambm atinge o
agente estatal, a ponto de retirar-lhe a capacidade de
reconhecer no outro - sua(s) vtima(s) - um trao de
semelhana humana
#$
. por essa razo que, no rara-
mente, o modo de agir daquele agente pblico que
permanecer impune na estrutura institucional no Esta-
do ps-transio continuar sendo o mesmo, de des-
respeito aos direitos humanos.

##
"We show that, at least in Latin America, there is not a single case of
a country where democracy has been undermined because of the
choice to use trials. Nor is there evidence that trials lead to worsening
human rights situations. Rather, in 14 of the 17 cases of Latin America
countries that have chosen trials, human rights seem to have
improved" (SIKKINK, Kathryn; WALLING, Carrie Booth. The Impact
of Human Rights Trials in Latin America. In: Journal of Peace
Research, vol.44, n.4, 2007. p.442). Disponvel em:
http://jpr.sagepub.com/content/44/4/427. Acesso em 10 de Janeiro
de 2014.
#$
"A potncia mimtica naturaliza a violncia tornando-a, para o
violador, um ato normal. A normalizao da violncia replica uma
progressiva desumanizao do violador de modo que, a cada ato
violento, este tende a perder a sensibilidade humana sobre o
sofrimento do outro. A prtica mimtica da violncia desumaniza o
violento a ponto de ele perder a capacidade de ver no outro um
semelhante. O violador, a cada ato violento, apaga na vtima as feies
de um ser humano, de um semelhante, tornando-a um objeto vazio de
sentido. A vtima, para o violador, no tem rosto. A mimese corri, no
violador, o seu reconhecimento da alteridade humana do outro. A
mimese da violncia embrutece, a cada ato violento, a conscincia do
violador ao extremo de poder transformar o sadismo em prazer. O
embrutecimento mimtico da violncia pode transformar o sofrimento
do outro vitimado num prazer sdico" (RUIZ, Castor M. M. Bartolom.
In)Justia, Violncia e Memria - o que se oculta pelo esquecimento
tornar a repetir-se pela impunidade. In: SILVA FILHO, Jos Carlos
Moreira da; ABRO, Paulo; TORELLY, Marcelo D. (Orgs.) Justia de
Transio nas Amricas: olhares interdisciplinares, fundamentos e
padres de efetivao. Belo Horizonte: Frum, 2013. p.93-94).
Por outro lado, partindo do pressuposto que o
papel do direito penal estabelecer punio para certas
condutas que pem em risco os bens jurdicos de maior
valia para determinada sociedade, foroso reconhecer
- por uma questo de proporcionalidade - que a atrao
do direito penal como resposta criminalidade estatal
se faz necessria. Se verdade que o Estado de Direito
deve reservar para o direito penal aquelas situaes
mais graves e crticas dada a agressividade das respos-
tas formuladas pelo poder punitivo (representadas pe-
la aplicao de uma pena), no possvel afastar a sua
incidncia no tratamento do crime que mais perigosa-
mente atinge os direitos fundamentais, o crime de Es-
tado
#%
. Nenhum crime tipificado no ordenamento jur-
dico interno capaz de superar, em termos de gravi-
dade, aqueles cometidos pelo prprio Estado, que -
no final das contas - justamente quem deveria zelar
pela garantia dos direitos das vtimas. Assim, ao tra-
tarmos da necessidade da atrao do direito penal co-
mo resposta ao crime de Estado, preciso ter claro que
tal incidncia est diretamente relacionada com a pr-
pria coerncia do sistema punitivo, que no poderia
estabelecer respostas penais a determinados atos e dei-
xar de prev-las para outros atos mais devastadores
aos bens jurdicos protegidos. A punio dos crimes de
Estado, portanto, no est em atrito com um modelo
garantista - ao contrrio disso, elemento que d inte-
gridade e coerncia ao sistema penal. justamente pa-
ra o esclarecimento dessa relao entre punio dos
crimes de Estado e garantismo que partiremos no tpi-
#%
"Sea cual sea el paradigma cientfico en que cada quien se apoye, lo
cierto es que sera despreciable un saber criminolgico que ignore el
crimen que ms vidas humanas sacrifica, porque esa omisin importa
indiferencia y aceptacin. El cientfico no puede alejarse de la tica ms
elemental de los derechos humanos" (ZAFFARONI, Eugnio Raul. El
crimen de Estado como objeto de la criminologa, 2006.p 21).
Disponvel em: http://www.bibliojuridica.org/libros/6/2506/4.pdf.
Acesso em 12 de Janeiro de 2014.

223
co a seguir, na busca pela construo de uma resposta
substancialmente coerente ao problema: como punir
esses crimes?
4.2. Como punir?
Os autores que contestam a punio aos crimes
de Estado apontam como uma grande falha dos pro-
cessos de responsabilizao a violao a direitos fun-
damentais dos sujeitos acusados por um poder puniti-
vo ilimitado que cooptado a aplicar sanes despro-
porcionais
#&
. Dessa maneira, esses processos assumiri-
am a feio de uma caa s bruxas, onde os fins justi-
ficariam os meios e como os fins so extremamente
importantes (construo e preservao de uma cultura
de proteo aos direitos humanos), os meios poderiam
extravasar os limites previstos legal e constitucional-
mente
#'
.

#&
Ao questionar a necessidade dos processos de responsabilizao
para os crimes de Estado, Daniel Pastor pondera que organismos
internacionales de proteccin y organizaciones de activistas
consideran, de modo sorprendente por lo menos, que la reparacin de
la violacin de los derechos humanos se logra primordialmente por
medio del castigo penal y que ello es algo tan loable y ventajoso que
debe ser conseguido sin controles e ilimitadamente con desprecio por
los derechos fundamentales que como acusado debera tener quien es
enfrentado al poder penal pblico por cometer dichas violaciones. Se
cree, de este modo, en un poder penal absoluto (PASTOR, Daniel R.
La deriva neopunitivista de organismos y activistas como causa del
desprestigio actual de los derechos humanos, 2006). Disponvel em:
http://www.juragentium.org/topics/latina/es/pastor.htm. Acesso
em 13 de Janeiro de 2014.
#'
" precisamente a que reside o paradoxo: por ser macio e
generalizado, o crime contra a humanidade exige, mais do que
qualquer outro crime, uma sano. Mas, pelas mesmas razes, mais
difcil, seno mesmo impossvel, de julgar. a que est o trgico da
prpria justia dos crimes contra a humanidade que, sob o pretexto de
querer distanciar-se do mal radical, arrisca-se a aliment-lo
involuntariamente. Nesses crimes que excedem o direito comum, a
justia no pode ser proferida sem incorrer no risco de negar os seus

Data vnia, o processo de responsabilizao
proposto pelo atual paradigma da justia de transio
no defende essa punio descontrolada aos agentes
pblicos que cometeram crimes de Estado. A aproxi-
mao dos princpios da justia transicional ao modelo
do Estado Constitucional impe limites objetivos ina-
fastveis aos processos criminais, de maneira que as
garantias penais e processuais devem ser asseguradas
aos acusados. Diferentemente do que apresentam al-
guns crticos, para a justia transicional, os agentes p-
blicos que violaram normas de direitos humanos no
devem ser encarados como monstros ou inimigos,
mas como cidados que merecem ter respeitados seus
direitos durante os processos judiciais, como impe a
norma constitucional. O julgamento, a propsito,
uma ocasio onde o foco da valorao a conduta pra-
ticada pelo sujeito, e no o sujeito por seu modo de ser.
Cabe salientar, ainda, que a opo de agregar
processos de responsabilizao criminal como um pas-
so da transio no ocorre de forma ingnua a negar o
carter poltico das decises judiciais. Por outro lado,
entretanto, qual deciso judicial no poltica? A im-
parcialidade do julgador que alguns autores afirmam
ser impossvel no caso dos crimes de Estado a impar-
cialidade poltica - mas, tal imparcialidade, de fato,
sequer existe quando da anlise dos crimes comuns:
qual pessoa capaz de se sentir minimamente indife-
rente diante de homicdios, estupros, abuso de meno-
res, utilizao de trabalho escravo, e tantos outros?
Somos seres naturalmente polticos, e utilizaremos nos-
sos valores guias no momento de valorar os fatos que
ocorrem ao nosso redor. Do julgador dos processos
judiciais, cabe-nos exigir a imparcialidade jurdica, isto
prprios princpios fundadores, ou seja, a legalidade dos delitos e das
penas, a imparcialidade do juiz, a igualdade perante a lei e o
tratamento igual" (GARAPON, Antoine. Crimes que no se podem
punir nem perdoar. Lisboa: Instituto Piaget, 2002. p 233).

225
, o desenvolvimento de suas atividades conforme as
regras do jogo - que nos Estados de Direito - esto pre-
sentes nas constituies. relevante enfatizar, de igual
modo, que ao afirmarem a impossibilidade de julga-
mentos neutros (que sejam capazes de obedecer s re-
gras do jogo) para investigar os crimes de Estado come-
tidos pelas ditaduras latino-americanas, esses autores
no esto negando vigncia s normas penais que tipi-
ficavam esses crimes poca dos fatos, mas as regras
de tratamento especial a esses crimes (imprescritibili-
dade, impossibilidade de serem anistiados, etc.) que
foram construdas pelo direito internacional dos direi-
tos humanos. A prpria deciso do intrprete que nega
vigncia a essas normas no pode ser compreendida
como imparcial, alis.
Na apurao desses fatos que constituem crimes
de Estado, discute-se qual a melhor opo: tribunais
nacionais ou internacionais? A doutrina aponta vanta-
gens e desvantagens de um e de outro. Especificamente
no caso do Brasil considerando que o Tribunal Penal
Internacional s tem competncia para julgar os crimes
ocorridos aps a sua criao (em 1998) parece que tal
debate no tem espao. O prprio Poder Judicirio na-
cional seria o rgo competente para a realizao do
processamento desses fatos.
Antes de avaliar a questo da proporcionalida-
de das penas, preciso esclarecer que a dimenso da
responsabilizao na justia de transio - mais espe-
cificamente no que diz respeito responsabilizao
criminal no pressupe, necessariamente, a punio
(aplicao de pena). A punio a consequncia direta
que o ordenamento impe a uma pessoa aps o devido
processamento no qual se averiguou com base nos
procedimentos previstos pela lei a existncia de res-
ponsabilidade criminal. Nesse sentido, importa ressal-
tar que todas as garantias previstas pelos ordenamen-
tos jurdicos modernos tais como a ampla defesa, o
contraditrio e a presuno de inocncia devem ser
assegurados durante esses processos judiciais. Logo, no
caso de um processo criminal no qual no sejam junta-
das provas suficientes que apontem para a culpa do
acusado, impe-se a sua absolvio independentemen-
te de o fato em anlise constituir em tese um crime
de Estado.
Em relao proporcionalidade das penas que
devem ser aplicadas, uma srie de questes precisam
ser enfrentadas. Se partirmos do pressuposto de que o
crime de Estado gera a violncia mais grave em relao
a todos os demais atos delituosos, por um imperativo
de coeso argumentativa, preciso admitir que a res-
posta penal a esses crimes deve contribuir para a cons-
truo de um sistema minimamente coerente e propor-
cional. De uma perspectiva diferente daquela na qual o
primeiro paradigma da justia de transio partiu
corroborando, inclusive, a pena de morte nos casos dos
condenados pelos crimes de Estado o atual paradig-
ma da justia de transio est fundado na compreen-
so de que a pena precisa obedecer ao princpio da
humanizao das penas prprio do Estado Constituci-
onal de Direito.
A partir do recorte a que proposto pelo presente
trabalho, importante destacar quais as penas que o
sistema penal brasileiro disporia para responder aos
crimes de Estado praticados durante o regime ditatori-
al eventualmente comprovados em um julgamento
criminal que ocorresse na atualidade. Em funo da
retroatividade da norma penal mais benfica, preciso
reconhecer que os limites intransponveis ao poder pu-
nitivo esto na Constituio Federal de 1988. No que
as constituies anteriores vigentes durante o regime
de exceo brasileiro - que foram trs, a de 1946, a de
1967 e a de 1969 estejam aqum nos quesitos de pro-
teo de direitos e de afirmao de garantias penais e
processuais penais
#(
. Entretanto, o grau de detalhamen-
#(
A Constituio Federal de 1946 estabelecia, no seu art. 141, 31, que
no haver pena de morte, de banimento, de confisco, nem de carter
to das garantias existente no texto constitucional vigen-
te torna a utilizao de outras balizas prejudicial ao
acusado. Como resposta aos crimes de Estado, a Cons-
tituio Federal de 1988 admitiria a privao ou restri-
o da liberdade, a perda de bens, a multa, a prestao
social alternativa e a suspenso ou interdio de direi-
tos. Por sua vez restam vedadas as penas de morte, de
carter perptuo, de trabalhos forados, de banimento
e cruis
#)
.
Como se pode perceber, na proposta da justia
de transio, ao defender a dimenso da justia, no
est uma demanda por vingana, mas de um estabele-
cimento de igualdade perante a lei, de modo que mais
significante do que o cumprimento da pena o proces-
so que lhe antecede.
Concluso
A delimitao do que se pretende dizer quando
se afirma que as medidas de responsabilizao, no caso
dos crimes comedidos pelos agentes estatais durante
regimes de exceo, so imprescindveis para a viabili-
zao de democracias extremamente importante para
que no se confunda a demanda por justia (proposta
como uma das quatro dimenses no atual paradigma
transicional) com procedimentos revanchistas. Assu-
mindo a premissa de que os agentes pblicos - no de-
sempenho de suas funes - podem cometer infraes
perptuo. Por sua vez a Constituio de 1967, no art. 150, 11,
impunha que no haver pena de morte, de priso perptua, de
banimento, ou confisco, salvo nos casos de guerra psicolgica adversa,
ou revolucionria ou subversiva nos termos que a lei determinar -
texto que foi integralmente repetido pela Emenda Constitucional n.1
de 1969 no seu art.153, 11. Disponvel em:
http://www4.planalto.gov.br/legislacao/legislacao-
historica/constituicoes-anteriores-1#content. Acesso em 14 de Janeiro
de 2014.
#)
Art. 5, incisos XLVI e XLVII da Constituio Federal de 1988.
penais gravssimas, o atual modelo da justia de transi-
o prope a criao de ferramentas que impeam a
propagao de uma cultura de impunidade que fomen-
te a violao de direitos humanos fundamentais. Nesse
sentido, indispensvel que as Constituies dos Esta-
dos - enquanto normas hierarquicamente superiores -
estejam em sintonia com a construo realizada no m-
bito do Direito Internacional dos Direitos Humanos.
Como se pode observar, a responsabilizao dos
agentes do Estado que violaram direitos humanos du-
rante a ditadura militar brasileira no dispensa a ob-
servncia s garantias penais e processuais penais nem
representa um afronte aos princpios constitucional-
mente previstos. Ao contrrio disso, inclusive, a inves-
tigao e o processamento de tais condutas so condi-
o de coerncia ao prprio sistema punitivo ptrio (de
ontem e de hoje) j que - se violaes a bens jurdicos
de menor importncia tm merecido a tutela penal e a
atribuio de uma pena - as violaes a bens como a
vida e a integridade fsica no podem ficar impunes.
Referncias
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal -
Parte Geral. 16.ed. So Paulo: Saraiva, 2011.
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de direito
administrativo. 24.ed. Rio de Janeiro: Editora Lumen Ju-
ris, 2011.
DALLARI, Dalmo de Abreu. Elementos de teoria geral do
Estado. 17.ed. So Paulo: Saraiva, 1993.
GARAPON, Antoine. Crimes que no se podem punir
nem perdoar. Lisboa: Instituto Piaget, 2002.
GONALVES, Joanisval Brito. Tribunal de Nuremberg
(1945-1946): a gnese de uma nova ordem no direito in-
ternacional. 2.ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2004.

229
GREEN, Penny. The advance of state crime scholarship.
In: Journal Of The International State Crime Iniciative,
vol.1, n.1, 2012.
GREIFF, Pablo de. Justia e reparaes. In: Revista Anistia
Poltica e Justia de Transio, Braslia, n.3, p.42-71, jan.-
jun., 2010.
HUNTINGTON, Samuel P. A terceira onda: a democra-
tizao no final do sculo XX. So Paulo: Editora tica,
1994.
LAFER, Celso. A reconstruo dos direitos humanos: um
dilogo com o pensamento de Hannah Arendt. So Paulo:
Companhia das Letras, 1988.
MATE, Reyes. Memrias de Auschwitz. So Leopoldo:
Nova Harmonia, 2005.
____________. Tratado de la injusticia. Barcelona: An-
thropos Editorial, 2011.
NAES UNIDAS, Conselho de Segurana. O Estado de
Direito e a justia de transio em sociedades em conflito
ou ps-conflito. Relatrio do Secretrio Geral S/2004/616.
In: Revista Anistia Poltica e Justia de Transio, Braslia,
n.1, p.320-351, jan.-jun., 2009.
OLSEN, Tricia D.; PAYNE, Leigh A.; REITER, Andrew G.
As implicaes polticas dos processos de anistia. In:
ABRO, Paulo; PAYNE, Leigh A.; TORELLY, Marcelo D.
A anistia na era da responsabilizao: o Brasil em per-
spectiva internacional e comparada. Braslia: Ministrio
da Justia, 2010.
PASTOR, Daniel R. La deriva neopunitivista de organis-
mos y activistas como causa del desprestigio actual de los
derechos humanos, 2006. Disponvel em:
http://www.juragentium.org/topics/latina/es/pastor
.htm. Acesso em 13 de Janeiro de 2014.
QUINALHA, Renan Honrio. Justia de transio: con-
tornos do conceito. So Paulo: Outras Expresses, 2013.
RUIZ, Castor M. M. Bartolom. (In)Justia, Violncia e
Memria - o que se oculta pelo esquecimento tornar a
repetir-se pela impunidade. In: SILVA FILHO, Jos Carlos
Moreira da; ABRO, Paulo; TORELLY, Marcelo D.
(Orgs.) Justia de Transio nas Amricas: olhares inter-
disciplinares, fundamentos e padres de efetivao. Belo
Horizonte: Frum, 2013.
SIKKINK, Kathryn. A Era da Responsabilizao: a as-
censo da responsabilizao penal individual. In:
ABRO, Paulo; PAYNE, Leigh A.; TORELLY, Marcelo D.
A anistia na era da responsabilizao: o Brasil em per-
spectiva internacional e comparada. Braslia: Ministrio
da Justia, 2010.
SIKKINK, Kathryn; WALLING, Carrie Booth. The Impact
of Human Rights Trials in Latin America. In: Journal of
Peace Research, vol.44, n.4, 2007. Disponvel em:
http://jpr.sagepub.com/content/44/4/427. Acesso em
10 de Janeiro de 2014.
SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da.
Dever de memria e a construo da histria viva: a
atuao da Comisso de Anistia do Brasil na con-
cretizao do direito memria e verdade. In: SANTOS,
Boaventura de Souza; ABRO, Paulo; SANTOS, Ceclia
Macdowell; TORELLY, Marcelo(orgs). Represso e
Memria Poltica no Contexto Ibero-Brasileiro: estudos
sobre Brasil, Guatemala, Moambique, Peru e Portugal.
Braslia: Ministrio da Justia, 2010.
________________________________. Crimes de Estado e
Justia de Transio. In: Sistema Penal & Violncia, Porto
Alegre, n.2, p.22-35, jul.-dez., 2010.
SWENSSON JUNIOR, Lauro Joppert. Anistia penal: prob-
lema de validade da lei de anistia brasileira (Lei
6.683/79). Curitiba: Juru, 2011.
TEITEL, Ruti. Genealogia da justia transicional. In:
RETEGUI, Flix (org.). Justia de Transio: manual

231
para a Amrica Latina. Braslia: Ministrio da Justia,
2011.
WEICHERT, Marlon Alberto. A comisso nacional da
verdade. In: SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da;
ABRO, Paulo; TORELLY, Marcelo D. (Orgs.) Justia de
Transio nas Amricas: olhares interdisciplinares, fun-
damentos e padres de efetivao. Belo Horizonte:
Frum, 2013.
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Crmenes de masa. Ciudad
Autnoma de Buenos Aires: Ediciones Madres de Plaza
de Mayo, 2010.
_________________________. El crimen de Estado como
objeto de la criminologa, 2006. Disponvel em:
http://www.bibliojuridica.org/libros/6/2506/4.pdf.
Acesso em 12 de Janeiro de 2014.

Justia Transicional e a represso
no campesinato nordestino
brasileiro
!-*1.-& 9).414-)+ -) 3.1GH&
!
!-*1.-& A&1.)+ :&4K%"
"
>D&. ;)&4 :)4#2%& 3$")%-1
#
L0$$2M N1-0+&4 A146&+ (1*$& -1 A%$81
%

!
Professor da Universidade Federal da Paraba (UFPB) no curso de Direito
(Santa Rita), mestre em Cincias Jurdicas pelo PPGCJ/UFPB. Especialista em
Direitos Humanos pelo CCHLA/UFPB. Colaborador do Ncleo de Cidadania e
Direitos Humanos da UFPB e fundador do Ncleo de Estudos Afro brasileiros e
Indgenas da UFPB, exerce a coordenao colegiada do Centro de Referncia
em Direitos Humanos da UFPB. Pesquisador do Instituto de Pesquisa Direitos e
Movimentos Sociais. Coordenador da linha de pesquisa: Justia e Violncia
Institucional - Ymyrapyt: As ligas da Memria, Verdade e Justia.
"
Graduando em Direito pelo Centro de Cincias Jurdicas Departamento de
Cincias Jurdicas (DCJ/UFPB) Santa Rita, extensionista do Projeto Ymyrapyt:
Povos Tradicionais e Meio Ambiente, estagirio do Centro de Referncia em
Direitos Humanos da UFPB (CRDH/UFPB). Pesquisador da linha de pesquisa:
Justia e Violncia Institucional - Ymyrapyt: As ligas da Memria, Verdade e
Justia.
#
Cincias Jurdicas (DCJ/UFPB) Santa Rita, estagirio da Dignitatis Assessoria
Tcnica Popular. Pesquisador da linha de pesquisa: Justia e Violncia
Institucional - Ymyrapyt: As ligas da Memria, Verdade e Justia.
$
Cincias Jurdicas (DCJ/UFPB) Santa Rita, extensionista do Projeto Ymyrapyt :
Povos Tradicionais e Meio Ambiente, estagirio do Centro de Referncia em
Direitos Humanos da UFPB (CRDH/UFPB). Pesquisador da linha de pesquisa:
Justia e Violncia Institucional - Ymyrapyt: As ligas da Memria, Verdade e
Justia. Monitor da disciplina Sociologia Geral e Jurdica.
Eduardo Arajo, Eduardo Bonfim, Igor Almeida & Wyllck Silva 234
Resumo: O presente trabalho tem por finalidade esta-
belecer uma breve leitura e anlise da Justia de Tran-
sio no Brasil com foco nos casos de violaes de di-
reitos humanos ocorridos no campesinato do Nordeste
brasileiro entre os anos de 1964 e 1985, especificamente
nos Estados da Paraba e Pernambuco. As temticas
que envolvem o tema da Justia de Transio (Mem-
ria, Verdade e Justia) tm ganhado espao nos debates
miditicos, filosficos, histricos, polticos e jurdicos
em todo o mundo; na Amrica Latina especialmente,
sendo relevante, no contexto brasileiro/nordestino, a
ampliao da interlocuo entre a academia, Comisso
Nacional da Verdade, Comisses Estaduais, grupos de
pesquisa/extenso, mdia, instituies do Estado, mo-
vimentos sociais e sociedade civil organizada, propor-
cionando que os contornos conceituais e prticos che-
guem/retornem na/da populao em geral. A Justia
de Transio cumpre papel fundamental na formao
de um Estado Democrtico de Direito, visto que possi-
bilita o dilogo entre passados/presentes/futuros en-
quanto mediadores entre o Estado e sociedade em um
processo cuja finalidade precpua a de (re)pensar o
funcionamento das instituies, projetando novas for-
mas de ao/reflexo.
Palavras chave: Justia de Transio; Ditadura Militar;
Campesinato Nordestino.
Abstract: This article aims to establish a brief overview
and analysis about Transitional Justice in Brazil, focus-
ing on cases of human rights violation occurred in Bra-
zils Northeast between the years 1964 and 1985, espe-
cially in Paraba e Pernambuco. Themes involving
Transitional Justice (memory, truth and justice) has
gained ground on media, philosophical, political and
legal debates in the world especially in Latin America
and Brazils Northeast, where there is an increasing
interaction among Universities, National Commission
of Truth, State Commissions, research and extension
groups, media, State institutions, social movements
Justia de Transicional e a represso no campesinato... 235
and the organized civil society, which has bringing
conceptual and practical contours to the whole popula-
tion. Transitional Justice performs a fundamental role
in building a Democratic Rule-of-Law State, enabling
dialogue between past/present/future, as mediators
between State and Society, in a process which aims to
(re)think the functioning of institutions, projecting new
forms of action/reflection.
Keywords: Transitional Justice; military dictatorship;
Northeastern peasantry.
1. Introduo
Como difcil acordar calado
Se na calada da noite eu me dano
Quero lanar um grito desumano
Que uma maneira de ser escutado
Esse silncio todo me atordoa
Atordoado eu permaneo atento
Na arquibancada pra qualquer momento
Ver emergir o monstro da lagoa [...]
Clice Chico Buarque e Gilberto Gil 1973.
O perodo do regime da ditadura civil-militar
(1964-1985) consistiu numa poca de extremas e siste-
mticas violaes de direitos humanos (dignidade, in-
tegridade fsica e psicolgica, liberdade de expresso,
direito de ir e vir, livre associao, liberdade de expres-
so e outros), conforme a carta-denncia de Frei Tito
de Alencar recuperada pelo Comit Brasileiro pela
Anistia:
Fui levado do Presdio Tiradentes para a Operao
Bandeirantes (OB, polcia do Exrcito) no dia 17 de
fevereiro, tera-feira, s 14h. caminho as torturas
tiveram incio: cutiladas na cabea e no pescoo,
apontavam-me seus revlveres [...].
CAVALCANTI e RAMOS, 1976/78. p. 347
%

Ainda no perodo do regime civil-militar, foi
criada a Lei de Anistia (Lei n. 6.683, de 28 de agosto de
1979), fruto de um processo que vinha sendo trabalha-
do desde 1975 pela sociedade civil articulada no plano
nacional e internacional, buscando alternativas mo-
mentneas para o fim da supresso de direitos em face
das medidas governamentais que estavam em curso,
principalmente os Atos Institucionais que consolida-
vam a perpetuao dos militares no poder; tambm
preciso vislumbrar nessa dimenso legislativa promul-
gao a Lei de Segurana Nacional, Lei n. 6.620, de 17
de dezembro de 1978, pelo Presidente Ernesto Geisel.
A campanha pela anistia iniciara-se h alguns
anos, com a formao de comits por todo o pas,
destacando-se o Movimento Feminino pela Anis-
tia, fundado em 1975, e o Comit Brasileiro de
Anistia, em 1978, com ncleos em Porto Alegre,
Rio de Janeiro, Fortaleza, Bahia, Mato Grosso e
Mato Grosso do Sul. Esses dois grupos assimila-
ram as demandas de familiares mortos e desapare-
cidos polticos, como as Mes de So Paulo e a
Unio Brasileira de Mes, incorporando-as s suas
manifestaes pela anistia.
&

Nesse contexto de oscilaes polticas, violaes
de direitos humanos, mudanas comportamentais e
polticas, assim como a presso nacional/internacional,
a Justia de Transio entrou de forma perpendicular
%
TITO, Frei. O testemunho de Frei Tito. Carta denncia de um preso
poltico, frei Tito de Alencar Lima, 24 anos, dominicano. In:
CAVALCANTI, Pedro Celso Ucha e RAMOS, Jovelino Ramos.
Memrias do exlio, Brasil, 1964 19??. So Paulo: Editora e Livraria
Livramento Ltda, 1978. p. 347 351.
&
BAUER, Caroline Silveira. Brasil e Argentina: ditaduras,
desaparecimentos e polticas de memria. Porto Alegre: Editora
Medianiz, 2012. p. 143
Justia de Transicional e a represso no campesinato...

237
na agenda brasileira, em um primeiro momento relaci-
onando o campo poltico-jurdico s questes vincula-
das produo normativa, anistia poltica, justia pe-
nal, justia de reparao e reforma das instituies de
segurana pblica, perfazendo ligaes entre passados
e presente, modo contnuo em que se apresentava en-
quanto alternativa conceitual e mediadora para a
(re)democratizao.
O conceito de Justia de Transio no uno,
alguns entendem como um passo rumo
(re)democratizao, outros entendem como acerto de
contas com as subverses sufocadas, visto que abrem
relaes/contradies entre as narrativas oficiais e no
oficiais enquanto fontes de investigao histrica.
Nesse sentido, a vinculao entre os pontos
principais da Justia de Transio, passando pelo recor-
te temtico que o artigo pretende expor em face das
situaes vivenciadas pelo campesinato nordestino
(Paraba e Pernambuco), pode estabelecer uma das vias
para a construo de uma poltica reconstrutiva da
memria permanente nas lutas camponesas.
2 - (Re?)construo democrtica: uma memria de
vrias memrias.
Joo Goulart, Presidente do Brasil, vinha de um
processo bastante conturbado de eleies/renncia de
Jnio Quadros, o seu governo enfrentava resistncia
ferrenha das elites brasileiras, principalmente em face
das pautas ligadas s chamadas Reformas de Base, entre
elas a Reforma Agrria.
O fato que, entre grandes parcelas das classes
dominantes, militares conservadores e alguns se-
tores mdios do Brasil, h muito se acreditava que
Joo Goulart era, no mnimo, um simpatizante dos
comunistas. Afinal, Jango era o lder da ala es-
querda do PTB e um dos principais responsveis
pela transformao do partido getulista, concebido
originalmente como dique contra o comunismo,
em aliado do PCB (MOTTA, 2002, p. 234)
'

Em outro campo poltico havia o temor por par-
te dos Estados Unidos
(
de que o Brasil, no governo de
Jango, se tornasse uma ditadura socialista; nesse sen-
tido as presses aumentavam de todos os lados: o Pre-
sidente era minado por interesses empresariais nacio-
nais e internacionais; grupos de latifundirios se articu-
lavam em vrias regies do pas temerosos com a Re-
forma Agrria; ao mesmo tempo no cenrio internacio-
nal era visvel o desgaste do Brasil e a necessidade de
posicionamento - diante da formao dos blocos eco-
nmico-polticos no ocidente.
Essa repercusso internacional tinha influncia
direta na poltica internacional do continente latino-
americano que, por outro lado, passava por processo
de solidificao das bases populares (sindicatos, asso-
ciaes e outros) em processo de (re)organizao polti-
ca e construo de pautas que exigiam mais do que
reformas legais e institucionais.
Nesse sentindo, o governo de Jango e de seus
aliados internos em alguns Estados, assim como dentro
do prprio partido, foi sendo levado a um isolamento
poltico e de representatividade que criou o momento
oportuno para a tomada de poder atravs de uma Di-
tadura Civil-Militar, destacando-se a Marcha da Famlia
com Deus, pela liberdade em So Paulo, onde aproxima-
damente 500 mil pessoas se mobilizaram em repdio
'
MOTTA, Rodrigo Patto S. Em guarda contra o perigo vermelho: o
anticomunismo no Brasil. So Paulo: Perspectiva: Fapesp, 2002.
(
A importncia dada ao caso brasileiro pelo governo Kennedy pode
ser constatada pelo fato de que a administrao Goulart virou tema de
apreciao do Comit Executivo do Conselho de Segurana Nacional
(National Security Council, NSC) em reunio do dia 11 de dezembro
de 1962. Texto disponvel em:
http://anpec.org.br/encontro/2011/inscricao/arquivos/000dee84bec
a059ff4b73fb482757a9b9bc.pdf (acesso em 09 abr. 2013).

239
ao comunismo, e em defesa do Regime e da Constitui-
o
)
, e as mobilizaes de mulheres em todo pas.
!*

Finalmente, na madrugada do dia 31 de maro, o
gal. Mouro Filho, comandante da IV Regio Mili-
tar de Minas Gerais, ordenou que sua tropas se
movimentassem de Minas Gerais em direo ao
Rio de Janeiro, com o apoio do governador de Mi-
nas, Magalhes Pinto e de So Paulo, Adhemar de
Barros e recebeu o apoio do gal. Amaury Kruel, do
Rio de Janeiro, que ainda tentou um acordo com
Joo Goulart, para que este se afastasse do CGT e
da UNE e de outras entidades subversivas que
poderiam manter poder. Jango recusa, e o golpe
desencadeado. Joo Goulart resolve no resistir,
apesar do apelo de vrios de seus aliados, para
evitar uma guerra civil no pas e se exila no Uru-
guai. A direita no Congresso aprova a declarao
de vacncia do cargo de Presidente da Repblica e
o presidente da Cmara dos Deputados, Ranieri
Mazzili, foi empossado no cargo
!!
.
Com o golpe militar instalado no pas e a difi-
culdade de reao dos grupos contrrios a ele no Rio

)
So Paulo pra em defesa do regime e da Constituio: Ontem, So
Paulo parou. E foi praa publica - porque "a praa do povo" - numa
mobilizao que envolveu meio milho de homens, mulheres e jovens,
tambm de outros Estados: a "Marcha da Famlia com Deus, pela
Liberdade".
Disponvel em:
http://almanaque.folha.uol.com.br/brasil_20mar1964.htm (acesso em
07 abr. 2013).
!*
Nos Estados de So Paulo, Rio de Janeiro, Guanabara, Minas Gerais,
Cear e Pernambuco, as mulheres atuaram de forma
institucionalmente organizada em entidades como a Campanha da
Mulher pela Democracia (CAMDE), a Liga da Mulher Democrata
(LIMDE) e a Unio Cvica Feminina (UCF)(Cf. FICO, 2004b; SIMES,
1985).Texto disponvel em:
http://www.dhnet.org.br/verdade/resistencia/ufba_ditadura_milita
r_na_bahia_1.pdf (acesso em 09/04/2013).
!!
TOLEDO, Caio Navarro de. O governo Goulart e o golpe de 64. 5
Ed. So Paulo: Brasiliense, 1984. p. 103 e ss.
Grande do Sul, Rio de Janeiro e Pernambuco houve
uma resistncia mais articulada
!"
-, o governo militar
aumentou seus poderes administrativos, jurdicos e
polticos atravs dos Atos Institucionais
!#
.
Entre os referidos documentos, o Ato Institucio-
nal N 5 (AI-5), de 13 de Dezembro de 1969, promulga-
do no governo do General Artur da Costa e Silva, foi o
mais contundente no campo das violaes de direitos
fundamentais. O AI-5 aumentava o poder do Presiden-
te da Repblica de tal forma que ele poderia intervir
nos estados e municpios, sem respeitar as limitaes
constitucionais; Suspender os direitos polticos, pelo
perodo de 10 anos, de qualquer cidado brasileiro;
Cassar mandatos de deputados federais, estaduais e
vereadores; Proibir manifestaes populares de carter
poltico; Suspender o direito de habeas corpus.
H de se destacar que as violaes de direitos
presentes em tal ato no se limitavam ao mbito consti-
tucional, mas tambm alcanou marcos declaratrios e
imperativos consagrados internacionalmente, como foi
o caso do artigo 5 da Declarao Universal dos Direi-
tos Humanos.
!"
Registre-se que a Guanabara ainda era a caixa de ressonncia do
Brasil, embora desde 1960 no fosse mais a capital da Repblica. Por
isso, as tropas marcharam sobre a Guanabara. Jango, sem clima em
Braslia e no Rio, vai para o Rio Grande do Sul, onde Brizola estava
preparado para resistir, com apoio do III Exrcito, sob o comando do
general legalista Ladrio Telles. Bastava uma ordem de Joo Goulart
para a resistncia. Jango, porm, temendo uma guerra civil e sabedor
do apoio armado dos EUA ao golpe, preferiu evitar derramamento de
sangue. At a sua deciso, Brizola, baseado na Prefeitura de Porto
Alegre, governada pelo trabalhista Sereno Chaise e usando a Rdio
Farroupilha, como em 1961, tenta reeditar a Cadeia da Legalidade. RIO
DE JANEIRO. Silvio Tendler. Jango. 1984, 117 min., cor
!#
Ato Institucional n 1, de 9 de abril de 1964. Ato Institucional n 2,
de 27 de outubro de 1965. Ato Institucional n 3, de 5 de fevereiro de
1966. Ato Institucional n 8, de 2 de abril de 1969. Ato Institucional
n 13, de 5 de setembro de 1969. Demais Atos Institucionais em:
http://www4.planalto.gov.br/legislacao/legislacao-historica/atos-
institucionais (acesso em 08 abr. 2013).

241
Diante deste e de outros abusos cometidos pelo
regime militar, parte da populao brasileira comeou
a partir em vrias frentes de mobilizao (institucionais
ou revolucionrias), entre eles trabalhadores, estudan-
tes e militantes de partidos polticos colocados na clan-
destinidade
!$
.
Em 1979, o ento presidente Joo Figueiredo as-
sinou o projeto de lei de Anistia e o enviou ao Congres-
so Nacional para a promulgao
!%
da Lei de Anistia
(ver nota adiante), trouxe alguns avanos polticos,
beneficiando milhares de brasileiros, contando com
pessoas atingidas pelos Atos Institucionais, exilados,
presos polticos, entre outros.
Em 1982, ainda no governo de Joo Figueiredo,
so anunciadas eleies diretas para governadores dos
estados. Mais um avano no campo da democratizao.

!$
A Guerrilha do Araguaia - movimento de resistncia ao regime
militar integrado por alguns membros do novo Partido Comunista do
Brasil. Esse movimento se props a lutar contra o regime, mediante a
construo de um exrcito popular de libertao. No final de 1974,
no havia mais guerrilheiros no Araguaia, e h informao de que seus
corpos foram desenterrados e queimados ou atirados nos rios da
regio. Trechos da sentena em que o Brasil foi responsabilizado pelo
caso perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos:
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_219_por.pdf
(acesso em: 09 abr. 2013).
!%
A luta em torno da Anistia desenvolveu-se inicialmente a partir do
surgimento do Movimento Feminino pela Anistia (MFPA), em 1975,
formado por mes e familiares de presos polticos, exilados e
desaparecidos. Neste mesmo ano, foi fundada uma seo no Rio
Grande do Sul, liderada pela sociloga Lcia Peres, ento militante do
MDB (...). Criaram-se em seguida os Comits Brasileiros pela Anistia
em vrias cidades do pas, exigindo uma anistia ampla, geral e
irrestrita. O primeiro deles foi fundado no Rio de Janeiro, em 1978;
neste mesmo ano foi fundado o Comit Unitrio pela Anistia no Rio
Grande do Sul. Tais comits passaram a investigar o assassinato de
presos polticos e a divulgar os nomes dos desaparecidos, editavam
jornais e panfletos, organizavam manifestaes e denunciavam a
tortura e a violncia da ditadura. PADRS, Enrique Serra.
GASPAROTTO, Alessandra. Gente de menos Nos caminhos e
descaminhos da abertura do Brasil (1974 -1985).
Dois anos depois, a Campanha das Diretas tomou
as ruas, reunindo no palanque polticos e militan-
tes de diferentes partidos e tendncias. Exibindo o
slogan eu quero votar pra Presidente milhares
de pessoas tomaram as ruas, nos inmeros com-
cios realizados em diferentes pontos do pas. Em
Porto Alegre, calcula-se que aproximadamente
duzentas mil pessoas tenham participado dos co-
mcios pr-diretas. Em janeiro de 1984 foi realiza-
da uma Caminhada Democrtica em direo ao
centro da capital, na qual estavam presentes lide-
ranas como Ulysses Guimares, Tancredo Neves
e Pedro Simon. Alguns artistas tambm acompa-
nharam o trajeto, como os cantores Martinho da
Vila, Kleiton e Kledir e os atores Raul Cortez e
Ruth Escobar.
!&

Em 1985, foi eleito o ltimo presidente de ma-
neira indireta, o ltimo general, Tancredo Neves,
que veio a falecer, assumindo a presidncia, em seu
lugar, Jos Sarney, civil que apoiou a ditadura militar.
O processo de nascimento da Nova Repbli-
ca, ou perodo de (re)democratizao, tambm passa
necessariamente pela redao da nova Carta Magna,
que se deu atravs da convocao de gerais para Depu-
tados e Senadores, ou seja, desempenhariam um duplo
papel, seriam a Assembleia Constituinte e ao mesmo
tempo cumpririam suas atividades rotineiras com base
na Constituio anterior; sob o clima de intensos de-
bates que permeavam a sociedade brasileira sobre o
seu futuro, ao final de 1986 foi eleita a Assembleia Na-
!&
PADRS, Enrique Serra. GASPAROTTO, Alessandra. Gente de
menos Nos caminhos e descaminhos da abertura do Brasil (1974-
1985). In: PADRS, Enrique Serra, BARBOSA, Vania M., LOPEZ,
Vanessa Albertinence, FERNANDES, Ananda Simes (org.). Ditadura
de Segurana Nacional no Rio Grande do Sul (1964-1985): histria e
memria. Porto Alegre: Corag, 2009. v. 4. p. 44

243
cional Constituinte, segundo o formato da Constituinte
Congressual
,!'
.
Em 1988, aps um ano e sete meses de trabalhos
da Assembleia Constituinte, o projeto constitucional foi
finalmente levado para uma primeira votao em ple-
nrio. Aps intensos debates, uma segunda votao
ocorreu e a nova Constituio foi promulgada em 5 de
outubro de 1988.
Consolidao do processo de (re)demo-
cratizao e de uma nova forma ordem poltica brasi-
leira
!(
, a chamada Constituio Cidad representou
naquele momento a Certido de Nascimento do Brasil ou
marco simblico que (re)inventa a nossa cidadania,
possibilitando, dentre outros direitos e garantias fun-
damentais, que em 1989 a populao brasileira tivesse
novamente o direito ao voto, escolhendo livremente o
presidente do Brasil, no pleito; o vencedor Fernando
Collor de Melo veio a ser alvo de um impeachment logo
em seguida por envolvimento em corrupo em todos
os nveis/escales do governo federal.
Entre avanos e retrocessos, no podemos es-
quecer os erros do passado, as memrias que formam a
histria de uma nao no podem ser sufocadas ou
para sempre quedar silentes; a cada momento foram
surgindo movimentaes e articulaes que pudessem
resgatar/construir a memria em face dos atos de cru-
eldade cometidos pelo regime militar, e, junto com es-
tes atos, estabelecer perante a sociedade brasileira e o
Estado uma memria daqueles que morreram ou fo-

!'
PERLATTO, Fernando. A Constituio de 1988: um marco para a
Histria da Nova Repblica brasileira. Revista de Artes e
Humanidades, N.3, Nov-Abr- 2009. p. 9
!(
SOUZA, Amaury de. & LAMOUNIER, Bolvar. A feitura da nova
Constituio: um reexame da cultura poltica. In: LAMOUNIER,
Bolvar (org.). De Geisel a Collor: o balano da transio. So Paulo:
Sumar, 1990.
ram desaparecidos lutando por seus direitos legti-
mos
!)
.
O direito memria se constitui, pois, em um
direito fundamental, Hannah Arendt aponta que o
presente no esquece nem domestica o passado, isto
porque a relao entre estes perodos de tempo de
transversalidade e circularidade:
Assim, que, se a verdade se afigura como neces-
sria na elucidao dos temas em discusso, a re-
conciliao do Estado e da Repblica para com es-
te tempo passado que se conecta com o presente e
futuro de sua gente demanda mais passos e avan-
os, evitando que esta verdade se transforme, to
somente, em resultado mercantil de ressarcimen-
tos legtimos, mas afiance a funo racionalizadora
da histria comprometida com o desvelamento das
fissuras perpetradas Democracia
"*
.
Nota-se que muito importante expurgar todo
esse passado marcado por graves violaes de direitos
humanos, e isso s ser possvel atravs do resgate de
fatos reais. Todavia, como realmente buscar esse pas-
sado na sua integridade, seno constituindo elementos
individuais e coletivos, objetivos e subjetivos, factuais e
!)
Comisso de Anistia: foi instalada pelo Ministrio da Justia, no dia
28 de agosto de 2001. Criada pela Medida Provisria n. 2.151, a
Comisso est analisando os pedidos de indenizao formulados pelas
pessoas que foram impedidas de exercer atividades econmicas por
motivao exclusivamente poltica desde 18 de setembro de 1946 at
cinco de outubro de 1988. Disponvel em:
http://portal.mj.gov.br/data/Pages/MJABFF735EITEMID48C923D22
C804143AB475A47E582E1D8PTBRIE.htm (acesso em 09/ abril 2013).
Comisso Especial Mortos e Desaparecidos Polticos: A Lei n 9140,
de 4 de dezembro de 1995, reconheceu como mortas as pessoas
desaparecidas em razo de participao, ou acusao de participao,
em atividades polticas no perodo de 2 de setembro de 1961 a 15 de
agosto de 1979. Disponvel em:
http://www.sedh.gov.br/mortosedesap (acesso em 09 abr. 2013.
"*
LEAL, Rogrio Gesta. Verdade, memria e Justia: um debate
necessrio. Santa cruz do Sul: Edunisc, 2012. p. 12
Justia de Transicional e a represso no campesinato... 245
sensoriais e/ou cientficos/documentais que constitu-
am memrias permanentes em uma aproximada relao
com uma memria institucional e pessoal que apontem
significados?
3. Justia de Transio: um breve trnsito global-
local.
O perodo ditatorial, por ser um tempo vincula-
do diretamente s torturas, privao ao direito de li-
berdade (todo tipo), entre tantas outras violaes de
direitos humanos, permite na atualidade (re)pensar os
enfrentamentos no campo democrtico, especialmente
quando tratamos de segurana pblica e acesso justi-
a e memria, sendo a liga entre esses elementos os
aspectos histricos da justia de transio.
A necessidade de punir abusos passados tem sido
registrada desde a punio dos Trinta Tiranos com
o retorno dos democratas Atenas 403 AC, porm
foi s na era ps-Nuremberg que tais polticas, e
polticas de memria em geral se tornaram aspecto
crucial para a mudana de regime. Certamente, o
interesse na poltica da culpa e reparao alcanou
tais nveis, sem precedentes, que Soyinka se refere
febre de reparao do fim do milnio.
"!

Cabe destacar, nesse contexto, que a ditadura
militar prevaleceu em nosso pas em um momento de
acomodaes das foras polticas e ideolgicas que
disputavam os discursos, territrios e prticas em me-
ados do sculo XX, principalmente no campo interna-
cional (socialismo/comunismo/anarquismo versus li-
beralismo/capitalismo, mesmo com as alianas contra
"!
BRITO, Alexandra Barahona de. Justia Transicional e a poltica de
memria: uma verso global. In Revista Anistia Poltica e Justia de
Transio. - N.1 (jan./ jun). Ministrio da Justia Braslia: Ministrio
da Justia, 2009 p. 57
o totalitarismo nazista ou fascista na II Guerra Mundial
ou com variaes conceituais, programticas e pragm-
ticas entre e dentre os prprios campos de ao polti-
ca).
A discusso sobre Justia de Transio tem ga-
nhado propores cada vez maiores nos ltimos anos
""
,
no campo jurdico principalmente a partir da deciso
do Supremo Tribunal Federal (STF) sobre a constituci-
onalidade da Lei da Anistia
"#
, na dinmica social e ins-
titucional atravs do Programa Nacional de Direitos
Humanos III
"$
, e na dimenso poltica a partir da cria-
o das Comisses da verdade (Nacional e Estaduais
adiante), entre outros aspectos relevantes.
""
Governo manda liberar arquivos da ditadura retidos em
ministrios. Disponvel em
http://www1.folha.uol.com.br/poder/1240567-governo-manda-
liberar-arquivos-da-ditadura-retidos-em-ministerios.shtml acesso em
19 de mar. 2013.
"#
A Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF
153) que versa sobre a reviso da lei de anistia. O Supremo Tribunal
Federal no acolheu os argumentos instados pela Ordem dos
Advogados do Brasil mantendo a constitucionalidade da lei,
especificamente ao que tange o alcance dos crimes (e sujeitos)
anistiados conforme previsto no Artigo 1; pargrafo 1. Disponvel em
http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/noticiaNoticiaStf/anexo/ADPF1
53.pdf> acesso em 24 de mar. 2013.
"$
BRASIL. DECRETO N 7.037 DE 21 DE DEZEMBRO DE
2009 / N7.177 DE 12 DE MAIO DE 2010. Aprova o Programa
Nacional de Direitos Humanos PNDH 03 e d outras
providncias. Eixo Orientador VI: Direito Memria e
Verdade. Diretriz 25: Modernizao da legislao relacionada
com a promoo do direito memria e verdade,
fortalecendo a democracia. Objetivo Estratgico I: Suprimir do
ordenamento jurdico brasileiro eventuais normas remanescentes de
perodos de exceo que afrontem os compromissos internacionais e os
preceitos constitucionais sobre Direitos Humanos. (Grifo nosso).

247
A partir desse histrico, surge a Justia de Tran-
sio, que como bem salienta Gabriela da Rosa
Bidniuk
"%
,
tem por base quatro caractersticas primordiais,
quais sejam, a reparao das vtimas daquele per-
odo, a busca pela verdade e construo da mem-
ria, a reforma de instituies do Estado e, por fim,
o restabelecimento da igualdade dos indivduos
perante a lei. Foi para a efetivao desses ideais da
Justia de Transio que diversos mecanismos fo-
ram implementados.
verdade que essa discusso vem ganhando
fora tardiamente, so mais de 20 anos para se ter uma
ateno especial sobre a questo da Justia de Transi-
o, mesmo que seja um aspecto do cotidiano de vrias
instituies e debates miditicos; porm, a prpria te-
mtica dos direitos humanos e das violaes contra
esses direitos vista com certo distanciamento e pre-
conceito por parte da populao brasileira
"&
.
No seria estranho considerar que os perodos
de ditadura recente no pas sejam um dado que nem
todos os brasileiros vislumbram enquanto perodo de
extrema relevncia para o conhecimento da formao
das nossas instituies, da sociedade civil e dos movi-
mentos sociais.
No Brasil, pde-se observar h pouco dois exem-
plos contundentes dessa realidade: as reaes viru-
lentas de parcelas de uma opinio pblica ao lan-

"%
BIDNUIK, Gabriela Rosa. Justia de transio no Brasil. disponvel
em:<http://www.ambito-
juridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11164
&revista_caderno=27> Acesso em 19 de maro de 2013
"&
VENTURINI, Gustavo. O potencial emancipatrio e a
irreversibilidade dos direitos humanos in Brasil. Presidncia da
Repblica. Direitos humanos: percepes da opinio pblica: anlises
de pesquisa nacional / organizao Gustavo Venturi. Braslia:
Secretaria de Direitos Humanos, 2010
Eduardo Arajo, Eduardo Bonfim, Igor Almeida & Wyllck Silva

248
amento do terceiro Programa Nacional dos Direi-
tos Humanos (PNDH-3) parcelas claramente mi-
noritrias, mas que souberam se articular e fazer
barulho em torno da defesa de privilgios diversi-
ficados (latifundirios, militares saudosos da dita-
dura, empresrios de comunicao e igrejas crists,
todos portadores de interesses no universaliz-
veis), gerando a impresso de que a maioria da
opinio pblica se opunha ao PNDH-3, quando na
realidade estava alheia a essa discusso. E logo a
seguir tivemos a deciso do Supremo Tribunal Fe-
deral julgando improcedente a ao da Ordem dos
Advogados do Brasil (OAB) que questionava a
anistia aos crimes contra os direitos humanos pra-
ticados por agentes do Estado durante a ditadura
militar deciso que contraria preceitos de con-
venes internacionais de que o Brasil signatrio
(nas quais a tortura, entre outros, crime contra a
humanidade e, assim, imprescritvel e no anisti-
vel), isolando o pas entre as naes do Cone Sul
que tambm enfrentaram ditaduras e hoje revisam
seus processos de anistia e puniram militares cri-
minosos.
"'

As reflexes sobre o tema dos direitos humanos
e Justia de Transio no se esgotam neste texto,
abrem interlocues tambm no campo jurdico atravs
das anlises de Pactos, Convenes, Tratados Interna-
cionais e a elaborao de novas Constituies nos Esta-
dos Latino-americanos entre os anos de 1980 e 2010.
Posicionar o Estado perante uma demanda jur-
dico-poltica, em que o impacto do arcabouo interna-
cional positivado fosse repercutido nas Constituies
nacionais no perodo democrtico, o caminho para
que outras leituras dentro de um Estado democrtico

"'
Idem. p. 15

249
de direito ocorram, apontando novos futuros, como
destacado por Flvia Piovesan
"(
:
Importa ressaltar que as Constituies da Argenti-
na, Brasil, Uruguai e Paraguai, na qualidade de
marcos jurdicos da transio democrtica nesses
pases, fortalecem extraordinariamente a gramti-
ca dos direitos humanos, ao consagrarem o prima-
do do respeito a esses direitos como paradigma
propugnado para a ordem internacional.
Na Amrica Latina, assim como no Brasil, as re-
leituras de momentos histricos e polticos podero
constituir caminhos alinhavados com a Justia de Tran-
sio que possibilitem a problematizao entre os
avanos no campo normativo, a lenta transformao
estrutural, cultural e social.
As contradies e as conquistas analisadas por
leituras interdisciplinares constituem um vasto e com-
plexo campo de anlise; portanto, buscar e considerar
suportes que auxiliem a problematizar as questes
pendentes de aproximao com a perspectiva global-
local remete s configuraes dos direitos humanos na
Amrica Latina nos passados, presentes e futuros.
Neste sentido, subverter as conceituaes e refor-
ar o carter emancipatrio das lutas pela implementa-
o dos direitos humanos coaduna-se como um desafio
para a construo do significado de dignidade humana
e de justia social
")
.

"(
PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos, globalizao econmica e
integrao regional: desafios do direito constitucional internacional.
So Paulo: Max Limonad. 2002. p. 58
")
ARAJO. E.F. AGOSTINHA POR TRS LGUAS EM
QUADRA: A temtica quilombola na perspectiva global-
local. 2008. (Dissertao de Mestrado apresentada ao Centro de
Cincias Jurdicas, Direito, UFPB Campus I, para obteno de
ttulo de mestre em cincias jurdicas)
4. Comisso Nacional da Verdade: as variveis que
a envolvem e seus contornos
O trnsito de um sistema ditatorial para um
democrtico cria a pressuposio de que os atos do
passado (polticos, jurdicos ou institucionais) foram
totalmente superados no presente; porm, ser que
esse passado no reflete no presente? Ser mesmo que
superamos o regime civil-militar?
Mais de 30 anos se passaram, h dvidas em di-
versas famlias que tiveram entes mortos pela ditadura,
assim como o sentimento de injustia, impunidade e
impotncia naqueles que vivenciaram violaes de di-
reitos que transcendem a ruptura com governo militar.
O governo brasileiro por muito tempo perma-
neceu inerte no que diz respeito s vtimas de seus
agentes no perodo ditatorial, e no consegue conjugar
o passado com elementos atuais de represso, violao
de direitos humanos, preconceito, racismo e violncia
simblica e estrutural.
Passaram a chamar essa indenizao de bolsa di-
tadura, adotando um flagrante tom depreciativo.
Militantes polticos eram e so chamados de ter-
roristas, torturadores eram e so chamados de
patriotas () a sociedade brasileira continua, vi-
sivelmente, a colocar em prtica o rtulo do inimi-
go objetivo a outros setores da populao, como
o caso dos jovens da periferia que passam a ser ro-
tulados de traficantes atraindo para si toda sorte
de procedimentos policialescos que desconhecem
olimpicamente qualquer garantia de proteo
pessoa humana, no que so, inclusive, apoiados
por setores expressivos da populao, sequiosa em
responder o problema da segurana com mais vio-
lncia e preconceito. Isto sem mencionar o pro-
blema da criminalizao dos movimentos sociais e
do desrespeito s culturas indgenas. Antes de se
questionar a violncia das manifestaes dos
movimentos sociais, preciso questionar a violn-
cia, que para grande parte das pessoas parece algo

251
natural, em relegar milhares e milhares de pessoas
fome, ausncia de moradia, ao desemprego e
ao preconceituosa das foras policiais do pas.
#*

Imprescindvel apontar o avano da Lei n.
10.559/2002, que versa sobre a indenizao aos perse-
guidos polticos e a atribuio da Comisso de Anistia
do Ministrio da Justia, em analisar e decidir sobre os
casos, assim como a realizao das Caravanas da Anis-
tia, criao do Memorial da Anistia e a centralizao
dos documentos da ditadura militar no Arquivo Naci-
onal (Decreto 5.584/2005); de toda sorte as resistncias
atravs de setores da mdia, da sociedade e de institui-
es do Estado so notrias e cresceram quando a es-
truturao de uma Comisso Nacional da Verdade (e
das Comisses Estaduais) comeou a se concretizar,
apesar das crticas dos movimentos sociais, militantes
polticos e acadmicos estudiosos da temtica sobre
suas limitaes, envolvendo, por exemplo, a impossibi-
lidade de acionar mecanismos jurdicos como ocorre
em outras experincias similares.
A criao da Comisso Nacional da Verdade
#!

(CNV) pela Lei 12.528/2011, instalada desde maio de
2012, surge contornada por crticas, mas enquanto fina-
lidade cumpre um papel importante em nossa histria
recente, pois tem por escopo apurar graves violaes
de Direitos Humanos, praticadas por agentes pblicos,
ocorridas entre 18 de setembro de 1946 e 5 de outubro
de 1988.
As Comisses da Verdade so mecanismos ofi-
ciais de apurao de abusos e violaes dos Direitos

#*
SILVA, Jos Carlos Moreira Filho. O anjo da histria e a memria
das vtimas: O caso da ditadura militar no Brasil. In RUIZ, Bartolom
Castor (org.). Justia e Memria: para uma crtica tica da violncia.
So Leopoldo Editora Unisinos. p. 121 158
#!
Site oficial Comisso Nacional da Verdade (CNV):
http://www.cnv.gov.br/
Humanos e vm sendo amplamente utilizadas no
mundo
#"
como uma forma de evidenciar o passado; a
prioridade escutar as vtimas de arbitrariedades, ao
mesmo tempo em que d lugar a que se conhea o pa-
dro dos abusos cometidos, atravs da verso dos per-
petradores dessas violncias ou da revelao de arqui-
vos ainda desconhecidos.
##

#"
Alguns resultados de outras comisses da verdade pelo mundo:
frica do Sul - A CV ouviu 21.000 testemunhos, a CV recebeu 7.112
pedidos de anistia, concedeu 849 e recusou 5 392, os relatrios foram
sistematicamente destrudos entre 1990 e 1994, o relatrio final
nomeava cada perpetrador individualmente, recomendou reparaes
financeiras, cada vtima ou famlia receberia $3 500 anualmente
durante 6 anos, aqueles que no foram anistiados deveriam ser
julgados e os relatrios da Comisso deveriam ser preservados, o
governo estabeleceu um rgo para executar as recomendaes da
Comisso; Argentina - O relatrio da Comisso registrou 9.000
desaparecimentos entre 1976 e 1983. Contudo, o medo das vtimas e
parentes destas de dar seus testemunhos levou a Comisso a estimar
um nmero 10.000 a 30.000 desaparecimentos. A Comisso
recomendou um programa de reparao s vtimas e reformas
judiciais e educacionais quanto aos DH. Em 1992, foi criada a
Comisso Nacional para o Direito Identidade. Em 1994, Argentina
reformou a sua constituio para reforar a democracia. As
informaes coletadas pela comisso foram cruciais para o julgamento
da junta militar, e cinco generais acabaram presos. No entanto, a
legislao no final de 1980 suspendeu processos contra outros
perpetradores. A Lei da Anistia revogada em 2003 resultou no
processo de 700 pessoas e 500 foram condenadas. Em 2004 foram
previstos $ 3 bilhes de dlares para reparaes s vtimas; Chile - A
Comisso identificou em seu relatrio as violaes de direitos
humanos; sugeriu reparaes que se estendiam desde declaraes
pblicas a reformas nos mbitos jurdico, administrativo e
educacional; e fez um resumo biogrfico das 2 279 pessoas que
morreram ou desapareceram por causa das violaes. A criao da
Corporao Nacional de Reconciliao e Reparao pelo governo
chileno em janeiro de 1992. As atividades posteriores da Comisso
com familiares e organismos levaram descoberta de provas sobre
aes dos agentes da DINA e a priso de seu chefe, Manuel Contreras.
Fonte: Documento enviado pela Comisso Estadual da Memria e
Verdade Dom Helder Cmara Estado de Pernambuco.
##
Extrado de A Comisso da Verdade no Brasil Por qu? O que ?
O que temos de fazer?. Cartilha elaborada pelo Ncleo de
Preservao da Memria Poltica So Paulo, p. 8.

253
O direito memria e verdade e as aes da
CNV juntamente com as Comisses Estaduais
#$
, so
instrumentos de extrema importncia, mesmo 30 anos
aps a Lei da Anistia; de toda sorte, como salienta
Eduardo Gonzlez Cueva (2011)
#%
, trs dcadas depois
do trabalho da Comisso Nacional sobre o Desapare-
cimento de Pessoas (CONADEP), na Argentina, parece
evidente que as comisses de verdade, apesar de surgirem
como uma resposta ad hoc a situaes de transio, so vis-
tas crescentemente como um novo instrumento de justia.
Sua validade independente dos momentos de transio pol-
tica, e no se trata nem de uma reposio, nem de uma alter-
nativa a justia penal.
A Comisso Nacional da Verdade brasileira foi
pautada no governo Lula, que cedeu presso de mili-
tares e deixou o projeto apenas no papel
#&
. No governo
Dilma Rousseff
#'
que a Comisso Nacional da Verda-

#$
As Comisses Estaduais foram criadas para auxiliar no resgate das
memrias das vtimas da ditadura, segue abaixo a relao de algumas
delas: Paraba: Comit pela Verdade, Memria e Justia da Paraba;
Pernambuco: Comisso Estadual da Memria e Verdade Dom Helder
Cmara; So Paulo: Comit Paulista Pela Memria, Verdade e
Justia; Bahia: Comit Baiano Pela Verdade, Memria e Justia; Rio
Grande do Sul: Comit Memria, Verdade e Justia do Rio Grande
do Sul. Ver relao completa:
http://www.dhnet.org.br/verdade/estados/index.htm#paraiba
(acesso em 10 abr. 2013)
#%
Justia de Transio: manual para a Amrica Latina. At onde vo as
Comisses da Verdade?
#&
Aps reao de militares, Lula vai amenizar proposta sobre
Comisso da Verdade. Disponvel em:
http://noticias.r7.com/brasil/noticias/apos-reacao-de-militares-lula-
vai-amenizar-proposta-sobre-comissao-da-verdade-20091230.html
(acesso em 10 abr. 2013).
#'
Dilma revela detalhes das torturas que sofreu nos pores da
ditadura:Disponvel em:
http://www.vcartigosenoticias.com/2012/06/dilma-revela-detalhes-
das-torturas-que.html (acesso em: 10 abr. 2013).
de se concretizou
#(
, com sete integrantes
#)
nomeados
pela prpria presidente.
A Comisso Nacional da Verdade aparentemen-
te traz novas perspectivas, porm limitada em face da
Lei de Anistia, pois no tem poder para responsabilizar
e punir ningum.
5. Graves violaes de direitos humanos no
campesinato nordestino (1962 1985) e uma sntese
dos relatos de lderes rurais
A anlise dos movimentos sociais no campo,
considerando-se o perodo de 1962 a 1985 e todo o pro-
cesso de desenvolvimento econmico caracterstico da
realidade brasileira, leva reflexo sobre a diversidade
quanto s suas formas de organizao e de expresso,
sendo imprescindvel destacar as graves violaes de
direitos humanos ocorridas no campesinato nordestino
brasileiro.
O Nordeste rural brasileiro presenciou um de-
senvolvimento capitalista desigual e contraditrio, no
entanto toda conjuntura de pesquisa torna-se apenas
um esboo provisrio de uma realidade muito mais
complexa, extensiva e multifacetada.
As fundamentaes utilizadas no artigo, ainda
que de forma inacabada, objetivam evidenciar um ma-
peamento inicial a partir de relatos dos lderes rurais,
#(
Dilma instala Comisso da Verdade e diz que no haver
ressentimento, dio nem perdo: Disponvel em:
http://noticias.uol.com.br/politica/ultimas-
noticias/2012/05/16/dilma-chora-ao-instalar-comissao-da-
verdade.htm (acesso em 10 abr. 2013).
#)
Comisso Nacional da Verdade: Cludio Fonteles. Gilson Dipp.
Jos Carlos Dias. Jos Paulo Filho. Maria Kehl. Paulo Pinheiro. Rosa
Cardoso Disponvel em:
http://www.cnv.gov.br/index.php/institucional-acesso-
informacao/quem-e-quem (acesso em 10 abr. 2013).

255
especificamente nos estados de Pernambuco e Paraba,
onde o estudo da violncia poltica e social ocorrida no
campo entre 1962 e 1985 certamente provisrio, pois
resgatar a memria do que ocorreu no campo durante
o regime militar contar uma histria que, pelas carac-
tersticas prprias rea rural, foi construda em gran-
de medida no anonimato, em geral ignorada pelos do-
cumentos oficiais, no apenas devido s experincias
de clandestinidade poltica, como ocorreu na rea ur-
bana, mas, sobretudo, porque foi ocultada sob o cotidi-
ano de uma histrica relao de opresso e humilhao
dos representantes do latifndio contra os lavradores,
os posseiros e os trabalhadores da terra.
O campesinato nordestino brasileiro carece de
uma reconstituio, seja no aspecto reparatrio, inves-
tigativo-histrico, punitivo e at mesmo uma sistemti-
ca reviso nos quadros das Instituies Estatais frente
s agresses que iniciaram essencialmente por parte do
Estado juntamente aos latifundirios, evidenciando
assim o compromisso democrtico adotado por um
pas que possui nos seus princpios constitucionais a
dignidade da pessoa humana.
As estratgias da justia transicional devem ser
consideradas como parte importante da constru-
o da paz, na medida em que abordam as neces-
sidades e as reclamaes das vtimas, promovem a
reconciliao, reformam as instituies estatais e
restabelecem o Estado de Direito.
$*
(ZYL, 2009)
O livro Retrato da Represso Poltica no campo
Brasil 1962 1985 Camponeses torturados, mortos e desa-

$*
ZYL, Paul Van. Promovendo a justia transacional em sociedades
ps-conflitos. Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia:
Ministrio da Justia, n. 01, 1. semestre de 2009, p. 32
parecidos
$!
representa um marco na atual conjuntura de
uma Justia de Transicional Campesina. Resulta de
uma pesquisa do Ncleo de Estudos Agrrios (MDA) e
da Secretaria de Direitos Humanos da Presidncia da
Repblica (SDH), de autoria de Marta Cioccari e Ana
Carneiro, no qual objetivam expor relatos de trabalha-
dores rurais que sofreram violaes durante o perodo
do regime militar no Brasil.
A partir da delimitao do Nordeste brasileiro
enquanto uma das principais regies afetadas pela re-
presso militar no campo
$"
, podemos analisar a soma
de foras existentes na poca entre o Estado e as oligar-
quias centradas na explorao do trabalho, desrespeito
s legislaes trabalhistas e nos vultosos lucros.
A dimenso do direito memria e verdade,
nos debates sobre o tema da justia de transio, ocupa
sempre um lugar de centralidade no s por sua pres-
suposio necessria execuo de outras dimenses,
mas tambm por seu carter desconstrutivo que per-
meia toda a sociedade. A ditadura instalada no Pas
elegeu o nordeste como uma regio particularmente
$!
CARNEIRO, Ana; CIOCCARI, Marta. Retrato da represso poltica
no campo Brasil 1962-1985: camponeses torturados, mortos e
desaparecidos. Ed. revista e ampliada. Braslia: MDA, 2011.
$"
Ditadura matou 1.196 camponeses, mas Estado s reconhece 29.
Financiada pelo latifndio, a ditadura terceirizou mortes e
desaparecimentos forados de camponeses. O resultado disso uma
enorme dificuldade de se comprovar a responsabilidade do Estado
pelos crimes. Estudo indito da Secretaria de Direitos Humanos da
Presidncia revela que 97,6% dos 1.196 camponeses vtimas do regime
foram alijados do direito memria, verdade e reparao. Os
dados sero apresentados Comisso Nacional da Verdade para
embasar investigaes que possam alterar este quadro de excluso.
Disponvel
http://www.cartamaior.com.br/templates/materiaMostrar.cfm?mate
ria_id=20975&boletim_id=1391&componente_id=23197. Acesso em
11abr. 2013.

257
importante, perigosa, na qual desencadeou uma re-
presso poltica selvagem
$#
.
Antes do golpe de 1964, o cenrio no campo
caminhava em passos lentos para uma maior abertura
poltica, de direitos e garantias fundamentais que aos
poucos iam tomando corpo. Cumpre destacar nesse
perodo o crescimento vertiginoso e o agrupamento de
foras das Ligas Camponesas
$$
, que pouco a pouco nu-
triam sentimentos raivosos aos latifundirios
$%
.
A opresso das oligarquias nordestinas, junta-
mente com milcias privadas, demonstravam o tama-
nho poder frente s lideranas rurais e os demais agri-
cultores; no entanto, figuras como Gregrio Bezerra
$&
e
Francisco Julio
$'
, que marcaram de maneira impres-

$#
Ver Octvio Ianni e a questo Nordeste, In: Bernardes, 2005, p. 40-41.
$$
As Ligas Camponesas foram associaes de trabalhadores rurais
criadas inicialmente no estado de Pernambuco, posteriormente na
Paraba, no estado do Rio de Janeiro, Gois e em outras regies do
Brasil, que exerceram intensa atividade no perodo que se estendeu de
1955 at a queda de Joo Goulart em 1964. Disponvel em:
http://www.ligascamponesas.org.br/?page_id=99. Acesso em 10 mar.
2013.
$%
As Ligas Camponesas mobilizaram dezenas de milhares de
camponeses em defesa dos direitos do homem do campo e da Reforma
Agrria nos anos 1950 e 1960, seguindo iniciativa embrionria
conduzida pelo PCB entre 1945 e 1947. Lideradas pelo advogado
Francisco Julio, as Ligas formaram-se a partir da desapropriao do
Engenho Galileia, em Vitria de Santo Anto (PE), e se estenderam a
vrios outros estados at o golpe de 1964. Deputado pelo Partido
Socialista Brasileiro (PSB), Julio encampou a luta dos camponeses no
campo e nas tribunas. Mais informaes, ver Julio (1962, 2009),
Santiago (2004) e Carneiro e Cioccari (2010, 2011).
$&
"Memrias" de Gregrio Bezerra traz tona a vida assombrosa de
lder comunista. Gregrio Bezerra (1900-1983) Disponvel em
http://www1.folha.uol.com.br/ilustrada/955413-memorias-de-
gregorio-bezerra-traz-a-tona-vida-assombrosa-de-lider-
comunista.shtml. Acesso em 11/04/2013.
$'
Francisco Julio Arruda de Paula nasceu em 16 de fevereiro de 1915,
no municpio de Bom Jardim, em Pernambuco (...). Em 1954, foi eleito
Deputado Estadual pelo Partido Socialista Brasileiro. (...) Os primeiros
sindicatos foram organizados pelas Ligas, e Francisco Julio preparou

cindvel as lutas, desmitificam toda a construo legi-
timada em torno unicamente de uma s voz.
5.1 Mortes, torturas, desaparecimentos e perseguies no
campesinato pernambucano
O governo de Miguel Arraes (Pernambuco)
proporcionou maior participao e efetivao nas pol-
ticas agrrias, bem como em mbito nacional com o
governo de Jango.
Em Pernambuco, o povo vai-se integrando paula-
tinamente no poder. Arraes e os homens que com-
pem seu governo fazem questo de trilhar por
normas diferentes no trato com as coisas pblicas.
Trata-se de uma administrao de um novo tipo. O
povo participa ativamente da elaborao dos pla-
nos governamentais...
$(
(BRASIL: 1980, 99).
Devendo, pois, tambm ser local de resistncias
sociais, culturais e polticas com elevado grau de casos
de torturas, desaparecimentos e silenciamentos. Apesar
de toda represso campesina no possuir documentos
oficiais at o momento, relatos de agresses s garanti-
as fundamentais evidenciam a necessidade da recons-
truo com as devidas aes reparatrias, investigati-
vas, bem como julgamento dos perpetradores.
O agricultor Marcos Martins Silva foi obrigado a
renunciar presidncia do Sindicato dos Lavradores e
Agricultores do municpio de Escada/PE, sendo vtima
diversos processos, possibilitando a fundao de inmeros sindicatos.
Em 1962, elegeu-se Deputado Federal. Aps o golpe de 1964,
permaneceu trs meses na clandestinidade, antes de ser preso perto de
Braslia. Esteve preso durante 18 meses. Disponvel em
http://www.ufpe.br/ccj/index.php?option=com_content&view=artic
le&id=216&Itemid=160. Acesso em 11 mar. 2013.
$(
BRASIL, Jocelyn. Arraes, um ano de governo popular. Rio de
Janeiro: Edies Opo, 1980. 107 p.

259
de inmeras atrocidades por parte das milcias priva-
das a mando dos latifundirios. Marcos Silva reivindi-
cava direitos trabalhistas (dcimo terceiro salrio, f-
rias) devidos conforme legislao trabalhista vigente
poca; de acordo com depoimentos, os usineiros orde-
navam aos jagunos calarem e reprimirem a voz do
agricultor que relata de forma detalhada no livro Retra-
to da Represso Poltica no Campo:
Me botaram num quarto incomunicvel. Toda
usina tinha uma cadeia escondida chamada Bene-
dita um quartinho pequeno, bem fechado, como
uma catacumba de defunto, que s tinha um bura-
quinho pra tomar flego. (...) Eles me dizendo: No
outro dia, ns viemos pra te levar para a mata do
Espinho...
Eram considerados como subversivos os
camponeses que se levantaram contra o sistema local
ou regime instalado, como o caso do Massacre de Ma-
tapiruma
$)
, quando um grupo de agricultores foi sur-
preendido e fuzilado por agentes do Departamento de
Ordem Poltica e Social de Pernambuco, em face de
aes na Justia do Trabalho, onde obtiveram xito
frente aos usineiros para o recebimento de todas verbas
rescisrias e indenizatrias.
A partir do trecho abaixo, extrado do livro Re-
trato da Represso Poltica no campo Brasil 1962 1985
Camponeses torturados, mortos e desaparecidos, percebe-se

$)
Filhos de um campons, os irmos Jos, Luiz e Joo Inocncio
Barreto cortavam cana no Engenho Matapiruma, em Escada (PE),
quando, em 5 de outubro de 1972, ocorreu o chamado Massacre de
Matapiruma. Na ocasio, um grupo de lavradores trabalhava no
canavial quando chegaram trs viaturas policiais, com oito homens
armados que passaram a fuzilar os camponeses. Eram agentes do
Departamento de Ordem Poltica e Social de Pernambuco (DOPS/PE).
Cinco trabalhadores reagiram, defendendo-se com foices e faces,
enquanto a maioria do grupo fugia. O conflito deixou dois mortos e
vrios feridos. Retrato da Represso Poltica no Campo Brasil 1962-1985
Camponeses torturados, mortos e desaparecidos. MDA, 2011. Pg. 51.
tamanha dimenso da represso que existiu nos cam-
pos nordestinos.
Em 2004, a Comisso Especial sobre Mortos e De-
saparecidos Polticos (CEMDP), com base na Lei
da Anistia, deferiu o requerimento apresentado
pela famlia de Jos Inocncio Barreto para o reco-
nhecimento da responsabilidade do Estado na sua
morte. O relatrio da Comisso menciona que o
nome de Jos Inocncio e do vigia Severino Fer-
nandes da Silva constam dos livros escritos pelo
ex-comandante do DOI-CODI/SP, o conhecido
torturador Carlos Alberto Brilhante Ustra, como
tendo sido mortos em 06/10/1972 por terroristas
durante agitao no meio rural. (Grifo nosso)
%*

evidente a complexidade e imbricao do sis-
tema em que se encontravam os camponeses, e a partir
da ligao do conhecido torturador Carlos Alberto Bri-
lhante Ustra com os crimes e desaparecimentos existen-
tes na poca, percebe-se como os latifundirios conse-
guiram proteo.
5.2 Mortes, torturas, desaparecimentos e perseguies no
campesinato paraibano
Cenrio de inmeras lutas sociais e polticas
camponesas, onde se buscavam melhorias nos direitos
trabalhistas, um dos cones foi o paraibano Joo Pedro
Teixeira
%!
, responsvel pela criao da Liga Camponesa
%*
desaparecidos. Ed. revista e ampliada. Braslia: MDA, 2011. Pg. 56.
%!
Fundador e vice-presidente da Liga Camponesa de Sap (PB),
uma das mais combativas e atuantes do pas, o lder Joo Pedro
Teixeira foi assassinado a tiros por pistoleiros, a mando de
latifundirios da regio, em 2 de abril de 1962. Desde criana, Joo
Pedro nascido em 1918 () depois de trabalhar na agricultura, na
juventude, Joo Pedro tornou-se operrio, empregando-se em

261
de Sap/PB, considerada uma das mais atuantes no
cenrio de lutas em mbito nordestino e brasileiro.
Joo Pedro Teixeira resistiu presso da polcia
atrelada aos latifundirios da regio, mas sempre te-
meu a perda de uma liderana na luta, apontando
sua esposa Elizabeth Teixeira a posio poltica diante
de uma possvel morte, conforme transcrito no livro
Eu marcharei na tua luta A vida de Elizabeth Teixei-
ra: Vo tirar a minha vida, minha filha, mas a refor-
ma agrria vai ser implantada em nosso pas para que
a vida do homem do campo melhore, para que eles
tenham o direito de criar seus filhos
%"
.
Joo Pedro Teixeira foi vtima (1962), antes
mesmo do desfecho do golpe civil-militar, de uma em-
boscada arquitetada por fazendeiros e polticos da re-
gio, sendo Elizabeth Teixeira sua herdeira poltica;
porm, a morte de uma de suas filhas serviu como fato
memorvel a ser refletido para continuidade. Com o
golpe militar, Elizabeth foi presa, passando alguns dias
no Agrupamento de Engenharia
%#
.
De acordo com o livro Retrato da Represso Polti-
ca no campo Brasil 1962 1985 Camponeses torturados,
mortos e desaparecidos, uma passagem de Elizabeth no

pedreiras na Paraba e, depois, em Jaboato (PE). Nessa poca, j
estava casado com Elizabeth Teixeira. Retrato da Represso Poltica
no campo Brasil 1962 1985 Camponeses torturados, mortos e
desaparecidos 2011. Pg. 84.
%"
BANDEIRA, L.M.; SILVEIRA, R.M.G.; MIELE, N. (Orgs.). Eu
marcharei na tua luta: A vida de Elizabeth Teixeira. Joo Pessoa:
editora universitria/UFPB, 1997.
%#
Memrias da luta camponesa: Elizabeth Teixeira [...] De l,
fugimos para dentro das matas e no dia seguinte, conseguimos chegar
at Recife. Depois, em Joo Pessoa, procurei notcias dos meus filhos,
mas acabei sendo presa. Passei trs meses e 24 dias na priso, no
Agrupamento de Engenharia." Liberada, ela fugiu para a cidade de
So Rafael, interior do Rio Grande do Norte, onde viveu por 16 anos
com o nome de Marta Maria da Costa. Disponvel
http://www.anovademocracia.com.br/no-10/1134-memorias-da-luta-
camponesa-elizabeth-teixeira. Acesso em 10 de mar. 2013.
seminrio Memria Campesina em 2006 ganha desta-
que
%$
:
Hoje eu estou to cansada. Eu sofri tanto, tanto,
que eu imagino at assim, como que eu estou vi-
va ainda hoje, pelo sofrimento que eu passei na
vida. No foi fcil ficar sem Joo Pedro Teixeira,
com meus filhos. Depois, ficar sem meus filhos.
Deixar tudo abandonado na ditadura militar. Foi
muito triste.
Outra mulher considerada importante na repre-
sentao dos agricultores na Paraba foi Margarida Ma-
ria Alves, que enfrentou os atos arbitrrios praticados
pelos latifundirios (autodenominados de Grupo da
Vrzea).
Na pauta de reivindicao estavam: carteira as-
sinada, dcimo terceiro salrio, reduo da jornada de
trabalho e frias. O assassinato de Margarida ficou im-
pune, no tendo efetivamente julgado e condenado
nenhum acusado, sendo assim arquivados os autos
%%
.
%$
desaparecidos. Ed. revista e ampliada. Braslia: MDA, 2011.
%%
Margarida Maria Alves - A personalidade, que significou estmulo
de luta, motivao para a defesa dos direitos trabalhistas e considerada
uma das principais representantes de liderana feminina no Brasil (),
nasceu em 5 de agosto de 1943, em Alagoa Grande, na Paraba (). O
contato permanente com o setor latifundirio, que comeou desde
muito cedo, devido necessidade da manuteno da famlia,
estimulou seus desejos para lutar pelo trabalho rural. Disponvel em
http://www.adital.com.br/site/noticia2.asp?lang=PT&cod=8388.
Acesso em 11 mar. 2013.

263
6. Consideraes finais: Justia de Transio
enquanto poltica reconstrutiva no movimento
campons
As violaes de direitos humanos ocorridas no
foram cometidas apenas pelo Estado, mas tambm por
usineiros e fazendeiros que financiavam e recebiam
amparo institucional para os seus atos.
O retrato conjuntural da introduo deste artigo
projeta algo interessante: a Lei de Anistia desloca-se e
produz efeitos sobre aqueles que se colocam como
agentes pblicos, pois efetivamente seriam apenas
aqueles pblicos que praticavam essas violaes insti-
tucionalizadas; tal projeo de realidade traz consigo
um simbolismo intenso: primeiro, a promulgao em
1979 uma ruptura ou projeo desta para a sociedade,
entretanto, tal fato no traz somente implicaes polti-
co-institucionais, mas tambm na histria, isto , na
memria social, pois, ao fazer isso, a imagem que se
produz que a violncia institucional violadora se re-
duz ao Estado e seus agentes e se secundariza, esconde
que outras relaes compunham a sistemtica de viola-
es de direitos humanos.
A violncia institucional no apenas aquela
praticada pelo Estado, mas aquela naturalizada por ele
materialmente, mesmo quando vedada, no permitida
juridicamente. Por exemplo, o caso das milcias dos
usineiros e fazendeiros utilizadas nos conflitos agr-
rios; em segundo lugar, essa transferncia de responsa-
bilidade para o Estado faz com que se desloque daque-
les que promoveram institucionalmente a tortura, as-
sassinatos, prises arbitrrias - dentro ou fora do espa-
o estatal -, isto , quem responsabilizado um ente
abstrato, de carter poltico, mas com o qual historica-
mente a sociedade no tem identificao.
Esta interpessoalidade est imbricada de tal
forma na sensibilidade para o espao pblico que acaba
por se tornar uma condicionante para os processos de
democratizao deste, e particularmente aqueles que
retomam uma histria-passado: reflexo da condicio-
nante o estranhamento do espao pblico, no h
uma identidade entre o espao pblico e o cidado; a
falta de identidade aponta para uma individualizao
do pblico, uma espcie de personalizao da institui-
o em certos agentes pblicos, trazendo consigo uma
eticidade imperativa, isto , a tica individual im-
prescindvel e de preservao superior para um Estado
eficiente no cumprimento de seus fins; logo, a anomalia
do Poder Pblico essencialmente um problema tico -
de no execuo devida e adequada das polticas p-
blicas.
Essa dimenso acaba por se colocar como retri-
ca contra movimentos institucionais de fazer a histria-
passado til para o presente, pois tal reduzida a pro-
cessos revanchistas e de deslegitimao. O prprio ten-
cionamento para reformulao do eixo do PNDH III
referente ao Direito Memria e Verdade retrata isso.
O retrato memorial acima traz outra dimenso
que nos aponta
%&
: o processo de democratizao - e no
redemocratizao - so os processos de construo de
uma nova institucionalidade: afastando-se daquele que
se construa sobre e sob relaes interpessoais, e que
esquizofrenicamente se colocava tambm como ordem
institucional.
Na composio da Comisso Nacional da Ver-
dade, foi criado um eixo com relatoria de casos temti-
cos sobre a questo agrria e toda a problemtica pol-
tica em suas mltiplas dimenses, para alm do insti-
tucional; importante fazer das comisses de memria
e verdade como aquelas que conseguem produzir nas
subjetividades uma situao de conflito, de percepo
de uma condio de existncia comum, pois no se re-
%&
PIOVESAN, Flavia. Direito internacional dos direitos humanos e a lei de
anistia: o caso brasileiro. Revista da Faculdade de Direito da FMP. N 4.
Porto Alegre. FMP. 2007. p 113.

265
toma apenas a histria de quem foi violado, mas a con-
juntura e o sentido da violao. No apenas o assas-
sinato de um campons, mas de um campons que se
associava para a garantia de direitos trabalhistas, direi-
tos da seguridade social, direito do acesso terra; po-
rm, daqueles que se inserem em questes agrrias e
historicamente foram colocados em situao de vulne-
rabilidade, tanto por latifundirios quanto pela prpria
omisso do Estado. Essa percepo no s do sujeita-
do quanto ao passado, mas o reconhecimento dessa
identidade entre passados e presentes, para que se lo-
caliza e aja estratgica e politicamente com o outro que
compartilha a condio, redimensionando a instrumen-
talidade institucional e do direito, administrando tam-
bm sua vulnerabilidade.
O processo de autorreconhecimento no se re-
duz ao sujeitado, mas tambm diz respeito aos que se
inserem nas relaes de poder que produzem essa su-
jeio para que seja desconstruda.
O papel que cabe agora, alm de participar des-
se processo de democratizao pela memria e verda-
de, fazer com que se articule isso com polticas insti-
tucionais e polticas pblicas, coordenando processos
de construo de memria social e reformulao insti-
tucional no sentido de controle e para o nunca mais,
fazendo com que se tenha uma nova sensibilidade para
a questo agrria no pas, tanto para a necessidade da
reforma agrria quanto para as violncias acopladas a
esses conflitos.
Referncias
Livros
ABRO, P.; TORELLY, M. 2010. A justia de transio no
Brasil: a dimenso da reparao. In: B. de S. SANTOS; P.
ABRO; C. MACDOWELL; M. TORELLY
(orgs.), Represso e memria poltica no contexto iberoa-
mericano: estudos sobre Brasil, Guatemala, Moambique,
Peru e Portugal. Braslia/Coimbra, Ministrio da Justi-
a/Centro de Estudos Sociais da Universidade de Coim-
bra, p. 26-59.
ARAJO. E.F. AGOSTINHA POR TRS LGUAS EM
QUADRA: A temtica quilombola na perspectiva global-
local. 2008. (Dissertao de Mestrado apresentada ao Cen-
tro de Cincias Jurdicas, Direito, UFPB Campus I, para
obteno de ttulo de mestre em cincias jurdicas)
BANDEIRA, L.M.; SILVEIRA, R.M.G.; MIELE, N. (Orgs.).
Eu marcharei na tua luta: A vida de Elizabeth Teixeira.
Joo Pessoa: editora universitria/UFPB, 1997.
BAUER, Caroline Silveira. Brasil e Argentina: ditaduras,
desaparecimentos e polticas de memria. Porto Alegre:
Editora Medianiz, 2012.
BERNARDES, D. A. M.. Octvio Ianni e a Questo Nor-
deste. Em: Marcos Costa Lima. (Org.). A Sociologia Crti-
ca de Octvio Ianni: uma homenagem. 1 ed. Recife: Edito-
ra Universitria, 2005. p. 34-51.
BEZERRA, Gregrio. Memrias. Rio de Janeiro: Civiliza-
o Brasileira, 1979. 2v.
BIDNUIK, Gabriela Rosa. Justia de transio no Brasil.
disponvel em: <http://www.ambito- juridi-
co.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id
=11164& revista_caderno=27> Acesso em 19 de maro de
2013
BITTAR, Eduardo C. B. Histria do Direito Brasileiro:
leituras da ordem jurdica nacional. So Paulo: Atlas,
2010.
BRASIL. Presidncia da Repblica. Secretaria Especial
dos Direitos Humanos. Direito memria e verdade:
Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polti-
cos. Braslia: Secretaria Especial dos Direitos Humanos,
2007. [Livro-relatrio].

267
BRITO, Alexandra Barahona de. Justia Transicional e a
poltica de memria: uma verso global. In Revista Anis-
tia Poltica e Justia de Transio. - N.1 (jan./ jun). Minis-
trio da Justia Braslia: Ministrio da Justia, 2009
CAMARANO, Marcia. Joo Sem Terra, veredas de uma
luta. Coleo Camponeses e o Regime Militar, v. 1. Bras-
lia: Ministrio do Desenvolvimento Agrrio, 2012. ().
CARNEIRO, Ana; CIOCCARI, Marta. Retrato da repres-
so poltica no campo Brasil 1962-1985: camponeses
torturados, mortos e desaparecidos. Ed. revista e amplia-
da. Braslia: MDA, 2011.
CARVALHO, Jos Murilo de. Cidadania no Brasil. O lon-
go Caminho. 3 ed. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira,
2002.
CUEVA, Eduardo Gonzlez. Justia de Transio: Manual
para a Amrica Latina. At onde vo as comisses da
verdade? 2011.
JULIO, Francisco. Que so as ligas camponesas? Rio de
Janeiro: Civilizao Brasileira, 1962.
LEAL, Rogrio Gesta. Verdade, memria e Justia: um
debate necessrio. Santa cruz do Sul: Edunisc, 2012. p. 12
LEMOS, Francisco de Assis. Nordeste, o Vietn que no
houve. Joo Pessoa: Editora Linha Dgua, 2008.
PADRS, Enrique Serra. GASPAROTTO, Alessandra.
Gente de menos Nos caminhos e descaminhos da aber-
tura do Brasil (1974-1985). In: PADRS, Enrique Serra,
BARBOSA, Vania M., LOPEZ, Vanessa Albertinence,
FERNANDES, Ananda Simes (org.). Ditadura de Segu-
rana Nacional no Rio Grande do Sul (1964-1985): histria
e memria. Porto Alegre: Corag, 2009. v. 4
PERLATTO, Fernando. A Constituio de 1988: um mar-
co para a Histria da Nova Repblica brasileira. Revista
de Artes e Humanidades, N.3, Nov-Abr- 2009.
PIOVESAN, Flvia. Direito internacional dos direitos
humanos e a lei de anistia: o caso brasileiro. Revista da
Faculdade de Direito da FMP. N 4. Porto Alegre. FMP.
2007. p 113.
___________(Coord.). Direitos humanos, globalizao
econmica e integrao regional: desafios do direito cons-
titucional internacional. So Paulo: Max Limonad. 2002.
RIO DE JANEIRO. Silvio Tendler. Jango. 1984, 117 min.,
cor
SANTANA, Ediane Lopes de. Campanha de desestabili-
zao de Jango: as donas saem s ruas!.
ZACHARIADHES, Grimaldo Carneiro (org). Ditadura
militar na Bahia: novos olhares, novos objetos, novos ho-
rizontes. Salvador : EDUFBA, 2009.
SANTOS, Abdias Jos dos. O biscateiro: depoimento de
um trabalhador. Petrpolis: Vozes, 1977.
SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira. O anjo da histria e a
memria das vtimas: o caso da ditadura militar no Brasil.
In: Ruiz, Castor M. M. Bartolom (Org.). Justia e Mem-
ria: por uma crtica tica da violncia. So Leopoldo (RS):
Ed. Unisinos, 2009.
SOUZA, Amaury de. & LAMOUNIER, Bolvar. A feitura
da nova Constituio: um reexame da cultura poltica. In:
LAMOUNIER, Bolvar (org.). De Geisel a Collor: o balan-
o da transio. So Paulo: Sumar, 1990.
SOUZA, Francisco de Assis Lemos. Nordeste, o Vietn que
no houve: as ligas camponesas e o golpe de 1964. Londri-
na: UEL; Universidade Federal do Paran, 1996.
TITO, Frei. O testemunho de Frei Tito. Carta denncia de
um preso poltico, frei Tito de Alencar Lima, 24 anos,
dominicano. In: CAVALCANTI, Pedro Celso Ucha e
RAMOS, Jovelino Ramos. Memrias do exlio, Brasil, 1964
19??. So Paulo: Editora e Livraria Livramento Ltda,
1978.

269
TOLEDO, Caio Navarro de. O governo Goulart e o golpe
de 64. 5 Ed. So Paulo: Brasiliense, 1984.
VARGAS, Mariluce Cardoso de. O Movimento Feminino
pela Anistia no Rio Grande do Sul: trajetria e memria.
Fazendo Gnero. Florianpolis, n. 8, ago. 2008.
ZAMORA, Pedro (Jocelyn Brasil). Arraes, um ano de go-
verno popular. Rio de Janeiro: Edies Opo, 1980. p.
107.
ZYL, Paul Van. Promovendo a justia transacional em
sociedades ps-conflitos. Revista Anistia Poltica e Justia
de Transio. Braslia: Ministrio da Justia, n. 01, 1. se-
mestre de 2009.
Revistas
PINTO, Marcos Jos. A condenao do Brasil no caso da
Guerrilha do Araguaia pela Corte Interamericana de Direitos
Humanos. Revista Jus Navegandi. Disponvel em:
http://jus.com.br/revista/texto/21291/a-condenacao-
do-brasil-no-caso-da-guerrilha-do-araguaia-pela-corte-
interamericana-de-direitos-humanos
Revista Anistia Poltica e Justia de Transio / Ministrio
da Justia. N. 5 (jan. / jun. 2011). Braslia: Ministrio
da Justia, 2012.
da Justia. N. 4 (jul. / dez. 2010). Braslia: Ministrio
da Justia, 2011.
da Justia. N. 1 (jan. / jun. 2009). -- Braslia: Ministrio
da Justia, 2009.
______. Golpe prejudicou mais o Nordeste. Dirio de Per-
nambuco, 17 jul. 2009.
Sites
BIDNIUK, Gabriela da Rosa. Justia de transio no Brasil.
2011. Disponvel em: http://www.ambito-
juridico.com.br/site
n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11164&revista_
caderno=27
Banco de Dados Folha. So Paulo parou ontem para defender
o regime. Disponvel em:
http://almanaque.folha.uol.com.br/brasil_20mar1964.ht
m
Banco de Dados Folha. Une diz que encerrou o congresso.
http://almanaque.folha.uol.com.br/brasil_11ago1967.ht
m
Carta Maior. Direitos Humanos. Ditadura matou 1.196
camponeses, mas Estado s reconhece 29. Disponvel
em: http://www.cartamaior.com.br/templates/materia
Mos-
trar.cfm?materia_id=20975&boletim_id=1391&componen
te_id=23197
Comits Estaduais de Memria e Verdade. Disponvel
em:
http://www.dhnet.org.br/verdade/estados/index.htm#
paraiba
Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Gomes
Lund e outros (Guerrilha do Araguaia) Vs. Brasil. Sen-
tena de 24 de Novembro de 2010. Disponvel em:
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_
219_por.pdf
GONALVES, Maria Augusta Salin. Educao & Socie-
dade. Teoria da ao comunicativa de Habermas: Possibilida-
des de uma ao educativa de cunho interdisciplinar na escola.
1999. Disponvel em:
http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid
=S0101-73301999000100007

271
LOUREIRO, Felipe Pereira. O Plano Trienal no contexto das
relaes entre Brasil e Estados Unidos (1962-1963).Disponvel
em:http://anpec.org.br/encontro/2011/inscricao/arquiv
os/000-dee84beca059ff4b73fb482757a9b9bc.pdf
Ministrio da Justia. Anistia Poltica. Disponvel em:
http://portal.mj.gov.br/data/Pages/MJABFF735EITEMI
D48C923D22C804143AB475A47E582E1D8PTBRIE.htm
Ncleo de Estudos Agrrios e Desenvolvimento Rural
(NEAD). Notcias. Represso poltica no meio rural du-
rante a ditadura tema de debate na 28 Reunio Brasilei-
ra de Antropologia. Disponvel
em: http://www.nead.gov.br/portal/nead/noticias/ite
m?item_id=10176076
NUNES, Paulo Giovani Antonio. O Golpe Civil-Militar na
Paraba e a represso no imediato ps-golpe. 2011. Disponvel
em:
http://www.snh2011.anpuh.org/resources/anais/14/13
12333357_ARQUIVO_Textoanpuh-2011.1.pdf.
SANSON, Cesar. Brasil de fato: uma viso popular do
Brasil e do mundo. Comisso da verdade: avanos e limites.
2012. Disponvel em:
http://www.brasildefato.com.br/node/9803
Secretaria de Direitos Humanos. Mortos e Desaparecidos
polticos. Disponvel em:
http://www.sedh.gov.br/mortosedesap.
SOUZA, Jess. Lua Nova: Revista de cultura e poltica.
Uma teoria crtica do reconhecimento. 2000. Disponvel em:
http://www.scielo.br/scielo.php?pid=S0102-
64452000000200008&script=sci_arttext
WAISBERG, Tatiana. A teoria e prtica da Justia de Transi-
o: Breves comentrios. 2011. Disponvel em:
http://www.ambito-
juridi-
co.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura
&artigo_id=6259
______. Cabra marcado para morrer: entre a memria e a
histria. [S./d.]. Disponvel em:
<http:// www.fundaj.gov.br/geral/observanordeste/mo
ntenegro.2.pdf>
Legislao
BRASIL. Ato Institucional n 1, de 9 de abril de 1964.
________. Ato Institucional n 2, de 27 de outubro de
1965.
________. Ato Institucional n 3, de 5 de fevereiro de 1966.
________. Ato Institucional N 5 de 13 de Dezembro de
1969
________. Ato Institucional n 8, de 2 de abril de 1969.
________. Ato Institucional n 13, de 5 de setembro de
1969
BRASIL. Constituio Federal de 1964.
BRASIL. Decreto N 7.177 DE 12 DE MAIO DE 2010. Pro-
grama Nacional de Direitos Humanos (PNDH 3). Braslia:
Secretria de Direitos Humanos da Presidncia da Rep-
blica
BRASIL. Lei N 6683, de 28 de Agosto de 1979.
BRASIL. Lei N 12.528, de 18 de Novembro de 2011.

Jurisdio constitucional
e Estado de Exceo ps-1988
A Justia de Transio como
descontinuidade da exceo
O101.1 O1$%61 ;)"&+
!
/1.%1 5$1.1 7$%8)%.1 A146&+
"
Resumo: Diante da no efetivao de direitos e da so-
negao de tantos outros por parte do Estado, busca-se
investigar se h um contnuo e permanente estado de
exceo, escondido sob o vu da democracia legitima-
da pela representao, no Brasil atual. Assim, por meio
de uma democracia construda sobre marcos autorit-
rios, legatrios de um passado de ditaduras civis e mili-
tares, no seria possvel a construo de uma democra-
cia real e concreta, seno as marcas constantes da exce-

!
Mestre em Direito e Doutoranda em Direito pela Universidade
Federal de Minas Gerais UFMG (bolsista CAPES/REUNI), Graduada
em Direito pela Faculdade de Direito de Franca (bolsista da FAPESP -
Fundao de Amparo Pesquisa do Estado de So Paulo), especialista
em Direito Pblico (Universidade de Franca). Professora de Direito
Constitucional e Introduo ao Estudo do Direito da FESP-UEMG
(Fundao de Ensino Superior de Passos- Universidade do Estado de
Minas Gerais).
"
Mestre em Direito em Direito pela Universidade Federal de Minas
Gerais UFMG (bolsista CAPES), Graduada em Direito pela
Universidade Federal de Alagoas (UFAL). Professora de Direito
Administrativo , Antropologia e Direitos Culturais e Metodologia da
Pesquisa em Direito da FCJ-UEMG (Faculdade de Cincias Jurdicas
de Diamantina- Universidade do Estado de Minas Gerais).
Tayara Talita Lemos & Maria Clara Santos 274
o. A fim de descontinuar essa poltica, coloca-se uma
justia de transio que busca a reparao das excees,
o reconhecimento dos erros histricos do passado, a
promoo de pedidos pblicos de desculpas pelos
equvocos praticados; para alm das interlocues te-
ricas que tentam, por meio do resgate da memria e do
reconhecimento, apontar para uma sria interpretao
do que a permanncia do estado de exceo pode oca-
sionar em um Estado que se pretende democrtico, no
que se refere sua vida poltica, jurdica e social.
Palavras-chave: justia de transio, estado de exceo,
democracia.
Rsum: Compte tenu de la non-ralisation des droits
et de l'vasion tant d'autres par l'Etat, chercher d-
terminer si il ya un tat continu et permanent d'excep-
tion, cach la dmocratie lgitime par la reprsenta-
tion au Brsil aujourd'hui. Ainsi, par l'intermdiaire
d'un regime dmocratique construit sous autorita-
risme, lgataire d'un pass de dictatures civiles et mili-
taires. ne serait pas possible de construire une dmo-
cratie relle et concrte. Pour supprimer cette politique,
une justice transitionnelle aspire rparer les excep-
tions, reconnaissance des erreurs historiques, la promo-
tion de la demande des excuses publiques pour les er-
reurs commises, au-del dialogues thoriques qui ten-
tent, en sauvant la mmoire et la reconnaissance, indi-
quer une interprtation srieuse de la permanence de
l'tat d'exception peut entraner un tat qui doit tre
dmocratique, l'gard de sa politique, juridique et
social.
Mots-cls: justice transitionnelle, tat d'exception, d-
mocratie.
Jurisdio constitucional e Estado de Exceo ps-1988

275
Introduo: h um Estado de Exceo
permanente?
As experincias polticas violentas e sombrias
do sculo XX geraram uma poltica de reparao, de-
senvolvida especialmente aps a dcada de 1940, que
buscou privilegiar a centralidade do discurso dos direi-
tos humanos, internacionalmente por meio dos trata-
dos e internamente por meio das Constituies do ps-
segunda guerra. Ao lado da efetivao de direitos por
parte de diversos Estados ocidentais, caminhou o uso
da violncia de maneira muitas vezes indiscriminada
ou mesmo legitimada, uma vez que proveniente de
rgos estatais e do poder soberano, pela fora de lei.
#

Isso facilmente demonstrado pelos regimes to-
talitrios que se instalaram na Europa do sculo XX, ou
ainda pelos regimes ditatoriais que se estenderam para
alm do continente europeu, em terras latinas e na
frica. Valendo-nos do exemplo brasileiro, nos seus
cerca de vinte anos de ditadura civil-militar, evidente
que, ainda hoje, convive-se com uma espcie de blo-
queio da poltica, entendida como espao pblico de
tomada de decises,
$
e com os resqucios da ditadura.

#
Sobre o termo vide DERRIDA, Jacques. Fora de lei.Trad.: Lyla
Perrone-Moiss. So Paulo: Martins Fontes, 2007. E tambm
AGAMBEN. Giorgio. Estado de exceo. homo sacer II. Trad.: Iraci D.
Poleti Belo Horizonte: Boitempo, 2004, p. 52ss. A fora de lei segue
uma tradio no direito romano e medieval e tem o sentido geral de
capacidade e eficcia de obrigar e tambm a impossibilidade de
anulao ou modificao da lei. Tambm compreende a ideia de fora
de lei a possibilidade de exceder o direito sem dele sair, a vigncia da
lei sem sua aplicao. Cf. TELES, Edson. Entre justia e violncia:
Estado de exceo nas democracias do Brasil e da frica do Sul. In:
SAFATLE, Vladimir, TELES, Edson (Orgs.).O que resta da ditadura?, So
Paulo: Boitempo, 2010, p. 300.
$
Vide ARENDT, Hannah. A condio humana. Trad. Roberto Raposo,
Rev. Adriano Correia. 11.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010. LEFORT,
Claude. Pensando o poltico: ensaios sobre democracia, revoluo e
liberdade. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1991. LINDAHL, Hans. El

Tayara Talita Lemos & Maria Clara Santos

276
Diante de tantos direitos sonegados, bem como
das inmeras dificuldades de acesso aos direitos, entre
tantos outros problemas de efetivao da democracia,
h quem afirme que estamos vivendo em um contnuo
e permanente estado de exceo, escondido sob o vu
da democracia legitimada pela representao.
suspenso dos direitos permitida pelas pr-
prias Constituies, a fim de estabelecer a ordem que
supostamente ou verdadeiramente tivera sido rompi-
da, convencionou-se chamar estado de exceo. Konrad
Hesse j enunciava:
Um estado de exceo verdadeiro ou, como hoje
soa a designao predominantemente empregada,
situao de emergncia estatal, nasce em todos os
perigos srios para a existncia do Estado ou a se-
gurana e ordem pblica, que no podem ser eli-
minados pelos caminhos normais previstos pela
Constituio, seno cujo rechao ou eliminao
somente com meios excepcionais possvel.
%

A excepcionalidade e finalidade da declarao
de um estado de exceo mostram-se evidentes no
apenas em Hesse, mas em tantos outros constituciona-
listas contemporneos, entre os quais, vale citar Canoti-
lho. O autor portugus elabora um rol de possibilida-
des e restries para a declarao do estado de exceo,
denominando-o como estado de necessidade constitucio-
nal, englobando a os estados de stio e de emergncia,
tal como faz a Constituio Brasileira de 1988.
&
Alm de
prever as medidas adequadas para o que chama de

pueblo soberano: el rgimen simblico del poder poltico en la
democracia. In: Revista de Estudios Polticos (Nueva poca), n. 94, pp.
47-72, 1996.
%
HESSE, Konrad. Elementos de Direito Constitucional da Repblica Federal
da Alemanha. Trad. Lus Afonso Heck. Porto Alegre: Sergio Antonio
Fabris Editor, 1998, p. 526.
&
A previso se d na Constituio portuguesa de 1976, no art. 19 e na
brasileira nos arts. 136 e 137.

277
restabelecimento da normalidade constitucional, inclu-
indo a forma e o contedo, exige que tais medidas no
firam a proibio do excesso. Assim, para o autor, de-
veria haver a proibio absoluta da suspenso de al-
guns direitos os diktaturfeste Grundrechte, ou direitos
fundamentais garantidos ou firmados contra a ditadu-
ra, ou ainda os direitos inviolveis a especificao dos
direitos restringidos e a temporalidade mnina da du-
rao da medida, em no mximo 15 dias renovveis
por mais 15.
'

Entretanto, a maneira como o estado de exceo
vem se apresentando atualmente no corresponde fi-
elmente aos pressupostos imaginados pela teoria cls-
sica do Estado e da Constituio, nem pela maioria das
Constituies atuais. Convive-se e o Brasil um
exemplo claro do que se afirma com uma violncia
(real ou simblica) legitimada pelo Poder Executivo,
com uma desagregao normativa, gerada pela no-
aplicao de dispositivos legais por parte do Poder Ju-
dicirio, mesmo quando tais dispositivos so necess-
rios para levar os direitos a srio e com o conseqente
ativismo judicial
(
. Alm disso, nas esferas legislativas,
percebe-se cada vez mais a invaso de interesses pri-
vados em um espao que, por essncia, eminente-
mente pblico. O Direito toma um lugar simblico,
sagrado e inatingvel ou quando alcanvel, fragili-
zado e fragmentado.

'
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional. 7. ed.
Coimbra: Almedina, 2004, p. 1105-1106.
(
Sobre a importante questo do papel do Judicirio e seus limites vide
DWORKIN, Ronald. Levando os Direitos a Srio. 3.ed. So Paulo,
Martins Fontes, 2010. DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. So
Paulo, Martins Fontes, 2003. OLIVEIRA, Rafael Tomaz de. Deciso
Judicial e conceito de princpio: a hermenutica e a (in)determinao do
Direito. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008. STRECK, Lenio
Luiz. O que isto decido conforme minha conscincia? 3.ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2012. FERNANDES, Bernardo Gonalves.
Curso de Direito Constitucional. 4. ed. Salvador-BA: Juspodivm, 2012.
O grande paradigma utilizado pelos autores que
estudaram ou estudam o estado de exceo a Consti-
tuio de Weimar de 1919, seja no que diz respeito a
esse seu conceito tradicional apresentado ou ainda no
que se refere concepo atualmente discutida, e que
aqui mais ainda nos interessa: a afirmao da existncia
de um estado de exceo permanente e no declarado.
A teoria do estado de exceo de Carl Schmitt
)

tem muito a dizer sobre sua origem e significado, bem
como sobre de que maneira o soberano e o Direito fo-
ram elevados categoria de mitos e passaram a ser
considerados sagrados. Walter Benjamin
!*
, contra Sch-
mitt, afirma a necessidade de profanao
!!
do Direito e
de destruio do estado de exceo, que regra, bem
como da violncia que o acompanha, por meio de ou-
tro tipo de violncia, a violncia pura e sem finalidade.
Giorgio Agamben
!"
, atualmente, ao encontro do que
)
SCHMITT, Carl. Teologia Poltica. Trad. Elisete Antoniuk. Belo
Horizonte: Del Rey, 2006.
!*
BENJAMIN, Walter. Escritos sobre mito e linguagem. Org.,
apresentao e notas Jeanne Marie Gagnebin. Trad. Susana Kampff
Lages e Ernani Chaves. So Paulo: Duas Cidades/Editora 34, 2011.
BENJAMIN, Walter. Sobre o conceito de histria. In: O anjo da histria.
Trad.: Joo Barrento. Belo Horizonte: Autntica, 2012.
!!
O conceito de profanao remete-nos obra de Walter Benjamin,
apropriada por Agamben, que retoma o sentido do Direito Romano,
segundo o qual aquilo que havia sido separado na esfera do religioso e
sagrado, era restitudo ao uso livre e comum do homem. Segundo
Agamben profanar significa abrir a possibilidade de uma forma
especial de negligncia, que ignora a separao, ou melhor, faz dela
um uso particular. In: AGAMBEN, Giorgio. Profanaes. Traduo de
Selvino Assmann. So Paulo: Boitempo, 2007, p. 65.
!"
Apesar das muitas crticas feitas desconstruo propostas por
Agamben promove uma sria investigao acerca do estado de
exceo no mundo atual em seu projeto homo sacer, j composto por
sete obras: Homo Sacer: o poder soberano e a vida nua I. 2.ed. Trad.
Henrique Burigo. Belo Horizonte: UFMG, 2010. Estado de exceo:
homo sacer II. Trad.: Iraci D. Poleti. So Paulo: Boitempo, 2004. O que
resta de Auschwitz: o arquivo e a testemunha (homo sacer III).Trad.:
Selvino Assman. So Paulo: Boitempo, 2008. O reino e a glria: uma

279
Benjamin constri, tem investigado a fundo a exceo,
a biopoltica (antes enunciada por Michel Foucault), o
totalitarismo a ela vinculado e a condio de homo sa-
cer
!#
a que o ser humano submetido, pelo soberano,
no estado de exceo permanente em que vivemos.
Agamben teoriza, partindo principalmente das anlises
de Foucault
!$
sobre a biopoltica, aliando-as aos estudos
sobre o totalitarismo, de Hannah Arendt.
!%

A partir do reconhecimento de que h perma-
nncia da exceo no Estado Democrtico de Direito,
ainda que no se manifeste a todo instante, a democra-
cia instituda deve confrontar-se com o significado ju-
rdico de uma esfera pblica de ao que deve ser am-
pliada e desbloqueada. Mas mais que isso, a prtica da
democracia deve reconhecer que h problemas no
constitucionalismo que se praticado, em inmeras
esferas, o que pode ser demonstrado a partir da per-
cepo de quo distante est a ordem jurdica do ser
vivente.

genealogia teolgica da economia e do governo (homo sacer II, 2).
Trad.: Selvino Assman. So Paulo: Boitempo, 2011. O sacramento da
linguagem:arqueologia do juramento (homo sacer II,3). Trad.: Selvino
Assman. Belo Horizonte: Editora UFMG, 2011. Opus Dei: archeologia
dellufficio, 2012 (sem traduo para o portugus). Medios sin fin: notas
sobre la politica. Trad. Antonio Gimeno Cuspinera. Madrid: Pre-
Textos, 2010 (sem traduo para o portugus).
!#
Homo sacer a figura do Direito Romano apropriada por Agamben
para se referir ao indivduo que vive na zona de indistino entre o
fato e o direito, que colocada para fora da jurisdio humana sem
ultrapassar para a divina. aquela que no pode ser imolado, mas que
no merece viver, aquele a quem se deve ser indiferente. Vide:
AGAMBEN, Giorgio. Homo Sacer: o poder soberano e a vida nua, cit., p. 84
ss.
!$
FOUCAULT, Michel. O nascimento da biopoltica.Trad.: Eduardo
Brando. So Paulo: Martins Fontes, 2008.
!%
ARENDT, Hannah. Origens do totalitarismo. Trad.: Robert Raposo.
So Paulo: Cia das Letras, 1989.
Giorgio Agamben percebe essa continuidade do
estado de exceo das democracias atuais e sinaliza
para o problema:
O totalitarismo moderno pode ser definido, nesse
sentido, como a instaurao, atravs do estado de
exceo, de uma guerra civil legal que permite a
eliminao fsica no s dos adversrios polticos,
mas tambm de categorias inteiras de cidados
que, por qualquer razo, paream no integrveis
ao sistema poltico. Desde ento, a criao volunt-
ria de um estado de emergncia permanente (ain-
da que, eventualmente, no declarado em sentido
tcnico) tornou-se uma das prticas essenciais dos
Estados contemporneos, inclusive dos que so
chamados democrticos.
!&

A exceo, declarada ou velada, no apenas
perniciosa para o desenvolvimento de qualquer espcie
de movimento democrtico, seja ele em direo s ins-
tncias de poder institucionalizadas, ou do tipo que
brota espontaneamente no seio das comunidades. , na
verdade, um impeditivo da institucionalizao da de-
mocracia por completo, um esvaziamento do poltico
propriamente dito, um incentivo a simulacros de de-
mocracia popular, com escassos mecanismos de parti-
cipao. Entretanto, com tal afirmao no se quer di-
zer que a democracia inexistente, pois, sem espera,
ela muitas vezes irrompe a exceo, que embora per-
manente, no se manifesta em todos os instantes, e ins-
taura, por meio das vrias formas de tomada do espao
pblico, a ao comunicativa, visando reconstruir os
direitos humanos.
!'

Ainda assim (e mesmo com essas esparsas ma-
nifestaes que nadam contra a mar de ilegitimidades,
!&
AGAMBEN, Giorgio. Estado de exceo, cit., p. 12-13
!'
HABERMAS, Jurgen. A incluso do outro: estudos de teoria poltica.
Trad.: George Sperber e Paulo Astor Soethe. So Paulo: Loyola, 2002,
p.153 ss.

281
ou talvez exatamente por elas e em nome delas), h que
se entender o fenmeno do estado de exceo que se
perpetua nos Estados Democrticos ocidentais, res-
guardados pela suposta legitimidade de uma democra-
cia. a exceo que se esconde na previso constituci-
onal, tal como aconteceu em Weimar, ou ainda, que se
esconde na previso densa de direitos, que podem
nunca ser efetivados.
Nesse contexto, localiza-se o bvio problema da
transio brasileira e de uma justia de transio de
um regime autoritrio, herdeiro de toda a tradio de
excees do mundo ocidental do sculo XX, para um
regime democrtico, ps Constituio de 1988 e os res-
qucios da ditadura no so poucos na paradoxal tradi-
o poltica brasileira.
1. O Estado de Exceo na histria do Sculo XX
Mas afinal o que seria essa exceo? Seria qual-
quer arbitrariedade do Estado e dos poderes pblicos?
Poderamos transport-lo para pases que no viveram
regimes totalitrios, tais como os da Amrica latina?
O estado de exceo tema que ganha relevo
aps a primeira guerra mundial, quando a Alemanha
encontrava-se submetida ao Tratado de Versalhes, de-
vendo fazer reparaes a diversas naes em decorrn-
cia da responsabilidade assumida no pacto. Sua situa-
o econmica no era das mais prsperas. Apesar de a
Constituio ento em vigor (Constituio de Weimar)
ter sido modelo de consagrao de direitos fundamen-
tais desde ento e ainda ter sido estudada no mbito da
internacionalizao de direitos humanos (e o at os
dias de hoje), esses direitos no eram efetivados. Havia
a previso de amplo rol de direitos individuais e soci-
ais, entretanto faltavam mecanismos suficientes de efe-
tivao.
!(
O fenmeno se agravara com a quebra da
bolsa de valores de Nova York em 1929, o que contri-
buiu para que o presidente, Paul von Hindenburg, se
valesse da previso do art. 48 da Constituio de Wei-
mar e nomeasse Adolf Hitler como Chanceler
!)
.
O art. 48
"*
contemplava a suspenso do sistema
de direitos fundamentais previstos constitucionalmen-
!(
Alexandre Franco de S afirma, alm disso, que essa Constituio
inaugura o Estado liberal de Direito, com extensa enumerao de
direitos individuais, alm de consagrar o indivduo como cidado ao
assinalar o povo como origem de toda a potncia estatal (art.1). S,
Alexandre Franco de. O poder pelo poder: fico e ordem no combate de
Carl Schmitt em torno do poder. Lisboa: Centro de Filosofia da
Universidade de Lisboa, 2009, p. 268.
!)
S explica, com base em Schmitt, que a Constituio de Weimar, por
prever a figura do Presidente e do Chanceler (dois lderes polticos),
legalizaria facilmente um golpe de Estado, caso ambos estivessem de
acordo. Para Schmitt, numa situao como essa,surge uma
concentrao poltica de poder como quase no seria possvel numa
monarquia constitucional, surge uma ditadura conforme
constituio. SCHMITT, Carl apud S, Alexandre Franco de. O poder
pelo poder, cit.,p. 274. Em 1930, foi necessria a edio de uma lei que
regulamentasse as relaes jurdicas entre o Chanceler, os Ministros e
Presidente do Reich. A lei representou um fortalecimento do
presidencialismo e um enfraquecimento do parlamento, que j passara
por um processo de degenerescncia, tendo sido transformados em
palcos de lutas partidrias e de manipulao de massas, ao invs de
fruns de discusso pblica, como assinala Franco de S, em leitura a
Carl Schmitt. Alm disso, o autor afirma que, naquele contexto, um
presidente eleito por todo o povo teria mais autoridade do que um
parlamento eleito pelo mesmo povo, j que no presidente une-se a
confiana do povo numa nica pessoa, enquanto no parlamento ela
estaria dividida em diversos parlamentares. (S, Alexandre Franco de.
O poder pelo poder, cit., p 276-277).
"*
Art. 48: Se um pas no cumpre os deveres que lhe impe a
Constituio ou as leis do Reich, o seu presidente poder lhes obrigar,
com a ajuda das foras armadas.
1Quando se tenha alterado gravemente ou estiverem em perigo a
seguridade e a ordem pblicas no Reich, o presidente pode adotar as
medidas indispensveis para seu restabelecimento, incluindo, se
necessrio, a ajuda das foras armadas.
Jurisdio constitucional e Estado de Exceo ps-1988 283
te, a fim de resguardar a ordem. Desse modo, o presi-
dente do Reich poderia se valer das foras armadas pa-
ra obrigar os estados alemes ao cumprimento de seus
deveres e colocar fora de vigor, parcial ou inteiramente,
os direitos fundamentais, em especial as vrias espcies
de liberdade. Embora o Reichstag pudesse exigir a sus-
penso das medidas de exceo tomadas pelo presi-
dente, este detinha sempre a possibilidade de dissolver
o parlamento.
"!
O mencionado dispositivo foi utilizado
mais de 250 vezes durante os mais de 12 anos da Re-
pblica de Weimar, o que foi um passo decisivo rumo
ao totalitarismo que se instalava e a todas as suas atro-
zes conseqncias.
Carl Schmitt, um dos tericos que mais traba-
lhou e defendeu o estado de exceo vincula-o necessa-
riamente ao soberano e inicia o seu Teologia Poltica,
ressaltando que soberano quem decide sobre o esta-
do de exceo.
""
Desse modo, Schmitt encaminha seus
apontamentos para a funo indispensvel da sobera-
nia em firmar a ordem e para a relao indissocivel
entre soberano e exceo. Afirma tambm o autor que
o soberano se coloca fora da ordem jurdica normal-
mente vigente, porm a ela pertence, pois ele compe-
2 Para este fim, pode suspender temporariamente, no todo ou em
parte, os direitos fundamentais fixados nos artigos 114, 115, 117, 118,
123, 124 e 153
3 O Presidente do Reich dar conhecimento imediatamente ao
Reichstag de todas as medidas que adotar com base nos pargrafos 1
e 2 deste artigo. As medidas devem ser suspensas imediatamente se o
Reichstag assim o demandar.
4 Se houver perigo iminente, o governo do Estado poder aplicar
provisoriamente em seu territrio, as medidas expressas no pargrafo
2 deste artigo.Essas medidas devem ser suspensas se assim o exigir o
Presidente do Reich ou o Reichstag . Mais detalhes sero regulados
pela lei do Reich.
"!
S, Alexandre Franco de. O poder pelo poder, cit.,p 279-280.
""
SCHMITT, Carl. Teologia Poltica. Trad. Elisete Antoniuk. Belo
Horizonte: Del Rey, 2006, p.8.
tente para a deciso sobre se a Constituio pode ser
suspensa in toto.
"#

Segundo Gilberto Bercovici, a necessidade do
soberano era por ele [Schmitt] interpretada na inafasta-
bilidade da exceo, na normalidade da exceo,
"$

sendo a soberania referente prpria origem do direito
e no ao seu trmino, como talvez pudesse sugerir a
suspenso da ordem jurdica. Nessa linha, prossegue
Bercovici em sua leitura schmittiana, elucidando que o
ordenamento fica disposio do soberano:
A soberania a afirmao da ordem e, ao mesmo
tempo, a sua negao. Isto significa dizer que o or-
denamento est disposio de quem decide. O
soberano est, ao mesmo tempo, dentro e fora do
ordenamento jurdico, pois ao utilizar o seu poder
de suspender a validade do direito, coloca-se le-
galmente fora da lei. O estado de exceo se justifi-
ca pela situao de ameaa unidade poltica, por-
tanto, no pode ser limitado, a no ser que esta
unidade deixe de existir. A exceo no poderia se
manifestar no limite do direito, pois s ela, exce-
o, permite, para Schmitt, que se chegue essn-
cia do direito.
"%

Dessa maneira, fica demonstrado como, para
Schmitt, a exceo deveria se manifestar em ilimitao
do poder a fim de se chegar essncia do direito,
normatividade e ao fundamento da ordem jurdica.
Para ele, a tentativa do direito em descrever ao mximo
e pormenorizadamente o estado de exceo e como ele
"$
BERCOVICI, Gilberto. Constituio e estado de exceo permanente.
atualidade de Weimar. Rio de Janeiro: Azougue Editorial, 2004, p. 65.
"%
BERCOVICI, Gilberto. O Estado de Exceo Econmico e a Periferia
do capitalismo. E-premissas: Revista de Estudos Estratgicos, n 2,. jan/jun
2007, p 61-69.

285
se daria seria somente uma tentativa de descrever o
caso em que o direito suspende a si mesmo.
"&

O soberano seria aquele que se identifica com
Deus, que, na realidade terrena, age de modo incontes-
tvel e que na modernidade ocupa o lugar em que na
Idade Mdia ocupava o Deus da religio.
"'
Por decor-
rncia, emerge o papel simblico do soberano e a im-
portncia de, por meio do estudo do conceito de sm-
bolo, investigar as continuidades e descontinuidades
da transio do significado do poder poltico (e da juri-
dicidade que o evoca) na Idade Mdia at a contempo-
raneidade. Isso tudo sem desprezar o papel da moder-
nidade, mas analisando de modo a relativizar, com
Hans Lindhal e Claude Lefort, a sua autodescrio en-
quanto comeo absoluto e incondicionado.
Com elaboraes sobre a exceo, mas em senti-
do oposto ao de Schmitt, pronuncia-se Walter Benja-
min, partindo da Gewalt, a violncia (violncia-como-
poder), que tem carter conservador, de poder legtimo
e sacralizado por Schmitt (que a entende enquanto
poder-como-violncia). Benjamin profana o termo e o
coloca no uso comum.
"(
Assim, nota que, por mais que
o Direito se coloque fora da violncia, isento e apartado

"&
SCHMITT, Carl. Teologia Poltica, cit., p.14.
"'
LINDAHL, Hans. El pueblo soberano,cit..
"(
BENJAMIN, Walter. Para uma crtica da violncia. In: Escritos sobre
mito e linguagem. So Paulo: Duas Cidades/Editora 34, 2011. Walter
Benjamin possui bases slidas acerca da violncia e da prpria exceo
que ela ronda no pensamento de Georges Sorel. Para um
aprofundamento vide: SOREL,Georges. Reflexes sobre a violncia.
Petrpolis: Vozes, 1993. O texto Para uma crtica da violncia, no trata
de um ensaio pacifista, mas de uma abordagem acerca dos limites da
Gewalt e acerca da oposio entre o poder-como-violncia, do
Direito e do Estado, e a violncia-como-poder, da greve
revolucionria. (Vide segunda nota de rodap do editor da obra
citada).
Tayara Talita Lemos & Maria Clara Santos

286
dela, ele apenas se coloca e obriga, por meio dela, o que
demonstra a violncia como fim na obra do autor.
")

No texto em que Benjamin elabora dezoito teses
sobre o conceito da histria, o autor esboa a ideia de es-
tado de exceo permanente, como regra, e sobre como
seria possvel combat-lo:
A tradio dos oprimidos ensina-nos que o "estado
de exceo" em que vivemos a regra. Temos de
chegar a um conceito de histria que corresponda
a essa ideia. S ento, se perfilar diante dos nos-
sos olhos, como nossa tarefa, a necessidade de
provocar um verdadeiro estado de exceo; e, as-
sim, a nossa posio na luta contra o fascismo me-
lhorar. A hiptese de ele se afirmar reside em
grande parte no fato de seus opositores o verem
como uma norma histrica, em nome do progres-
so. O espanto por as coisas a que assistimos ain-
da poderem ser assim no sculo vinte no um
espanto filosfico. Ele no est no incio de um
processo de conhecimento, a no ser o de que a
ideia de histria de onde provm no sustent-
vel.
#*

Teria Benjamin sugerido que para combater o
fascismo e os totalitarismos seria preciso instaurar um
verdadeiro estado de exceo? Ao apontar a violncia
enquanto possuidora de fins, estaria ele propondo ou-
tra violncia, a violncia sem fins, a violncia dita pura,
a nica que conseguiria combater o estado de exceo
com propriedade. A proposta desconstrutiva de Ben-
jamin, em ver a violncia como esfera mediatizante
para compor o Direito, impe a ideia de que se o Esta-
do monopoliza a violncia, pela via do Direito, os mo-
vimentos que combatem essa violncia precisam estar

")
BENJAMIN, Walter. Para uma crtica da violncia, cit., p. 122.
#*
BENJAMIN, Walter. Sobre o conceito de histria. In: O anjo da histria.
Trad.: Joo Barrento. Belo Horizonte: Autntica, 2012, p.13.

287
fora do Direito, precisam ser ilegais. Essa instaurao
da violncia pura abriria caminhos.
Numa linha muito semelhante de Benjamin,
contemporaneamente, Giorgio Agamben se debrua
sobre o estudo acerca do estado de exceo. Para o au-
tor, estado de exceo a resposta imediata do poder
estatal aos conflitos internos mais extremos.
#!
O esta-
do de exceo no um direito especial (como o direito
da guerra), mas enquanto suspenso da prpria ordem
jurdica, define seu patamar ou seu conceito-limite.
#"

Ainda completa:
A exceo uma espcie de excluso. Ela um ca-
so singular, que excludo da norma geral. Mas o
que caracteriza propriamente a exceo que aqui-
lo que excludo no est, por causa disto, absolu-
tamente fora da relao com a norma; a contrrio,
esta se mantm em relao com aquela na forma
da suspenso. A norma se aplica exceo desa-
plicando-se, retirando-se desta. O estado de exce-
o no , portanto, o caos que precede ordem,
mas a situao que resulta da sua suspenso.
##

Intenta a exceo fazer com que o soberano pos-
sa decidir no apenas entre lcito e ilcito, mas a impli-
cao originria do ser vivente na esfera do Direito,
decidir quem pode viver e quem pode morrer, ou qual
vida indiferente (vida nua, homo sacer).
#$
A partir da
constatao da existncia da exceo como regra, tam-
bm se pode concluir que entre bios, um modo de ser
prprio de cada indivduo e zo, a vida que comum a

#!
AGAMBEN, Giorgio. Estado de exceo. So Paulo: Boitempo, 2004.
p.12
#"
AGAMBEN, Giorgio. Estado de exceo, cit., p.15.
##
AGAMBEN, Giorgio. Homo Sacer: o poder soberano e a vida nua I. 2.ed.
Trad. Henrique Burigo. Belo Horizonte: UFMG, 2010, p 24.
#$
AGAMBEN, Giorgio. Homo Sacer, cit., p 32.
todos os seres vivos,
#%
direito e fato h uma zona de
indistino, de modo que a exceo pode ser perpetua-
da.
Foi o que ocorreu com o totalitarismo e tambm
o que continua nos estados de exceo que persistem
no interior das democracias atuais. O ser vivente, nessa
zona de indistino, permanece includo, mas como
elemento a ser descartado, completamente incapacita-
do para a ao poltica ou mesmo inapto para si, en-
quanto indivduo. Zo e bios j no se distinguem, direi-
to e fato so uma e mesma coisa.
#&
Materializa-se a bio-
poltica.
O termo biopoltica embora venha sendo em-
pregado com significados diversos e em diferentes
reas do conhecimento, na obra de Michel Foucault,
importa em governar o conjunto dos viventes constitu-
dos em populao; em outras palavras, constitui-se no
poder que se concentra na figura do Estado ao admi-
nistrar a vida e o corpo da populao. Pode ser enten-
dido enquanto exerccio do poder estatal, como fen-
meno global e transnacional, que investe na multiplica-
#%
Agamben muito bem explica a diferena entre zo e bios:Os gregos
no possuam um termo nico para exprimir o que ns queremos
dizer com a palavra vida. Serviam-se de dois termos, semntica e
morfologicamente distintos, ainda que reportveis a um timo comum:
zo, que exprimia o simples fato de viver comum a todos os seres
vivos (animais, homens ou deuses) e bos, que indicava a forma ou
maneira de viver prpria de um indivduo ou de um grupo. Quando
Plato, no Filebo, menciona trs gneros de vida e Aristteles, na
Ethica nicomachea, distingue a vida contemplativa do filsofo (bos
theoretics) da vida de prazer (bos apolaustics) e da vida poltica
(bos politics), eles jamais poderiam ter empregado o termo zo, (que,
significativamente, em grego, carece de plural) pelo simples fato de
que para ambos no estava em questo de modo algum a simples vida
natural, mas uma vida qualificada, um modo particular de vida.
AGAMBEN, Giorgio. Homo Sacer, cit.,p.9.
#&
AGAMBEN, Giorgio. Homo sacer, cit., p.17.

289
o da vida, aniquilando-a.
#'
Embora tardiamente, a
biopoltica foucaultiana tornou-se uma importante
ferramenta conceitual para compreendermos e diag-
nosticarmos as crises polticas do presente
#(
Se a
abrangente constatao de Foucault na dcada de 1970
foi inovadora, pois permitiu avaliar criticamente o ge-
renciamento padronizado que o Estado pretendia fazer
com a vida da populao, agora, essa constatao per-
mite ao sculo XXI compreender as tentativas de gesto
da vida do corpo social por parte do poder institudo e
por parte do que Foucault chama de mercado.
#)
Seria
ele tambm uma parte difusa do novo soberano?
$*

O diagnstico feito por Foucault, em relao ao
biopoder e biopoltica do sculo XX, partindo de um
percurso histrico que se inicia no fim do sculo XVIII,
permite-nos compreender o deslocamento do poder
soberano em gerir a vida. Dessa maneira, possvel
compreender o saneamento realizado pelos regimes po-
lticos do sculo XX, no sentido de purificar raas, de-
purar as doenas da populao. Inicia-se, ento, a indi-
ferenciao entre gerir /incrementar a vida e matar a
vida, a fim de proteg-la (uma violncia com finalida-
de, para estabelecer o elo com Benjamin). Descreve
Foucault:
As guerras j no se travam em nome do soberano
a ser defendido; travam-se em nome da existncia
de todos; populaes inteiras so levadas des-
truio mtua em nome da necessidade de viver.
Os massacres se tornaram vitais. Foi como gestores
da vida e da sobrevivncia dos corpos e da raa

#'
FOUCAULT, Michel. O nascimento da biopoltica.Trad.: Eduardo
Brando. So Paulo: Martins Fontes, 2008.
#(
DUARTE, Andr. Sobre a biopoltica: de Foucault ao sculo XXI. Revista
Cintica, ensaios crticos. p.1.
#)
FOUCAULT, Michel. O nascimento da biopoltica,cit.,, p. 397 ss.
$*
BERCOVICI, Gilberto. Constituio e estado de exceo permanente, cit.
51 ss, 61 ss.
que tantos regimes puderam travar tantas guerras,
causando a morte de tantos homens. E, por uma
reviravolta que permite fechar o crculo, quanto
mais a tecnologia das guerras voltou-se para a des-
truio exaustiva, tanto mais decises que as inici-
am e encerram se ordenaram em funo da ques-
to nua e Crua da sobrevivncia. (...) Se o genoc-
dio , de fato, o sonho dos poderes modernos, no
por uma volta, atualmente, ao velho direito de
matar; mas porque o poder se situa e exerce ao
nvel da vida, da espcie, da raa e dos fenmenos
macios da populao.
$!

Assim, o autor explica ainda que So mortos
legitimamente aqueles que constituem uma espcie de
perigo biolgico para os outros
$"
O direito de matar
em nome da preservao da vida e de sua purificao
pertence ao soberano, que pode, alm disso, transfor-
mar determinados grupos em inimigos, momento em
que passam a ser considerados entidades biolgicas. A
biopoltica transforma-se em tanatopoltica e o sobera-
no, seja quem quer que seja, tem o direito sobre a vida
e a morte.
Giorgio Agamben apropria-se do termo para
traar sua teoria do estado de exceo, no projeto homo
sacer. Mas alm de se aprofundar nas teorias de Fou-
cault acerca da bio/tanatopoltica, o italiano alia tais
teorias ao totalitarismo investigado por Hannah
Arendt.
Segundo a autora o ser vivente est includo no
ordenamento como elemento a ser descartado, j que
deixa de gozar de qualquer capacidade para a ao
poltica. Aos poucos, o ser vivente incorporado so-
ciedade de massas, que no pensamento de Hannah
$!
FOUCAULT, Michel. Histria da Sexualidade, A Vontade de Saber, v.1.
13. ed. Trad.: Maria Thereza Albuquerque. Rio de Janeiro: Edies
Graal, 1988, p. 129.
$"
FOUCAULT, Michel. Histria da Sexualidade, A Vontade de Saber, cit.,
p. 129.

291
Arendt, um conjunto de pessoas que no se une por
interesses ou objetivos comuns, pessoas que so inca-
pazes de fazer poltica, de agir concertadamente (ao em
concerto). Elas permanecem agregadas por alguma es-
pcie de sentimento ou inteno que foge s aspiraes
comuns, capacidade de agir e de fazer poltica. Desse
tipo de sociedade no h como esperar que haja gera-
o de poder, j que este apenas acontece quando h
ao. No h tambm a caracterstica da pluralidade.
Embora a massa seja formada por muitos, a
quantidade numrica distancia-se do que Arendt cha-
ma de pluralidade, j que esta uma unio de interes-
ses comuns e de ao em concerto. Ao explicar a socie-
dade de massas, Arendt assim define o termo: pessoas
que, simplesmente devido ao seu nmero, ou sua
indiferena, ou a uma mistura de ambos, no se podem
integrar numa organizao baseada no interesse co-
mum, seja partido poltico, organizao profissional ou
sindicato de trabalhadores.
$#

Um sistema totalitrio, desptico, absolutista ou
tirano subtrai a capacidade da pluralidade e da multi-
plicidade, aniquila, juntamente com isso, a individuali-
dade da vida contemplativa. A liberdade se insere nes-
se contexto como causadora de rupturas nesses siste-
mas, com a capacidade de desmantelar a reduo pro-
vocada por eles. Os governos totalitrios e absolutos,
em sua tentativa de segregar o homem, impondo-lhe a
desolao e o isolamento, podem ser considerados uma
fico
$$
, uma abstrao tendente a ruir, j que, nessa
tentativa, reificam qualquer espcie de liberdade e se
absolutiza o poder, que s se d na partilha com os
outros.
Os regimes totalitrios valeram-se da supresso
da liberdade por meio da desolao e do isolamento, a

$#
ARENDT, Hannah. Origens do totalitarismo, cit., 1989, p. 361.
$$
ARENDT, Hannah. Origens do totalitarismo, cit., p. 519.
fim de impedir que qualquer indivduo pudesse gozar
minimamente do espao pblico ou pudesse desfrutar
da menor poro do que chamamos pluralidade. A
ao comunicativa extirpa qualquer possibilidade, por
mais nfima que seja, de liberdade e inaugura o gover-
no burocrtico e o automatismo, que corroboram ainda
mais para o triunfo de um governo totalitrio e para a
extino de direitos. Segundo a autora, j se observou
muitas vezes que o terror s pode reinar absolutamente
sobre homens que se isolam uns contra os outros que,
portanto, uma das preocupaes fundamentais de todo
governo tirnico provocar esse isolamento.
$%

Diante da genealogia do totalitarismo, aliada
biopoltica e projetada na atualidade por Agamben na
construo da ideia do estado de exceo permanente,
j enunciado antes por Benjamin, percebe-se que h
uma extenso desse estado de exceo para os pases
que passaram por regimes ditatoriais, tais como o Bra-
sil. Como j demonstrado, essa exceo se manifesta
em uma infinidade de instituies e relaes poltico-
jurdicas que, legatrias do autoritarismo, no conse-
guiram se democratizar adequadamente. As democra-
cias construdas a partir do fim oficial dos regimes au-
toritrios no foram totalmente bem sucedidas na cons-
truo de instituies mais participativas e mais isentas
e imparciais, ou ainda na promoo de instncias mais
transparentes e menos burocratizadas. Tudo isso a ge-
rar certa instabilidade e abrir caminho certo a excees
dentro de um regime democrtico. Seria mais uma vez
o estado de exceo mostrando sua perenidade na tra-
jetria da histria do Ocidente.
$%
ARENDT, Hannah. Origens do totalitarismo, cit., p 526.

293
2. Estado de Exceo no Brasil Ps-1988 e Justia
de Transio como descontinuidade da exceo
Diante desse panorama de certo modo pessimis-
ta de inviabilidade de instituio da democracia con-
cretamente, pergunta-se se algo poderia romper essa
fatalidade anunciada no sistema democrtico brasilei-
ro.
No h dvida de que a afirmao de Benjamin
acerca do estado de exceo como regra atual e a cada
instante se renova. Entretanto, diante (e dentro) de um
Estado Democrtico de Direito legitimado pelas vias
representativas, o desafio fundamental da comunitas
encontrar alternativas, dentro do prprio Direito, para
essa violncia, para o mito, para o smbolo e para o
papel simblico do Estado. A incomensurabilidade do
Direito, a sensao que recorrentemente toma o indiv-
duo de se estar diante da lei
$&
, impe a necessidade de
trazer o Direito para a esfera do comum, para a esfera
pblica de tomada de decises.
Benjamin inicialmente teria sugerido o combate
ao estado de exceo pela via da violncia pura , mas o
que se pretende defender, em sentido oposto, a ne-
cessidade de conduzir o Direito para o centro da esfera
pblica e, por meio da argumentao, da discursivida-
de, criar mecanismos de efetivao e de proteo aos
direitos humanos, apontando, inclusive, o que seriam
esses direitos, uma vez que eles no podem ser qual-
quer coisa e nem uma coisa a cada momento. Ao lado
dessa tarefa, impe-se s democracias atuais que sur-
gem como herdeiras de regimes autoritrios e totalit-
rios o dever de memria e justia.

$&
Franz Kafka trata da figura de um campons que se depara com a
porta da lei, pela qual o acesso no possvel ou, ao menos, no lhe
parece possvel, dado o universo simblico que revolve a situao.
KAFKA, Franz. Diante da lei. In: Um mdico rural. Trad. Modesto
Carone. So Paulo: Companhia das Letras, 2003. p. 27-29.
Nos pases da America Latina que vivenciaram
ditaduras no sculo XX, ou na frica do apartheid, ou
ainda nos pases que sofreram os regimes totalitrios
europeus, o Estado, em suas trs esferas de poder, pre-
cisa contemplar uma justia de transio que refaa por
meio do resgate da memria, um caminho de recons-
truo dos direitos perdidos e esquecidos.
A continuidade do autoritarismo nas relaes
formalmente democrticas impe um srio questiona-
mento sobre o nvel de democraticidade ou a sua au-
sncia nessas relaes. primordial lembrar para esque-
cer: promover a poltica da justa memria das excees
fazer com que elas sejam esquecidas, sem que sejam
apagadas; lembradas, para que no sejam repetidas.
Percebemos que a transio realizada at ento
no Brasil foi negociada.
$'
Edson Teles a denomina de
transio do consenso
$(
e chama a nossa democracia de
exceo democrtica
$)
, para levar ao extremo a tradio
de esquecimento cultivada pelas instncias polticas
brasileiras. Percebemos que a criao de uma Comisso
da Verdade, ao lado da proposio de aes visando
desvelar os mitos, tenta romper com essa tradio e
pode ser considerada, at mesmo, um comeo do que
se pretende criar como justia de transio.
Entretanto ainda vivemos um sintoma discreto
de uma profunda tendncia totalitria da qual nossa
sociedade nunca conseguiu se livrar a verdadeira
causa do carter deformado e bloqueado de nossa de-
$'
Para Vladimir Safatle o Brasil teria realizado a pior das profecias dos
carrascos nazistas: a profecia da violncia sem trauma.
$'
SAFATLE,
Vladimir. Do uso da violncia contra o estado ilegal. In: TELES, Edson,
SAFATLE, Vadimir. (Orgs.). O que resta da ditadura? So Paulo:
Boitempo, 2010, p.240
$(
TELES. Edson. Entre justia e violncia: Estado de exceo nas
democracias do Brasil e da frica do Sul. In: SAFATLE, Vladimir,
TELES, Edson (Orgs.).O que resta da ditadura?, cit., p. 307.
$)
TELES. Edson. Entre justia e violncia, cit., p 315.

295
mocracia.
%*
Por mais extremista que possa parecer o
argumento, no outra coisa que se v quando se ob-
serva o bloqueio da democracia participativa, os sm-
bolos que revestem o Direito e a poltica, tornando-os
inacessveis, a arbitrariedade e a ausncia de limites s
trs esferas de poder.
Por meio dessas esferas, legitimadas democrati-
camente, h que se estimular uma justia de transio
eficaz: a efetivao de direitos fundamentais vertical e
horizontalmente, polticas pblicas que ultrapassem o
discurso demaggico, alm de debates nas casas legis-
lativas que combatam a mitigao do espao pblico-
poltico, ampliando as instncias de democracia parti-
cipativa.
A memria da violncia precisa ser levada em
conta na construo de uma nova democracia e na re-
construo de direitos perdidos, para que seja possvel
assumir o compromisso de responder aos atos de vio-
lncia e exceo dos dias atuais. Resta algo da ditadu-
ra em nossa democracia que surge na forma do estado
de exceo e expe uma indistino entre o democrti-
co e o autoritrio no Estado de direito.
%!
Se se acredita
na democracia por vir, h que se promover a retomada
do espao pblico esquecido e a reconstruo dos direi-
tos humanos em seu centro. Tal tarefa pode e deve ser
desenvolvida a fim de se construir uma democracia
ainda no efetivada, embora pensada e idealizada pela
Constituio de 1988, a partir da realidade de excees
que se deu at ento. A partir do reconhecimento e da
memria do passado de terror, buscando reparaes,
construindo polticas de restituio da verdade, por
meio de uma justia de transio eficaz, sem deixar de

%*
SAFATLE, Vladimir. Do uso da violncia contra o estado ilegal, cit.,
p 240.
%!
TELES. Edson. Entre justia e violncia: Estado de exceo nas
democracias do Brasil e da frica do Sul. In: SAFATLE, Vladimir,
TELES, Edson (Orgs.).O que resta da ditadura?, cit., p. 316.
revolver a questo do estado de exceo, pode descon-
tinuar essa poltica at ento elaborada.
Os debates em torno do estado de exceo e dos
efeitos das experincias polticas do sculo XX, no
mundo ocidental em particular, constituem hoje uma
das questes mais pertinentes e de maior impacto no
Direito e na poltica. Por um lado, isso se deve s in-
meras discusses em sede de Jurisdio Constitucional
a fim de reparar os erros histricos de um passado de
contnuas excees discusses que se refletem no que
se denomina justia de transio e promover pedidos
pblicos de desculpas pelos equvocos praticados; por
outro, tais debates so motivados pelas interlocues
tericas que tentam, por meio do resgate da memria e
do reconhecimento, apontar para uma sria interpreta-
o do que a permanncia do estado de exceo pode
ocasionar em um Estado que se pretende democrtico,
no que se refere sua vida poltica, jurdica e social.
Nesse contexto, no se pode desprezar o papel
das variadas interpretaes de uma justia de transio
interessada em reparar os erros desse passado de vio-
lncias ou em (re)construir os direitos humanos, pela
via da argumentao e do discurso pblicos, alm de
deliberar o que pode e deve ser desculpado. Entende-
se, para tanto, o significado de justia de transio ao
lado de Paulo Abro e Marcelo Torelly, que a definem
como uma
promoo da reparao s vtimas; fornecimento
da verdade e construo da memria; regulariza-
o das funes da justia e restabelecimento da
igualdade perante a lei e, por fim, reforma das ins-
tituies perpetradoras de violaes contra
os direitos humanos de modo a verificar como

297
tais dimenses constituem-se em verdadeiras
obrigaes jurdicas no sistema de direitos ptrio.
%"

Portanto, por justia de transio ou transicional
entende-se um conjunto de abordagens judiciais ou
polticas, consagrado na comunidade internacional na
dcada de 1980, que visa atender a necessidade de re-
parao das vtimas e dos acontecimentos de regimes
totalitrios ou ditatoriais, exigindo efetividade de direi-
tos humanos em momento de passagem desses regimes
para regimes democrticos, a curto e longo prazo, des-
construindo o paradigma de negao do Estado repres-
sivo, que se preocupava em fazer desaparecer a hist-
ria.
Tambm est compreendido nesse conceito o
resgate da memria e da histria, o reconhecimento das
tcnicas atrozes praticadas e a busca de mecanismos
institucionais de reparao, compreendendo por meca-
nismos institucionais aqueles provenientes do Estado e
os no estatais, uma vez que esse resgate se d no inte-
rior de uma democracia em construo, que se consti-
tui no espao entre os homens, no dilogo, na partilha,
no discurso, nos debates. Romper com a ideia de cul-
pabilizao coletiva e responsabilizar os verdadeiros
culpados faz parte do resgate da memria e da neces-
sidade de relembrar para reparar, quebrar o silncio e a
ideologizao de perdo coletivo e de pacificidade do
povo demonstram que construir a democracia depende
da afirmao do no dito e mais que meramente so-
breviver.
Nesse contexto, inserem-se as Comisses da
Verdade na Amrica Latina na Argentina em 1983 e
no Chile em 1990 , imediatamente aps a queda dos
regimes ditatoriais. Apesar de no terem atingido to-

%"
ABRO, Paulo e TORELLY, Marcelo. Justia de transio no Brasil: a
dimenso da reparao. In: Revista Anistia, Poltica e Justia de Transio.
n 3. jan/jun/2010. Braslia: Ministrio da Justia, 2010.
dos os objetivos nos primeiros anos de instalao, as
primeiras Comisses visavam estabelecer uma jurisdi-
o eficaz contra os crimes cometidos durante o regime
e polticas de reparao, atravs de aes penais, inde-
nizaes s vtimas e suas famlias, amplas reformas
institucionais, resgate da memria e da verdade obscu-
recida e mentida por parte do Estado, alm de uma
srie de mecanismos de afirmao de direitos huma-
nos, como forma de blindar o Estado Democrtico a
possibilidades de novos golpes.
Vera Vital Brasil, em profunda anlise sobre o
papel do testemunho nas comisses da verdade que
foram criadas na Amrica Latina, mormente no Brasil,
explica o importante papel de resgate da memria e
dos fatos exercido por essas comisses:
Uma vez levantados alguns elementos/fatores que
marcaram o cenrio de silncio e esquecimento
ativo que predominou em nosso pas, uma Comis-
so da Verdade - que tenha como finalidade inves-
tigar e esclarecer os crimes de lesa-humanidade
ocorridos no contexto da ditadura civil militar,
alm de apontar os mtodos repressivos utilizados
e os responsveis por esses atos ser, em princ-
pio, uma contribuio para ampliar o conhecimen-
to sobre esses fatos. Podendo ser um instrumento
na construo do nunca mais.
%#

No obstante a poltica da justa memria criada
nos pases vizinhos em momento concomitante insta-
lao da democracia, o Brasil tardiamente acompanhou
esse movimento com a criao da Comisso Nacional
da Verdade apenas em 2011, vinte e seis anos aps a
queda do regime militar ditatorial, por meio da lei
12.528/2011. A Comisso da Verdade brasileira, apesar
de encontrar uma srie de obstculos no resgate da
%#
BRASIL, Vera Vital. Dano e reparao no contexto da comisso da
verdade: a questo do testemunho. In: Revista Anistia, Poltica e Justia
de Transio. n.6. jul/dez. 2011. Braslia: Ministrio da Justia, 2012.

299
memria, dada a distncia temporal entre a ditadura e
a sua criao, fora instalada em 16 de maio de 2012 e,
por essa lei, responsvel por apurar as violaes aos
direitos humanos ocorridas entre 1946 e 1988, esclare-
cendo e identificando os fatos e apresentando propos-
tas de polticas e medidas pblicas para prevenir viola-
o de direitos humanos. Ademais, cumpre assegurar
sua no repetio e promover a efetiva reconciliao
nacional, alm de colaborar para que seja prestada as-
sistncia s vtimas de tais violaes, por meio de am-
plos procedimentos contemplados pela lei.
A Comisso da Verdade, mas tambm outros
mecanismos, tais como reformas institucionais, debates
tericos, releituras de acontecimentos podem corrobo-
rar a atuao de uma justia de transio nesse contex-
to de democratizao do pas e de tentativa de constru-
o de uma ordem mais coerente com o que se preten-
de ser, desde Constituio de 1988. Para tal fim, pre-
ciso, sobretudo reconhecer que no possvel a cons-
truo dessa justia de transio eficaz sobre os marcos
institucionais legatrios do autoritarismo, mas constru-
ir novos marcos institucionais, uma nova histria, atra-
vs da poltica da justa memria.
Uma justia de transio eficaz possibilidade
de rememorar a injustia a fim de, por meio da repara-
o, promover a justia. ela possibilitadora da inter-
rupo de uma lgica produtora de violncias, por
meio do resgate da memria e da verdade, no negan-
do dos fatos, o real. Concentrar o problema da exceo
na esfera de uma justia de transio eficaz, como mo-
do de enfrentamento do estado de exceo permanente
no Brasil, tarefa que deve nortear as polticas e os
procedimentos institucionais e no institucionais de
combate exceo e de reparao aos direitos humanos
ofendidos durante e aps os regimes ditatoriais.
Referncias
ABRO, Paulo e TORELLY, Marcelo. Justia de transi-
o no Brasil: a dimenso da reparao. In: Revista
Anistia, Poltica e Justia de Transio. n.3. jan/jun/2010.
AGAMBEN. Giorgio. Estado de exceo. homo sacer II.
Trad.: Iraci D. Poleti Belo Horizonte: Boitempo, 2004.
______. Profanaes. Traduo de Selvino Assmann. So
Paulo: Boitempo, 2007.
______. Homo Sacer: o poder soberano e a vida nua I. 2.ed.
Trad. Henrique Burigo. Belo Horizonte: UFMG, 2010.
ARENDT, Hannah. A condio humana. Trad. Roberto Ra-
poso, Rev. Adriano Correia. 11.ed. Rio de Janeiro: Foren-
se, 2010.
______. Origens do totalitarismo. Trad.: Robert Raposo. So
Paulo: Cia das Letras, 1989.
BENJAMIN, Walter. Escritos sobre mito e linguagem. Org.,
apresentao e notas Jeanne Marie Gagnebin. Trad. Susa-
na Kampff Lages e Ernani Chaves. So Paulo: Duas Cida-
des/Editora 34, 2011.
______. Sobre o conceito de histria. In: O anjo da histria.
Trad.: Joo Barrento. Belo Horizonte: Autntica, 2012.
BERCOVICI, Gilberto. Constituio e estado de exceo per-
manente. atualidade de Weimar. Rio de Janeiro: Azougue
Editorial, 2004.
______. O Estado de Exceo Econmico e a Periferia do
capitalismo. E-premissas: Revista de Estudos Estratgicos,
n.2,. jan/jun 2007.
BRASIL, Vera Vital. Dano e reparao no contexto da co-
misso da verdade: a questo do testemunho. In: Revista
Jurisdio constitucional e Estado de Exceo ps-1988 301
Anistia, Poltica e Justia de Transio. n.6. jul/dez. 2011.
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucio-
nal. 7. ed. Coimbra: Almedina, 2004.
DERRIDA, Jacques. Fora de lei.Trad.: Lyla Perrone-
Moiss. So Paulo: Martins Fontes, 2007.
DUARTE, Andr. Sobre a biopoltica: de Foucault ao sculo
XXI. Revista Cintica, ensaios crticos.
DWORKIN, Ronald. Levando os Direitos a Srio. 3.ed. So
Paulo, Martins Fontes, 2010.
______. O Imprio do Direito. So Paulo, Martins Fontes,
2003.
FOUCAULT, Michel. O nascimento da biopoltica.Trad.:
Eduardo Brando. So Paulo: Martins Fontes, 2008.
______. Histria da Sexualidade, A Vontade de Saber, v.1. 13.
ed. Trad.: Maria Thereza Albuquerque. Rio de Janeiro:
Edies Graal, 1988.
HABERMAS, Jurgen. A incluso do outro: estudos de teoria
poltica. Trad.: George Sperber e Paulo Astor Soethe. So
Paulo: Loyola, 2002.
HESSE, Konrad. Elementos de Direito Constitucional da Re-
pblica Federal da Alemanha. Trad. Lus Afonso Heck. Porto
Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1998.
KAFKA, Franz. Diante da lei. In: Um mdico rural. Trad.
Modesto Carone. So Paulo: Companhia das Letras, 2003.
LEFORT, Claude. Pensando o poltico: ensaios sobre demo-
cracia, revoluo e liberdade. Rio de Janeiro: Paz e Terra,
1991.
LINDAHL, Hans. El pueblo soberano: el rgimen simb-
lico del poder poltico en la democracia. In: Revista de Es-
tudios Polticos (Nueva poca), n. 94.
S, Alexandre Franco de. O poder pelo poder: fico e or-
dem no combate de Carl Schmitt em torno do poder. Lis-
boa: Centro de Filosofia da Universidade de Lisboa, 2009.
SAFATLE, Vladimir, TELES, Edson (Orgs.).O que resta da
ditadura?, So Paulo: Boitempo, 2010.
SCHMITT, Carl. Teologia Poltica. Trad. Elisete Antoniuk.
Belo Horizonte: Del Rey, 2006.

Os testemunhos das vtimas
e o dilogo transgeracional
O lugar do testemunho na transio
ps-ditadura civil-militar brasileira
!

@&?).61 5*4=1 -) 7$%8)%.1
"
N&+B 51.$&+ /&.)%.1 -1 A%$81 9%$=&
#

!
Este artigo resultado de pesquisas apoiadas pelo CNPq e pela
CAPES. O artigo est tambm publicado em: Renata Conde e Costa
Vescovi. (Org.). Psicanlise e Direito: uma abordagem interdisciplinar
sobre tica, direito e responsabilidade. 1ed.Rio de Janeiro;Vitria-ES:
Companhia de Freud;ELPV, 2013, v. , p. 131-162.
"
Mestra em Cincias Criminais pelo Programa de Ps-Graduao em
Cincias Criminais da Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande
do Sul (PUCRS); Professora de Direito da Universidade Federal de Rio
Grande (FURG); Membro do Grupo de Estudos CNPq Direito Ver-
dade e Memria e Justia de Transio; Membro do Grupo de Estu-
dos sobre Internacionalizao do Direito e Justia de Transio
IDEJUST.
#
Doutor em Direito das Relaes Sociais pela Universidade Federal do
Paran - UFPR; Mestre em Teoria e Filosofia do Direito pela
Universidade Federal de Santa Catarina - UFSC; Bacharel em Direito
pela Universidade de Braslia - UnB; Professor da Faculdade de Direito
da Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul - PUCRS
(Programa de Ps-graduao em Cincias Criminais Mestrado e
Doutorado - e Graduao em Direito); Bolsista Produtividade Nvel 2
do CNPq; Conselheiro e Vice-Presidente da Comisso de Anistia do
Ministrio da Justia; Coordenador do Grupo de Estudos CNPq
Direito Verdade e Memria e Justia de Transio; Membro-
Fundador do Grupo de Estudos sobre Internacionalizao do Direito e
Justia de Transio IDEJUST.
Roberta Cunha de Oliveira & Jos Carlos Moreira da Silva Filho 304
Introduo
A nossa capacidade para narrar histrias, foi o
que permitiu que tivssemos uma memria dos acon-
tecimentos passados. Neste sentido, os efeitos das nar-
rativas, por sua oralidade e transmisso da experincia
tendem a perpetuarem-se no tempo, atravessando ge-
raes
$
. Ou seja, j em sua viso mais ampla, a narrati-
va contribui originria e significativamente para a
construo de memrias em uma coletividade.
Entretanto, h situaes limites, que dificultam a
transmisso da experincia apenas pela fala, necessi-
tando que se abra mo da linguagem em toda sua ri-
queza de manifestaes para que ocorra a conexo en-
tre quem envia e quem recebe a mensagem. So tem-
$
Em seu texto "O narrador - consideraes sobre a obra de Nikolai
Leskov", Walter Benjamin associa a memria narrao e enaltece esta
ltima, lamentando que no mundo da informao instantnea h cada
vez menos espao para os verdadeiros narradores. "A reminiscncia
funda a cadeia da tradio, que transmite os acontecimentos de
gerao em gerao. Ela corresponde musa pica no sentido mais
amplo. Ela inclui todas as variedades da forma pica. Entre elas,
encontra-se em primeiro lugar a encarnada pelo narrador. Ela tece a
rede que em ltima instncia todas as histrias constituem entre si.
Uma se articula na outra, como demonstraram todos os outros
narradores(...). Tal a memria pica e a musa da narrao. (...)
Podemos ir mais longe e perguntar se a relao entre o narrador e sua
matria - a vida humana - no seria ela prpria uma relao artesanal.
No seria sua tarefa trabalhar a matria-prima da experincia - a sua e
a dos outros - trasnformando-a num produto slido, til e nico? (...)
Assim definido, o narrador figura entre os mestres e os sbios. Ele sabe
dar conselhos: no para alguns casos, como o provrbio, mas para
muitos casos, como o sbio. Pois pode recorrer ao acervo de toda uma
vida (uma vida que no inclui apenas a prpria experincia, mas em
grande parte a experincia alheia. O narrador assimila sua substncia
mais ntima aquilo que sabe por ouvir dizer). Seu dom poder contar
sua vida; sua dignidade cont-la inteira" (grifos do autor)
(BENJAMIN, Walter. O narrador consideraes sobre a obra de Ni-
kolai Leskov. In: BENJAMIN, Walter. Magia e tcnica, arte e poltica
ensaios sobre literatura e histria da cultura Obras escolhidas I. 7.ed.
Traduo de Srgio Paulo Rouanet . So Paulo: Brasiliense, 1994.
[Obras Escolhidas; v.1]. p 211 e 221).
Os testemunhos das vtimas e o dilogo transgeracional

305
pos histricos de catstrofes sociais que atravessam o
indivduo por retirarem-lhe sua condio plena de su-
jeito, submetendo-o condio de objeto; so rupturas
no ser que geram rupturas nos grupos, estendem o
trauma, para alm da esfera psquica particular e com
isso, afetam no apenas as vtimas das violaes, mas
tambm o entorno e as geraes seguintes
%
. Portanto,
na tentativa de trazer algumas inter relaes entre o
direito e a psicanlise, nossa opo foi a de tratar dos
efeitos traumticos em uma coletividade aps perodos
de violaes massivas de direitos humanos, pelo vis
de construo social das subjetividades, com base na
dificuldade de se fornecer espaos de escuta amplos para
as narrativas do trauma.
Para tal fim, analisaremos o momento brasileiro
de polticas pblicas de memria e verdade, com a re-
cente abertura de escuta oficial das vtimas da ditadura
civil militar (que assolou o pas entre os anos de 1964-
1985), cujos efeitos perversos da falta de simbolizao
da violncia estatal instaurada, ainda persistem crian-
do abismos na democracia. Importa ressaltar que as
polticas de memria e verdade, situam-se dentro de
um conceito de justia de transio, a qual busca criar
mecanismos democrticos eficazes para reparao de
abusos autoritrios e tambm para a consolidao de
uma cultura de respeito e educao em direitos huma-
nos, com o objetivo de neutralizar a produo cclica de
violncia.

5
Em tal aspecto nos embasaremos na construo psicanaltica acerca
do trauma como um acontecimento imprevisto que coloca em perigo a
real estrutura psquica do sujeito, pela pulso de morte diante da
morte sbita (como nos casos de guerra) ou ento pela falta de elabo-
rao do duelo em relao a perda inesperada de um ser querido e
prximo. Um dos trabalhos que utilizamos como referncia o do
trauma como elemento transobjetivo fraturado pela quebra do pacto
denegativo, desenvolvido por Ren Kaes. KAES, Ren; PUGET,
Janine (org.). Violencia de Estado y psicoanlisis. Buenos Aires: Lu-
men,2006, p.161.
Neste aspecto, entende-se a justia de transio
no apenas como um conjunto de mecanismos passa-
geiros de restabelecimento dos regimes democrticos,
mas tambm como um leque de alternativas para o
aprofundamento permanente da democracia. A tenso
instalada pelos testemunhos tambm uma tenso na
busca pela justia material, por um postulado de justia
que nasce a partir das injustias e desta forma, j se
consolida com a conscincia da carga de responsabili-
dade pelo outro, da gerao que foi, das vtimas que
ficaram, das vozes que foram sufocadas. Ou seja, a jus-
tia transicional, se encarada como uma forma recons-
trutiva dos laos polticos e instauradora de um concei-
to de justia capaz tambm de cuidar, ao invs de to
s punir, uma alternativa para a criao de espaos
de alteridade, antecessores das anlises polticas e jur-
dicas sobre a violncia, porque para a vtima, toda
violncia uma violncia tica"
&
.
6
RUIZ, Castor M.M. Bartolom. A justia perante uma crtica tica da
violncia. In: RUIZ, Castor M.M. Bartolom (org.). Justia e Memria,
para uma crtica tica da violncia. So Leopoldo: Editora Unisinos,
2009. p 87. De forma que o referido autor, ao pautar a crtica da violn-
cia a partir da questo tica, da alteridade e da responsabilidade diante
do outro, tambm se refere s formas cclicas de violncias como
exemplos de sua produo mimtica. Tal como nos estudos de Wal-
ter Benjamin sobre a mimese enquanto constituio dos indivduos
como ser sociais, Ruiz nos chama a ateno para o seu efeito inverso: o
da reproduo de atos violentos, que so intencionais, e, por conse-
guinte, sua normalizao no tempo como se fossem efeitos naturais,
fora do alcance da deciso humana. Pois ao instrumentalizar a vtima,
o direito acaba retirando sua condio de sujeito poltico da ao. Tal
fato refora o esquecimento da violncia e comete, segundo Castor
Bartolom Ruiz, uma segunda injustia: a morte da vtima da memria
coletiva. Estas so violentadas uma segunda vez pelo esquecimento
que as apaga de forma definitiva da memria da histria, tornando-as
insignificantes para o presente. RUIZ, Castor M. M. Bartolom. Os
paradoxos da memria na crtica da violncia. In: RUIZ, Castor M. M.
Bartolom (org.) Justia e memria. Direito justia, memria e repa-
rao: a condio humana nos estados de exceo. So Leopoldo: casa
leiria, Passo Fundo: IFIBE, 2012, p 50.

307
Pois bem, estamos situados em um referencial
terico sobre a memria, a justia e a histria que care-
ce da linguagem dos vencidos para se realizar. Sendo
assim, adotando-se a noo de memria dos vencidos
usada por Reyes Mate
'
, o testemunho, ou seja, o mo-
mento em que a linguagem permanece sendo traduz a
prxis libertria daqueles que tiveram sua dignidade
negada, ao serem considerados subumanos: os que
ficaram como o resto da histria, desconsiderados,
olvidados.
A memria ou a viso dos vencidos pode ajudar
a estabelecer uma cadeia de responsabilidades para
com a carga de violncia retida no passado e perpetra-
da como natural, pois a testemunha o concreto da
violao, est alm do tempo histrico, pois sua tempo-
ralidade aquela do entre, do que no foi reconheci-
do, daquilo criticado apenas por seu excesso; a exce-
o moderna, que nada mais foi do que seu prprio
projeto civilizatrio. Ademais, a importncia do teste-
munho se d na tenso que o no encaixe, nos par-
metros universais da histria, desnuda diante do so-
frimento, do negativo que foi devorado pelo esprito
de superao, significante do esquecimento e que de
uma maneira ou de outra, mesmo em suas vises mais
crticas, admite o sacrifcio de alguns, em prol do obje-
tivo final a ser conquistado. Ao final, o testemunho nos
mostra que no h vencedores, pois a humanidade
perde algo de sua essncia, quando possibilita os mas-
sacres, violaes massivas dos direitos humanos.

'
MATE, Reyes. Memrias de Auschwitz - atualidade e poltica. Tra-
duo de Antonio Sidekum. So Leopoldo: Nova Harmonia, 2005.
1. Os efeitos transubjetivos do trauma e o dano
transgeracional da violncia autoritria
O testemunho advm de uma necessidade de
narrar diante da grandiosidade nefasta do horror para
a vtima, momento em que se colocam em questo os
fardos que a testemunha carrega e sua influncia para
o contexto em que ocorrem. Sobretudo, o testemunho
uma modalidade da memria, mas tambm da poltica
de memria, ainda que, muitas vezes, faltem espaos
para o testemunho: os espaos de escuta. Dessa forma,
constata-se a capacidade da linguagem para tangenciar
o simblico, mesmo restando em cada objeto, algo que
no conseguimos simbolizar. Ademais o testemunho
em seu sentido amplo tem a capacidade crtica de ques-
tionar o tempo histrico, pois atravessado pela narra-
tiva do trauma, que coloca em pauta o tempo psquico,
da ausncia na presena, de um futuro que no se rea-
lizar enquanto no for possvel falar acerca do passa-
do.
Embora o sculo XX tenha sido a poca da pro-
duo massiva de corpos, no se pode desconsiderar
que as grandes tragdias - como os totalitarismos ou o
terrorismo de Estado implantado nas ditaduras de se-
gurana nacional da Amrica Latina - acabaram pro-
duzindo no vazio deixado, um novo lugar ou status para
o testemunho dos sobreviventes. No obstante, as ca-
tstrofes sociais, justamente pela intencionalidade de
crimes que buscam no deixar marcas ou vestgios,
instituram as vtimas de uma autoridade portada na
linguagem, do corpo que sofre para o corpo que acusa.
Logo, a dimenso de julgar do testemunho, vai alm do
aspecto jurdico, conforme pontua Mrcio Seligmman
Silva:
... entender o testemunho na sua complexidade
enquanto um misto entre viso, oralidade narrati-
va e a capacidade de julgar: um elemento com-
plementa o outro, mas eles relacionam-se tambm
Os testemunhos das vtimas e o dilogo transgeracional 309
de modo conflituoso. O testemunho revela a lin-
guagem e a lei como constructos dinmicos, que
carregam a marca de uma passagem constante, ne-
cessria e impossvel entre o real e o simblico,
entre o passado e o presente
(
.
Por conseguinte, as perguntas que a testemunha
traz, e o que ela no consegue revelar, produzem uma
dialtica entre a palavra e suas reticncias, propondo
uma ponte com o interlocutor, nas zonas no negoci-
veis do silncio. Mas a dificuldade de se representar
ou apresentar a catstrofe pode ter efeitos diversos: o
primeiro positivo, quando se transforma em solidari-
edade e consegue fazer do ouvinte
)
, uma nova teste-
8
SELIGMANN-SILVA, Mrcio. O local do testemunho. In: RUIZ,
Castor M.M. Bartolom (org.). Justia e Memria. Direito justia,
memria e reparao: a condio humana nos estados de exceo. So
Leopoldo: Casa Leiria. Passo Fundo: IFIBE, 2012, p 59. Mais adiante, o
autor postula a era ps-catstrofe como um espao de possibilidades
que necessita ser disputado: mas existe a possibilidade desta comu-
nidade sair da posio de vtima. Justamente o testemunho pode servir
de caminho para a construo de uma nova identidade ps-catstrofe.
A uma era de violncia e acmulo de crimes contra a humanidade
corresponde tambm uma nova cultura do testemunho. O testemunho
tanto artstico/ literrio como o jurdico pode servir para fazer um
novo espao poltico para alm dos traumas que serviram tanto para
esfacelar a sociedade como para construir novos laos polticos. Ob.
cit.p.70.
)
Neste artigo utilizamos o termo "ouvinte" para designar aquele que
se mantm receptivo ao testemunho e se abre sua mensagem, por
mais irrepresentvel que ela seja, que mantm uma abertura para que
possa ser tocado pelo testemunho e transformar-se ele mesmo em
testemunha tambm. o testemunhar do testemunho, chave
fundamental do dilogo transgeracional, experincia qual se
contrape a figura do "espectador", que se comporta como uma escuta
amortecida e inerte. Tratando do significado paradigmtico do
holocausto, Reyes Mate afirma que nele a "inumanidade alcanou a
vtima, o carrasco e contaminou o espectador porque esse crime em
massa teria sido impossvel sem a cumplicidade do espectador. Essa
cumplicidade um fato, mas o que muito mais grave, j estava
antecipado nas chaves da nossa cultura. A filosofia se havia, com
efeito, instalado na confiana de que a essncia da humanidade era
uma idia inatingvel pela barbrie. Desde o momento em que o lugar
munha, realizando o sujeito o trabalho de luto em
relao perda
!*
, elaborando o trauma; alm de trans-
mitir a experincia sofrida, como um alerta de consci-
entizao para o coletivo que presencia o testemunho.
J o segundo modo, pode recair no impedi-
mento da memria, aquele que faz da palavra ou do
silncio, absolutos; que no permite um trabalho de
memria, pois sempre retorna ao passado, mas de
uma forma que este no passa, o que em psicanlise se
denomina de recalque. Tal impedimento da mem-
ria, sobretudo, provocado pelos conjuntos externos
que cercam o sujeito violado; seja o das instituies
pblicas, pelo no reconhecimento ou esclarecimento
dos abusos do passado; seja o da sociedade, que ao no
encontrar o respaldo oficial da verso das vtimas, aca-
ba por optar pela desmemoria, a tortura como algo
normal ou o mal necessrio e tambm, por legiti-
mar a criao constante de bodes expiatrios, ou no-
vos inimigos sociais. Trata-se de caminhos possveis:
o primeiro teraputico e o segundo, patolgico.
da cincia da humanidade era a abstrao, os atentados concretos
contra a humanidade do homem tornaram-se insignificantes. Essa
humanidade est adornada, certamente, com todos os atributos da
bondade e da verdade, mas ao preo, isso sim, da humanidade
concreta, isto , da irrelavncia humana do inumano concreto"(MATE,
ob.cit., p. 224). Essa acomodao abstrata do pensamento ocidental
ajuda a explicar porque o tema da memria relegado, muitas vezes,
ao segundo plano.
10
FREUD, Sigmund. Luto e melancolia. In: FREUD, Sigmund. Obras
psicolgicas completas de Sigmund Freud. Traduo de Jayme Salo-
mo. Rio de Janeiro: Imago, 1996. pg. 249-263. [Vol.XIV]; RICOEUR,
Paul. A memria, a histria, o esquecimento. Campinas: UNICAMP,
2007. p.70 e ss.; SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. Dever de me-
mria e a construo da histria viva: a atuao da Comisso de Anis-
tia do Brasil na concretizao do Direito Memria e Verdade. In:
SANTOS, Boaventura de Sousa; ABRAO, Paulo; MacDowell, Ceclia;
TORELLY, Marcelo D. (Orgs.). Represso e Memria Poltica no Con-
texto Ibero-Brasileiro - Estudos sobre Brasil, Guatemala, Moambique,
Peru e Portugal. Coimbra: Universidade de Coimbra; Braslia: Minist-
rio da Justia, 2010. p.185-227.
Contudo, a opo de trazer a anlise do trauma
como elemento transubjetivo, situa-nos na falta de res-
postas que apenas o tratamento clnico pode acarretar.
Em outras palavras, assim como o lugar dos testemu-
nhos das catstrofes sociais transcende os tribunais,
tambm o faz em relao ao consultrio psicanaltico.
Portanto, o objetivo de reparar as vtimas dos crimes
contra a humanidade, deve ser, antes de tudo, uma
opo poltica de desenvolvimento de mecanismos te-
raputicos, pedaggicos e culturais que consigam aliar
os procedimentos e prticas destas diferentes reas de
atuao.
Alm disso, a catstrofe social
!!
, por se caracteri-
zar pelo estabelecimento de pactos perversos com os
sistemas institucionais, com o simblico dentro da cole-
tividade, gera efeitos no apenas nas vtimas diretas ou
nos seus familiares, mas tambm, nas geraes posteri-
ores, que embora no tenham vivenciado a experincia
traumtica, so receptores dos efeitos no elaborados,
os quais acabam produzindo transtornos psquicos e
muitas vezes, dificuldades de reconhecimento com o
seu grupo de referncia
!"
. Por tais motivos, que se
11
Neste sentido, qualificamos o perodo autoritrio da ditadura civil-
militar brasileira (1964-1985) como uma catstrofe social, no apenas
pelo uso arbitrrio do poder, com a mudana de normas, com o exerc-
cio da governabilidade por decretos ou atos institucionais, com a cas-
sao de mandatos parlamentares, com a violao do direito privaci-
dade pela vigilncia e pelo controle da populao e dos meios de co-
municao; mas tambm, pelas prticas de um estado de exceo,
vigentes em espaos de anomia, com a instalao de centros clandesti-
nos de deteno, da tortura como prtica de interrogatrio, do seques-
tro e arresto de perseguidos polticos dentro de suas casas, com o de-
saparecimento forado de muitos militantes. Fatores que ao serem
somados, geraram um ambiente poltico social de obedincia auto-
ridade no pela confiana nas instituies ou crena na legitimidade
do sistema poltico, mas sim, pelo medo.
12
neste aspecto que se corrobora a interpretao que o terrorismo de
Estado das ditaduras civis militares na Amrica do Sul, como catstro-
fe social, gerou danos transgeracionais, verificados atualmente nos
Estados que promoveram polticas de reparao ou intentos similares.
pode falar de danos transgeracionais nas situaes de
graves violaes aos direitos humanos, tema estudado
primeiramente com relao aos efeitos do holocausto
para os filhos dos sobreviventes dos campos de con-
centrao, porm, atualmente aprofundado de acordo
com as peculiaridades de cada lugar que sofreu abusos
por parte do poder.
Em tal aspecto, o dano transgeracional incide
sobre aquilo que j no est, a ausncia presente, o
no dito, a violncia silenciada e perpetuada de dife-
rentes maneiras. Conforme definio de Ren Kaes, o
dano transgeracional se configura como aquello cuya
inscripcin no ha sido posible, ha sido negada, reprimida o
forcluida: al precio de un asesinato silencioso, al precio de un
blanco, de un agujero, de un eclipse del ser"
!#
.
Na Amrica Latina, que o nosso foco de estu-
do no presente ensaio, desde os anos 1970, grupos de
psicanalistas comearam a se reunir para criar formas
de tratar do medo generalizado pelo terrorismo de Es-
tado - por meio das grupoterapias
!$
- assim como, tro-
car experincias com especialistas que atendiam o
grande nmero de exilados na Europa. Mais tarde, com
as reaberturas polticas a partir da dcada de 80, novos
Segundo Ren Kaes, as catstrofes sociais tm o condo de desagregar
e dividir o corpo social, enquanto que as catstrofes naturais geram
efeitos de solidariedade, pois as primeiras provocam rupturas na cren-
a psquica na representao e articulao do entorno: el pensamiento
est coartado por la dificultad de representarnos la violencia asociada
a la ruptura catastrfica. Ob. cit. p.167.
13
KAES, ob.cit.p.162.
14
Importa lembrar, que as atividades dos grupos teraputicos tambm
sofreram represso nos anos das ditaduras. Conforme Kaes, estes
grupos foram: perseguidos, prohibidos o disueltos, pues eran
sospechosos por ser considerados lugares de subversin social. En los
hospitales, el desmantelamiento de los servicios que tenan en su seno
tales encuadres fue silencioso, o racionalizado de una manera auto
represiva. La prctica privada subsisti, no sin dificultades, pues haba
que vivir y mantener en la medida de lo posible un lugar para la
palabra y el trabajo psquico contra el silencio y el terror. Ob.
cit.p.172.
temas surgiram, entre eles, o problema da transmisso
do trauma para as geraes j nascidas sob a gide de-
mocrtica, alm da complexidade das muitas geraes
afetadas
!%
diretamente pelas ditaduras de segurana
nacional, especialmente no estabelecimento de frgeis
vnculos polticos e comunitrios.
Quando a anlise se volta para o terrorismo de
Estado como ttica de enfraquecimento dos grupos,
percebe-se que a violncia psicolgica instaurada pelo
pnico e terror durante as ditaduras civis militares no
Cone Sul, continua a produzir seus efeitos, mesmo ces-
sado o perodo poltico de amedrontamento. Isto por-
que, ao falarmos das memrias que so afetadas pela
catstrofe social, importa salientar, que se est a referir
a diferentes modalidades de memrias fraturadas: a do
indivduo como ser com uma histria; a da espcie
humana; e as dos conjuntos transubejtivos que influen-
ciam na construo da subjetividade, pelo estabeleci-
mento de relaes com os grupos de pertencimento e
de referncia do sujeito
!&
.
15
Um estudo publicado pelo CINTRAS/Chile; EATIP/AR, Grupo
Tortura Nunca Mais/RJ e Sersoc/ Uruguai, aborda os diversos traba-
lhos desenvolvidos nos pases sul americanos, acerca da transmisso
do trauma destas catstrofes sociais para as geraes mltiplas, afeta-
das direta ou indiretamente pela violncia sofrida por seus antecesso-
res. Dita reflexo sobre a complexidade do tratar do dano transgeraci-
onal, foi referida pela equipe do CINTRAS, ao analisar o estudo com
adolescentes chilenos, nascidos j nos anos 90, cujos pais sofreram
perseguio poltica da ditadura de Pinochet: Coincidimos con los in-
vestigadores de otros equipos que estudian la transgeneracionalidad del trau-
ma cuando sealan que el dao producido por las experiencias traumticas fue
multigeneracional, al ser afectadas simultneamente varias generaciones;
intergeneracional, en tanto se tradujo en conflictos entre generaciones y
transgeneracional, pues sus efectos reaparecen de diversos modos en las gene-
raciones siguientes. CINTRAS. Dao transgeneracional en
descendientes de sobrevivientes de tortura. In BRINKMANN, Beatriz
(org.). Dao Transgeneracional: consecuencias de la represin
poltica en el Cono Sur.Santiago/ Chile: Grfica LOM. 2009, p.51.
16
KAES.Ob.cit.174. Segundo este autor: no tenemos slo una memoria
individual, sino varias: la del fantasma, memoria de lo que nunca fue; la de la
verdad, memoria de lo que fue; la del cuerpo, memoria de lo que ha sido vivido
Neste aspecto, o ato do testemunho instaura
uma tenso para quem narra, mas principalmente para
o ouvinte, sobre qual o modo de constituio de subje-
tividades e qual reflexo de sociedade que se quer. Con-
forme os estudos de Flix Guattari
!'
, a subjetividade
no diz respeito apenas ao indivduo, mas tambm s
influncias externas, tanto de maneira positiva, com o
estmulo da autonomia; quanto de forma negativa, com
a imposio de barreiras ao inconsciente como a sub-
misso e a produo de modos de vida massificados.
no sentido de constituio da subjetividade livre, apro-
priada pelos indivduos por meio de processos de sin-
gularizao que se postula a funo poltica do desejo.
Portanto, a tenso positiva do testemunho um meio
de transmisso das sensibilidades, contra o desper-
dcio da experincia vivenciado pelo silencio e pelo
medo.
De maneira que, tanto o terapeuta, durante a
clnica psicanaltica, quanto as autoridades investidas
na responsabilidade de acolher a linguagem das teste-
munhas em procedimentos pblicos de escuta; alm da
sociedade que vivencia e presencia estes atos do teste-
munho, acabam transformando-se em memria daque-
le que narra o trauma, para que seja possvel reconstru-
ir ou elaborar o que se encontrava nas zonas cinzas do
silncio
!(
.
con demasiada intensidad para ser suficientemente elaborado; y memoria de lo
que no ha sido vivido para dejarse olvidar. Todas estas memorias tambin se
combinan e interfieren constantemente, o prevalecen la una sobre la otra..
Ob. cit.p.175.
17
GUATTARI, Flix; ROLNIK, Suely. Micropoltica: cartografias do
Desejo. 4 edio. Petrpolis: Vozes, 1996.
18
De acordo com Ren Kaes, nas situaes ps-catstrofes sociais o
trabalho de duelo, e de elaborao dos efeitos traumticos na inscrio
social precisam ser tratados tambm como uma inscrio poltica, que
enfrenta diferentes resistncias conforme o tempo em que avanam ou
ficam impedidas: las diferentes figuras de la muerte, el asesinato, la desa-
paricin, a escala de un genocidio ( habra que decir tambin socio-cidio) no
pueden ser tratadas por la psique como un duelo normal. (...) No hay grupo ni
Ademais, a narrativa do trauma, que circula en-
tre o privado e coletivo, pode ser um processo de sin-
gularizao se respeitados tais espaos de escuta, da-
queles constantemente esquecidos, as vtimas, os que
tiveram sua dignidade negada. No obstante, tambm
cabe ressalvar uma das crticas ao impedimento do
trabalho de memria no Brasil, durante quase trs d-
cadas passadas do fim dos governos militares. Como
aponta Mrcio Seligmann-Silva, um fato negativo da
transio controlada brasileira, foi o de que as vtimas
no encontraram espaos pblicos para sair da condi-
o de vtimas e se transformarem em acusadores.
Os abusos e as violaes da ditadura no foram
tomados pelo Estado como fatos, pelo menos at o
giro de sentido e significado das polticas de reparao,
ocorrido a partir dos anos 2000, com a publicao do
relatrio Direito verdade e memria (elaborado
pela Comisso Especial de Mortos e Desparecidos Pol-
ticos) e com a atuao da Comisso de Anistia. Sendo
assim, a desmentida e a desmemoria continuaram vi-
gendo na passagem do regime autoritrio para o regi-
me democrtico, tal como a palavra dos agentes da
represso - com meios de forjar a negativa dos seus
crimes ou justificar a violncia massiva empreendida -
obteve mais xito e crdito que a palavra dos sobrevi-
ventes, ao denunciarem seus algozes. Conforme o au-
tor supracitado, no nosso pas houve um sequestro de
provas e dos testemunhos:
O debate poltico no conseguiu pr em movimen-
to a vtima no sentido dela se transformar em um
sujeito que acusa. A sociedade negou s vtimas o
direito acusao. A vtima foi tratada como al-

institucin ni sociedad sin memoria, sin trabajo de historizacin. Las
sociedades que sostienen la utopas mortferas rechazan la memoria y la
historicidad. El no recuerdes no est aqu ordenado por la represin del
horror, sino por la anulacin de la historia y de la experiencia. KAES,
ob.cit.p.185.
gum alheio esfera do direito, como um menor a
ser tutelado e tratado com migalhas de justia e de
verbas.
!)

Mas a clausura dos testemunhos no se deu
apenas no mbito oficial. Foi uma consequncia exitosa
da poltica de terror do Estado brasileiro, a qual ins-
trumentalizou a tortura como tcnica capilar de im-
plantao do medo e do pnico e de rompimento dos
vnculos coletivos. Em tal aspecto, refere-se o estudo do
Grupo Tortura Nunca Mais, sobre a transmisso trans-
geracional do dano no nosso pas, a partir de uma pol-
tica criminosa que teve como eixo estruturante as prti-
cas de tortura para fazer silenciar a resistncia.
De acordo com este estudo, quando os afetados
pela tortura no encontram espaos coletivos e sociais
para simbolizar o trauma, o silenciamento aparece
tambm como mecanismo de defesa, isto , as marcas ps-
quicas da violncia ficam encapsuladas e dissociadas
dos antigos pontos de referncia, no conseguindo uma
reintegrao com os demais
"*
. Alm disso, para a se-
gunda e terceira gerao - filhos (as), netos (as) de per-
seguidos polticos - tambm no h uma clareza de que
seus assuntos mal resolvidos psiquicamente esto rela-
cionados com o trauma no elaborado de seus anteces-
sores, com o silncio que tornou a histria de vida des-
19
SELIGMANN-SILVA. O local do testemunho, p.75.
20
Para evitar el contacto con la experiencia de dolor y de desamparo, las
marcas psquicas de la violencia se encapsulan y disocian y, en vez de la
vivencia traumtica, lo que subsiste son burbujas de tiempo, zonas de silencio,
fragmentos de vida que no se pueden integrar a los dems. KOLKER, Tania.
Problematizaciones Clnico-Polticas Acerca de la Permanencia y
Transmisin Transgeneracional de los Daos Causados por el
Terrorismo de Estado. In BRINKMANN, Beatriz (org.). Dao
Transgeneracional: consecuencias de la represin poltica en el Cono
Sur. Santiago/ Chile: Grfica LOM. 2009,p 266. A experincia relatada
pelo GTNM foi analisada a partir das sesses de grupoterapias reali-
zadas com jovens, filhos de ex-perseguidos polticos que foram vtimas
da tortura e de outras violaes pela ditadura civil militar brasileira.

317
tas pessoas em dramas particulares, pois, conforme o
estudo acima citado, muitos jovens procuraram o Gru-
po Tortura Nunca Mais do Rio de Janeiro, sem associar
seu sofrimento aos efeitos da violncia de Estado. Se-
gundo explicao da autora, so jovens que muitas ve-
zes, no conheceram seus pais, tendo apenas fotos ou
lembranas relatadas por outros familiares sobre eles;
ou ento:
...crianas que nasceram na priso ou no meio das
famlias submetidas violncia da tortura psicol-
gica pela morte ou desaparecimento forado de al-
gum de seus entes queridos, sem poder dar ne-
nhum sentido a isso; ou que estavam com os seus
pais no momento da priso, sendo abruptamente
separados deles e entregues a desconhecidos, ou
ainda presenciando e participando dos fatos sem
poder entender a situao de sequestro e tortura
"!
.

21
KOLKER, Tania, ob. cit. p. 268. Neste ltimo aspecto importa relem-
brar as muitas histrias de ameaas de tortura aos filhos, para se con-
seguir informaes dos pais. H casos singulares das crianas tortura-
das antes mesmo do nascimento, como o de Joo Carlos Grabois o
Joca quem conheceu a tortura no ventre da me, Crimia Schmidt de
Almeida, nascido na cadeia durante o sequestro de sua progenitora.
No esquecendo que tanto o pai quanto o av de Joo Carlos (Andr e
Maurcio Grabois) so desaparecidos polticos na Guerrilha do Ara-
guaia. Na mesma famlia, os tios do Joca, Maria Amlia Teles e Csar
Teles foram sequestrados e torturados, seus filhos Janana e Edson
muitas vezes deram seu testemunho recordando as ameaas de sofre-
rem torturas na frente dos pais e de terem visto seus pais nos interva-
los das sesses de tortura, alm dos vrios dias que estiveram seques-
trados/ detidos, ambos com idade entre 04 a 08 anos. A trajetria da
famlia Teles ficou nacionalmente reconhecida pela ao civil movida
em So Paulo, na qual, eles conseguiram declarar em primeira e se-
gunda instncia o coronel Carlos Alberto Brilhante Ustra como Tortu-
rador. Conforme relatado no livro Direito Memria e Verdade,
histrias de meninas e meninos marcados pela ditadura: a me de
Joo Carlos, Crimia, estava com oito meses de gravidez ao ser presa
na Operao Bandeirante (OBAN) em So Paulo, um dos mais temidos
centros de interrogatrios do regime, mantido inclusive por empres-
rios brasileiros. Ela foi espancada e recebeu choques eltricos no seio e
rgos genitais. Depois do parto, permaneceu com o beb por 52 dias

No obstante, cabe fazer a ressalva de que o ca-
so brasileiro de inibio do testemunho durante a rea-
bertura democrtica no foi o nico na Amrica do Sul.
Pelo contrrio, mesmo nos pases que tiveram uma
transio poltica sob a forma da ruptura, com forte
protagonismo dos movimentos dos familiares das v-
timas da ditadura - como na Argentina - nota-se que a
etapa inicial da busca pela verdade, teve caractersticas
mais investigativas do que de escuta dos testemunhos.
Tanto que a CONADEP (Comisso Nacional so-
bre o Desparecimento de Pessoas) criticada pelos
na cela. Com a irm de Crimia, Maria Amlia, a situao se repetiu.
Ela e o marido Csar estavam to feridos que os prprios filhos Jana-
na e Edson presos um dia depois custaram a reconhec-los. Brasil.
Presidncia da Repblica. Secretaria Especial dos Direitos Humanos.
Direito Memria e Verdade: histrias de meninas e meninos
marcados pela ditadura / Secretaria Especial dos Direitos Humanos.
Braslia: Secretaria Especial dos Direitos Humanos, 2009. p.66. Rose
Nogueira tambm teve seu filho, Carlos Guilherme Clauset ameaado
com poucos dias de vida, quando da invaso da sua casa, por ser ati-
vista da Ao Libertadora Nacional (ALN). Mas nenhuma tortura ou
doena superou o pavor de ver o filho ameaado. Um dia, uma companheira
que voltava do interrogatrio lhe perguntou: Por acaso o seu beb bem
clarinho e tem um moiss azul? Sim, tinha. Era ele. Rose gritou, perguntan-
do pelo filho. A resposta que ouviu do torturador foi: Pergunta quem faz aqui
sou eu. E vamos ver se o nen chora mais do que voc quando a gente for
buscar ele de novo. Ob.cit.p.69. H ainda, os casos de diversas crianas,
filhos do exlio, nascidos durante a fuga forada de seus pais, como
Eduarda Crispim Leite e Christopher Goulart. H o caso singular de
Andr e Priscila que contavam com apenas 3 e 4 anos quando foram
presos em Alagoas junto com seus pais Aldo Arantes e Dodora, mili-
tantes do PCdoB, assim permanecendo por mais de 4 meses. Alm
disso, h inmeros casos de crianas separadas de suas famlias e
enviadas a reformatrios ou juizados de menores, de crianas trau-
matizadas por presenciar a brutalidade dos arrestos e por vezes dos
assassinatos de seus pais, marcas que as constituram como sujeitos,
traumas que precisam ser tidos como pblicos, como parte de nossa
histria, no relegados a dramas intrafamiliares. A consequencia mais
trgica da ocorrncia desse tipo de trauma infelizmente aconteceu com
Carlos Alexandre Azevedo, filho de Dermi Azevedo, que no dia 17 de
Fevereiro de 2013 se suicidou com 40 anos de idade, por no mais
suportar as consequencias advindas do fato de ter sido torturado com
apenas 1 ano e oito meses de idade.
movimentos de direitos humanos argentinos
""
por no
haver desenvolvido um papel de Comisso da Verda-
de. No Chile, as crticas tambm so acentuadas em
relao ao trabalho da Comisso Nacional de Verdade
e Reconciliao e da Comisso Nacional sobre Priso
Poltica e Tortura:
El mecanismo fundamental para imponer esta si-
tuacin ha sido el silenciamiento o la tergiversaci-
n desde el poder de lo que realmente ocurri du-
rante la dictadura: a quin le ocurri, cmo ocur-
ri, por qu ocurri y con qu propsito. En lugar
de una elaboracin social, desentraando toda la
verdad histrica -sin duda dolorosa, contradictoria
y conflictiva- se han ido entregando slo fragmen-
tos de los hechos represivos, como los contenidos
en los Informes de la Comisin Nacional de Ver-
dad y Reconciliacin y la Comisin Nacional sobre
Prisin Poltica y Tortura, desconectados de la fi-
nalidad poltica que les subyace y les da sentido.
"#

Ainda que com procedimentos diferenciados de
reparao s vtimas e seus familiares, percebe-se que
na nossa regio ocorreu a tendncia da privatizao de
memrias, isto , do tratamento do trauma como algo
integrante somente da esfera privada. Dita prtica ge-
rou a privatizao da psicologizao da violncia
social, como se a coletividade no fora vtima dos anos
nefastos de terrorismo de Estado, como se a violncia
da democracia no fosse carregada com uma herana
autoritria.
Portanto, a opo poltica de preferir o silncio
pblico sobre os crimes da ditadura, mas especifica-
mente, de no permitir a linguagem do testemunho em
seu carter mais amplo de dar voz aos que j no tm
voz, transformou o sofrimento, o martrio dos centros
22
Especialmente a organizao com seccionais em todo o pas,
H.I.J.O.S.
23
CINTRAS, ob. cit. p.44-45.
clandestinos de deteno, das perseguies, do medo e
da paranoia social instalados, em um segredo, que mui-
tas vezes transbordou a capacidade de quem tinha o
fardo de guard-lo. Conforme o estudo chileno acima
referido, este segredo (fruto do silenciamento) foi
transmitido para a gerao seguinte na forma do fan-
tasma, visto evoluir do indizvel para aquilo que no
tinha mais lugar de ser verbalizado: o inominvel. Tal
patologia, para a gerao que vem, pode se configu-
rar como o impensvel
"$
, se no houver a elaborao
do trauma, a simbolizao da violncia, a conexo en-
tre autores, mandantes, lugares, estrutura poltica e
social e os fatos que possibilitaram regimes ditatoriais
com pices do terror estatal
"%
.
24
El secreto inconfesable, habitante de la cripta, es transmisible a otra
generacin, en la cual reaparece como fantasma en la forma de actos, signos,
sntomas incomprensibles por el sujeto, que no est en condiciones de
desencriptar el secreto. El contenido de la cripta constituye para el sujeto un
indecible, por cuanto, a pesar de estar presente psquicamente en quien lo ha
vivido, no puede hablar de ello. Al ser transmitido a la generacin siguiente en
forma de fantasma, por no ser susceptible de ser objeto de representacin
verbal, se convierte en innombrable, sus contenidos son ignorados, pero su
existencia puede ser generadora de disturbios psquicos. En la generacin de
los nietos ocasionar impensables, pues sta ignora la existencia misma de un
secreto que pesa sobre un trauma no superado, pudiendo generar sntomas,
sensaciones y emociones bizarras, que se presentan sin correlato aparente con
la vida psquica familiar. CINTRAS, ob. cit.p.49.
25
Esta linha de pensamento vai ao encontro dos argumentos sobre os
efeitos perversos da negao dos crimes da ditadura brasileira, elenca-
dos por Mrcio Seligmann-Silva: mas o negacionismo tambm perverso,
porque toca no sentimento de irrealidade da situao vivida. O teor da irreali-
dade sabidamente caracterstico quando se trata da percepo da memria do
trauma. Mas, para o sobrevivente, esta irrealidade da cena encriptada des-
constri o prprio teor de realidade do restante do mundo. E mais, o negacio-
nista parece coincidir com o sentimento comum que afirma a impossibilidade
de algo to excepcional. SELIGMANN-SILVA. O local do testemunho,
p.67. Resta tambm observar que na Argentina, estes procedimentos
ganharam fora com os juzos pela verdade, durante a dcada de
1990 e posteriormente, com a nulidade das leis do perdo e dos indul-
tos, tm fundamental importncia na conduo dos julgamentos por
crimes contra a humanidade, ocorridos desde 2006.
A esta transmisso do dano como o impens-
vel, Ren Kaes qualifica como agenciamentos catas-
trficos que atacam tanto as condies intermedirias
de vida dos indivduos, quanto as condies sociais e
culturais de um povo. A perpetuao das injustias da
catstrofe social tende a inverter o pacto firmado, que
passa a ser constitudo basicamente de sua funo ne-
gativa, do apagamento dos sofrimentos, do sacrifcio
de uns para a continuao da comunidade, o que em
longo prazo afasta o sujeito de sua historicidade.
He puesto el acento de esta manera sobre las dos
polaridades del pacto denegativo: una organizado-
ra del vnculo y del conjunto transubjetivo, la otra
defensiva. () El pacto denegativo contribuye a
esta doble organizacin. Crea en el conjunto del
no-significante, del no-transformable, zona de si-
lencio, bolsas de intoxicacin, espacios residuales o
lneas de escape que mantienen al sujeto extrao a
su propia historia. Detectamos los efectos en las
parejas, en las familias, en los grupos y en las insti-
tuciones
"&
.
Ou seja, se a poltica do testemunho no se tra-
duzir efetivamente em uma poltica de escuta das vtimas,
h caminhos ainda mais perversos que o do silncio,
entre eles, o esquecimento dado pelo impensado no
elaborado, e com este, o risco de revitimizar as vtimas,
deixando-as no plo passivo, sem reconhecer sua im-
portncia social pela resistncia; criando novos estig-
mas para elas e seus descendentes. Urge que a ressalva
coletiva acompanhe a poltica do testemunho, caso con-
trrio, os grupos permanecero esquecidos, desarticu-
lados; visto que, pensar o terrorismo de Estado, exige-
nos pensar acerca de uma poltica organizada de com-
bate a uma cultura de resistncia; de uma violncia que
mais do que aniquilar o sujeito, intentou desarticular os
26
KAES, ob.cit.p170.
vnculos que mantinham o particular; por isto, a pers-
pectiva precisa ser coletiva e tais questes, encaradas
como problemas ou desafios sociais.
Sobretudo, quando nos referimos aos testemu-
nhos e seu papel para a simbolizao da violncia, es-
tamos tratando de uma reparao poltica, necessaria-
mente coletiva, de reconstruo ou instaurao de no-
vas relaes sociais com o poder. Eis o porqu da ne-
cessidade de tais testemunhos serem pblicos, para
que existam ouvintes, para que se tenha a possibilidade
de contar: foi assim que aconteceu, isso me fizeram
e tambm de silenciar, deixando nas entrelinhas o que
j no pode mais ser verbalizado, mas que ainda poder
ser vivido de outra forma; sentido com a cumplicidade
coletiva de compartilhar histrias e memrias, para
alm da cumplicidade perversa de desconfiana e
medo, instaurada pelo terrorismo de Estado.
Todavia, no se desconsidera o aspecto privado
da memria do trauma, o qual Paul Ricoeur
"'
equacio-
na como: a) singular, minhas lembranas no so as
suas; b) vinculado com o passado; c) transverso, pois
memria e orientao se relacionam com a passagem
do tempo no linear. Importa ressaltar que tal dimen-
so particular da memria, involucra-se com a sua di-
menso coletiva e ambas trazem as dvidas: como nar-
rar o trauma e conjuntamente representar a catstrofe
vivida? H que se ter o cuidado, em diferenciar o lugar
do testemunho nos espaos pblicos de escuta das v-
timas, mas sem deixar para segundo plano, o acompa-
nhamento e o acolhimento teraputico das testemu-
nhas, visto que existem situaes de invaso da intimi-
dade, da sexualidade, de outras formas de tortura, que
precisam ser elaboradas fora do mbito coletivo.
Por outro lado, para a construo permanente
das subjetividades, a teoria psicanaltica - desde os
27
RICOEUR, Paul. ob.cit.p.141.

323
tempos de Freud e Lacan - reconhece as marcas exter-
nas dos traumas individuais, sendo que em momentos
de barbrie, como o so as catstrofes sociais, a violn-
cia do entorno passa a ser aceita pelo indivduo. Seja
para defesa da nao contra um inimigo confuso,
obscuro e permevel, seja para o progresso e desen-
volvimento, ainda que a custas de muitas vidas, ou
ento, numa guerra insana que produz territrios de
ningum, sem lei, nem amparo coletivo, mesmo em
eras democrticas.
No aspecto de inscrio social do trauma, o
smbolo mximo de tal transgresso feita pelo terro-
rismo de Estado a figura do desaparecido
"(
. Em uma
situao de normalidade, quando ocorre a perda, aca-
bam surgindo relaes de angstia e reconciliao com
o objeto perdido, simbolizadas atravs das grandes
celebraes, a exemplo dos rituais funerrios. J nos
perodos de catstrofes sociais, dita simbolizao no
feita, nem o luto, nem o duelo so realizados.
Devido ao fato de optar-se por tratar dos efeitos
do trauma que transcendem o indivduo, torna-se pre-
ciso entender dita ruptura do inconsciente, que trans-
forma o corpo violado em corpo que acusa e que julga,
provocando no mbito coletivo que assiste e escuta,
uma reao imediata; seja de choque diante do teste-
munho, seja de cumplicidade com o sofrimento alheio
ou de responsabilidade diante das injustias cometidas.
Quando se d tal assuno de responsabilidade diante do

28
Podemos dizer que o paradigma da negao da responsabilidade do Estado
repressivo foi o desaparecimento forado de pessoas, como inscrio simblica
desse trgico acontecimento. As respostas das autoridades, na poca, aos
familiares com repercusses at os dias atuais foram no somente evasivas;
elas sugeriam uma variada gama de possibilidades sobre o destino dos desapa-
recidos: o autoexlio, o autodesaparecimento, a clandestinidade, o extermnio
cometido pelos prprios companheiros de luta. BRASIL, Vera Vital. Dano e
Reparao no Contexto da Comisso Da Verdade: a questo do teste-
munho. In: Revista Anistia Poltica e Justia de Transio, Braslia,
n.6, jul./dez 2012. p.247.
outro, pode-se dizer que ocorre o despertar traumti-
co, como ao e no como mero acidente, desenvolvi-
do por Lacan, ao realizar uma releitura da Interpreta-
o dos Sonhos de Freud
")
. Enquanto a pergunta de
Freud girava em torno de porqu dormir, Lacan expan-
diu o conceito de trauma freudiano, pois estendeu o
sentido do confronto com a morte ao ato de acordar: o
acordar na leitura que Lacan faz do sonho, em si mesmo o
lugar do trauma, do trauma provocado pela necessidade e
pela impossibilidade de responder morte de um outro
#*
.
Lacan pontuou a necessidade de cuidar o in-
tervalo que constitui o acordar, visto que, o sonho
um instante dirio entre a vida e a morte, entre o que
no mais est e a reao do sujeito com suas perdas.
Para o autor, o acordar endereado atravs da narra-
tiva, constituindo uma forma de transmitir a experin-
cia do sonho
#!
. Ao deslocar o foco da anlise para o
29
Uma das maiores estudiosas do conceito de trauma em Freud e
Lacan e suas relaes com a memria e com a tica a inglesa Cathy
Caruth, por isto nos utilizamos a sua anlise neste artigo, como refe-
rncia cruzada acerca do trabalho de Lacan. A autora nos ensina que
ao relacionar, portanto, o trauma prpria identidade do eu e prpria
relao com os outros, a leitura de Lacan nos mostra que o choque de viso
traumtica revela, no corao da subjetividade humana, no tanto uma rela-
o epistemolgica, mas antes uma relao que pode ser definida como tica,
com o real. CARUTH, Cathy. Modalidades do Despertar Traumtico
(Freud, Lacan e a tica da memria). Traduo de Cladia Vallado de
Mattos. In: NESTROVSKI, Artur. SELIGMANN-SILVA, Mrcio
(orgs.). Catstrofe e representao: ensaios. So Paulo: Escuta, 2000,
p.112.
30
CARUTH, Cathy, ob. cit. p.120. A autora analisa as interpretaes
realizadas por Freud e Lacan, em relao ao sonho de um pai que v
sua filha queimando, diante da morte que no consegue suportar.
Enquanto que para Freud, o sonho seria uma rota de fuga para o so-
frimento do pai, pois mantm o pai dormindo, para Lacan, o sonho
deixa de ser uma funo do sono para ser um imperativo do acordar,
para narrar a morte presenciada aos demais. pp.118-119.
31
Explorando, portanto, implicitamente a conscincia tal como ela aparece
ao sobrevivente, cuja vida est intrinsecamente vinculada morte que ele
testemunha Lacan resitua a relao da psique com o real, compreendendo-a
no apenas como uma questo de ver ou saber a natureza dos eventos empri-

despertar, Lacan transformou o fardo pela morte do ou-
tro, em uma responsabilidade absoluta, quase um impera-
tivo do acordar. E esta responsabilidade urgente, numa
relao tica com o real , em outros termos, uma ex-
presso da alteridade, pois reflete a conscincia de
uma culpabilidade devido falta de justia
#"
.
Enquanto para Levinas o imperativo tico se
realiza ao se olhar e acolher o rosto do outro
##
a
parte mais vulnervel para o assassinato e ao mesmo
cos, no como aquilo que pode ser conhecido ou no sobre a realidade, mas
como a histria de uma responsabilidade urgente, ou como aquilo que Lacan
define nessa conjuntura, como uma relao tica com a realidade. CARUTH,
Cathy, ob.cit.p.124.
#"
Levinas aponta para uma precedncia da tica em relao
ontologia, demarcando a infinitude do Outro diante dos esforos de
sua assimilao ao Mesmo, to presentes no pensamento ocidental e
cuja expresso extrema o assassinato. Diante do Outro fulgura nossa
responsabilidade e diante da sua negao impem-se a justia,
vinculando a linguagem a uma dimenso no totalmente
representativa e marcadamente tica. "O elo entre a expresso e a
responsabilidade - condio ou essncia tica da linguagem - essa
funo da linguagem anterior a todo o desvelamento do ser e ao seu
frio esplendor permitem subtrair a linguagem sua sujeio
relativamente a um pensamento preexistente, cujos movimentos
interiores ela teria unicamente a servil funo de traduzir c para fora
ou de universalizar. (...) O pretenso escndalo da alteridade supe a
identidade tranquila do Mesmo, uma liberdade segura de si prpria,
que se exerce sem escrpulos e qual o estranho apenas traz
incmodo e limitao. A identidade sem falha, liberta de toda a
participao, independente no eu, pode no entanto perder a sua
tranquilidade se o outro, em vez de chocar com ela ao surgir no
mesmo plano que ela, lhe fala, ou seja, se mostra na expresso, no
rosto, e vem de cima. A liberdade inibe-se ento, no porque chocada
por uma resistncia, mas como arbitrria, culpada e tmida que ; mas
na sua culpabilidade eleva-se responsabilidade" (LEVINAS,
Emmanuel. Totalidade e infinito. Lisboa: Edies 70, 1988. pgs.179 e
182).
33
Fbio Landa traa uma reflexo do trabalho do trauma pela psican-
lise e do estatuto tico do terceiro a partir da filosofia da alteridade
de E. Levinas. LANDA, Fbio. E. Lvinas e N. Abraham: um encadea-
mento a partir da Shoah. O estatuto tico do terceiro na constituio do
smbolo em psicanlise. IN SELIGMANN-SILVA, Mrcio (org.). Hist-
ria, memria e literatura: o Testemunho na Era das Catstrofes. Cam-
pinas, SP: Editora da UNICAMP, 2003. p.113-124.
tempo sua impossibilidade absoluta- para Lacan, o im-
perativo acontece no acordar, com a transmisso do
horror que se coloca entre uma repetio traumtica e o
fardo tico da sobrevivncia
#$
. Ou seja, um acordar que
ainda est por acontecer no tempo que resta, e que
encontra como momento de acontecer, aquele em que
se d lugar ao testemunho.
Se as tcnicas subterrneas de desvaler a vida,
praticadas pelo terror de Estado das ditaduras de segu-
rana nacional do Cone Sul, acabaram por fundir o li-
mite entre a vida e a morte, com a tentativa de minar a
pluralidade e de matar simbolicamente o outro; o des-
pertar traumtico o momento de ruptura com este hor-
ror. Isto porque o despertar como ao (que gera seus
reflexos) acontece quando os excludos, as vtimas da
violncia histrica expressam a linguagem de sua dor,
de seu sofrimento:
A transmisso de Lacan do futuro do texto de
Freud sobre a repetio, e de uma forma geral, a
transmisso da escrita psicanaltica, no consiste
no conhecimento de uma morte que pode sim-
plesmente ser vista, mas, precisamente, na trans-
misso do ato de acordar. Abrindo os olhos outro,
o acordar consiste no apenas em ver, mas em pas-
sar a outro (e outro futuro) o ver que ele no con-
tm e nem pode conter
#%
. (grifo nosso).
Destarte, o trabalho teraputico precisa ser
compreendido dentro do dever de memria e do
resgate dos testemunhos e das narrativas do trauma,
visto que os espaos de escuta destas narrativas so os
momentos de se assumir a responsabilidade compartilhada
pelo outro violado. E aqui, teraputico adquire um sen-
tido para alm da clnica, pois preciso haver a terapia
34
CARUTH, Cathy, ob. cit.p.131.
35
CARUTH, Cathy, ob.cit.p.135.

327
social, capaz de cicatrizar as feridas na memria coleti-
va
#&
.
Portanto, para que ocorra uma reparao inte-
gral claro que dentro daquilo que ainda possvel
reparar torna-se necessrio o estabelecimento de pol-
ticas pblicas de memria, verdade e justia que abram
espaos e tempos para o testemunho, com o desejo pol-
tico de escutar suas narrativas. Neste sentido, se o ana-
lista, na sesso analtica, o fiador de um tempo em
que a violncia no autorizada, realizao, ao longo
de todo o tratamento, da prescrio tica 'No mata-
rs'
#'
; no mbito coletivo, ns somos os analistas e fia-
dores deste tempo.
2. O processo transicional brasileiro e a escuta das
vtimas
Partindo dos delineamentos tericos feitos na
primeira parte deste artigo, bem como das referncias
ao cenrio transicional latino-americano, vamos agora
tratar mais de perto do contexto especfico da transio
poltica brasileira em relao ditadura civil-militar.
Cabe, antes de tudo, indagar se no processo de transi-
o poltica brasileira o indispensvel espao de aco-
lhimento pblico do testemunho ocorreu e em que me-
dida.
O marco jurdico e poltico da transio brasilei-
ra foi a Lei N 6683/1979, a Lei de Anistia. A partir
dela, iniciou-se de modo irreversvel e paulatino a
transio poltica rumo democracia. Muito embora a
Lei tenha surgido como uma espcie de concesso do
governo militar, ela s foi possvel porque a forte mobi-
lizao popular em torno da Anistia, que j vinha se

36
Expresso utilizada por Paul Ricoeur, na obra j citada, A memria,
a histria, o esquecimento.
#'
LANDA, ob.bit., p 24.
desenrolando desde alguns anos, criou um ambiente
poltico e social propcio para que a ala ditatorial favo-
rvel ao abrandamento do regime ganhasse a queda de
brao com a chamada linha dura. A Lei N 6683/79 foi
fruto de uma batalha poltica que instantaneamente
beneficiou milhares de pessoas, permitindo o retorno
dos exilados e a progressiva libertao dos presos pol-
ticos. Paradoxalmente, e apesar de tudo isto, a Lei de
Anistia foi tambm o passaporte dos agentes da dita-
dura para uma transio na qual nenhum dos seus
crimes viria a ser investigado e punido. Foi uma anistia
abstrata, sem individualizaes
#(
, sem espao para que
se conhecesse os fatos e as narrativas da violncia so-
frida e praticada. Aqui a anistia assumiu o seu sentido
clssico de esquecimento, alimentando o negacionismo
dos crimes praticados pela ditadura e dos atos de resis-
tncia e militncia poltica, protagonizados pelas vti-
mas do regime de fora. Em um cenrio como este, a
insistncia da vtima em abrir espao para o seu teste-
munho exige um esforo colossal e uma enorme capa-
cidade de superao, e figura aos olhares incrdulos e
escuta indiferente como um ato de ressentimento, ou,
para usar o termo mais comumente adotado pelos que
defenderam e defendem a ditadura, de "revanchismo".
Quando a memria do horror vivido em um
contexto de violncia massiva no encontra espao pa-
ra ser narrada na sociedade ainda traumatizada e se-
duzida pela falsa ideia de que "civilizada" e no tem
nenhuma conta a prestar, o ressentimento das vtimas
pode se transformar em uma barreira para o esqueci-
mento do trauma social, assumindo no plano poltico
uma atitude de interpelao das autoridades inertes e
38
Com exceo dos que j estavam condenados pelos chamados "cri-
mes de sangue", que foram explicitamente excludos da anistia, todos
dos movimentos de resistncia armada ditadura e nenhum dos agen-
tes da represso que praticaram terrorismo de Estado, j que estes no
foram investigados at hoje.

329
amortecidas e da sociedade incrdula. Em situaes
assim, as manifestaes de ressentimento podem no
ser um abuso de memria, mas sim, um ltimo recurso
que resta s vtimas dessas violncias para recolocar a
necessria questo do reconhecimento da gravidade do
que ocorreu e do papel de resistncia poltica exerci-
do
#)
. De todo modo, o puro ressentimento, assim como
o prprio trauma no enfrentado terapeuticamente
pela memria, no so capazes de desarmar a violncia
e sua reproduo mimtica
$*
. O lugar do testemunho
aquele que possibilita a reconstruo simblica da es-
tima perdida. A luta pela sua abertura e conquista ja-
mais pode ser confundida depreciativamente como
vingana, "revanchismo" ou ressentimento. Designar
de "ressentido" o sobrevivente que luta para abrir este
espao em uma sociedade amortecida pela amnsia e
pelo negacionismo cometer uma segunda violncia,
no s com a vtima, mas com toda a sociedade.

39
o que anota Reyes Mate: "O ressentimento como atitude moral nasce
quando os sobreviventes constatam que a histria se vai construir
como sempre, de costas para os vencidos. (...) O ressentimento pessoal
protesta contra essa cicatrizao do tempo que converte o esquecimen-
to numa segunda natureza, como se a sociedade amnsica fosse o
natural e o recordar uma agresso natureza." (MATE, op.cit.,p.222-
223). Tambm Maria Rita Kehl indica que a pecha de "ressentidos"
atinge muitas vezes aqueles que simplesmente procuram lutar pelo
reconhecimento das violncias que sofreram mas que no so bem-
vindos em sua luta. "O expediente corriqueiro - por m-f ou mal-
entendido? - de chamar de 'ressentidos'aqueles que no desistiram de
lutar por seus direitos e pela reparao das injustias sofridas no
passa de uma forma de desqualificar a luta poltica em nome de uma
paz social imposta de cima para baixo" (KEHL, Maria Rita. Tortura e
sintoma social. In: TELES, Edson; SAFATLE, Vladimir [orgs.]. O que
resta da ditadura? - a exceo brasileira. So Paulo: Boitempo, 2010.
p.123).
$*
RUIZ, Castor Bartolom. (In)justia, violncia e memria: o que se
oculta pelo esquecimento, tornar a repetir-se pela impunidade. In:
SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da; TORELLY, Marcelo Dalms;
ABRAO, Paulo (Orgs.). Justia de Transio nas Amricas - olhares
interdiscilinares, fundamentos e padres de efetivao. Belo Horizon-
te: Forum, 2013. prelo
O apelo pela narrao da memria traumtica
no apenas uma necessidade teraputica para as pes-
soas que sofreram a violncia diretamente, mas tam-
bm o para a sociedade e suas instituies, que ainda
no esto conscientes do que se passou e consequen-
temente no puderam regenerar a perverso do espao
comunitrio, desviado para o apoio e a prtica de cri-
mes contra a humanidade. , em verdade, uma questo
de princpios. no achar normal que o espao pbli-
co, mediante as suas instituies e grupos, possa tratar
pessoas como coisas, adotando a tortura, o extermnio e
a censura como prticas e polticas sistemticas contra
os prprios cidados. no achar normal que o sistema
poltico e as leis que dele emanam possam se dar s
espaldas da participao popular.
Em uma sociedade ainda refm do negacionis-
mo a tendncia estigmatizar o reclamo da vtima e,
ainda pior, torn-la culpada pela sua prpria desventu-
ra, afinal a sociedade no teria nenhuma culpa a reco-
nhecer. em situaes sociais como essa que se torna
to fcil, por exemplo, dizer que os frades dominicanos
torturados pela "equipe" de Srgio Fleury foram culpa-
dos pela morte de Carlos Marighella; ou de afirmar que
a culpa pelo incremento da brutalidade das aes da
polcia poltica da ditadura adveio do sequestro do
Embaixador estadunidense operado por um consrcio
de organizaes clandestinas de combate ditadura em
1969.
O que se oculta na primeira afirmao que "a
fala na tortura obra do torturador, no do tortura-
do"
$!
. A tortura consiste justamente em retirar do tortu-
rado a sua autonomia e em obrig-lo a uma espcie de
fratura moral, na qual o alvio do suplcio fsico pode
se tornar justamente uma fratura moral perene. A in-
formao extrada a frceps no obra da vontade da
41
MAGALHES, Mrio. Marighella - o guerrilheiro que incendiou o
mundo. So Paulo: Companhia das Letras, 2012. p 564.

331
vtima, e por ela no deveria sentir-se culpada. O nega-
cionismo ou a normalizao da tortura e da violncia
fazem, contudo, que s reste a prpria vtima como
responsvel pela priso, tortura ou morte dos seus
prprios companheiros, e que a j torturada conscin-
cia da vtima some-se o coro do senso comum da soci-
edade e at dos seus prprios camaradas.
Isto leva a identificar o que fica oculto na se-
gunda afirmao, o fato de que no foram os grupos de
resistncia que instauraram a ditadura, que depuseram
um Presidente eleito pelo voto popular, que rasgaram
uma Constituio construda por uma autntica As-
sembleia Nacional Constituinte e que colocaram em
ao um governo que assume como poltica sistemtica
a violao de direitos bsicos da populao. Quem fez
isto foram os militares golpistas e os grupos sociais que
os apoiaram. O culpado pela resistncia no quem
resiste, mas sim o agressor que viola os seus legtimos e
fundamentais direitos, ainda mais quando o faz a par-
tir do assalto das estruturas e aparelhos do Estado. No
se pode culpar os jovens que aderiram luta armada
pela opo que fizeram, uma escolha dificlima e abne-
gada, mas antes disto, deve-se identificar a responsabi-
lidade na instaurao de uma ditadura que impedia de
modo brutal a manifestao de qualquer ao poltica
que lhe fosse contrria. Em suma, o aumento da bruta-
lidade da ditadura deve-se a ela prpria e aos agentes
pblicos e civis que a apoiaram.
At a Constituio de 1988, o cenrio da transi-
o brasileira quanto ao reconhecimento das vtimas da
ditadura era o do negacionismo pleno. At mesmo as
reparaes profissionais presentes na Lei N 6683/1979
e na EC N 26/1985 eram submergidas na ideia de
apagamento da violncia praticada pelo Estado e do
sofrimento experimentado pelas vtimas. Muito embo-
ra a Constituinte tenha reacendido a ao poltica dos
movimentos sociais e tenha gerado uma Constituio
que trouxe muito mais direitos e princpios democrti-
cos e de respeito aos direitos humanos que o controle
ditatorial da transio estivesse disposto a tolerar, o
fato que no foram iadas luz as contas no pagas
da ditadura.
Este cenrio comea a experimentar alguma
mudana com a constituio, em 1991 de uma Comis-
so de Representao Externa da Cmara dos Deputa-
dos para acompanhar as buscas no cemitrio de Perus
em So Paulo e apoiar as famlias dos desaparecidos.
Iniciativa do Deputado Nilmrio Miranda esta Comis-
so funcionou por trs anos e construiu um importante
acmulo para que surgisse em 1995, tambm por obra
de Nilmrio Miranda a Comisso Permanente de Direi-
tos Humanos da Cmara dos Deputados, que assumiu
como primeira questo o reconhecimento da responsa-
bilidade do Estado brasileiro pelos crimes da ditadura.
Diante deste cenrio e a partir da presso feita
sobre o ento Presidente Fernando Henrique Cardoso,
foi editada a Lei N 9.140/1995, que reconhece a res-
ponsabilidade do Estado brasileiro pelo desapareci-
mento de 136 pessoas e institui a Comisso Especial de
Mortos e Desaparecidos Polticos para averiguar outros
casos de desaparecimento e tambm de mortes, che-
gando-se ao montante, at agora, de 396 mortos e de-
saparecidos polticos. No ano de 2007 a CEMDP publi-
cou o seu relatrio no formato de um livro, intitulado
"Direito Memria e Verdade"
$"
, e que se tornou a
primeira grande publicao estatal de reconhecimento
dos crimes praticados pela ditadura.
Muito embora, a Comisso tenha contado com
comissionados que foram vtimas da ditadura e em
suas investigaes tenha contado tambm com o de-
poimento de tantas outras, ela no constituiu um espa-
o pblico de escuta das vtimas. Houve uma prioriza-
42
BRASIL. Secretaria Especial dos Direitos Humanos. Comisso Espe-
cial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos. Direito verdade e
memria. Braslia: Secretaria Especial dos Direitos Humanos, 2007.

333
o do perfil investigativo da Comisso para elucidar
as circunstncias dos assassinatos e desaparecimentos.
No ano de 2001, passada mais de uma dcada
da promulgao da Constituio de 1988, que final-
mente veio a regulamentao do Art. 8 do Ato das
Disposies Constitucionais Transitrias. Tal previso
constitucional o marco jurdico-legal de um novo
conceito de anistia no processo transicional brasileiro.
Em primeiro lugar, preciso registrar que ali o consti-
tuinte firmou, com clareza inequvoca, que a anistia era
devida aos que foram atingidos, em decorrncia de
motivao exclusivamente poltica, por atos de exce-
o, institucionais ou complementares. Ou seja, ne-
nhuma palavra aqui nem no resto do texto constitucio-
nal sobre anistia a crimes conexos ou aos que tenham
promovido a represso.
Portanto, ao contrrio do que foi argumentado
no julgamento da Arguio de Descumprimento de
Preceito Fundamental N 153 no mbito do Supremo
Tribunal Federal, a anistia aos agentes da ditadura no
foi recebida pelo texto constitucional de 1988
$#
. Por ou-
tro lado, tambm no foi expressamente repudiada. De
todo modo, ao no mencionar o tema e ao assinalar o
forte repdio tortura, considerada crime inafianvel
e insuscetvel de graa ou anistia
$$
, a partir dos seus

43
Nesta altura, nos servimos dos apontamentos realizados em: SILVA
FILHO, Jos Carlos Moreira da. A ambiguidade da anistia no Brasil:
memria e esquecimento na transio inacabada. In: PIOVESAN, Fl-
via; SOARES, Ins Virginia Prado (orgs.). Direito verdade e justia.
Belo Horizonte: Forum, 2013. prelo.
44
No Art. 5, XLIII a Constituio estabelece esta condio, comple-
mentada pela Lei 9.455/97. Importa mencionar, alm disso, o Art. 5,
4 que reconhece a submisso do Brasil ao Tribunal Penal Internacio-
nal. O Tratado de Roma penetra a ordem jurdica interna brasileira por
fora do Decreto Legislativo N 4 388/2002, estabelecendo explicita-
mente que a tortura praticada de forma sistemtica a parcelas da po-
pulao civil, ou seja, como prtica de um crime contra a humanidade
imprescritvel. Por fim, a Constituio demarca no Art. 5, XLIV que
"constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos arma-

princpios e direitos fundamentais, a Constituio reve-
la-se um local muito pouco confortvel para abrigar a
anistia aos crimes conexos, entendida como a anistia
aos crimes dos agentes da ditadura. H uma evidente
contradio principiolgica e valorativa no argumento
de que a Constituio brasileira de 1988 endossa a anis-
tia a tais crimes.
Alm de excluir da sua apreciao a anistia aos
crimes da ditadura, o Artigo 8 do ADCT lanou as
bases de uma verdadeira poltica de reparao aos ex-
perseguidos polticos. Porm, como era de se esperar
naquele ambiente ainda mutilado politicamente, con-
taminado pelo esquecimento forado e seguido de per-
to pelo autoritarismo, a lei regulamentadora dessa pol-
tica de reparao sinalizada pelo texto constitucional s
viria luz mais de 20 anos depois, mais precisamente
em 2001.
Os anistiandos brasileiros, organizados em As-
sociaes representativas, finalmente conseguiram se
articular o suficiente para pressionar o governo Fer-
nando Henrique Cardoso a regulamentar o Art.8 do
ADCT via Medida Provisria, a MP N 2.151 de 2001,
com a participao do ento Ministro da Justia Jos
Gregori. Registre-se que o mesmo governo j tinha o
mrito da instaurao da Comisso de Mortos e Desa-
parecidos Polticos e do reconhecimento oficial da pr-
tica do desaparecimento forado por parte do Estado
brasileiro na Lei N 9.140 de 1995, o que tambm foi o
resultado da decisiva mobilizao dos amigos e famili-
ares de mortos e desaparecidos polticos
$%
.
dos, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado De-
mocrtico". Ora no foi exatamente isto que fizeram os militares gol-
pistas de 1964, com o apoio de grupos civis?
45
Importante tambm mencionar os esforos de diversas Comisses
especiais formadas nos diferentes Estados da Federao com o intuito
de fornecer reparaes civis aos que sofreram sevcias e maus tratos
nas mos dos agentes da ditadura.

335
Posteriormente, a MP N 2.151/2001 foi conver-
tida na Lei N 10.559/2002. A nova lei de anistia, alm
de prever direitos como a declarao de anistiado pol-
tico, a reparao econmica, a contagem do tempo e a
continuao de curso superior interrompido ou reco-
nhecimento de diploma obtido no exterior, institui a
Comisso de Anistia, vinculada ao Ministrio da Justi-
a, e que fica responsvel pela apreciao e julgamento
dos requerimentos de anistia
$&
.
Observando a atuao da Comisso de
Anistia, desde a sua criao, e, especialmente, durante
o segundo mandato do Presidente Lula, a conduo do
Ministrio da Justia por Tarso Genro e a presidncia
da Comisso por Paulo Abro Pires Junior, percebe-se
uma radical mudana na concepo da anistia como
poltica de esquecimento. Em primeiro lugar, ao exigir
a verificao e comprovao da perseguio poltica
sofrida
$'
, a lei de anistia acaba suscitando a apresenta-
o de documentos e narrativas que trazem de volta do
esquecimento os fatos que haviam sido desprezados
pela anistia de 1979. Passa a ser condio para a anistia
a comprovao e detalhamento das violncias sofridas
pelos perseguidos polticos.

46
A Comisso composta hoje por 25 Conselheiros e Conselheiras
escolhidos e nomeados pelo Ministro da Justia, e liderados pelo Pre-
sidente da Comisso de Anistia, tambm escolhido pelo Ministro. Dos
membros da Comisso um necessariamente representa o Ministrio da
Defesa e outro representa os anistiandos. Os membros da Comisso
possuem, quase todos, formao jurdica, e, de um modo geral, atuam
na rea dos direitos humanos. Os Conselheiros no recebem pagamen-
to pelo seu trabalho, considerado, de acordo com a lei, de relevante
interesse pblico. O conselho funciona como um tribunal administra-
tivo, mas a responsabilidade final da deciso do Ministro da Justia,
completando-se o processo de anistia apenas aps a assinatura e pu-
blicao da Portaria Ministerial.
47
Em seu art. 2, a Lei 10 559/2002 prev ao todo 17 situaes de per-
seguio por motivao exclusivamente poltica que justificam o reco-
nhecimento da condio de anistiado poltico e os direitos dela decor-
rentes. Aqui esto prises, perda de emprego, ser compelido ao exlio,
ser atingido por atos institucionais, entre outras situaes.
Nas sesses de julgamento da Comisso
de Anistia, os requerentes que esto presentes so con-
vidados a se manifestarem, proporcionando em muitos
casos importantes testemunhos, que so devidamente
registrados. Os autos dos processos contm uma narra-
tiva muito diferente daquela que est registrada nos
arquivos oficiais. Os processos da Comisso de Anistia
fornecem a verso daqueles que foram perseguidos
polticos pela ditadura militar, contrastando com a vi-
so, normalmente pejorativa que sobre eles recai a par-
tir dos documentos produzidos pelos rgos de infor-
mao do perodo.
Durante a gesto de Tarso Genro no Mi-
nistrio da Justia e de Paulo Abro Pires Junior como
Presidente da Comisso de Anistia, a Comisso passou
a implementar polticas de memria. Umas das mais
expressivas e que vem alcanando grande repercusso
nacional so as Caravanas da Anistia. Nelas, a Comis-
so se desaloja das instalaes do Palcio da Justia em
Braslia e percorre os diferentes Estados brasileiros pa-
ra julgar requerimentos de anistia emblemticos nos
locais onde as perseguies aconteceram, realizando os
julgamentos em ambientes educativos como Universi-
dades e espaos pblicos e comunitrios
$(
.
48
At maro de 2013, 66 Caravanas foram realizadas em todo o Brasil.
Em recente publicao, apoiada pelo Projeto Marcas da Memria, est
o detalhamento das primeiras 50 Caravanas realizadas acompanhado
de textos escritos sobre o significado das Caravanas, de autoria de
diversas personalidades dentre artistas, intelectuais, pesquisadores,
ex-perseguidos polticos, juristas, jornalistas, entre outros. Ver:
COELHO, Maria Jos H.; ROTTA, Vera (orgs.). Caravanas da Anistia:
o Brasil pede perdo. Braslia: Ministrio da Justia; Florianpolis:
Comunicao, Estudos e Consultoria, 2012. Uma descrio mais sucin-
ta de todas as Caravanas realizadas de 2007 a 2010 pode ser vista em:
Aes Educativas da Comisso de Anistia - relatrio de gesto 2007-
2010. Braslia: Ministrio da Justia, 2010. Para as Caravanas mais
recentes, inclusive com vdeos, entrevistas e transcrio de depoimen-
tos, ver o Blog do Ministrio da Justia no site:
http://blog.justica.gov.br.

337
Durante esses julgamentos, todos os procedi-
mentos, inclusive os debates e as divergncias entre os
Conselheiros e as Conselheiras, so realizados s cla-
ras, diante de todos os presentes e contando sempre
com o testemunho emocionado de muitos anistiandos e
anistiandas. Esses testemunhos expressam de modo
cristalino as caractersticas do testemunho como liga-
o entre memria e histria. A experincia das Cara-
vanas da Anistia permite que se vivencie algo insubsti-
tuvel: testemunhar o testemunho. A narrativa do so-
frimento quase impossvel, mas, como disse Adorno,
a condio de toda verdade
$)
. a possibilidade de
recolocar no plano simblico a violncia negada e repe-
titiva
%*
.
Os efeitos multiplicadores e educadores das Ca-
ravanas so visveis. Elas dialogam com pblicos de
jovens, adultos e idosos provenientes dos mais diferen-
tes grupos sociais, projetando-se igualmente em in-
meros registros da mdia impressa
%!
e televisiva.

49
ADORNO, Theodor W. Dialectica negativa. Traduo de Alfredo
Brotons Muoz. Madrid: Akal, 2005. p 28.
%*
Em 2012, em meio ao Festival de Cinema do Rio de Janeiro, ocorreu
o lanamento do documentrio "Eu me lembro", de Luiz Fernando
Lobo, que faz um registro das Caravanas da Anistia a partir das
filmagens feitas em todas as Caravanas ocorridas e contando com
entrevistas das pessoas que foram anistiadas nessas Caravanas. O
filme foi financiado com verba do Edital Marcas da Memria.
Divulgado anualmente desde 2010 o Edital Marcas da Memria faz
parte das polticas de memria executadas pela Comisso de Anistia e
tem por objetivo destinar verba pblica a projetos culturais, artsticos e
cientficos voltados ao resgate da memria poltica brasileira. Ver:
BAGGIO, Roberta Camineiro. Marcas da Memria: a atuao da
Comisso de Anistia no campo das polticas pblicas de transio no
Brasil. In: Cincias Sociais Unisinos, So Leopoldo, Vol. 48, N. 2, p.
111-118, mai/ago 2012.
51
Ver: SILVA FILHO, Jos Carlos. A Comisso de Anistia e a Concre-
tizao da Justia de Transio no Brasil - Repercusso na Mdia Im-
pressa Brasileira - Jornal O Globo - 2001 a 2010. In: SILVA FILHO, Jos
Carlos Moreira da; TORELLY, Marcelo Dalms; ABRAO, Paulo
(Orgs.). Justia de Transio nas Amricas - olhares interdiscilinares,

O momento alto das Caravanas e de todas as
sesses de apreciao de requerimentos de anistia ,
sem dvida alguma, a realizao dos testemunhos
sempre que os requerentes ou seus conhecidos e fami-
liares encontram-se presentes. Significativo tambm, o
que j indica a mudana de sentido da anistia a partir
das prticas da Comisso e do que estabelece o texto
constitucional, o pedido formal de desculpas em no-
me do Estado brasileiro aos que por ele foram perse-
guidos no passado
%"
.
fundamentos e padres de efetivao. Belo Horizonte: Forum, 2013.
prelo.
52
Diante disto e de tantas outras aes que vem sendo desenvolvidas
pela Comisso de Anistia soa no mnimo incompreensvel a crtica
feita por Glenda Mezarobba de que o fato de a Comisso ser chamada
de Comisso de "Anistia" seja o suficiente para desacreditar as suas
aes. A autora parece no perceber o aspecto libertrio e memorials-
tico presente na palavra "anistia" e o seu carter historicamente amb-
guo no Brasil. Ela ainda afirma o seguinte: "Como se pode conceber
que tais perseguidos precisem, ainda hoje, ingressar no rgo instala-
do no Ministrio da Justia com um pedido de anistia poltica e, em
caso de tal pedido ser aceito, aguardar pela publicao da 'concesso
do benefcio' no Dirio Oficial da Unio, exatamente como era no gover-
no do general Joo Baptista Figueiredo, depois da aprovao da anis-
tia? Por que as vtimas, e no o Estado, tm de pedir perdo pelos
sofrimentos que lhes foram impingidos? Isso sem mencionar as recm-
criadas Caravanas da Anistia, parte integrante de um projeto de edu-
cao em direitos humanos da comisso, cuja proposta percorrer
todos os estados do pas, difundindo 'conhecimento histrico' e bus-
cando mobilizar a sociedade para o tema, inclusive com o julgamento
de casos, algumas vezes na presena do prprio ministro da Justia. Se
em sentido amplo o significado da anistia esquecimento, o que seria
isso, seno a permanncia da lgica do arbtrio, da falta de memria,
da omisso, ainda que em sua concepo os objetivos a serem realiza-
dos possam ser outros?" (MEZAROBBA, Glenda. O processo de acerto
de contas e a lgica do arbtrio. In: SAFATLE, Vladimir; TELES, Edson
[Orgs.]. O que resta da ditadura - a exceo brasileira. So Paulo: Boi-
tempo, 2010. p.117). Ora, pressupe-se que todo o pesquisador quando
se debrua sobre um fato da realidade que estuda busque faz-lo
aproximando-se deste fato. Diante das observaes feitas pela autora,
possvel deduzir que no ocorreu, no seu caso e com relao s Cara-
vanas da Anistia, tal aproximao. Para comear, quem pede perdo,
como j foi mencionado, no so as vtimas e sim o Estado. Em segun-
do lugar, a anistia da qual trata a Lei N 10.559/2002 e a Constituio
Tal pedido formulado de viva voz pelo Presi-
dente da sesso ao comunicar o resultado de deferi-
mento do pedido e integra o texto do voto vencedor
%#
.
em seu Art. 8 do ADCT no a anistia penal, volta-se para o aspecto
da reparao. Tanto a Lei N 6683/1979 como a EC N 26/1985, alm
de tratarem da anistia penal, tambm estabeleceram, ainda que de
modo restrito, o direito reparao, o que ajuda a explicar porque o
tema da reparao ficou vinculado ao tema da anistia. Porm, a Cons-
tituio de 1988 desvincula a reparao da idia de "crime poltico" e a
aproxima do conceito de "perseguio poltica", mudando radicalmen-
te o sinal. O fato de esta reparao, que no s econmica, mas
tambm moral, ser chamada de "anistia" no a torna algo arbitrrio e
tampouco a vincula noo de esquecimento. O significante anistia
comporta outros significados, especialmente em um pas como o Bra-
sil, no qual o termo tem experimentado flagrante ambiguidade, j que
expressa igualmente uma conquista obtida por impressionante mobili-
zao popular e estabelece o marco da redemocratizao brasileira
(Ver: SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. A ambiguidade da anistia
no Brasil: memria e esquecimento na transio inacabada. In:
PIOVESAN, Flvia; SOARES, Ins Virginia Prado [orgs.]. Direito
verdade e justia. Belo Horizonte: Frum, 2013. prelo). Quanto ao
reclamo de Mezarobba de que o procedimento da concesso da repa-
rao seja igual ao da poca de Figueiredo, importa dizer que o Estado
no deve mesmo conceder de ofcio tal reparao. um direito do ex-
perseguido poltico quer-la ou no, havendo at mesmo os que a
repudiam. E claro que o pedido dever ser analisado e, caso conce-
dido, que a deciso seja publicada mesmo no Dirio Oficial da Unio,
como o devem ser todos os atos pblicos. Basta lembrar que cerca de
34% dos pedidos feitos Comisso foram indeferidos, e que muitos
no guardavam qualquer relao com a perseguio poltica praticada
na ditadura. Por fim, as aspas que a autora coloca na expresso "co-
nhecimento histrico", atribui uma conotao pejorativa s Caravanas
da Anistia, o que grave caso nos lembremos de que nelas o ponto
alto justamente o testemunho dos que foram perseguidos politica-
mente. Figuras como Clara Scharf, Teodomiro Romeiro dos Santos,
Gilney Vianna, Joo Vicente Goulart Filho, Joseph Comblin, Rose No-
gueira, Alpio Freire, Maurice Politti, Perly Cipriano, Suzana Lisboa,
Iara Xavier Pereira, Raul Pont, Hildegard Angel, Carlos Eugnio da
Paz, Denise Crispim, e tantos outros j deram seu testemunho em
Caravanas que reunem jovens, adultos e idosos em locais pblicos e
espaos educativos. Afirmar que estes e tantos outros testemunhos no
contribuem para divulgar conhecimento histrico sobre a ditadura
no mnimo estranho.
%#
Reforando o reconhecimento do dano transgeracional, a Comisso
de Anistia, tanto em meio s Caravanas como em meio s suas
Ampliando a reparao e evidenciando o cui-
dado e a preocupao com o olhar das vtimas da re-
presso ditatorial, a Comisso de Anistia lanou em
maro de 2013 o Projeto Clnicas do Testemunho, que
pretende fornecer assistncia psicolgica aos que foram
atingidos pela represso poltica. O projeto contou em
sua preparao com o auxlio de especialistas da rea e
ser executado em parceria com instituies aprovadas
audincias regulares em Braslia j promoveu sesses de apreciao de
requerimentos de filhos de perseguidos polticos, que reivindicavam
prejuzos prprios pela perseguio que seus pais sofreram, seja por
terem sido diretamente atingidos pela brutalidade dos agentes da
represso, seja por terem sido forados a viver no exlio ou na
clandestinidade ou serem estigmatizados como filhos de terroristas e
subversivos. Alguns dos casos mais marcantes so os de Eduarda
Crispim Leite e Carlos Alexandre Azevedo. Eduarda Crispim Leit teve
o seu requerimento de anistia apreciado e deferido no dia 06/03/2009.
Emocionada, em seu testemunho narrou sobre o drama de nunca ter
conhecido pessoalmente o seu pai, Eduardo Leite, o Bacuri, morto
aps interminveis torturas praticadas pelos agentes da represso
quando ela ainda estava no ventre materno, e do seu pai no ter quase
nenhum registro ou objeto pessoal, j que ele vivia mergulhado na
clandestinidade. O caso de Eduarda e tambm de Denise Crispim, sua
me, contado de modo profundo e delicado no filme "Repare Bem",
dirigido pela atriz portuguesa Maria de Medeiros e financiado por
verba oriunda do Edital Marcas da Memria. O filme "Repare Bem" foi
lanado em meio 55a. Caravana da Anistia, feita na Cinemateca em
So Paulo no dia 08/03/2012 em homenagem ao dia da mulher. J o
caso de Carlos Alexandre Azevedo foi apreciado e deferido no dia
13/01/2010, e em seu testemunho ele afirmou o quanto era importante
poder falar do que passou e se sentir compreendido pelo Estado ali
representado pela Comisso. Em matria publicada na Revista Isto
em janeiro de 2010 afirmou: Muita gente ainda acha que no houve
ditadura nem tortura no Brasil. No julgamento, em Braslia, me senti
compreendido. As pessoas sabiam que o que eu vivi foi verdade. A
indenizao no vai apagar nada do que aconteceu na minha vida.
Mas a anistia o reconhecimento oficial de que o Estado falhou
comigo. Para mim, a ditadura no acabou. At hoje sofro os seus
efeitos. Tomo antidepressivo e antipsictico. Tenho fobia social
(AZEVEDO, Solange. "A ditadura no acabou". In: Isto
independente, n 2099, 29 janeiro de 2010. Disponvel em:
http://www.istoe.com.br/reportagens/46424_A+DITADURA+NAO
+ACABOU+. Acesso em 19/04/2013). Como j foi destacado acima,
infelizmente Carlos Alexandre no resistiu s sequelas nele deixadas
pela brutalidade da ditadura e veio a se suicidar em fevereriro de 2013.
em Edital pblico que recebero verba, apoio e estrutu-
ra para dar conta de prover essa assistncia
%$
.
Na prtica, portanto, a Comisso de Anistia tem
se revelado o nico espao pblico de escuta das vti-
mas da ditadura civil-militar no conjunto dos meca-
nismos transicionais implementados no Brasil. Mas no
deveria ser assim. Em nosso entendimento, a Comisso
Nacional da Verdade, instalada no incio de 2012 a par-
tir da Lei N 12.528/2011 deveria igualmente se trans-
formar em um espao pblico do testemunho dos per-
seguidos pela ditadura. Uma das principais razes a
alta visibilidade e mobilizao social das quais se re-
vestiu o processo de discusso, criao e constituio
da CNV. Seria a ocasio perfeita para ampliar os im-
portantes e necessrios efeitos da escuta pblica do
testemunho, o que poderia ser feito at mesmo median-
te convnios com canais pblicos de televiso para
amplificar o impacto dos testemunhos, lembrando, por
exemplo, o que ocorreu na Comisso da Verdade e Re-
conciliao da frica do Sul.
Todavia, passado j um ano da constituio da
CNV, o que se percebe a eleio de uma estratgia
eminentemente investigativa, o que traz dois graves
problemas: o testemunho vira depoimento, e as audi-
ncias so secretas
%%
. Membros da CNV tem repetido
54
O projeto ser executado primeiramente nas cidades de So Paulo,
Porto Alegre, Recife e Rio de Janeiro, com a expectativa de ampliao
para outras cidades em uma segunda fase. Para maiores informaes
ver: http://blog.justica.gov.br/inicio/tag/clinicas-do-testemunho/
(Acesso em 14.04 2013). Outro aspecto digno de nota que a experin-
cia das Clnicas do Testemunho poder ser aproveitada para que se
efetive um projeto semelhante para o tratamento de vtimas das atuais
prticas criminosas de agentes pblicos, especialmente, da tortura,
ainda numerosa no pas.
55
Compartilham dessa avaliao Marcelo Cattoni e Emilio Peluso: "(...)
h uma srie de razes para que uma comisso estabelea audincias
pblicas. Elas podem permitir um envolvimento maior da sociedade
na questo de revolver devidamente seu passado em prol de um dever
consciente de memria; encorajam o conhecimento do sofrimento de
que o produto principal da Comisso ser o relatrio
final e que, portanto, os depoimentos das vtimas, as-
sim como o dos perpetradores dever ser secreto, pois
do contrrio as investigaes seriam prejudicadas.
Cremos, porm, que o tom investigativo deveria se
concentrar mais em relao s falas dos perpetradores,
estas sim entendidas como depoimentos. No vemos
razo para fazer o mesmo com os testemunhos das v-
timas.
Os testemunhos se traduzem em prticas tera-
puticas para as vtimas; ao mesmo tempo em que so
momentos pedaggicos para o conjunto social, pois
este passa ao menos, a discutir a eleio dos bodes
expiatrios e rever os rtulos de inimigos sociais
impostos por quem usurpara o poder. Neste aspecto, o
caso brasileiro, to repleto de singularidades, ainda
que pesem os longos anos de poltica do esquecimento,
de impedimento dos testemunhos, de instrumentaliza-
o com a posterior banalizao da tortura; pode
apresentar solues diferenciadas e mais integradas
para uma poltica pblica de reparao das vtimas.
Em outras palavras, uma das grandes vantagens
de se fazer uma Comisso da Verdade muitos anos
depois da reabertura democrtica, que j no ser
preciso ou justificvel, que tal Comisso se curve aos
vcios do poder (como aconteceu nos pases vizinhos).
vtimas que pode cooperar para a diminuio da negao da verdade
por amplos setores da sociedade; e, tambm, tornam o prprio traba-
lho da comisso mais suscetvel de ser compreendido por toda a esfera
pblica. Isto torna possvel mudar o foco para unicamente a produo
do relatrio final, deslocando-o para o prprio processo de desenvol-
vimento da busca pela verdade. O exemplo sul-africano, neste ponto,
marcante: horas de relatos eram transmitidos ao vivo pelas rdios,
assim como um programa semanal de resumo dos depoimentos alcan-
ou um dos maiores ndices de audincia da televiso local
(OLIVEIRA, Marcelo Andrade Cattoni de; MEYER, Emilio Peluso
Neder. Comisso Nacional da Verdade e sigilo: direito memria e
verdade? Revista Internacional Direito e Cidadania, So Paulo, Edi-
o Especial Dr. Rmulo Gonalves: A verdade e o acesso informa-
o como direitos humanos, 2013).
Outro fator importante, que a Comisso da Verdade
brasileira, pode aprender com os erros cometidos pelas
Comisses da Verdade anteriores, no continente
%&
; nes-
te caso, sendo de suma importncia o espao dado ao
testemunho como espao de escuta das vtimas.
Neste sentido, h uma brutal diferena no tra-
tamento dado palavra das vtimas, dentro do mbito
do testemunho e na maneira de se acolher a palavra
dos seus algozes, esta ltima sob a forma de depoimen-
to. Enquanto a primeira possibilita a narrativa do
trauma, com a aceitao da linguagem no sentido mais
amplo, com a publicizao dos testemunhos para que
mais pessoas possam ser ouvintes da histria revivida;
a segunda tem a necessidade de buscar informaes
que at hoje foram negadas, constituindo-se do aspecto
investigativo, assim como se faz em qualquer produo
de inqurito. Tal deciso no uma tarefa fcil, porm,
o que diferencia uma Comisso comprometida com o
direito verdade, de outras constitudas apenas for-
malmente pelo Estado.
Contudo, a Comisso brasileira se aproxima de
quase 01 ano de funcionamento, sem estabelecer vncu-
los de transparncia com a sociedade sobre o trabalho
56
Um dos estudos recentes sobre as Comisses da verdade foi o de
Eduardo Gonzlez Cuevas, no qual o autor disserta acerca da evoluo
das Comisses conforme os Estados e as situaes de violncia massi-
va, em que surgiam, inclusive refere que, hoje em dia, as Comisses da
verdade tem se desenrolado de uma maneira mais complexa e com a
tendncia a tratar de temas de violncia massiva que se perpetuam
tambm nos Estados com regimes democrticos: assim, por exemplo,
hoje seria provavelmente inaceitvel que o mandato de uma comisso
no mencionasse explicitamente a violncia contra as mulheres, contra
as crianas e outros setores especialmente vulnerveis ou marginaliza-
dos. Ao mesmo tempo, este compromisso com as diversidades resulta
em uma ampliao das capacidades tcnicas desejadas s pessoas das
comisses. CUEVA, Eduardo Gonzlez. At onde vo as comisses
da verdade? In: RETEGUI, Flix (org.). Justia de transio: manual
para a Amrica Latina. Braslia: Comisso de Anistia, Ministrio da
Justia; Nova Iorque: Centro Internacional para a Justia de Transio ,
2011.p 348.
at ento desenvolvido. Apesar do site da Comisso ter
ganhado muito em qualidade nos ltimos meses
%'
, tor-
nando-se mais acessvel ao cidado, ainda falta o esta-
belecimento da comunicao direta com os grupos so-
ciais e a prestao de contas das atividades desenvol-
vidas, por meio de relatrios peridicos, para que seja
possvel haver certa cincia de qual caminho ser tra-
ado at o relatrio final
%(
.
Por outro lado, ressalta-se a importncia da atu-
ao das Comisses Estaduais da Verdade, criadas via
decreto dos governadores ou via procedimento legisla-
tivo (como por exemplo, a Comisso Estadual da Ver-
dade Rubens Paiva de So Paulo). O trabalho destas
Comisses pode auxiliar qualitativa e quantitativamen-
te as investigaes da Comisso Nacional. Mas para
isto, necessrio em primeiro lugar o aparelhamento
de suas estruturas fsicas - pois seus membros tambm
so poucos que pode ocorrer com a cesso de funcio-
nrios pblicos pelos poderes que as instituram. Con-
tudo, mais alm de um corpo de funcionrios preciso
tambm que tais Comisses estejam dispostas a traba-
%'
Ver: http://www.cnv.gov.br (Acesso em 19/04/2013).
58
Em matria vinculada no dia 31 de janeiro de 2013, o jornal Brasil de
Fato, trouxe as anlises parciais do observatrio da Comisso da Ver-
dade, realizado por trs pesquisadoras do Instituto de Estudos da
Religio (Iser). Segundo a reportagem Um dos pontos destacados
pelo relatrio a ausncia de divulgao sistemtica dos trabalhos da
CNV, algo que poderia ser aprimorado para viabilizar uma mobiliza-
o mais intensa da sociedade. A publicao de relatrios parciais seria
o caminho adequado, porm essa prestao de contas tem acontecido
apenas por meio de notcias no site que so replicadas nas redes soci-
ais Facebook e Twitter. Essa prestao de contas com notcias vaga
em vrios sentidos e essa a transparncia que tem se delineado,
aponta Moniza. Segundo o relatrio, no possvel identificar nem
mesmo quantas pessoas foram ouvidas pelos comissionados at agora,
tampouco todos os assuntos abordados nas oitivas (VIRISSIMO,
Vivian. Mtodos da Comisso da Verdade dificultam monitoramento.
In: Brasil de Fato, 30 jan. 2013. Disponvel em:
http://www.brasildefato.com.br/node/11780 . Acesso em
19/04/2013).

345
lhar em rede, por meio de Convnios de pesquisa com
Universidades e tambm com outros rgos ou organi-
zaes que tratem dos demais aspectos envolvidos na
reparao s vtimas.
Consideraes Finais
O que necessrio compreender que o teste-
munho no se esgota e nem se inicia com o ato perfor-
mativo diante das Comisses da Verdade, pois necessi-
ta de um acolhimento anterior, prestado pelas redes e
de um acompanhamento profissional posterior, dado
por especialistas no tratamento de traumas sociais, a
fim de que a vtima no seja torturada novamente
pelas lembranas traumticas. As aes empreendidas
pela Comisso de Anistia tem servido de importante
contraponto a esta tendncia, mas preciso que elas
sejam ampliadas nas prticas das instituies e da soci-
edade.
Ressaltamos a intermitncia do testemunho,
porque a incipiente experincia brasileira tem demons-
trado dificuldades em atuar de maneira transdiscipli-
nar no tratamento do trauma, o que pode gerar srios
danos futuros, como o de transformar o que deveriam
ser espaos do testemunho, em lugares de inquisio
das vtimas, sem sua escuta, verticalizados, construdos
sem a participao social ou sem o objetivo de instau-
rar novos vnculos polticos. O risco que se corre o de
transformar os testemunhos, ora experincia, lingua-
gem performativa e sentimentos de histrias particula-
res e coletivas, em letras mortas consignadas no relat-
rio final, sem o carter imprescindvel da cumplicidade
popular.
Como as Caravanas da Anistia tm mostrado
plenamente, o essencial nesta batalha pela memria a
promoo de um processo de educao em Direitos
Humanos e sensibilizao de jovens, adultos e idosos,
que tem a oportunidade de presenciar o testemunho
dos ex-perseguidos polticos. Tratar o testemunho ape-
nas como depoimento desperdiar uma grande chan-
ce. No momento em que se escreve este artigo resta
ainda mais um ano de trabalho para a CNV, com al-
guma possibilidade de que haja uma ampliao do
prazo de funcionamento, dadas as presses que j se
iniciam a partir de movimentos sociais organizados.
Esperamos que ainda seja possvel reverter a tendncia
at aqui esboada de deixar em segundo plano o tes-
temunho.
De todo modo, independentemente dos rumos
que a CNV venha a tomar at a concluso dos seus tra-
balhos, so promissores os resultados a serem colhidos
pelas aes de acolhimento dos testemunhos das vti-
mas que vem sendo praticadas pela Comisso de Anis-
tia. E, certamente, a apresentao do relatrio final da
CNV no encerrar o processo transicional brasileiro,
ainda carente de muitos avanos e etapas, como nos
mostra a pendncia de uma condenao internacional
do pas diante da Corte Interamericana de Direitos
Humanos, cuja sentena ainda est longe de ser ple-
namente cumprida, e como nos mostra a timidez do
Brasil em promover a necessria reforma das suas insti-
tuies de segurana pblica.
A simbolizao da violncia sofrida pode e deve
ser promovida e incentivada por polticas pblicas,
mas no se esgota nas medidas oficiais, pelo contrrio,
adquire fora e significado pela participao do povo
que sofreu tamanhas injustias, quando se colore a rua,
de memrias e de esperanas.
Referncias
Aes Educativas da Comisso de Anistia - relatrio de
gesto 2007-2010. Braslia: Ministrio da Justia, 2010.
ADORNO, Theodor W. Dialectica negativa. Traduo de
Alfredo Brotons Muoz. Madrid: Akal, 2005.

347
AZEVEDO, Solange. "A ditadura no acabou". In: Isto
independente, n.2099, 29 janeiro de 2010. Disponvel em:
http://www.istoe.com.br/reportagens/46424_A+DITAD
URA+NAO+ACABOU+. Acesso em 19/04/2013.
BAGGIO, Roberta Camineiro. Marcas da Memria: a
atuao da Comisso de Anistia no campo das polticas
pblicas de transio no Brasil. In: Cincias Sociais Unis-
inos, So Leopoldo, Vol. 48, N. 2, p. 111-118, mai/ago
2012.
BENJAMIN, Walter. O narrador consideraes sobre a
obra de Nikolai Leskov. In: BENJAMIN, Walter. Magia e
tcnica, arte e poltica ensaios sobre literatura e histria
da cultura Obras escolhidas I. 7.ed. Traduo de Srgio
Paulo Rouanet . So Paulo: Brasiliense, 1994. [Obras Esco-
lhidas; v.1]. p. 197-221.
BRASIL. Presidncia da Repblica. Secretaria Especial
dos Direitos Humanos. Direito Memria e Verdade:
histrias de meninas e meninos marcados pela ditadura
/ Secretaria Especial dos Direitos Humanos. Braslia:
Secretaria Especial dos Direitos Humanos, 2009.
BRASIL. Secretaria Especial dos Direitos Humanos. Co-
misso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos.
Direito verdade e memria. Braslia: Secretaria Espe-
cial dos Direitos Humanos, 2007.
BRASIL, Vera Vital. Dano e Reparao no Contexto da
Comisso Da Verdade: a questo do testemunho. In: Re-
vista Anistia Poltica e Justia de Transio, Braslia, n.6,
jul./dez 2012. p.247.
CARUTH, Cathy. Modalidades do Despertar Traumtico
(Freud, Lacan e a tica da memria). Traduo de Cladia
Vallado de Mattos. In: NESTROVSKI, Artur.
SELIGMANN-SILVA, Mrcio (orgs.). Catstrofe e repre-
sentao: ensaios. So Paulo: Escuta, 2000, p.111-136.
CINTRAS. Dao transgeneracional en descendientes de
sobrevivientes de tortura. In BRINKMANN, Beatriz
(org.). Dao Transgeneracional: consecuencias de la re-
presin poltica en el Cono Sur.Santiago/ Chile: Grfica
LOM. 2009.
COELHO, Maria Jos H.; ROTTA, Vera (orgs.). Caravanas
da Anistia: o Brasil pede perdo. Braslia: Ministrio da
Justia; Florianpolis: Comunicao, Estudos e Consulto-
ria, 2012.
CUEVA, Eduardo Gonzlez. At onde vo as comisses
da verdade? In: RETEGUI, Flix (org.). Justia de tran-
sio: manual para a Amrica Latina. Braslia: Comisso
de Anistia, Ministrio da Justia; Nova Iorque: Centro
Internacional para a Justia de Transio , 2011.p.339-356.
FREUD, Sigmund. Luto e melancolia. In: FREUD, Sig-
mund. Obras psicolgicas completas de Sigmund Freud.
Traduo de Jayme Salomo. Rio de Janeiro: Imago, 1996.
pg. 249-263. [Vol.XIV].
GUATTARI, Flix; ROLNIK, Suely. Micropoltica: carto-
grafias do Desejo. 4 edio. Petrpolis: Vozes, 1996
KAES, Ren; PUGET, Janine (org.). Violencia de Estado y
psicoanlisis. Buenos Aires: Lumen,2006.
KEHL, Maria Rita. Tortura e sintoma social. In: TELES,
Edson; SAFATLE, Vladimir (orgs.). O que resta da dita-
dura? - a exceo brasileira. So Paulo: Boitempo, 2010.
p.123-132.
KOLKER, Tania. Problematizaciones Clnico-Polticas
Acerca de la Permanencia y Transmisin Transgeneracio-
nal de los Daos Causados por el Terrorismo de Estado.
In: BRINKMANN, Beatriz (org.). Dao Transgeneracio-
nal: consecuencias de la represin poltica en el Cono
Sur. Santiago/ Chile: Grfica LOM. 2009,p.253-284.
LANDA, Fbio. E. Lvinas e N. Abraham: um encadea-
mento a partir da Shoah. O estatuto tico do terceiro na

349
constituio do smbolo em psicanlise. In: SELIGMANN-
SILVA, Mrcio (org.). Histria, memria e literatura: o
Testemunho na Era das Catstrofes. Campinas, SP: Edito-
ra da UNICAMP, 2003. p.113-124.
LEVINAS, Emmanuel. Totalidade e infinito. Lisboa:
Edies 70, 1988.
MAGALHES, Mrio. Marighella - o guerrilheiro que
incendiou o mundo. So Paulo: Companhia das Letras,
2012.
MATE, Reyes. Memrias de Auschwitz - atualidade e
poltica. Traduo de Antonio Sidekum. So Leopoldo:
Nova Harmonia, 2005.
MEZAROBBA, Glenda. O processo de acerto de contas e
a lgica do arbtrio. In: SAFATLE, Vladimir; TELES, Ed-
son (orgs.). O que resta da ditadura - a exceo brasileira.
So Paulo: Boitempo, 2010. p.117.
OLIVEIRA, Marcelo Andrade Cattoni de; MEYER, Emilio
Peluso Neder. Comisso Nacional da Verdade e sigilo:
direito memria e verdade? In: Revista Internacional
Direito e Cidadania, So Paulo, Edio Especial Dr. R-
mulo Gonalves: A verdade e o acesso informao como
direitos humanos, 2013.
Campinas: UNICAMP, 2007.
RUIZ, Castor Bartolom. (In)justia, violncia e memria:
o que se oculta pelo esquecimento, tornar a repetir-se
pela impunidade. In: SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira
da; TORELLY, Marcelo Dalms; ABRAO, Paulo (Orgs.).
Justia de Transio nas Amricas - olhares interdiscili-
nares, fundamentos e padres de efetivao. Belo Hori-
zonte: Forum, 2013. prelo
RUIZ, Castor M. M. Bartolom. Os paradoxos da mem-
ria na crtica da violncia. In: RUIZ, Castor M. M. Barto-
lom (org.) Justia e memria. Direito justia, memria
e reparao: a condio humana nos estados de exceo.
So Leopoldo: casa leiria, Passo Fundo: IFIBE, 2012, p.21-
54.
RUIZ, Castor M.M. Bartolom. A justia perante uma
crtica tica da violncia. In: RUIZ, Castor M.M. Bartolo-
m (org.). Justia e Memria, para uma crtica tica da
violncia. So Leopoldo: Editora Unisinos, 2009. p.87-112.
SELIGMANN-SILVA, Mrcio. O local do testemunho. In:
RUIZ, Castor M.M. Bartolom (org.). Justia e Memria.
Direito justia, memria e reparao: a condio huma-
na nos estados de exceo. So Leopoldo: Casa Leiria.
Passo Fundo: IFIBE, 2012, p.55-80.
SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. A ambiguidade da
anistia no Brasil: memria e esquecimento na transio
inacabada. In: PIOVESAN, Flvia; SOARES, Ins Virginia
Prado (orgs.). Direito verdade e justia. Belo Horizon-
te: Forum, 2013. prelo.
SILVA FILHO, Jos Carlos. A Comisso de Anistia e a
Concretizao da Justia de Transio no Brasil - Reper-
cusso na Mdia Impressa Brasileira - Jornal O Globo -
2001 a 2010. In: SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da;
TORELLY, Marcelo Dalms; ABRAO, Paulo (Orgs.). Jus-
tia de Transio nas Amricas - olhares interdiscilinares,
fundamentos e padres de efetivao. Belo Horizonte:
Forum, 2013. prelo.
SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. Dever de memria
e a construo da histria viva: a atuao da Comisso de
Anistia do Brasil na concretizao do Direito Memria e
Verdade. In: SANTOS, Boaventura de Sousa; ABRAO,
Paulo; MacDowell, Ceclia; TORELLY, Marcelo D. (Orgs.).
Represso e Memria Poltica no Contexto Ibero-
Brasileiro - Estudos sobre Brasil, Guatemala, Moambi-
que, Peru e Portugal. Coimbra: Universidade de Coimbra;
Braslia: Ministrio da Justia, 2010. p.185-227.
VIRISSIMO, Vivian. Mtodos da Comisso da Verdade
dificultam monitoramento. In: Brasil de Fato, 30 jan. 2013.

351
Disponvel em:
http://www.brasildefato.com.br/node/11780 . Acesso
em 19/04/2013.

Reparaes e direitos econmicos,
sociais e culturais
,1&"% @&=6P3..%1<1
!
Em suas duas primeiras dcadas, a agendada
justia transicional focalizou-se centralmente em viola-
es de direitos bsicos integridade fsica. Os pro-
gramas iniciais de reparaes tambm responderam a
esse restrito conjunto de violaes: reparaes foram
pagas por conta dos mortos, mas apenas mais relutan-
temente aos vivos, em lugares como Chile ou Argenti-
na. Reparaes, tanto por meio das cortes, quanto por
meio de programas administrativos dos governos,
eram geralmente limitadas, quando sequer providas, a
compensaes pecunirias por mortes, desaparecimen-
tos, tortura, detenes arbitrrias ou exlios injustifica-
dos, e na forma de servios de sade e educao aos
sobreviventes e s famlias de vtimas de tais violaes.
Em 2012, mais e mais vozes esto conclamando
s autoridades polticas para que deem ateno a um
conjunto mais amplo de violaes de direitos, no que

!
Professora de Direito, Universidade da Califrnia, Hastings College
of Law. Esse artigo foi publicado originalmente em SHARP, Dustin
(editor). Transitional justice and economic violence. Springer Books, 2013 e
gentilmente cedida pela autora a traduo e publicao em portugus
aos organizadores do livro. Traduo: Lucas de Oliveira Gelape,
Mariana Rezende Oliveira e Jessica Holl. Reviso da traduo: Emilio
Peluso Neder Meyer.
Naomi Roth-Arriaza 354
tange justia transicional
"
. Isso se deve, em parte,
contnua fragilidade dos pases ps-conflitos e ps-
ditaduras, nos quais a marginalizao econmica e so-
cial estimula a violncia contnua e desencoraja o entu-
siasmo pela reforma democrtica. As esperanas inici-
ais de que julgamentos e comisses da verdade focadas
em crimes centrais e violaes de direitos civis e polti-
cos conduziriam a democracias robustas e inclusivas
tm se mostrado, no surpreendentemente, mais com-
plicadas. Crticos, incluindo muitos de pases que im-
plementaram uma ou mais medidas de justia transici-
onal, comearam a notar que, apesar da abundncia de
medidas dessa natureza, a vida cotidiana da maioria
havia pouco mudado ou mesmo se tornado pior. A
crtica justia transicional como demasiadamente de
cima para baixo, por demais conduzida pela elite e
muito suscetvel a doadores ao invs de prioridades
locais, fundiu-se com um sentido de que a nfase nos
direitos civis e polticos na justia transicional reflete os
privilgios que esses recebem no discurso ocidental de
direitos.
H agora um reconhecimento de que a justia
mais ampla do que apenas a justia criminal e que ana-
lisar a raiz das causas dos conflitos componente cha-
ve da busca pela verdade. A viso predominante insis-
te que direitos econmicos e sociais devem ser devi-
damente considerados tanto no que tange s violaes,
quanto em suas reparaes. Ampliar a agenda da justi-
"
Houve algumas defesas iniciais de uma viso mais ampla da justia
transicional para incluir direitos econmicos, sociais e culturais (ESC).
Um trabalho seminal sobre a necessidade de distribuio ao longo da
justia reparatria foi MANI, Rama. Beyond Retribution: seeking justice
in the shadows of war. Cambridge: Polity Press, 2002. Outro esforo
inicial para conectar impunidade e reparao para direitos ESC, embo-
ra no explicitamente no contexto da justia transicional, est em
UNITED NATIONS SUB-COMMISSION ON THE PROMOTION
AND PROTECTION OF HUMAN RIGHTS. Final Report on the
Question of the Impunity of Perpetrators of Human Rights Violations
(Economic, Social and Cultural rights). (E/CN.4/Sub 2/1997/8). 1997.
Reparaes e direitos econmicos, sociais e culturais

355
a transicional para que esta considere a violncia eco-
nmica apresenta desafios especficos para a teoria e a
prtica das reparaes.
Os Estados onde as reparaes so necessrias
so, geralmente, pobres, com muitos desafios simult-
neos e poucos recursos. Eles enfrentam a falta de infra-
estrutura adequada e oportunidades de emprego, ofer-
ta intermitente ou no existente de servios bsicos e
sistemas polticos caracterizados por clientelis-
mo/apadrinhamento, tenses tnicas e/ou frgeis
acordos ps-conflito. O nmero de vti-
mas/sobreviventes chega a dezenas ou mesmo cente-
nas de milhares, com necessidades agudas e variadas.
Vrios desses Estados recebem quantidades significati-
vas de ajuda externa, mas tais ajudas tendem a ser por
curto prazo e inconstantes. As causas subjacentes de
conflitos armados tendem a ser tanto estruturais e rela-
cionadas a recursos pecunirios quanto ideolgicas.
Ainda que haja considervel apoio ideia de
que a justia transicional precisa, de forma geral, lidar
mais centralmente com direitos econmicos, sociais e
culturais (direitos ESC), no est claro como as repara-
es encaixam-se nesse cenrio. Por um lado, se direi-
tos ESC devem ser assunto de investigaes, relatrios
e recomendaes de comisses da verdade
#
e promoto-
res devem promover aes penais ao menos pelas vio-
laes de direitos ESC que tambm violam o Direito
Humanitrio
$
, ento seguir adiante com algum tipo de
reparao seria necessrio para dar uma expresso
concreta busca pela verdade e ao reconhecimento de

#
Ver o captulo de Sharp na obra SHARP, Dustin (ed.). Transitional
justice and economic violence. New York: Springer Books, 2013, para uma
discusso de como recentes comisses da verdade, incluindo aquelas
da Libria, Serra Leoa, Timor Leste e de outros pases tm lidado com
violaes de direitos ESC.
$
SCHMID, Evelyne. War Crimes Related to Violations of Economic,
Social and Cultural Rights. Heidelberg Journal of International Law, v.
71, n. 3, 2011. p. 540.
injustias, especialmente aquelas julgadas graves o su-
ficiente para serem punidas. Ultrapassar a compreen-
so de direitos ESC apenas como condies de pano de
fundo para lidar com o que as garantias de no repeti-
o
%
de tais violaes podem implicar, requerer aten-
o minuciosa para as retificaes e reparaes. Viola-
es de direitos ESC podem ter um efeito devastador,
frequentemente estendendo-se por vrias geraes,
uma vez que s vtimas so negados servios educaci-
onais e mdicos, proteo social e oportunidades de
trabalho. Em situaes de conflitos armados, privaes
de terra, comida, gua e cuidados mdicos podem ma-
tar um grande nmero de pessoas, e mesmo aqueles
que sobrevivem podem sofrer danos a longo prazo que
afetam a qualidade e durao de suas vidas. Expandir
o foco das violaes de direitos ESC para incluir crimes
econmicos, como corrupo e usurpao, tambm
poderia proporcionar fundos para programas de repa-
raes
&
.
Por outro lado, algumas precaues devem ser
tomadas. Reparaes para violaes do direito so ne-
cessariamente limitadas, direcionadas e incompletas.
Como muitos estudiosos tm destacado: em casos nos
quais a explorao econmica tem sido sistemtica e
institucionalizada, reparaes individuais so inade-
quadas. De fato, reparaes, ao individualizar a com-
pensao, podem impedir mudanas sistmicas ao
%
UNITED NATIONS GENERAL ASSEMBLY. Basic Principles and
Guidelines on the Right to a Remedy and Reparation for Victims of Gross
Violations of International Human Rights Law and Serious Violations of
International Humanitarian Law. A/RES60/147, 16 dez. 2005.
&
Ver, mais amplamente, CARRANZA, Ruben. Plunder and Pain:
Should Transitional Justice Engage with Corruption and Economic
Crimes? International Journal of Transitional Justice, v. 2, no. 3, p. 310-
330, 2008.

357
substituir a redistribuio
'
. Logo, se o objetivo obter
direitos ESC para todos, reparaes so, no melhor dos
casos, um paliativo e, no pior dos casos, uma distrao.
Elas tambm podem gerar novos conflitos entre recur-
sos destinados aos pobres e aqueles reservados para
um subconjunto dos pobres conhecidos como vti-
mas muitos dos quais podem no ser os mais ne-
cessitados
(
. Ademais, usar um programa de repara-
es para tentar alcanar mais profundamente desi-
gualdades estruturais algo repleto de dificuldades,
desde as somas astronmicas necessrias at a inabili-
dade de determinar adequadamente a classe a ser be-
neficiada
)
. E, reciprocamente, tentar proporcionar repa-
raes para uma categoria demasiadamente ampla de
violaes no ser apenas proibitivamente caro, mas
gerar o risco de transformar as reparaes em uma
teoria abrangente com vistas a criar uma grande
mudana social uma carga que nenhum esforo de
reparaes pode suportar.
Este artigo desenvolve-se da seguinte maneira:
uma breve compilao de definies e descrio de
tipos de reparaes e suas potenciais contribuies pa-

'
MUVINGI, Ismael. Sitting on Powder Kegs: Socioeconomic Rights in
Transitional Societies. International Journal of Transitional Justice, v. 3, n.
2, 2009. p. 180.
(
Esse o argumento usado pelo Presidente Mbeki da frica do Sul
contra reparaes para vtimas de violaes de direitos da era
apartheid. Ver tambm MILLER, Zinaida. Effects of Invisibility: In
Search of the Economic in Transitional Justice. International Journal of
Transitional Justice, v. 2, n. 3, 2008. p. 285 (declarando que apenas
certas vtimas se tornam completamente parte da narrativa da reconci-
liao. Ao sofrimento de muitas vtimas vivas negado reconhecimen-
to ou ele relegado a um nvel inferior de significado, porque seu
sofrimento visto como politicamente problemtico ou ambguo).
)
Para uma considerao da evoluo do programa de reparaes do
Peru luz dessas preocupaes, ver GARCIA-GODOS, Jemima.
Victims Participation in the Peruvian Truth Commission and the
Challenge of Historical Interpretation. International Journal of Transitio-
nal Justice, v. 2, no. 1, p. 63-82, 2008.
ra a proteo e garantia de direitos ESC, seguida por
uma verificao de como programas administrativos
de reparaes j existentes tm lidado com direitos co-
mo educao, sade e habitao no contexto de repa-
raes integrais para outros tipos de violaes. Em
seguida, o artigo desvia seus esforos para lidar dire-
tamente com violaes de direitos ESC, especialmente
advindos de deslocamentos forados e expropriao de
terras e propriedades. Finalmente, reflete sobre como
programas de reparaes poderiam ser mais efetiva-
mente usados para lidar com violaes de direitos so-
cioeconmicos, especialmente onde tais violaes deri-
vam de discriminao e excluso sistemticas.
Histrico e definies
A. Direitos econmicos, sociais e culturais
Direitos econmicos, sociais e culturais tm uma
longa genealogia em teorias de justia social, mas fo-
ram claramente definidos como direitos humanos
desde 1948. A Declarao Universal dos Direitos Hu-
manos enumera o direito a um padro de vida ade-
quado, incluindo alimentao e abrigo, o direito edu-
cao, sade fsica e mental, seguridade social, a
condies dignas de trabalho, proteo a crianas e
maternidade, aos benefcios da cultura e propriedade.
O subsequente Pacto Internacional de Direitos Econ-
micos, Sociais e Culturais esclareceu muitos destes di-
reitos, ainda que, devido sua origem na Guerra Fria,
tenha excludo o direito propriedade. Convenes
regionais de direitos humanos, incluindo a Europeia, a
Interamericana e a Africana incluem o direito propri-
edade, embora variem na extenso na qual os direitos

359
ESC so judicializveis
!*
. Uma srie de instrumentos
subsequentes de soft law
!!
e casos de cortes nacio-
nais
!"
tm delineado tambm os contornos destes direi-
tos. Em particular, de acordo com o Pacto Internacional
dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, direitos
ESC so progressivos de modo que os Estados com-
prometem-se a adotar medidas [...] at o mximo de
seus recursos disponveis, visando assegurar, progres-
sivamente, por todos os meios apropriados, o pleno

!*
A Conveno Europeia para a Proteo dos Direitos Humanos e das
Liberdades Fundamentais no inclui explicitamente direitos ESC per
se, embora eles sempre lidem com tais direitos em termos de direitos
de propriedade, garantias contra discriminao ou sobre o devido
processo. Uma Carta Social Europeia em separado, na Europa, e o
Protocolo em Direitos ESC (Protocolo de San Salvador), nas Amricas,
contm tais direitos, mas apenas alguns daqueles direitos so judiciali-
zveis por meio das cortes regionais de direitos humanos. Adicional-
mente, o Comit Internacional sobre Direitos ESC, o comit especial
que monitora a implementao do Pacto Internacional de Direitos
ESC, ter competncia para apreciar comunicaes individuais assim
que o Protocolo Facultativo que permite tais comunicaes entrar em
vigor.
!!
Exemplos de tais fontes de soft law incluem os vrios comentrios
gerais publicados pelo Comit sobre Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais da Organizao das Naes Unidas; The Maastricht Guide-
lines on Violations of Economic, Social and Cultural Rights [N.T.:
optou-se por manter em ingls o nome de publicaes oficiais como
essa, em vista da indisponibilidade de traduo oficial. Uma possvel
traduo seria As Diretrizes de Maastricht sobre Violaes de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais], um conjunto de princpios a respei-
to da natureza e propsito de violaes de direitos ESC desenvolvido
por um grupo da sociedade civil e por experts em direitos humanos,
adotado em 22 e 26 de janeiro de 1997; e, The Right to Food Guideli-
nes [N.T.: Diretrizes do Direito Alimentao], desenvolvido pela
Organizao das Naes Unidas para Agricultura e Alimentao.
!"
Ver os casos da Corte Constitucional Sul-Africana sobre o direito
habitao [SOUTH AFRICA. South African Constitutional Court.
Government of the RSA v Grootboom. 2000 (1) SA 46 (CC).] e sade
[SOUTH AFRICA. South African Constitutional Court. Minister of
Health v Treatment Action Campaign. 2002 (5) SA 703 (CC).]; ver tambm
os casos da Corte Constitucional Colombiana sobre direitos de deslo-
cados forosamente, discutidos abaixo.
exerccio dos direitos [...]
!#
. Entretanto, ainda que as
obrigaes sejam progressivas, elas so reais, e Estados
devem planejar-se, programar-se e movimentar-se para
aumentar a observncia destes direitos com o passar do
tempo, enquanto evitam retrocessos. As obrigaes de
no discriminao do Pacto so tambm imediatas
!$
.
A falta de direitos ESC, ou sua distribuio ex-
tremamente desigual, est no centro de muitos confli-
tos armados. Alm disso, muitas vezes o desejo de re-
primir demandas por uma distribuio mais equitativa
de oportunidades e recursos d incio e sustenta a ma-
nuteno de ditaduras. Durante conflitos armados ou
ditaduras, a proviso de direitos ESC geralmente piora.
Instalaes educacionais e mdicas so destrudas ou
danificadas, seu pessoal ameaado ou dispersado.
Deslocamentos generalizados e expropriao forada
de terra, casas, rebanhos e colheitas afetam direitos
bsicos comida e moradia. Poos de gua, colheitas
e outras formas de sustento so, com frequncia, des-
trudos deliberadamente, e o acesso comida, impedi-
do. difcil, seno impossvel, para muitas pessoas,
prover seu sustento ou frequentar aulas em situaes
de constante insegurana e deslocamento. Fontes de
gua podem ser contaminadas ou se tornar de acesso
muito perigoso; frequentar escolas torna-se uma me-
mria distante. A guerra exacerba negaes de todos os
direitos ESC. Aps o conflito, a populao que carre-
gou o fardo da luta geralmente busca uma melhoria
nos direitos ESC como um marco de mudana positiva
que distingue a nova distribuio da antiga. Aqueles
que foram vtimas do conflito no buscaro, necessari-
amente, ser recolocados na situao em que estavam
antes que suas perdas ocorressem; pelo contrrio, eles
!#
UNITED NATIONS GENERAL ASSEMBLY. Pacto Internacional sobre
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. 3 jan. 1976. 993 U.N.T.S. 3. Parte
II, art. 2, item I.
!$
Ibid., art. 2, item 2.

361
buscaro a transformao de relaes sociais desiguais
como a forma mais apropriada de reparar suas perdas.
Frequentemente, mudanas no acesso a oportunidades
e recursos sero o que fazem o conflito e os sacrifcios
valerem a pena para os sobreviventes. Isso represen-
ta uma tarefa enorme para governos transicionais, qua-
se sempre sobrecarregados simultaneamente com
enormes expectativas, pouca capacidade, poucos recur-
sos, e um grande nmero de desafios econmicos e de
segurana.
Um novo governo tambm ser medido exter-
namente por quo bem responde a demandas por di-
reitos ESC bsicos. O ndice de Desenvolvimento Hu-
mano do Programa das Naes Unidas para o Desen-
volvimento tem, desde os anos 1990, ranqueado pases
em termos de medidas como mortalidade e morbidade
infantil, nvel educacional, direitos das mulheres e
tambm crescimento do PIB. Os Objetivos de Desen-
volvimento do Milnio estipulam padres de limpeza
da gua, saneamento, sade, educao e seguridade
social, os quais governos devem buscar alcanar. Os
modelos de desenvolvimento econmico tm evoludo
consideravelmente em um caminho que , na melhor
das circunstncias, sustentvel participativo, sens-
vel a necessidades de gnero e de minorias, ambien-
talmente sadio e equitativo. nesta viso de um regi-
me respeitador de direitos, especialmente em como ele
considera as condies de vida e chances de setores
excludos ou marginalizados, que a mais clara sobrepo-
sio com reparaes ocorre.
B. Reparaes
Reparaes, antes de 1945, eram em geral um
assunto de Estado para Estado. Esforos subsequentes
focaram em tentar, na medida do possvel, desfazer os
efeitos dos danos s vtimas individuais, com nfase
em corrigir violaes de direitos integridade fsica. O
Direito Internacional evoluiu para reconhecer o direito
da vtima de ser reparada por graves danos que tenha
sofrido
!%
. De acordo com os Princpios e Diretrizes
Bsicas sobre o Direito a uma Soluo e Reparao para
Vtimas de Violaes Flagrantes das Normas Internaci-
onais de Direitos Humanos e de Violaes Graves do
Direito Internacional Humanitrio, de 2005, uma v-
tima de tais violaes tem o direito, sob o Direito Inter-
nacional, a (a) igualitrio e efetivo acesso justia; (b)
reparao adequada, efetiva e rpida pelo dano sofri-
do; e (c) acesso informao relevante concernente a
violaes e a mecanismos de reparao
!&
. Tal reparao
deve ser proporcional gravidade das violaes e ao
dano sofrido
!'
, mas pode tomar a forma de restituio,
compensao, reabilitao, satisfao e garantias de
no repetio
!(
. O direito a uma soluo ou a repara-
es est tambm previsto nos instrumentos bsicos de
direitos humanos, convenes especializadas, instru-
!%
International Humanitarian Law. A/RES60/147, 16 dez. 2005. [N.T.:
Princpios Bsicos e Diretrizes sobre o Direito a uma Soluo. Op-
tou-se pela traduo de right to remedy como direito a uma solu-
o.]. Para um exame completo dos princpios bsicos da ONU, e
outras fontes do direito reparao no Direito Internacional, ver
SHELTON, Dinah. The United Nations Principles and Guidelines on
Reparations: Context and Contents. In: DE FEYTER, Koen. et. al (eds.).
Out of the Ashes: Reparation for Victims of Gross and Systematic
Human Rights Violations. Holmes Beach, FL: Intersentia, 2006. p. 11-
33.
!&
International Humanitarian Law. A/RES60/147, 16 dez. 2005. [N.T.:
Princpios Bsicos e Diretrizes sobre o Direito a um Recurso], art. 11.
!'
Ibid., art. 15.
!(
Ibid., arts. 19-23.

363
mentos no vinculantes, e no Estatuto de Roma da Cor-
te Internacional de Justia
!)
.
Reparaes so distintas de reconstruo e de
assistncia vtima, primeiro por suas razes em um
direito baseado em uma obrigao de reparar dano, e
segundo por um elemento de reconhecimento de
transgresso, de compensao, ou de tornar as coisas
certas. Reparaes so, portanto, uma categoria limi-
tada de respostas a dano. Ainda que reparaes pos-
sam ser concedidas por cortes ou processos administra-
tivos, essa discusso concentra-se principalmente no
ltimo caso.
Reparaes so classificadas em trs eixos dife-
rentes: as categorias de restituio, reabilitao, com-
pensao e garantias de no repetio dos Princpios e
Diretrizes Bsicas; a distino entre reparaes simb-
licas e materiais; e a distino entre reparaes indivi-
duais e coletivas. Dado o objetivo desse artigo, focarei
no eixo individual e coletivo, abordando as outras di-
menses de cada uma.
Em sua maioria, reparaes foram dadas por vi-
olaes flagrantes do direito integridade fsica: assas-
sinatos, desaparecimentos forados, tortura e prises.
Alguns programas administrativos de reparao inclu-
em exlio ou deslocamento forado como danos, mas
poucos proporcionam retificaes individuais apenas
para deslocamentos.
i. Reparaes individuais
Reparaes individuais podem tomar a forma
de compensao pecuniria, em um pagamento nico
ou uma penso peridica. Elas tambm podem tomar a
forma de restituio de terras, outras propriedades,

!)
ROHT-ARRIAZA, Naomi. Reparations Decisions and Dilemmas.
Hastings International and Comparative Law Review, v. 27, 2004. p. 160-65.
empregos, penses, direitos civis, ou boa reputao e
reabilitao, a qual pode ser fsica, mental e scio-
jurdica. Reverter publicamente uma condenao cri-
minal injusta, por exemplo, pode constituir uma reabi-
litao scio-jurdica. Reparaes individuais tambm
podem ser simblicas assim como materiais: por
exemplo, a entrega, pelo governo chileno, de uma c-
pia personalizada do relatrio da Comisso da Verda-
de e Reconciliao, com uma carta indicando onde o
nome de cada vtima individual poderia ser encontra-
do, teve um profundo valor reparatrio para os indiv-
duos envolvidos. Outras reparaes individuais podem
incluir a exumao e novo enterro daqueles assassina-
dos, desculpas individuais a sobreviventes ou familia-
res, ou a publicao dos fatos de um caso individual.
Reparaes individuais tambm podem tomar a forma
de pacotes de servios do governo: incluso em planos
de sade governamentais, ou acesso preferencial a ser-
vios mdicos, bolsas de estudo e similares.
ii. Reparaes coletivas
O conceito de reparaes coletivas, por outro
lado, mais complexo e pode ter diferentes significa-
dos em diferentes contextos. Assim como nas repara-
es individuais, podem incluir tanto medidas materi-
ais quanto simblicas; restituio, reabilitao e satisfa-
o, assim como compensao. Coletiva pode se refe-
rir aos beneficirios da reparao, como nos casos de
comunidades religiosas, tnicas, ou geograficamente
definidas que sofreram danos a suas instituies, pro-
priedade ou ao seu tecido e coeso social na qualidade
de grupos e, logo, precisam ser reparados enquanto tal.
O exemplo mais fcil desse significado a restituio
ou compensao por lugares de adorao danificados
durante o perodo em questo, mas tambm poderia
envolver restituio de terras de propriedades coletivas
ou medidas para se acabar a discriminao com base

365
na lngua. O significado de reparaes coletivas tam-
bm tem se referido ao tipo de reparao ao invs do
beneficirio. Assim, bens pblicos concedidos a uma
comunidade especfica, mas abertos a todos, constitui-
riam esse tipo de reparao coletiva. Enquanto acesso
individual ou familiar a bolsas de estudo ou a privil-
gios hospitalares constituiriam reparao individual, a
construo de escolas ou clnicas de sade em comuni-
dades afetadas, abertas a todos os habitantes, seria re-
parao coletiva. Isto, claro, levanta a dificuldade de
lidar com a atribuio da condio de vtimas a grupos
ou a comunidades para propsitos de reparao, um
problema ampliado por mudanas demogrficas e so-
ciais durante o curso de um conflito armado. Algumas
das dificuldades especficas das reparaes coletivas
so exploradas abaixo.
C. Reparaes materiais e o direito a um padro de vida
adequado
Reparaes cruzam com direitos ESC, primeiro
porque as reparaes materiais oferecidas compen-
sao, restituio e reabilitao olham tanto para o
passado quanto para o futuro, objetivando retificar
tanto danos passados, quanto transformar vidas para o
futuro. Em sua maioria, essas no so reparaes por
violaes de direitos ESC, apesar de haver reconheci-
mento de que direitos ESC foram violados concomitan-
temente com os direitos civis bsicos que esto sendo
compensados. Assim, os membros das famlias daque-
les que foram mortos ou que desapareceram forada-
mente sofrem, alm do dano incomensurvel de perder
um ente querido e do sofrimento psicolgico envolvi-
do, a perda de um provedor, a necessidade de fugir, a
perda de oportunidades de educao e similares. A
jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos
Humanos, por exemplo, compensa sobreviventes por
estas oportunidades perdidas atravs do conceito de
mudanas em seus projetos de vida (proyecto de vi-
da)
"*
. Entretanto, estes danos raramente so divididos e
compensados separadamente em programas adminis-
trativos de reparao.
A pedra fundamental dos primeiros programas
administrativos de reparao relacionados justia
transicional era a concesso de indenizaes individu-
ais aos sobreviventes ou s famlias daqueles mortos
ou desaparecidos. Estas tomavam duas formas: mon-
tantes fixos em pagamentos nicos e penses peridi-
cas. Pagamentos nicos tm sido muito mais comuns.
Em alguns locais, os pagamentos foram especificamen-
te para deslocamentos forados ou exlio, com ateno
mudana nas perspectivas de vida, mas geralmente
todos os danos foram agregados.
O pagamento nico tem a vantagem da relativa
rapidez e simplicidade requer apenas uma alocao
temporria de oramento e uma burocracia temporria
para administrar o pagamento. Para vtimas que tm
necessidades imediatas ou so idosas ou necessitadas,
dinheiro rpido pode ser uma ddiva. Onde comuni-
dades esto em conflito ou discordam de outras formas
de reparao, uma compensao nica pode tambm
ser a nica opo realista. Pagamentos nicos tambm
mais se parecem com as indenizaes disponveis em
cortes por danos pessoais. Entretanto, a quantidade de
dinheiro envolvida quase sempre inferior ao que uma
corte concederia por danos equivalentes. Raramente
grande o suficiente para mudar uma vida e, em geral,
concedida muito tempo depois dos danos ocorrerem.
"*
Esse conceito foi introduzido pela primeira vez no caso Loayza Ta-
mayo [INTER-AMERICAN COURT OF HUMAN RIGHTS. Loayza
Tamayo case, Reparations, Judgment. Inter-Am. Ct. H.R. (ser. C), No. 42
(Nov. 27, 1998).] e desenvolvido em casos subsequentes. Ver, em geral,
BURGORGUE-LARSEN, Laurence; BEDA DE TORRES, Amaya. The
Inter-American Court of Human Rights: Case-Law and Commentary.
Traduo de Rosalind Greenstein. Oxford: Oxford University Press,
2011. p. 229-230.

367
Estudos tm mostrado que a maioria dos pagamentos
nicos usada para quitar dvidas, despesas mdicas
ou taxas escolares, ou simplesmente consumida sem
criar nenhuma mudana de longo prazo no padro de
vida do beneficiado
"!
. Eles so muito pequenos para
criar um grande impacto nos mercados locais ou para
permitir s pessoas criar microempresas, especialmente
sem nenhum treinamento adicional em finanas, tran-
saes bancrias ou em administrao de negcios.
Reparaes individuais na forma de pagamen-
tos nicos podem criar outros tipos de dificuldades.
Conceder tais pagamentos requer a criao de registros
de vtimas, o que pode consumir muito tempo e ser
difcil em locais onde as pessoas no tm identificao
pessoal ou certides de bito de seus entes queridos
""
.
Pagamentos podem provocar desarticulaes na co-
munidade: famlias divididas, cidades invadidas por
golpistas prometendo dinheiro rpido, membros fami-
liares h muito esquecidos ou desconhecidos reapare-
cendo subitamente e alguns beneficirios agredidos ou
ameaados para entregar os valores de seus cheques
"#
.

"!
VIAENE, Liselotte. Voices From the Shadows: The Role of Cultural
Contexts in Transitional Justice Processes. Dissertao (Doutorado em
Direito). Universiteit Gent, 2010. GREADY, Paul. The Era of Transitional
Justice: The Aftermath of the Truth and Reconciliation Commission in
South Africa and Beyond.London: Routledge, 2011.
""
A criao do registro do Peru tem levado, aproximadamente, sete
anos e, a partir disto, a inscrio de pagamentos individuais est ainda
pendente.
"#
MERSKY, Marcie; ROTH-ARRIAZA, Naomi. Guatemala. In:
Victims Unsilenced:The Inter-American Human Rights System and
Transitional Justice in Latin America.. Washington, DC: Due Process of
Law Foundation, 2007. p. 7-32. Elisabeth Lira nota um resultado seme-
lhante nas reas Mapuche do Chile, onde em comunidades muito
pobres, as reparaes econmicas alteraram relaes familiares de
solidariedade e negativamente afetaram redes de famlias e comuni-
dades. LIRA, Elizabeth. The Reparations Policy for Human Rights
Violations in Chile. In: DE GREIFF, Pablo (ed.). The Handbook of
Reparations. Oxford: Oxford University Press, 2006. p. 63.
A dinmica intrafamiliar tambm pode ser impactada:
enquanto em alguns casos mulheres podem ser empo-
deradas ao receber dinheiro disponvel em seu nome,
em outros, familiares homens rapidamente reivindica-
ro a compensao paga a suas esposas e mes, que
poder ento no servir a seus objetivos almejados
"$
.
Em sua pior face, tais programas de pagamentos indi-
viduais so propensos a clientelismo, polticas de apa-
drinhamento e corrupo. Eles podem se tornar a ant-
tese da reparao.
H tambm uma tenso, presente em todos os
programas de reparao, mas especialmente aguda
naqueles que envolvem compensao individual, entre
direcionar-se pelo dano ou direcionar-se pela necessi-
dade. Isto , os programas de reparao deveriam fo-
car-se nas vtimas mais necessitadas os deficientes, os
idosos, crianas e vivas ou nas vtimas que tm o
direito reparao por terem sofrido as piores viola-
es? Claro, em alguns casos as categorias iro sobre-
por-se, mas no em todos. A maioria dos programas
tenta utilizar reparaes provisrias para lidar com os
casos mais urgentes, e/ou priorizar com base em uma
combinao de fatores, incluindo necessidade, o tipo
de violao, a rea geogrfica e (extraoficialmente) a
afiliao poltica ou importncia das vtimas.
Penses ou pagamentos peridicos podem ser
melhores. Tais pagamentos podem atuar como um tipo
de seguridade social e podem prover uma subsistncia
econmica mnima. No Chile, por exemplo, as repara-
es incluam um pagamento nico equivalente a um
ano de penso (aproximadamente US$530, em cotao
de 1996) e uma penso mensal, baseada no salrio m-
dio, para esposos, parentes e crianas daqueles mortos
ou desaparecidos, a ser pago de acordo com uma por-
"$
VIAENE.Voices From the Shadows; RUBIO-MARIN, Ruth. The Gender
of Reparations. Cambridge: Cambridge University Press, 2009. Ver
tambm MERSKY; ROHT-ARRIAZA. Guatemala.

369
centagem fixa do total, para cada tipo de relao. As
penses devem estar atreladas inflao, e requerem
uma burocracia nova ou preexistente (por exemplo,
uma que j lida com penses para os idosos ou para os
veteranos) para desembolsar os fundos. Em locais onde
o Estado no tem estruturas preexistentes para distri-
buio peridica de fundos, especialmente em reas
remotas, um sistema de penso demorar mais tempo
para ser estabelecido.
Proviso de servios para cuidados com sa-
de, educao ou moradia comumente uma parte
de projetos de reparao. Tal proviso requer acordos
de coordenao e financiamento entre vrios minist-
rios governamentais e vrios nveis do governo (cen-
tral, estadual e municipal) e pode no atingir suas me-
tas sem uma mudana no modo como o governo exis-
tente lida com populaes pobres e marginalizadas de
forma geral. Onde os servios em geral so carentes,
garantir acesso a eles pode ser apenas um lembrete da
indiferena e ineficcia do governo.
Assistncia mdica e educao so os servios
mais comuns oferecidos como parte de pacotes de re-
parao. Como notado acima, esses podem tomar a
forma de um direito individual a servios mdicos ou
bolsas de estudo. Muitos programas de reparao tm
focado em servios psicossociais para permitir aos so-
breviventes lidar com os danos mentais causados pelas
violaes. Tais servios tm se provado bem sucedidos
onde so ajustados para as necessidades especficas de,
por exemplo, vtimas de tortura; um exemplo o Pro-
grama de Reparao e Servios Integrais de Sade (co-
nhecido por sua sigla em espanhol, PRAIS), que usou
terapeutas especificamente treinados
"%
. Na Guatemala,
ONGs especializadas foram contratadas para oferecer
esses servios depois que se tornou claro que os psic-

"%
LIRA. The Reparations Policy for Human Rights Violations in Chile. p.
68.
logos do governo no tinham nem o treinamento espe-
cializado, nem a empatia necessria com as vtimas,
amplamente indgenas, para serem bem sucedidos.
Cuidados mdicos tm sido uma parte de pa-
cotes de reparao no Chile, no Peru, em Serra Leoa e
em outros locais. Usualmente, isto exige acesso para as
vtimas e seus familiares a servios mdicos estatais a
baixos ou sem custos. O problema tem sido que essas
clnicas oferecem cuidados indiferentes ou de baixa
qualidade e, com frequncia, no tm os servios espe-
cializados requeridos. Em Serra Leoa, por exemplo, a
cirurgia de fstulas em vtimas da guerra tem sido fei-
tas por ONGs internacionais porque o sistema mdico
local no tem a capacidade. s vezes, atitudes racistas
ou sexistas da equipe mdica para com as vtimas po-
dem desencoraj-las a usar os servios existentes.
Em pesquisas com vtimas pelo mundo, a edu-
cao de crianas colocada no topo da lista do que as
pessoas querem de um programa de reparaes. Edu-
cao pode ser uma forma especialmente importante
de reparao porque aqueles que passaram a infncia
correndo e se escondendo tero perdido a oportunida-
de de uma educao formal; adultos podem ser analfa-
betos e a educao de adultos pode ser uma compo-
nente importante de melhorias econmicas. Ademais,
uma vez que programas de reparao tendem a levar
um longo tempo para serem estabelecidos e custeados,
a educao torna-se uma meta multigeracional, capaz
de responder aos aspectos intergeracionais do dano.
Programas de reparaes tm frequentemente disponi-
bilizado bolsas de estudo, dinheiro para taxas escolares
e similares. Por exemplo, no Chile, o rgo de repara-
es ofereceu formao gratuita para vtimas e seus
descendentes de at 35 anos, incluindo educao uni-
versitria. Planos na Guatemala para reparaes inte-
grais incluam o foco na educao bilngue e estudos da
herana Maia, ainda que nenhum dos dois tenha sido
amplamente posto em prtica. Em Serra Leoa, suporte
educacional tambm foi oferecido, embora, uma vez

371
que as reparaes tenham demorado um longo perodo
para ser implementadas, um grande nmero de benefi-
cirios em potencial saiu agora da faixa etria benefici-
ada
"&
. Certo nmero de programas de reparaes inclu-
iu pequenos projetos de treinamento vocacional, mas
esses tm sido apenas modestamente bem sucedidos
em levar a empregos permanentes.
Atualmente, atividades produtivas correspon-
dem a apenas uma pequena parte dos planos dos pro-
gramas de reparao. Na Guatemala, o Programa de
Compensao Nacional (PNR) disponibilizou um pe-
queno fundo para atividades produtivas e anunciou
que o programa subsidiaria investimento em, por
exemplo, energia solar. Tambm props um fundo pa-
ra mulheres, estruturado conforme o modelo de um
banco comunitrio. Mulheres receberiam pequenas
quantias (de US$300 a US$350) para atividades produ-
tivas, junto com aulas de alfabetizao. Esse programa
ainda no est em funcionamento, embora vrios ou-
tros projetos (privados) de microcrdito estejam ope-
rando nas reas mais duramente atingidas. Vrios pro-
jetos comunitrios peruanos aprovados sob o progra-
ma de reparaes coletivas descrito abaixo envolvem
atividades produtivas, desde plantar pasto e comprar
animais de pastagem a um centro de artesanato, apesar
de a maioria concentrar-se na infraestrutura bsica ne-
cessria para a agricultura e para a vida rural. Na fri-
ca do Sul, o rgo privado Business Trust, em colabo-
rao com os governos locais, ofereceu treinamento de
habilidades e cofinanciamento para turismo e outros
projetos produtivos em comunidades fortemente afe-
tadas pelo apartheid, incluindo diversas que recente-
mente tinham recuperado terras. Entretanto, ainda que
as metas incluam reconciliao e reconstruo, o pro-

"&
SUMA, Mohamad; CORREA, Cristin. Report and Proposals for the
Implementation of Reparations in Sierra Leone. New York: International
Center for Transitional Justice, 2009.
grama visto mais como uma iniciativa antipobreza do
que de reparao
"'
.
Reparaes Coletivas
Reparaes coletivas, como definidas acima, in-
cluem uma variedade de bens pblicos oferecidos a
uma comunidade como um todo, incluindo prdios de
escolas, centros comunitrios, clnicas, estradas, proje-
tos de irrigao e eletricidade, mercados e similares.
Elas so pensadas para compensar os danos viabili-
dade e solidariedade comunitria criados pelas viola-
es em questo. Governos frequentemente preferem
reparaes coletivas a individuais porque so vistas
como menos dispendiosas para custear e administrar e
porque os beneficirios tendem a entend-las como
uma forma de generosidade governamental. Pela lti-
ma razo, defensores de direitos humanos tendem a
desconfiar de reparaes coletivas, enxergando-as co-
mo uma tentativa de fazer passar desenvolvimentos de
infraestrutura, que j so parte da responsabilidade do
governo, como reparaes, assim, de fato, matando
dois coelhos com uma cajadada s.
Esse dilema facilmente resolvido ao fazer de
reparaes coletivas um suplemento, ao invs de subs-
titutas, de responsabilidades do governo na rea de
educao, sade ou desenvolvimento de infraestrutura.
Por exemplo, programas de sade podem focar-se em
orientao, apoiar a medicina tradicional ou treinar
novos profissionais da sade baseados na comunidade.
Tambm importante considerar a sustentabilidade de
tais projetos a longo prazo, especialmente projetos de
"'
Ver a discusso do Programa de Investimento Comunitrio do Trust
em BUSINESS TRUST. Community Investment. Disponvel em:
<http://www.btrust.org.za/com_investment.html>. Acesso em: 4 out.
2012.

373
infraestrutura. Quem os manter ao longo do tempo?
Sero garantidos fundos suficientes para suprimentos e
para operao? Se o fundo de reparaes de curto
prazo, como a manuteno e a operao sero inseridas
em oramentos regulares de ministrios ou agncias?
Essas consideraes prticas podem fazer ou destruir
um esforo de reparaes.
Reparaes coletivas prometem beneficiar todos
os membros de uma comunidade, no apenas as vti-
mas. Em reas onde comunidades inteiras foram viti-
madas isso pode ser apropriado, mas em outras, tais
reparaes sero demasiadamente amplas e, logo, pre-
cisaro ser combinadas com componentes individuais.
Mesmo se reparaes coletivas tiverem as caractersti-
cas de bens pblicos, elas ainda podem servir a um
propsito reparatrio caso esteja claro que foi a atuao
das vtimas, no apenas sua condio, que as fez acon-
tecer. Logo, reparaes coletivas devem responder a
um processo no qual a comunidade envolvida para
escolher prioridades e as vtimas desempenham um
papel preponderante. Isso permite s vtimas enfatizar
seu valor como cidads produtivas e garante que qual-
quer reparao oferecida responda s necessidades
percebidas como sendo as dos supostos beneficirios.
Tais reparaes tambm devem ser combinadas com
aspectos simblicos e comemorativos para diferenci-
las de outros projetos de desenvolvimento.
A Guatemala fez previses de reparaes coleti-
vas, mas, como discutido anteriormente, concentrou-se
quase exclusivamente em compensao individual.
Aps vrios anos, o programa de reparaes tentou
mudar seu foco para reparaes coletivas em comuni-
dades fortemente atingidas na forma de habitaes.
Enquanto alguns projetos piloto foram construdos, o
programa foi cooptado por clientelismo poltico e nun-
ca chegou a muitos resultados. No Marrocos, repara-
es coletivas se davam em bases geogrficas, incluin-
do a reabilitao de cidades que tinham sido antigos
locais de prises ou tinham sofrido devido percepo
de um sentimento antirregime, e complementavam a
alocao individual de pagamentos de montantes ni-
cos.
No Peru, o foco inicial era em reparaes a co-
munidades. As regulamentaes originais estipulavam
quatro componentes: fortalecimento jurdico, incluindo
as autoridades locais, treinamento em resolues de
disputas e em direitos humanos; suporte infraestru-
tura produtiva e econmica; projetos concentrados no
retorno dos deslocados e dos expropriados; e suporte
para projetos de apoio educacional, de sade, de gua
e de herana cultural. Apesar disso, o governo tomou
uma deciso executiva de focar apenas nos componen-
tes de infraestrutura econmica e de oferta de servios.
O componente de reparaes coletivas foi descentrali-
zado para o nvel municipal, com fundos designados
para aquelas regies mais afetadas pela violncia, as-
sim como para comunidades formadas por aqueles
foradamente deslocados de seus lares originais. At
hoje, diferentes localidades tm respondido diferente-
mente ao desafio de implementar um programa de re-
paraes. Alguns rapidamente terminaram de constru-
ir seu registro de vtimas e familiares, enquanto outras
reas ficaram para trs. Aos governos locais foram da-
dos fundos para implementar pequenos (at
US$30.000) projetos coletivos, de acordo com priorida-
des que foram negociadas entre comunidades e o Esta-
do, atravs da criao de conselhos locais de imple-
mentao
"(
.
Uma avaliao inicial mostrou que as comuni-
dades escolhem mais frequentemente construir com
"(
INTERNATIONAL CENTER FOR TRANSITIONAL JUSTICE (ICTJ);
ASOCIACIN PRO DERECHOS HUMANOS (APRODEH). Per:
Cunto se ha Reparado en Nuestras Comunidades: Avances, Percepciones
y Recomendaciones sobre Reparaciones Colectivas en Peru 2007-2011.
2011. Disponvel em: <http://ictj.org/sites/default/files/ICTJ-Peru-
Reparaciones-2011-Espaol.pdf>.

375
seus fundos um centro comunitrio, seguidos de proje-
tos de irrigao e escolas. Com o passar do tempo, as
prioridade mudaram, com maior nfase em gua e sa-
neamento, pecuria e projetos de treinamento em ges-
to, nos ltimos dois anos. Mulheres eram sub-
representadas no processo de tomada de deciso.
Mesmo onde as comunidades colocaram um alto valor
em memoriais e outros tipos de reparaes simblicas,
governos locais tm sido relutantes em usar os fundos
para esse propsito, preferindo projetos de infraestru-
tura
")
. Apesar da incluso de comunidades urbanas
compostas por grandes nmeros de camponeses deslo-
cados na definio dos beneficirios do programa, at
2011, nenhum projeto nessas comunidades havia co-
meado
#*
. Uma pesquisa de 2011 mostrou que quase
metade dos beneficirios entendia que os projetos eram
reparaes coletivas devido violncia poltica, mas
poucos pensavam que eles eram reparao suficiente.
As cerimnias de inaugurao parecem ter tido um
papel importante nessa conscientizao
#!
.
Reparaes por Violaes de Direitos ESC
At a presente data, esforos para reparar as vi-
olaes de direitos ESC concentraram-se principalmen-
te em casos de expropriao de terras ou outras propri-
edades, o que levou negao dos meios de subsistn-
cia, educao, sade e outros direitos. Dentro do con-
texto da justia transicional, estes tm quase sempre
exigido uma demonstrao de que a expropriao foi
deliberadamente induzida por razes polticas ou dis-

")
Ibid.
#*
Ibid. De acordo com este relatrio, os projetos de at 2011 estavam a
caminho ou completos em quase 1 500 localidades, com um oramento
total de US$ 52 million. Ibid., p. 15.
#!
Ibid., p. 36-37.
criminatrias.
#"
Apenas recentemente tm ocorrido es-
foros para compensar ou restituir terras tomadas por
razes tticas ou econmicas dentro do contexto de um
conflito armado.
##
Roger Duthie sugere que uma con-
tribuio da teoria da justia transicional sobre o deslo-
camento pode ser o reforo de uma estrutura baseada
em direitos, e no simplesmente em uma preocupao
humanitria, ao lidar com populaes deslocadas
#$
.
Essa seo traa um breve histrico dessas reivindica-
es, para em seguida focar em um nmero de casos
emblemticos: a restituio de terras sul-africanas, o
esquema de restituio de terras colombianas, o caso
do Qunia e o esforo dos povos guatemaltecos Achi
Maia para obter compensao por perdas em que in-
correram quando foram expulsos de suas terras para
facilitar a construo de uma barragem, dentro de um
#"
H tambm casos de expropriao de terras e restituio que no se
encaixam facilmente dentro de uma estrutura de justia transicional.
Por exemplo, um nmero de pases, incluindo Canad, Nova Zelndia,
Austrlia e alguns Estados latino-americanos, restituram terras para
povos indgenas que foram tomadas por administraes coloniais. Ver
LENZERINI, Federico. (ed.). Reparations for Indigenous Peoples:
International and Comparative Perspectives. Oxford: Oxford
University Press, 2008. Uma linha de decises da ONU e de comisses
e cortes regionais de direitos humanos estabeleceu os direitos de povos
indgenas s suas terras e ao controle do que acontece nessas terras.
Exemplos includos: AFRICAN COMMISSION ON HUMAN AND
PEOPLES RIGHTS. Centre for Minority Rights Development (Kenya) and
Minority Rights Group International on behalf of Endorois Welfare Council v
Kenya. Case 276 / 2003, 2009 (recomendando restituio e direitos
sobre terras comunitrias); UNITED NATIONS HUMAN RIGHTS
COMMITTEE (HRC). Chief Bernard Ominayak and Lubicon Lake Band v.
Canada. CCPR/C/38/D/167/1984, 1990 (direito subsistncia de
grupos indgenas parte de direitos de minorias); INTER-AMERICAN
COURT OF HUMAN RIGHTS.Case of the Yakye Axa Indigenous
Community v. Paraguay. Case 12 313, 2005 (demarcao e direitos sobre
terras indgenas previamente expropriadas).
##
DUTHIE, Roger. Transitional Justice and Displacement. International
Journal of Transitional Justice, v. 5, no. 2, p. 241-261, 2011.
#$
Ibid., 260.

377
contexto de represso governamental e conflito arma-
do.
Existe uma extensa literatura sobre restituio
de propriedade surgida primeiramente do confisco
nazista de propriedades dos judeus nos anos de 1940 e,
em segundo lugar, da onda de privatizaes e restitui-
es que acompanharam a queda de governos comu-
nistas da Europa Oriental e Central no ps-1989. As
reivindicaes de restituio de propriedade da era do
Holocausto incluem litgios encabeados pela Confe-
rncia de Reivindicaes Materiais de Judeus contra a
Alemanha, e acordos, de reivindicaes que envolvem
aplices de seguros e arte roubada. Houve tambm
uma ampla restituio de propriedade real, sendo que
a ltima grande reivindicao contra a Alemanha foi
acordada em 2007
#%
.
Ao passo em que tal literatura muito volumo-
sa para ser resumida aqui
#&
, alguns temas gerais sur-
gem desses esforos. Em todos os casos ps-
comunistas, as questes em torno da restituio de
propriedade foram complicadas por diversas ondas de
expropriaes e por difceis problemas em provar a
cadeia de ttulos e em negociar com os atuais donos
que compraram a propriedade de boa-f. Onde a pro-
priedade esteve nas mos de proprietrios de boa-f ou
foi usada para o interesse pblico, a compensao foi

#%
LANDLER, Mark. German company pays Jewish family for Nazi-era
confiscation. TheNew York Times, 30 Mar. 2007. Disponvel em:
<http://www.nytimes.com/2007/03/30/world/europe/30iht-
settle.4 5090836.html?_r=0>. Acesso em: 26 dez. 2012.
#&
Ver, e.g., GELPERN, Anna. The Laws and Politics of Reprivatization
in East-Central Europe: A Comparison. University of Pennsylvania
Journal of International Business Law v. 14, n. 3, p. 315-372, 1993;
FOSTER, Frances H. Restitution of Expropriated Property: Post-Soviet
Lessons for Cuba. Columbia Journal of Transnational Law, v. 34, no. 3, p.
621-656, 1996. Com referncia a populaes indgenas, ver, em geral,
LENZERINI, Federico. (ed.). Reparations for Indigenous Peoples:
International and Comparative Perspectives. Oxford: Oxford
paga ao invs de se restituir a propriedade. Muito pou-
co da compensao foi paga em dinheiro; a maior parte
foi paga em vouchers ou em ttulos da dvida pblica,
criando um mercado paralelo de tais garantias. Houve
grandes problemas administrativos quando da identi-
ficao e inventrio da propriedade, devido falta de
fundos para o pagamento das compensaes e dos efei-
tos que uma ampla restituio causaria em aluguis e
custos de habitao.
Mais recentemente, a Comisso de Reivindica-
es de Propriedades Reais da Bsnia-Herzegovina
investigou a possibilidade de restituio e compensa-
o por perda de terras e propriedades durante a guer-
ra de 1992-1995. O Acordo de Paz de Dayton incluiu
disposies que tornam ilegais as transferncias de
propriedades feitas sob ameaa ou coao ou que este-
jam de outra maneira relacionadas limpeza tnica, e
determinou a restituio daquelas propriedades depois
que a Comisso recebesse provas, antes de determina-
do prazo, da propriedade vlida. As provas poderiam
advir de livros de propriedade municipal de 1991, de
registros fiscais ou de documentos sucessrios. A Co-
misso tambm poderia, em teoria, prever a compensa-
o pecuniria pela propriedade quando indivduos
optassem por no retornar para a sua residncia pr-
guerra (porque eles constituiriam uma minoria daquele
local e/ou por motivos de segurana), mas, na prtica,
pouco dinheiro para compensao esteve disponvel
#'
.
Na realidade, muitas das pessoas que tiveram sua pro-
priedade restituda optaram por alug-las ou vend-las
para evitar viver como uma minoria nas reas de suas
antigas residncias. A restituio da propriedade no
#'
UNITED NATIONS. Commission for Real Property Claims of
Displaced Persons and Refugees. Dayton Agreement. Annex 7. Dispon-
vel em:<http://www.unhcr.org/3c3c42794.pdf>. Ver, em geral,
HASTINGS, Lynn. Implementation of the Property Legislation in
Bosnia Herzegovina. Stanford Journal of International Law, v. 37, n. 2, p.
221-254, 2001.

379
est necessariamente ligada ao retorno para o lugar de
residncia anterior. Todavia, a restituio envolveu
mais de 200.000 (duzentas mil) casas reivindicadas e
sustentou o retorno de aproximadamente metade das
pessoas deslocadas pelo conflito
#(
.
frica do Sul
Na frica do Sul, uma srie de leis progressi-
vamente destituiu a propriedade de milhes de pesso-
as. A Lei de Terras Nativas de 1913 proibiu negros sul-
africanos de serem proprietrios ou arrendatrios de
terras fora de pequenas reas j designadas, posterior-
mente conhecidas como homelands ou Bantustans.
A Lei de reas de Grupos, de 1950, segregou reas ur-
banas e conduziu remoo de no-brancos para os
distritos ou para os subrbios. Em 1990, milhes de
pessoas haviam sido desapropriadas e somente 13% da
terra eram reservados para a ocupao por negros
#)
.
Quando o governo ps-apartheid chegou ao poder,
logo fez aprovar a Lei de Restituio de Direitos Ter-
ra n 22 de 1994. O partido do governo, o Congresso
Nacional Africano (ANC, em sua sigla em ingls), en-
frentou a necessidade de respeitar os direitos de pro-
priedade (os quais eram uma demanda chave do Parti-
do Nacional em suas negociaes com a ANC), en-
quanto ao mesmo tempo respondia s demandas gene-
ralizadas por retificaes, e a necessidade de comear a

#(
DUTHIE, Transitional Justice and Displacement; WILLIAMS,
Rhodri. Post-Conflict Property Restitution and Refugee Return in
Bosnia and Herzegovina: Implications for International Standard-
Setting and Practice. New York University Journal of International Law
and Politics, v. 37, n. 3, 2005. p. 489.
#)
HALL, Ruth. Reconciling the Past, Present, and Future: The
Parameters and Practices of Land Restitution in South Africa. In:
WALKER, Cherryl. et. al. (eds.). Land, Memory, Reconstruction, and
Justice: Perspectives on Land Claims in South Africa.. Athens, OH:
Ohio University Press, 2010. p. 18-19.
desracializao da paisagem espacial do pas. A lei
refletia esse compromisso: limita a reivindicao a pes-
soas ou comunidades ou seus descendentes que tive-
ram propriedades expropriadas aps a Lei de Terras de
1913, como resultado de prticas e leis de discrimina-
o racial, e que no foram compensadas adequada-
mente
$*
. A expropriao pr-1913, ou seja, da era colo-
nial, foi excluda. Os requerentes poderiam ser tanto os
donos da terra e arrendatrios como outros ocupantes,
dada a ausncia de ttulos formais para a maior parte
da terra mantidas por negros. As reivindicaes deve-
riam ser apresentadas at 1998.
A lei criou a Comisso de Restituio do Direito
Terra (CRLR, em sua sigla na lngua inglesa), para
auxiliar os requerentes, investigar as reivindicaes e
prepar-los para assentamento ou adjudicao, e uma
Corte de Reivindicao de Terras para conceder ordens
de ressarcimento e para dirimir litgios; posteriormen-
te, a CRLR foi habilitada para resolver as reivindica-
es. As dificuldades em se provar direitos terra que
datam de geraes anteriores, onde a terra era frequen-
temente mantida em comunidade e sem um ttulo es-
crito, so terrveis, e as Cortes de Reivindicao de Ter-
ras usaram testemunhos de historiadores e antroplo-
gos, assim como de ancios locais, para provar as rei-
vindicaes. As Cortes de Reivindicao tentariam
chegar a um acordo por mediao entre os atuais ocu-
pantes e os requerentes do passado, mas se no conse-
guissem, um painel de juzes decidiria a reivindicao.
As solues poderiam incluir a propriedade plena, di-
reitos parciais a terra, direitos a terras equivalentes ou
compensao. Os atuais proprietrios so compensa-
$*
SOUTH AFRICA. South Africa Restitution of Lands Act of 1994, as
amended by Land Restitution and Reform Laws Amendment Act 63 of
1997. Disponvel em:
<http://www.saflii.org/za/legis/num_act/lrarlaa1997423.pdf>.
Acesso em: 5 out. 2012.

381
dos pelo Estado em valor de mercado, embora o Estado
raramente tenha expropriado terra e tenha contado
com vendedores sedutoramente espontneos; onde os
vendedores no estavam dispostos, outras terras ou
dinheiro eram as nicas solues.
O processo finalmente resultou em cerca de
80.000 reivindicaes. A CRLR relatou, em 2007, que
1,5 milho de hectares de terra tinham sido devolvidos,
562 milhes de dlares tinham sido gastos na compra
de outras terras e 475 milhes de dlares tinham sido
gastos em compensaes pecunirias
$!
. A grande maio-
ria das reivindicaes foram urbanas e estas foram em
grande parte decididas com pagamentos em dinheiro.
As reivindicaes rurais tenderam a ser maiores e mais
concentradas no norte e leste, envolvendo comunida-
des ao invs de indivduos, assim como a negociao
sobre a terra ao invs de dinheiro.
A experincia de restituio de terras sul-
africana exemplifica um nmero de problemas e a es-
perana inerentes a exerccios de restituio de terras
em larga escala. Primeiramente, existiram desafios de
definio. O que constituiria uma comunidade quali-
ficada para uma restituio de grupo sob a lei, quando
as pessoas foram destitudas e se dispersaram h mais
de cem anos? As cortes sul-africanas inicialmente con-
centraram-se em regras compartilhadas em torno do
uso da terra, no sobre a coeso ou continuidade de
existncia da comunidade. Entretanto, no caso
Richtersveld, envolvendo uma grande reivindicao
comunitria por povos indgenas, as Cortes tambm
buscaram lnguas, cultura e normas de uso da terra em
comum. Um caso subsequente descobriu que a existn-
cia de formas comunitrias de propriedade de terras no
passado, mesmo quando o ttulo formal j era mantido
por outros, era suficiente para provar a existncia de

$!
HALL. Reconciling the Past, Present, and Future. p. 30.
uma comunidade
$"
. Assim, comunidade no exigia a
continuidade ou a atual existncia, ou a propriedade
formal da terra.
A lei sul-africana impe um nexo de causalida-
de entre a expropriao e as leis e prticas discrimina-
trias. Mas um nexo quo prximo? Provavelmente,
qualquer coisa feita por um governo regida por um
nimo racista poderia se encaixar dentro da exigncia.
Por exemplo, no caso Richtersveld citado acima, a terra
da comunidade foi retirada sob a Lei de Pedras Precio-
sas, pois minerais estavam localizados ali, e no a fim
de aplicar a segregao racial. No entanto, a Corte de
Apelaes, e posteriormente a Corte Constitucional,
concordaram que a terra tinha sido perdida sob um
nimo discriminatrio, em que o efeito de uma lei de
minerais, primeira vista neutra, era discriminatrio.
Decises subsequentes descobriram que a expropriao
no teve que acontecer toda de uma vez e no teve se-
quer que ser baseada no uso da fora, contanto que a
sada tenha sido involuntria
$#
.
Os problemas mais difceis em torno do projeto
de restituio de terras envolveram o tipo e o significa-
do da soluo especfica concedida. Muitos requerentes
tinham memrias carinhosas, e at mesmo nostlgicas,
de crescer ou viver nas suas residncias anteriores, es-
pecialmente em vizinhanas multitnicas que foram
destrudas pelas remoes. Para eles, a restituio no
era somente sobre dinheiro; eles queriam reivindicar a
sua casa especfica e recriar aquelas comunidades chei-
as de vida. Isto criou tenses no s entre os atuais
proprietrios como entre os governos locais; enquanto
$"
MOSTERT, Hanri. Change Through Jurisprudence: The Role of the
Courts in Broadening the Scope of Restitution. In: WALKER, Cherryl.
et. al. (eds.). Land, Memory, Reconstructio n, and Justice: Perspectives on
Land Claims in South Africa. Athens, OH: Ohio University Press, 2010.
p. 64-68.
$#
Ibid., p. 65-74.

383
comunidades como o Distrito Seis na Cidade do Cabo
desejavam recriar um intangvel senso de lugar e co-
munidade, o governo da cidade desejava usar o projeto
de restituio para trazer pessoas de baixa renda de
outras reas e tratou do projeto como apenas outro es-
foro para resolver o problema habitacional da cidade.
Tambm para requerentes rurais, a terra esteve amar-
rada identidade, especialmente quando esta foi desa-
fiada ou ameaada por meio da perda da terra tribal.
As perdas foram emocionalmente dolorosas assim co-
mo financeiramente desastrosas.
E, ainda, houve pouco reconhecimento dos as-
pectos no-pecunirios do processo. Ao contrrio da
resposta s violaes de direitos integridade fsica,
no existiram audincias semelhantes s da Comisso
Verdade e Reconciliao, onde os requerentes de resti-
tuio pudessem falar publicamente sobre o que a per-
da de uma casa, terra ou comunidade significou. So-
mente em uma provncia as indenizaes incluram,
em alguns casos, dinheiro para danos morais ou sofri-
mento
$$
. Os atrasos interminveis e as disputas buro-
crticas tornaram difcil para os grupos requerentes
insistirem na restituio. Inicialmente, em muitas reas
urbanas, os requerentes comearam pedindo suas casas
antigas de volta, ou, se aquilo no fosse possvel, ou-
tras terras onde a comunidade pudesse ser recriada. Ao
longo do tempo, as pessoas ficaram desgastadas e de-
sencorajadas pelo processo e optaram, ao invs, por
aceitar o dinheiro
$%
. Isto se adequava bem ao governo,
j que o pagamento em dinheiro era muito mais sim-
ples e permitia que ele mostrasse quo bem o progra-
ma avanava. Os valores recebidos no tinham qual-

$$
HALL. Reconciling the Past, Present, and Future. p. 25.
$%
BOHLIN, Anna. Choosing Cash over Land in Kalk Bay and Knysna.
In: WALKER, Cherryl. et. al. (eds.). Land, Memory, Reconstruction, and
Justice: Perspectives on Land Claims in South Africa. Athens, OH:
Ohio University Press, 2010. p. 116-130.
quer relao lgica seja com o que a propriedade valia
no tempo da destituio ou quanto ela valeria agora.
Alm disso, na maioria dos casos o dinheiro deveria ser
dividido entre descendentes, deixando apenas uma
pequena quantidade para cada indivduo. Um dos
poucos estudos sobre como o dinheiro foi gasto
$&
des-
cobriu que, coerentemente com as outras experincias
de pases com pagamentos nicos, o montante era mui-
to pequeno para ser transformador, e foi usado para
pagar dvidas e atender a despesas imediatas.
Um dos objetivos do programa de restituio de
terras tinha sido comear a contribuir para causar um
efeito na natureza altamente segregada dos espaos
residenciais e agrcolas. No geral, o objetivo governa-
mental de redistribuir para negros 30% das terras agr-
colas cujos proprietrios so brancos no foi alcanado.
Relutante em expulsar os proprietrios brancos, restou
ao governo negociar a venda das terras, mas poucos
brancos estavam dispostos a vender pelos preos ofe-
recidos. Nas reas urbanas, os governos locais e muni-
cipais relutaram em usar os escassos recursos para ter-
ras com o objetivo de restituio, quando esses eram os
ltimos espaos livres para reordenamento urbano.
Enfrentando intensas presses para criar habitaes de
baixa renda, muitos gestores governamentais ressenti-
ram-se com as reivindicaes concorrentes de antigos
proprietrios, que frequentemente eram de classe m-
dia baixa, e no pobres.
Em reas rurais, a data de corte de 1913 signifi-
cou que a maior parte das reivindicaes de restitui-
es se concentrariam no norte rido do pas, dificul-
tando para que as comunidades restitudas tivessem
sucesso como agricultoras. Pior ainda, dado o tempo
que as comunidades estavam dispersas, no havia ga-
$&
BOHLIN, Anna. A Price on the Past: Cash as Compensation in South
African Land Restitution. Canadian Journal of African Studies, v. 38, n. 3,
p. 672-687, 2004.

385
rantia de que reestabelecer a terra significaria que as
pessoas teriam as habilidades para cultiv-la. Evidn-
cias preliminares indicaram que a maioria das fazendas
reestabelecidas no estava produzindo. O governo co-
meou a incentivar as pessoas a entrarem em parceri-
as estratgicas com os antigos proprietrios de terras
de agronegcio, nas quais as comunidades arrendari-
am a terra de volta aos antigos proprietrios em troca
de parte dos lucros, sendo que, na verdade, no viveri-
am ou trabalhariam na terra. Enquanto isso evitou que
as terras recentemente restitudas se tornassem impro-
dutivas, no foi exatamente o resultado transforma-
dor pretendido originalmente
$'
.
Colmbia
O conflito armado estabelecido h dcadas na
Colmbia j contou com a expulso violenta dos agri-
cultores locais de grandes reas do pas, que foram as-
sumidas por guerrilheiros de esquerda, paramilitares
de direita, produtores e traficantes de drogas, ou uma
combinao destes. Comunidades indgenas e afro-
colombianas foram particularmente atingidas pelo des-
locamento forado, bem como por assassinatos e outras
violaes de direitos
$(
. A Colmbia tem cerca de 3,6
milhes de pessoas deslocadas internamente, um dos
nveis mais altos do mundo. Apesar da diminuio da
violncia em algumas reas, em 2010, mais de 100.000

$'
DERMAN, Bill; LAHIFF, Edward; SJAASTAD, Espen. Strategic
Questions About Strategic Partners. In: WALKER, Cherryl. et. al.
(eds.). Land, Memory, Reconstruction, and Justice: Perspectives on Land
Claims in South Africa. Athens, OH: Ohio University Press, 2010. p.
306-324.
$(
KIRK, Robin. More Terrible Than Death: Drugs, Violence, and
America's War in Colombia. Jackson, TN: Public Affairs, 2004.
pessoas foram deslocadas fora e os atores armados
continuam a operar com impunidade.
$)

O governo colombiano iniciou um ambicioso
programa de restituio e reparao, destinado a pro-
mover uma reparao integral que envolve o deslo-
camento forado, bem como violaes da integridade
fsica. Tem havido vrias tentativas coordenadas para
fornecer reparaes ao longo da ltima dcada. Os re-
gulamentos
%*
de implementao da Lei de Justia e Paz
da Colmbia, a Lei 975 de 2005, visando desmobiliza-
o de grupos paramilitares, criaram penas alternativas
mnimas para os condenados por violaes do Direito
Humanitrio. A fim de obter as sentenas reduzidas,
indivduos desmobilizados deveriam devolver ganhos
ilcitos, incluindo de propriedade, ao Estado, para fins
de restituio; enquanto algumas fazendas e reas cul-
tivadas foram devolvidas, muitas outras estavam regis-
tradas sob nomes falsos ou de intermedirios. A Lei da
Justia e Paz resultou apenas em um punhado de penas
alternativas.
%!

A Lei 975 tambm criou a Comisso Nacional de
Reparao e Reconciliao, que desenvolveu um siste-
ma de reparaes administrativas que forneceu repara-
es financeiras, relativamente pequenas, a centenas de
milhares de vtimas, mas foi amplamente vista como
insuficiente. Alm disso, os tribunais ordenaram repa-
raes em uma srie de casos emblemticos. O sistema
administrativo foi debatido, modificado e, finalmente,
transformado em lei, como parte da Lei das Vtimas, n
$)
UNITED NATIONS HIGH COMMISSIONER FOR REFUGEES. 2012
UNHCR country operations profile Colombia. Disponvel em:
<http://www.unhcr.org/cgi-
bin/texis/vtx/page?page=49e492ad6&submit=GO>. Acesso em: 5 out.
2012.
%*
COLOMBIA. Decreto 3391 de 2006. 29 set. 2006. Disponvel em:
<http://www.elabedul.net/Documentos/Leyes/2006/Decreto_3391.
pdf>. Acesso em: 6 out. 2012.
%!
Durante a escrita desse artigo, a lei estava em processo de reviso.

387
1.448 de 2011. A nova Lei das Vtimas tenta lidar com
algumas das deficincias dos esforos anteriores. Seu
amplo escopo inclui princpios gerais sobre compensa-
es e reparaes, a participao da vtima em proces-
sos penais e, em geral, medidas que visam criao de
um ambiente de segurana e proteo para as vtimas e
requerentes; outro que detalha os servios e assistncia
s vtimas, um captulo separado sobre as reparaes,
que inclui a restituio das terras (detalhada abaixo);
um dos arranjos institucionais que iro implementar a
lei; e uma seo especial sobre os programas para os
jovens desmobilizados.
A Lei das Vtimas um esforo ambicioso para
abordar uma ampla gama de violaes. Ela define co-
mo vtimas as pessoas, ou os familiares prximos de
pessoas, que individualmente ou coletivamente sofre-
ram danos devido aos eventos que acontecem depois
de 1 de janeiro de 1985 que constituam graves viola-
es dos direitos humanos ou do Direito Humanitrio
Internacional, no contexto do conflito armado interno
%"
.
Ela contm princpios gerais sobre o respeito s vti-
mas, a presuno de boa-f e um foco diferenciado em
grupos particularmente vulnerveis. Ela afirma que o
objetivo da indenizao contribuir para o reposicio-
namento [recuperao] das vtimas como cidados no
pleno exerccio dos seus direitos e deveres
%#
, e de con-
tribuir para a eliminao da discriminao e da margi-

%"
COLOMBIA. Lei 1448 de 2011 (Ley de Vctimas y Restitucin de
Tierras). 10 jun. 2011. Disponvel em:
<http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2011/le
y_1448_2011.html>. Acesso em: 6 out. 2012. De acordo com o estatuto,
a definio de famlia inclui o cnjuge, companheiro permanente ou
membro de um casal do mesmo sexo, bem como parentes imediatos.
Populaes indgenas e afro-colombianas no so cobertas pela lei,
devido ao maior espao de tempo necessrio para realizar consultas
adequadas com as comunidades e com suas autoridades a fim de de-
cidir sobre as medidas de reparao adequadas.
%#
Ibid., art. 4.
nalizao, que poderiam ter sido a causa dos eventos
vitimizadores.
%$

Em resposta s crticas da sociedade civil aos
projetos, a lei lida com a combinao das reparaes
com outras formas de assistncia. Embora reconhecen-
do que as medidas de assistncia humanitria e social
podem complementar e aumentar o impacto das repa-
raes, elas no seriam um substituto, e, portanto, as
quantias gastas com estas medidas no devem ser con-
tadas no oramento destinado reparao
%%
. Ela tam-
bm lida com a interao entre as reparaes e os pro-
cessos contra os supostos autores. A lei prev repara-
es a serem financiadas pelos perpetradores, bem co-
mo, quando necessrio, pelo Estado. Ela cria unidades
especializadas da polcia para rastrear ativos ocultos
dos perpetradores, e cria a obrigao de repassar para
o Gabinete do Promotor informaes que envolvam
indivduos, empresas ou funcionrios pblicos na pr-
tica de crimes pelos quais reparaes so pleiteadas. Se
a entidade for considerada culpada, o valor que for
averiguado como tendo sido usado para financiar or-
ganizaes ilegais dever ser destinado ao Fundo de
Indenizaes em favor das vtimas
%&
.
Ela tem componentes similares aos de outros
programas de reparao, incluindo um pagamento fixo
(que varia entre 17 e 40 salrios mnimos, ou entre US$
5.000 e US$ 11.800), dependendo do tipo de infrao. O
valor maior se o beneficirio se comprometer a no
processar o Estado por danos. Ela prev servios fune-
rrios gratuitos ou o seu reembolso e ajuda emergenci-
al, se necessrio, para custear alimentos, bens domsti-
cos bsicos e abrigo. O acesso educao deve ser livre
atravs da escola secundria s vtimas que no podem
%$
Ibid., art. 13.
%%
Ibid., art. 25.
%&
Ibid., art. 46.

389
pagar, e a educao universitria deve ser acessvel
atravs de requisitos de admisso especiais, bem como
de emprstimos e subsdios, incluindo a garantia de
acesso a programas de formao estatais. Acesso as-
sistncia mdica contemplado atravs de seguro de
sade gratuito do governo, cabendo ao governo o pa-
gamento de quaisquer taxas extras; as vtimas devem
usar os mesmos mecanismos utilizados pelas vtimas
de acidentes de trnsito e de desastres naturais, sendo
que eles ainda recebem acesso gratuito ao atendimento
privado, caso o sistema pblico seja insuficiente. Tam-
bm prev subsdios de habitao, assistncia psicosso-
cial especializada, iseno do servio militar, benefcios
fiscais e medidas simblicas, incluindo um dia de lem-
brana s vtimas.
O ponto central da Lei das Vtimas a estrutu-
rao do sistema de restituio de terras. Ele aplicado
s terras perdidas depois de 1
o
de janeiro de 1991 (e no
a partir de 1985, como nas outras formas de reparao).
A lei estabelece, em seu artigo 72, que o retorno legal e
real das terras que foram expropriadas, juntamente
com o suporte ps-restituio, o objetivo central; ape-
nas quando esse objetivo no puder ser atendido (por
causa da contnua falta de segurana, por exemplo),
ento devero ser fornecidas terras equivalentes ou
compensao
%'
. As terras devem ser devolvidas aos
proprietrios, moradores ou possuidores, mesmo que
eles no tenham ttulo formal; arrendatrios, no entan-
to, so excludos. A definio de expropriao : uma
ao pela qual, aproveitando-se da situao de violn-
cia, uma pessoa arbitrariamente privada de sua pro-
priedade, posse ou ocupao, seja por meio de contra-
tos, atos administrativos, decises judiciais, ou pelo
cometimento de crimes relacionados com a situao de

%'
Ibid., art. 72.
violncia
%(
. A lei tambm se aplica queles que foram
obrigados a abandonar suas terras. Ela s se aplica s
terras, no envolvendo benfeitorias, gado, colheitas ou
direitos de subsolo.
A lei cria um registro de Terras Expropriadas ou
Foradamente Abandonadas e daqueles que afirmam
terem sido despojados. Uma vez que tanto o reclaman-
te como a terra so registrados, d-se prosseguimento a
um processo administrativo. Um dos aspectos mais
interessantes da lei colombiana a forma como ela es-
tabelece o nexo de causalidade necessrio para a ex-
propriao. Ao invs de exigir que o requerente prove
que ele se enquadra na definio acima, a lei inverte o
nus da prova atravs do uso de presunes
%)
. Uma
vez que o requerente demonstre que perdeu suas terras
durante o perodo de tempo em questo, h uma pre-
suno de que qualquer contrato, transferncia de ttu-
lo ou outro documento, assinado pelo requerente ou
por sua famlia, com aqueles que foram condenados
por pertencer ou por financiar grupos armados ilegais
ou traficantes de drogas ou pessoas extraditadas sob a
acusao de trfico diretamente ou atravs de in-
termedirios , foi concludo sob coao e, portanto,
nulo ab initio. Isso tambm verdade quando a transa-
o, mesmo se ratificada por ato administrativo ou pe-
los tribunais, ocorreu em uma rea onde, no momento
da expropriao ou abandono, houve atos generaliza-
dos de violncia, deslocamentos forados coletivos ou
graves violaes de direitos humanos, ou onde os en-
volvidos pediram proteo ao Estado. Uma presuno
de ilegalidade similar aplica-se s terras que fazem
fronteira com aquelas em que, na sequncia de atos de
violncia, houve uma concentrao da propriedade ou
uma mudana na estruturao de uma cooperativa
%(
Ibid., art. 74.
%)
Ibid., art. 78

391
agrcola, ou houve mudanas substanciais no uso da
terra, por exemplo, da agricultura de subsistncia pas-
sou-se monocultura, ao pastoreio extensivo de gado
ou minerao industrial. Um terceiro conjunto de
circunstncias que leva mesma presuno refere-se s
terras que foram vendidas por menos de metade do
seu valor real. Qualquer ao judicial posterior tambm
nula e sem efeito e, portanto, os tribunais so livres
para reabrir a venda
&*
. Assim, os legisladores tentaram
levar em considerao os padres vigentes de ilegali-
dade, tenham sido ou no posteriormente formaliza-
dos.
A lei permite que sejam concedidas terras alter-
nativas, ao invs da restituio, onde o terreno em
questo esteja a caminho de um desastre natural, onde
a casa tenha sido destruda, onde tenham ocorrido v-
rios deslocamentos e a terra em questo j tenha sido
dada de volta a outra pessoa, ou onde seja muito peri-
goso para o requerente voltar. A compensao tambm
poder ser paga; compensao, tanto para as vtimas
como para os subsequentes compradores de boa-f, a
ser paga pelo governo.
Uma das disposies mais controversas da lei
diz respeito s reas onde as terras expropriadas foram
transformadas em projetos do agronegcio. Assim co-
mo acontece com as parcerias estratgicas dos sul-
africanos, a meta tem sido aliar os direitos dos reque-
rentes com o desejo de manter o valor econmico dos
projetos. O artigo 99 da lei permite que o magistrado
decida reconhecer os direitos legais dos requerentes,
mas tambm autoriza o atual proprietrio a arrendar a
terra pelo prazo do projeto, contanto que ele ou ela
tenha sido um comprador de boa-f e no tenha sido
considerado responsvel pela expropriao. Se o atual
proprietrio for responsvel, o terreno revertido para

&*
Ibid., art. 77.
o rgo estatal, com vistas a ser utilizado em repara-
es coletivas na rea ou para ser dado a outros afeta-
dos.
Em uma tentativa de evitar que as terras recen-
temente devolvidas sejam vendidas sob novas presses
econmicas ou de segurana, a lei probe a venda das
terras recentemente restitudas por dois anos e requer
uma aprovao judicial para locaes durante esse pe-
rodo. Para evitar invases, os requerentes em poten-
cial que voltam para suas terras antes de possurem
uma ordem judicial que lhes concede esse direito po-
dem ser expulsos e perder seus direitos restituio
&!
.
Um grande problema potencial surge da neces-
sidade de julgar esses casos perante magistrados espe-
cializados dos tribunais civis locais; onde esses no
existam, juzes municipais ou outros juzes locais pode-
ro decidir. Isso envolver muita preparao e treina-
mento para os novos juzes, o que demandar algum
tempo. Encontrar o pessoal adequado competente ser
difcil, dada a persistente insegurana no interior do
pas, que j deu origem a ameaas contra juzes, bem
como contra os requerentes iniciais, dos quais mais de
cinquenta j foram mortos
&"
. Onde os juzes no so
ameaados, eles so suscetveis a integrarem parte das
elites locais que passivamente apoiaram o trabalho dos
grupos paramilitares. Alm disso, possvel que o tra-
balho de levantamento e definio dos limites exatos
&!
Ibid., art. 207.
&"
Nesse sentido, h um paralelo com a Lei 975, em que parte da razo
de existirem to poucas convices que o grupo de funcionrios de
investigao necessrio para a confirmao das alegaes de desmobi-
lizao de paramilitares no foi posto em servio. GUEMBE, Maria
Jos; OLEA, Helena. No Justice, No Peace: Discussion of a Legal
Framework Regarding the Demobilization of Non-State Armed
Groups. In: ROTH-ARRIAZA, Naomi; MARIEZCURRENA, Javier.
(eds.). Transitional Justice in the Twenty-First Century: Beyond Truth
versus Justice. Cambridge: Cambridge University Press, 2006. p. 120-
142.

393
das propriedades seja demorado e contestado em mui-
tas reas.
O programa de restituio de terras uma ten-
tativa ambiciosa de resolver uma das causas subjacen-
tes, bem como as consequncias, do longo conflito. Ela
deveria se encaixar em uma lei de desenvolvimento
rural que forneceria o suporte ps-restituio para os
pequenos agricultores incluindo crdito, sementes
melhoradas e assistncia tcnica que ser necessrio
para que a restituio tenha chance de proporcionar
um padro de vida adequado. No entanto, seu maior
desafio vem da contnua insegurana e dos conflitos
armados. Ao contrrio da frica do Sul, a Colmbia
ainda enfrenta desafios vindos do grupo armado de
esquerda, as FARC, de grupos paramilitares recm-
reconstitudos (conhecidos como Bacrim) e das redes
de trfico de drogas. As foras armadas e autoridades
locais tambm cometeram abusos contra camponeses,
comunidades indgenas e afro-colombianas, especial-
mente onde a explorao mineral est em jogo
&#
. Algu-
mas reas so seguras para a restituio, enquanto ou-
tras claramente no o so. A lei inclui elaboradas dis-
posies de segurana e amarra a restituio ao precoce
sistema colombiano de alerta por violaes aos direitos
humanos. Ela reconhece os direitos de participao e
processuais das vtimas, e o direito de retornar ao lu-
gar dele ou dela de origem ou de mudar de forma vo-
luntria, com segurana e dignidade no mbito da se-
gurana nacional
&$
. Mas se muitos lderes de comuni-
dades que retornaram forem ameaados ou mortos, o
processo pode chegar a um impasse. Pior ainda, dada a
precria situao de segurana ao lado do longo pero-
do de tempo passado desde a ocorrncia dos desloca-
mentos forados, muitas pessoas podem ter se estabe-

&#
HUMAN RIGHTS WATCH. Columbia. In:________.World Report
2012. New York: Human Rights Watch, 2012.
&$
Ley de Vctimas y Restitucin de Tierras, art. 28, 8.
lecido em outros lugares ou estar assustadas demais
para voltarem, e podem, portanto, optar por aceitarem
terras alternativas ou uma compensao. A experincia
sul-africana mostra que, conforme o tempo passa sem
que haja uma soluo clara, mais pessoas tendero a
desistir das terras e aceitar o dinheiro da compensao.
Se for esse o resultado, o programa de restituio ter
servido para legalizar a expropriao violenta, ao
mesmo tempo em que deixa os despossudos com pou-
co para mostrarem.
A Nova Fronteira
Reparaes por violaes aos direitos ESC en-
frentam a particular dificuldade de delimitao dos
atores responsveis pelas violaes. As violaes in-
tegridade fsica, que tm sido o foco da maioria dos
programas de reparao, tambm so crimes previstos
na ordem jurdica nacional e/ou internacional e, por
isso, possvel (embora no seja fcil) perseguir os au-
tores individuais, diretos e indiretos, bem como apon-
tar a responsabilidade do Estado, no mnimo, por sua
incapacidade de proteger. Tem sido muito difcil,
mesmo nessa esfera, ir alm do Estado, para responsa-
bilizar assim os financiadores, fornecedores de armas
ou financiadores estrangeiros do conflito por suas con-
tribuies
&%
. No caso de violaes aos direitos ESC,
&%
Vrias comisses da verdade, incluindo de El Salvador e de Serra
Leoa, recomendaram que aqueles que armaram e beneficiaram o con-
flito devem contribuir para a reparao dos danos, mas at agora os
alvos dessas recomendaes no responderam. Uma exceo a con-
tribuio do Banco Riggs de Washington, DC, para um fundo para
vtimas de Pinochet, no Chile, exigido como parte de uma barganha
com os promotores espanhis sobre as acusaes de lavagem de di-
nheiro e ocultao das contas no exterior de Pinochet. ROTH-
ARRIAZA, Naomi. The Multiple Prosecutions of Augusto Pinochet. In:
LUTZ, Ellen; REIGER, Caitlin. (orgs.). Prosecuting Heads of State.
Cambridge: Cambridge University Press, 2009. p. 77-94.

395
bancos, instituies financeiras internacionais ou mul-
tinacionais tambm podem desempenhar um papel
importante na recusa de alimentos ou destruio dos
meios de subsistncia; contudo, traar essas conexes
ainda mais difcil.
Alm disso, a linha entre os conflitos (ou dita-
duras) relacionados a violaes e o processo de desen-
volvimento normal imprecisa. Deslocamentos for-
ados, com a consequente perda dos meios de subsis-
tncia, tambm ocorrem fora do contexto de um confli-
to armado; milhes de pessoas foram deslocadas no
ltimo quarto de sculo por barragens, minas, reservas
de vida selvagem e parques, plantaes para a produ-
o de leo de palma e outros projetos de desenvol-
vimento. Embora, teoricamente, sejam concedidas
terras equivalentes acrescidas da remunerao e dos
servios s pessoas que so foradas a se deslocar, esse,
muitas vezes, no o caso. Terras equivalentes aca-
bam tornando-se disponveis apenas porque ningum
as quer, as escolas so deixadas parcialmente constru-
das ou sem pessoal e se prova impossvel que as pesso-
as mantenham seu estilo de vida anterior, que geral-
mente inclua o uso dos recursos naturais locais. Desin-
tegrao social, alcoolismo e outros males, assim como
o aumento da marginalizao, so os resultados mais
frequentes. Esta marginalizao, por sua vez, prepara o
cenrio para violentos protestos, que, por sua vez, le-
vam a um novo ciclo de represso e violncia. esse o
tipo de violncia a ser includo em um paradigma ps-
conflito ou de transio?
Um caso de sobreposio envolve a Barragem
Chixoy na Guatemala. A barragem, financiada pelo
Banco Mundial e pelo Banco Interamericano de Desen-
volvimento, foi construda no incio da dcada de 1980
e deslocou fora mais de 3.500 Achi Maya. Quando os
membros da comunidade da vila do Rio Negro protes-
taram porque as terras alternativas oferecidas eram
imprprias e a remunerao inadequada, eles foram
massacrados por patrulhas civis paramilitares, que agi-
ram sob as ordens das foras armadas; 444 pessoas fo-
ram mortas. O massacre ocorreu durante o auge da
campanha genocida da dcada de 1980 e ele prprio
acabou por ser o tema do Programa Nacional de Repa-
raes descrito acima, bem como de vrios processos
criminais contra os perpetradores diretos e de um pro-
cesso contra o governo na Corte Interamericana de Di-
reitos Humanos
&&
.
As vtimas trabalharam em prol da reparao
nos nveis nacional e interamericano simultaneamente,
com uma nova estratgia de concentrar-se nos bancos
que financiaram o projeto Chixoy. Elas argumentaram
que os bancos, assim como o governo, sabiam que a
barragem estava sendo construda por um regime as-
sassino e que seria pouco provvel que estabelecesse
condies adequadas para as pessoas que estavam
sendo deslocadas. Os danos causados pelo projeto
eram extensos, e incluram a perda de terrenos, habita-
es, gado, plantaes, reas de pesca e locais religio-
sos. O rio estava poludo e a comunidade dispersa por
quatro locais diferentes. A comunidade queria repara-
o de todas as perdas. Mais de uma dcada de negoci-
aes se seguiu. Em 1996, o Banco Mundial investigou
as alegaes e descobriu que a empresa de eletricidade,
que ento era estatal, tinha compensado apenas parci-
almente a comunidade. Por exemplo, os ttulos das
terras alternativas nunca haviam sido concedidos e
nem todas as pessoas elegveis ao recebimento tinham
adquirido as terras alternativas, sendo que a terra,
quando recebida, era de m qualidade. Nem todas as
&&
O caso foi decidido em 4 de setembro de 2012. O Tribunal conside-
rou o governo responsvel por violaes Conveno Americana,
incluindo o artigo 22 que se refere liberdade de circulao e residn-
cia, como resultado, em parte, do deslocamento forado da populao
durante o conflito armado interno e a impossibilidade de retornar s
suas terras ancestrais devido construo da barragem e do reservat-
rio. Caso dos Massacres do Rio Negro v. Guatemala, set. 4, 2012, Srie
C, n 250, pargrafos 172-182.

397
casas prometidas foram construdas e aquelas que fo-
ram construdas tambm eram de m qualidade. gua
potvel havia sido prometida, mas o fornecimento era
caro e pouco frequente. Outros elementos prometidos
para o assentamento, como um caminho para a co-
munidade, um barco e os pagamentos pelas plantaes
perdidas, no tinham sido cumpridos. As nicas partes
da compensao prometida que tinham realmente se
materializado eram a eletricidade gratuita, uma escola
e um centro de sade na vila recm-reassentada
&'
.
Tornou-se claro que era impossvel processar os
bancos diretamente em qualquer rgo administrativo
ou judicial devido s imunidades; no entanto, como
resultado da presso de organizaes da comunidade e
dos parceiros internacionais da sociedade civil, os ban-
cos concordaram em financiar uma soluo por parte
do governo
&(
. Em 10 de abril de 2010, o Plano de Repa-
raes pelos Danos Sofridos pelas Comunidades Afe-
tadas pela Construo da Barragem Chixoy foi assina-
do e acordado por todas as partes. O plano inclui dis-
posies para compensar os membros da comunidade
em at 154,5 milhes de dlares americanos pelos pre-
juzos e perdas materiais e imateriais, para construir e
reparar as casas e melhorar os sistemas rodovirio e de
saneamento de gua e esgoto. O governo comprome-
teu-se com a criao de um plano de gesto da Bacia
Chixoy baseado na gesto integrada da bacia hidrogr-
fica, incluindo um fluxo de gua adequado. Alm dis-
so, o Presidente da Guatemala vai apresentar um pedi-
do de desculpas. As comunidades tero acesso aos do-
cumentos no Arquivo Histrico da Polcia Nacional

&'
JOHNSTON, Barbara. Reparations and the Right to Remedy. Briefing
Paper. World Commission on Dams, 2000.
&(
Para a discusso sobre as imunidades do IFI, ver HERZ, Steven.
Rethinking International Financial Institution Immunities.
In: BRADLOW, Daniel; HUNTER, David . (eds.). International Financial
Institutions and International Law. Alphen aan den Rijn: Kluwer, 2010. p.
137-165.
relacionados ao massacre original e ao deslocamento.
Apesar do acordo, seu texto ainda espera ser imple-
mentado
&)
.
Chixoy um caso hbrido, porque as repara-
es pelas violaes integridade fsica (massacre), em
um cenrio de justia transicional, e aquelas pelas vio-
lncias econmicas foram sobrepostas. Embora ne-
nhum processo tenha ainda comeado, crescentes rei-
vindicaes decorrentes de abusos na Birm-
nia/Mianmar seriam outro caso hbrido, visto que pro-
jetos de barragens e de minerao, em grande escala,
na regio oriental povoada por minorias tnicas, como
a Karen, levaram resistncia e represso na rea.
Essas violaes podem ser tratadas dentro dos limites
dos mecanismos de justia transicional existentes devi-
do sobreposio e intencionalidade evidente, tanto
do deslocamento como da violncia fsica.
No entanto, a linha imprecisa: a expropria-
o forada das terras tradicionais dos Endorois no
Qunia parte de uma narrativa de justia transicional
ligada expropriao forada para ganho poltico, ou
de uma narrativa de privatizao dos recursos mais
ligada globalizao, ou ambos? Os Endorois so um
grupo de pastores indgenas, com cerca de 400 famlias,
que pastavam o gado ao redor do Lago Bogoria, que
eles consideram ser o centro de seu mundo espiritual.
Suas terras eram possudas comunitariamente como
terras de confiana, at que o ex-presidente Moi de-
&)
Segundo a Assessoria de Direitos Humanos da Presidncia da Re-
pblica, o problema tem sido uma combinao da confuso burocrti-
ca sobre os mecanismos de pagamento e as incertezas sobre o que
exatamente foi pago no acordo original, incompleto, com a empresa de
eletricidade. Em certo momento, o governo tentou conseguir a aprova-
o da legislao para financiar o acordo, mas foi derrotado. Conver-
sas posteriores ao acordo no foram adiante, com cada lado culpando
o outro por mais atrasos. Nota da Comisso Presidencial dos Direitos
Humanos (COPREDEH) ao Relator Especial da ONU sobre os Povos
Indgenas para explicar os atrasos na liquidao, 2011 (em arquivo
com a autora).

399
signou a rea como reserva de caa, em 1973. Apesar
desta situao, as empresas cujos proprietrios eram
prximos ao governo obtiveram licena para extrair
rubis na rea e lojas de luxo surgiram na reserva. A
comunidade no foi consultada a respeito de quaisquer
dos projetos de turismo ou de minerao, e nem foi,
apesar das promessas oficiais, beneficiria de qualquer
um deles. Em vez disso, os Endorois foram expulsos de
suas terras. Terras alternativas adequadas nunca foram
encontradas e uma comunidade que, at ento, era
autossuficiente em sua segurana alimentar, foi redu-
zida a um grupo de pessoas deslocadas internamente,
dependente do Estado
'*
. Finalmente, os Endorois or-
ganizaram-se, encontraram aliados e ajuizaram uma
ao para recuperarem o acesso ao Lago Bogoria e s
terras ao seu redor. Quando os tribunais locais decidi-
ram contrariamente sua causa, eles levaram o caso
Comisso Africana dos Direitos Humanos e dos Povos,
reivindicando a restituio de sua terra ancestral, uma
compensao pelo deslocamento ilegal da Reserva para
Caa Lago Bogoria e um reconhecimento de que seus
direitos propriedade, cultura, religio, aos recur-
sos naturais e ao desenvolvimento tinham sido viola-
dos
'!
. A Comisso concordou com os requerentes ao
longo de todo o processo e recomendou que os Endo-
rois tinham o direito de serem acomodados dentro da
Reserva, e que uma compensao deveria ser paga. At
agora, o governo queniano no cumpriu a deciso.

'*
SINGOEI, Korir. The Endorois' Legal Case and Its Impacts on State and
Corporate Conduct in Africa. Disponvel em:
<http://www.natureandpoverty.net/find/?eID=dam_frontend_push
&docID=1285>. Acesso em: 6 out. 2012.
'!
AFRICAN COMMISSION ON HUMAN AND PEOPLES RIGHTS.
Centre for Minority Rights Development (Kenya) and Minority Rights
Group International on behalf of Endorois Welfare Council v Kenya. Uma
discusso completa das implicaes do caso est alm do escopo desse
captulo. Ver SINGOEI, The Endorois Legal Case.
Isso uma violao transicional, que pode ser
corrigida usando os mecanismos de justia transicio-
nal? Claramente, ondas sucessivas de expropriao e
transferncia de terras esto no centro das tenses tni-
cas e polticas do Qunia e periodicamente explodem
em atos de violncia, o mais espetacular deles em
2007
'"
. A Comisso para Verdade, Justia e Reconcilia-
o supostamente abordar estas questes em seu rela-
trio e recomendaes, j h muito atrasados. Por outro
lado, ao contrrio dos casos sul-africano, colombiano e
guatemalteco, aqui a expropriao no estava a servio
de uma campanha, poltica ou militar, violenta, mas,
simplesmente, era o resultado da poltica de excluso,
da venalidade, da ganncia, e de objetivos de desen-
volvimento equivocados. Quo diferente isso torna a
questo?
Em alguns aspectos, no diferente em modo
algum. O efeito sobre os expropriados semelhante,
assim como a falta de orientao e a denegao da jus-
tia. Por outro lado, o que faz com que os programas
de reparao sejam viveis seu carter transicional,
isto , excepcional. Para expropriaes ou desapropria-
es de terras, ordinrias, a compensao deve ser paga
por uma questo de devido processo legal, pelos Esta-
dos ou pelos atores privados que se beneficiaram. s
porque isso no acontece efetivamente propriedades
comunitrias no so reconhecidos pelo direito, a terra
equivalente nunca acaba por ser equivalente, no h
nenhuma negociao em si, mas simplesmente um de-
creto que se torna vantajoso para as vtimas de ex-
propriaes ordinrias colocarem suas reivindicaes
'"
Tenses esto aumentando novamente. Ver, e.g. AKWIRI, Joseph;
JORGIC, Drazen. Rival Kenyan Tribes Clash Again over Land. Reuters,
11 Sep. 2012. Disponvel em:
<http://www.reuters.com/article/2012/09/11/us-kenya-clashes-
idUSBRE88A0GF20120911>. Acesso em: 26 dez. 2012.
Reparaes e direitos econmicos, sociais e culturais 401
nos termos da transio, transformar o ordinrio em
extraordinrio.
Para as reparaes serem, nesses casos, signifi-
cativamente distintas, alguns critrios podem ajudar a
resolver os casos de cada lado da imprecisa linha entre
transio e os casos relacionados com desenvolvi-
mento. Um pode ser a direo da causalidade: a vio-
lncia e expropriao, com a ao governamental, ou
com sua falta de proteo, leva expropriao? Se as-
sim for, isso pode sugerir eventos mais relacionados
com a limpeza tnica familiar para os processos de
justia transicional. Se for a expropriao que conduz
violncia, que ento causa uma vasta gama de viola-
es, isso tende a sugerir que sero necessrios outros
tipos de processos reparatrios. Alternativamente, po-
dem-se distinguir efeitos primrios e secundrios:
a expropriao o objetivo, ou um subproduto infe-
liz? Nenhum desses testes ser satisfatrio em alguns
casos difceis, mas eles ajudam a pensar em como ex-
pandir o universo de danos indenizveis, sem estic-lo
alm do ponto de ruptura.
Concluses
Este artigo suscita algumas das dificuldades en-
volvidas no tratamento das violaes de direitos ESC
dentro dos esquemas de reparao. Vrios tpicos ge-
rais podem ser tirados desta narrativa:
Que tipo de reparaes?
Como se observa, a maioria dos programas de
reparao integrais incluem o dinheiro, bem como a
prestao de servios e alguma ateno a medidas sim-
blicas, no-pecunirias. O dinheiro geralmente um
pagamento fixo. Da mesma forma, os programas de
restituio de terras oferecem a opo de pagamento
em dinheiro ao invs de terras, e pretendentes frustra-
dos podem escolher o dinheiro, em vez de esperarem
um tempo maior pelas terras. Dinheiro tambm a
forma mais problemtica de reparao, especialmente
porque raramente h o suficiente, quando dividido
entre os membros da famlia, a fim de proporcionar
uma mudana de vida.
O impacto das reparaes pode, em alguns con-
textos culturais, ser diferente, dependendo se elas so
feitas em espcie ou por meio de pagamentos em di-
nheiro, e se elas tentam compensar uma perda materi-
al, ao invs de uma morte injusta. Especialmente para
as violaes dos direitos envolvidos em uma subsistn-
cia adequada (alimentao, abrigo, gua, etc.), a resti-
tuio em espcie, incluindo materiais de construo,
insumos agrcolas ou animais de pastagem, sementes e
instrumentos domsticos e de trabalho, como enxadas
e panelas, pode ser mais apropriada. O reconhecimento
explcito das violaes de direitos ESC pode tornar
mais claro que essa restituio em espcie corresponde
s perdas materiais sofridas. Tambm pode ter uma
ressonncia mais cultural: a resoluo de disputas cos-
tumeiras em grande parte da frica, por exemplo, re-
quer o pagamento dos danos em bovinos, e no em
dinheiro. Ao mesmo tempo, a linha entre as perdas
pessoais e de propriedades pode no ser a mesma em
todas as sociedades. Em alguns lugares, animais do-
msticos podem ser vistos como seres sensveis mais
semelhantes famlia, enquanto em outros, at mesmo
plantaes e bens domsticos podem ter espritos.
A restituio por meio de bens, ao invs de di-
nheiro, pode alterar os efeitos baseados no gnero e
intrafamiliares do pagamento. A economia domstica
tende a ser a esfera das mulheres, enquanto a economia
do dinheiro a dos homens. O controle sobre os recur-
sos, ento, tende a depender da esfera a que pertencem,
de modo que, quando do fornecimento de bens, ser
mais provvel que eles se mantenham nas mos das

403
mulheres. Os animais domsticos, em particular, so
mais propensos do que o dinheiro a serem utilizados
para melhorar a nutrio da famlia ou para aumentar
o fluxo de renda sob o controle das mulheres. Por sua
vez, os estudos mostram que a renda controlada pelas
mulheres mais provvel de ser gasta na alimentao e
na educao dos filhos.
Na verdade, a restituio em espcie pode no
ser praticvel em reas urbanas, nem tem o mesmo
efeito em todas as culturas, mesmo nas rurais. Mas,
mesmo l, cuidados devem ser tomados de modo a se
pensar em formas culturalmente apropriadas e econo-
micamente benficas de pagamentos individuais no-
pecunirios, sejam elas, por exemplo, em materiais de
construo ou em ferramentas que do s vtimas os
meios para viverem com dignidade. Deve-se pensar
tambm na natureza e dimenso dos mercados dispo-
nveis: se as coisas que as pessoas mais precisam no
podem ser compradas no local, os pagamentos em di-
nheiro podem acabar beneficiando elites urbanas ou
estrangeiras, ao invs de criar qualquer tipo de efeito
multiplicador a nvel local. Eles podem at servir para
drenar a economia local de recursos humanos, como
quando as pessoas usam seus pagamentos de indeniza-
es para enviar seus jovens ao exterior para trabalha-
rem como operrios migrantes.
Processo como chave
Como outras medidas da justia transicional,
reparaes so, pelo menos, relativas tanto ao processo
como quanto ao resultado. Brandon Hamber observa
que a genuna reparao e a cura no ocorrem apenas,
ou principalmente, atravs da entrega de um objeto ou
de atos de reparao, mas tambm atravs do processo
que ocorre ao redor do objeto ou ato
'#
. Para muitos be-
neficirios, reparaes no tiveram o sentimento de
reparao, porque no houve nenhuma discusso ou
negociao com eles, individualmente ou em comuni-
dades, do que deveria ser reparado, e como. As pessoas
so, na maior parte das vezes, simplesmente destinat-
rios passivos de cheques ou de servios. Lieselotte Via-
ene tem mostrado como, por exemplo, para as comu-
nidades maias Kek'chi, reparaes significativas teriam
que envolver negociaes coletivas com o governo e
decises coletivas sobre a forma e o contedo das me-
didas reparatrias
'$
. Mesmo no Peru, onde o programa
de reparao coletiva envolveu um processo de classi-
ficao comunitria de possveis projetos a serem reali-
zados pelo governo local, muitos destinatrios senti-
ram que suas preferncias receberam pouca ateno de
municpios com outras prioridades
'%
.
A perspectiva processual privilegia o reconhe-
cimento de danos e de aes individuais e da comuni-
dade. Onde as violaes aos direitos se originaram a
partir da marginalizao e da excluso, um reequilbrio
da dinmica do poder local em favor dos excludos e
marginalizados ser fundamental. especialmente ne-
cessrio que seja dada maior ateno para a dinmica
de gnero, tanto intrafamiliar como nas comunidades
locais
'&
. Um programa de reparaes bem projetado
pode ajudar a reequilibrar o poder local. Obviamente,
'#
HAMBER, Brandon. Narrowing the Micro and Macro: A
Psychological Perspective on Reparations in Societies in Transition. In:
DE GREIFF, Pablo (ed.). The Handbook of Reparations. Oxford: Oxford
University Press, 2006. p. 580.
'$
VIAENE, Voices From the Shadows.
'%
INTERNATIONAL CENTER FOR TRANSITIONAL JUSTICE (ICTJ);
ASOCIACIN PRO DERECHOS HUMANOS (APRODEH). Per:
Cunto se ha Reparado en Nuestras Comunidades.
'&
RUBIO-MARIN, Ruth. What Happened to the Women?: Gender and
Reparations for Human Rights Violations.Brooklyn, NY: Social Science
Research Council, 2006.

405
ele pode colocar os recursos mais necessrios nas mos
dos que no esto no poder, que por sua vez podem
destacar e tornar pblico o reconhecimento do Estado
de que aquelas pessoas sofreram de forma despropor-
cional. Mas, at mesmo servios como escolas, estradas
ou centros de sade, que iro beneficiar todos os que
vivem na rea, incluindo os autores, os espectadores e
as equipes de resgate, bem como as vtimas
''
, podem
ajudar a reequilibrar o poder em favor das vtimas. Se
os servios necessrios para todos vm para a comuni-
dade por causa das necessidades e, melhor ainda, dos
esforos de vtimas e sobreviventes, isso lhes proporci-
ona uma fonte de status e orgulho aos olhos de seus
vizinhos. Uma fonte de status em muitas culturas e
comunidades a capacidade de trazer recursos que
deem suporte ao bem comum, ou seja, ser um benfei-
tor
'(
. Deixando claro que as vtimas so o motivo dos
servios chegarem, mesmo que esses servios benefici-
em a todos, reparaes coletivas podem comear a re-
solver um desequilbrio de poder existente. Isso pode,
por sua vez, permitir uma participao mais ampla das
vtimas na governana local.

''
Essas categorias so, obviamente, fluidas: a mesma pessoa pode cair
em mais de uma categoria, por exemplo, resgatando algumas pessoas
ao atacar outras; no seio das famlias, muitas vezes h representantes
de todos eles. Pode ser impossvel beneficiar apenas as vtimas cer-
tas; o Plano do Peru de Reparao Compreensiva (PIR), e.g., exclui os
membros de grupos subversivos, mas esta disposio tem levantado
uma srie de crticas de que a excluso discriminatria e muito am-
pla.
'(
Este fenmeno assume diferentes formas em diferentes culturas.
(pejorativamente) tratado como a capacidade de agir como padrinho,
como um grande homem, ou motor e movimentador, mas o mesmo
impulso motiva, pelo menos em parte, as grandes festas de casamento
e doaes pesadas para o ballet ou para a nova ala hospitalar.
Quem paga pelas reparaes?
Na maior parte, os Estados tm pagado, mesmo
quando as violaes foram efetivamente cometidas por
atores no-estatais, com base na teoria de que o Estado
falhou em proteger e garantir os direitos. Essa situao
legalmente correta, mas especialmente quando esto
em causa os direitos ESC, uma gama muito maior de
atores tem responsabilidade moral e prtica. Colocar
todo o peso das indenizaes no governo, especialmen-
te em um governo que no estava no comando quando
as violaes aconteceram, solapa o apoio poltico para
quaisquer indenizaes e nega a importncia simblica
dos malfeitores reconhecerem seus erros.
H alguns precedentes para o financiamento
privado das reparaes, embora a maioria dos exem-
plos seja ressaltada pela relutncia dos agentes priva-
dos em tomar quaisquer aes que possam ser inter-
pretadas como a admisso da culpabilidade pelos da-
nos s vtimas. A Comisso Verdade e Reconciliao
sul-africana recomendou que o setor privado pagasse
uma taxa nica sobre os rendimentos corporativos e
uma doao de um por cento da capitalizao de mer-
cado das empresas pblicas, uma sobretaxa retrospec-
tiva sobre os lucros das empresas e um imposto sobre
a fortuna para fazer reparos nos lucros excedentes
gerados pelos salrios da era do apartheid e pelas restri-
es sobre o trabalho. O setor privado se recusou, ape-
sar do Business Trust ter fornecido fundos para as co-
munidades mais atingidas, sem nome-los como repa-
raes
')
. O Plano Integral de Reparaes Peruano (PIR)
financiado em parte pela bolo minero, uma contri-
buio voluntria de trs por cento do lucro lquido
para o governo fornecida pelas empresas de minera-
')
COLVIN, Christopher J. Overview of the Reparations Program in
South Africa. In: DE GREIFF, Pablo (ed.). The Handbook of Reparations.
Oxford: Oxford University Press, 2006. p. 176-214. p. 209.

407
o, mas que no est especificamente ligada repara-
o e tem muitos pretendentes; um imposto sobre os
lucros inesperados na minerao no Peru foi rejeitado.
Os fundos privados tambm podem vir a partir
do rastreamento e do confisco dos bens de criminosos e
dos ganhos ilcitos de ex-lderes. Alm das leis colom-
bianas descritas acima, o PIR peruano tambm foi par-
cialmente financiado por um fundo especial criado pa-
ra manter as verbas recuperadas de ex-funcionrios do
governo acusados de peculato por parte do Estado
(*
.
Nos casos de corrupo em grande escala ou invaso
de recursos pblicos, que muitas vezes acompanham
outros tipos de violaes de direitos, os bens dos res-
ponsveis devem ser usados, pelo menos em parte,
para reparar as vtimas.
Violaes dos direitos ESC envolvem muitas ve-
zes empresas privadas ou financiadores internacionais
(multinacionais ou binacionais). No caso das empresas
privadas, o cenrio internacional emergente invoca
essas empresas a utilizarem a devida diligncia a fim
de evitar a violao de direitos e de fornecer uma solu-
o para as violaes que ocorrerem
(!
. Com o desen-
volvimento da estrutura de solues, seria importante
garantir que ele seja consistente com a evoluo do
pensamento sobre as reparaes dos Estados, especi-
almente no que diz respeito necessidade do reconhe-
cimento e do tratamento dos requerentes.

(*
ROHT-ARRIAZA, Naomi; ORLOVSKY, Katharine. A
Complementary Relationship: Reparations and Development. In: DE
GREIFF, Pablo; DUTHIE, Roger. (eds.). Transitional Justice and
Development: Making Connections. Brooklyn, NY: Social Science
Research Council, 2009. p. 213.
(!
UNITED NATIONS HUMAN RIGHTS COUNCIL. Human Rights
and Transnational Corporations and Other Business Enterprises.
A/HRC/17/L.17, 10 jun. 2011. Para mais informaes sobre os Rug-
gie Principles, que esto alm do escopo desse artigo, ver em geral
FLETCHER FORUM. Business and Human Rights: Together at Last? A
Conversation with John Ruggie. The Fletcher Forum of World Affairs
Journal, v. 35, n. 2, p. 117-122, 2011.
Que tipo de reformas?
Finalmente, tratar seriamente as violaes dos
direitos ESC exige alguma ampliao do que se enten-
de por garantias de no repetio, um componente-
chave no cenrio internacional sobre as reparaes. At
agora, a maioria dessas medidas foram ligadas s re-
formas militares e das polcias, bem como da formao
de juzes e promotores e das prticas de deteno.
Aqui, uma ampliao do quadro para incluir violaes
de direitos ESC exigiria uma ateno precoce e equiva-
lente s medidas destinadas a reduzir ou superar a
marginalizao e a negao de servios. Reforma edu-
cacional e programas de proteo social, por exemplo,
passariam a fazer parte do planejamento de transio,
no sendo algo a ser adiado at que "normalidade" vol-
te. Isso exigiria mudanas nos prazos e mentalidades
dos doadores e do IFI, bem como do governo.
As reparaes podem ser uma fonte de melhoria
dos direitos ESC, e violaes a estes podem e devem
ser corrigidas por meio de estratgias e programas es-
pecficos. Como violaes macias aos direitos huma-
nos esto cada vez mais interligadas com as ameaas s
terras e aos meios de subsistncia, necessrio repen-
sar as reparaes por esses danos.
Referncias
AFRICAN COMMISSION ON HUMAN AND PEOPLES
RIGHTS. Centre for Minority Rights Development
(Kenya) and Minority Rights Group International on
behalf of Endorois Welfare Council v Kenya. Case 276 /
2003, (2009).
AKWIRI, Joseph;JORGIC, Drazen. Rival Kenyan Tribes
Clash Again over Land.Reuters, 11 Sep. 2012. Disponvel
em: <http://www.reuters.com/article/2012/09/11/us-

409
kenya-clashes-idUSBRE88A0GF20120911>. Acesso em: 26
dez. 2012.
BOHLIN, Anna. A Price on the Past: Cash as Compensa-
tion in South African Land Restitution. Canadian Journal
of African Studies, v. 38, n. 3, p. 672-687, 2004.
________. Choosing Cash over Land in Kalk Bay and
Knysna. In: WALKER, Cherryl. et. al. (eds.). Land, Memo-
ry, Reconstruction, and Justice: Perspectives on Land
Claims in South Africa. Athens, OH: Ohio University
Press, 2010. p. 116-130.
BURGORGUE-LARSEN, Laurence; BEDA DE TORRES,
Amaya. The Inter-American Court of Human Rights: Ca-
se-Law and Commentary. Traduo de Rosalind Greens-
tein. Oxford: Oxford University Press, 2011.
BUSINESS TRUST. Community Investment. Disponvel
em: <http://www.btrust.org.za/com_investment.html>.
CARRANZA, Ruben. Plunder and Pain: Should Transiti-
onal Justice Engage with Corruption and Economic Cri-
mes? International Journal of Transitional Justice, v. 2, no.
3, p. 310-330, 2008.
CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS.
Caso dos Massacres do Rio Negro v. Guatemala, set. 4,
2012, Srie C, n 250, pargrafos 172-182.
COLOMBIA. Decreto 3391 de 2006. 29 set. 2006. Dispon-
vel em:
<http://www.elabedul.net/Documentos/Leyes/2006/D
ecreto_3391.pdf>. Acesso em: 6 out. 2012.
COLOMBIA. Ley 1448 de 2011 (Ley de Vctimas y Resti-
tucin de Tierras). 10 jun. 2011. Disponvel em:
<http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc
/ley/2011/ley_1448_2011.html>. Acesso em: 6 out. 2012.
COLVIN, Christopher J. Overview of the Reparations
Program in South Africa. In: DE GREIFF, Pablo (ed.).The
Handbook of Reparations. Oxford: Oxford University
Press, 2006. p. 176-214.
DERMAN, Bill; LAHIFF, Edward; SJAASTAD, Espen.
Strategic Questions About Strategic Partners. In:
WALKER, Cherryl. et. al. (eds.).Land, Memory, Recons-
truction, and Justice: Perspectives on Land Claims in
South Africa. Athens, OH: Ohio University Press, 2010. p.
306-324.
DUTHIE, Roger. Transitional Justice and Displace-
ment. International Journal of Transitional Justice, v. 5,
no. 2, p. 241-261, 2011.
FLETCHER FORUM. Business and Human Rights: To-
gether at Last? A Conversation with John Ruggie. The
Fletcher Forum of World Affairs Journal, v. 35, n. 2, p.
117-122, 2011.
FOSTER, Frances H. Restitution of Expropriated Proper-
ty: Post-Soviet Lessons for Cuba. Columbia Journal of
Transnational Law, v. 34, no. 3, p. 621-656, 1996.
GARCIA-GODOS, Jemima. Victims Participation in the
Peruvian Truth Commission and the Challenge of Histo-
rical Interpretation. International Journal of Transitional
Justice, v. 2, no. 1,p. 63-82, 2008.
GELPERN, Anna. The Laws and Politics of Reprivatizati-
on in East-Central Europe: a Comparison. University of
Pennsylvania Journal of International Business Law, v. 14,
n. 3, p. 315-372, 1993.
GREADY, Paul. The Era of Transitional Justice: The Af-
termath of the Truth and Reconciliation Commission in
South Africa and Beyond. London: Routledge, 2011.
GUEMBE, Maria Jos; OLEA, Helena. No Justice, No Pea-
ce: Discussion of a Legal Framework Regarding the De-
mobilization of Non-State Armed Groups. In: ROTH-
ARRIAZA, Naomi; MARIEZCURRENA, Javier.
(eds.). Transitional Justice in the Twenty-First Century:

411
Beyond Truth versus Justice. Cambridge: Cambridge
University Press, 2006. p. 120-142.
HALL, Ruth. Reconciling the Past, Present, and Future:
The Parameters and Practices of Land Restitution in
South Africa. In: WALKER, Cherryl. et. al. (eds.). Land,
Memory, Reconstruction, and Justice: Perspectives on
Land Claims in South Africa.. Athens, OH: Ohio Univer-
sity Press, 2010. p. 18-40.
HAMBER, Brandon. Narrowing the Micro and Macro: A
Psychological Perspective on Reparations in Societies in
Transition. In: DE GREIFF, Pablo (ed.).The Handbook of
Reparations. Oxford: Oxford University Press, 2006. p.
560-588.
HASTINGS, Lynn. Implementation of the Property Legis-
lation in Bosnia Herzegovina. Stanford Journal of Interna-
tional Law, v. 37, n. 2,p. 221-254, 2001.
HERZ, Steven. Rethinking International Financial Insti-
tution Immunities. In: BRADLOW, Daniel; HUNTER,
David . (eds.). International Financial Institutions and
International Law. Alphen aan den Rijn: Kluwer, 2010. p.
137-165.
HUMAN RIGHTS WATCH. Columbia.
In:________.World Report 2012. New York: Human
Rights Watch, 2012.
INTER-AMERICAN COURT OF HUMAN RIGHTS. Case
of the Yakye Axa Indigenous Community v. Paraguay.
Case 12.313, (2005).
INTER-AMERICAN COURT OF HUMAN RIGHTS. Lo-
ayza Tamayo case, Reparations, Judgment. Inter-Am. Ct.
H.R. (ser. C), No. 42 (Nov. 27, 1998).
INTERNATIONAL CENTER FOR TRANSITIONAL
JUSTICE (ICTJ); ASOCIACIN PRO DERECHOS
HUMANOS (APRODEH). Per: Cunto se ha Reparado
en Nuestras Comunidades: Avances, Percepciones y Re-
comendaciones sobre Reparaciones Colectivas en Peru
2007-2011. 2011. Disponvel em:
<http://ictj.org/sites/default/files/ICTJ-Peru-
Reparaciones-2011-Espaol.pdf>.
JOHNSTON, Barbara. Reparations and the Right to Re-
medy. Briefing Paper. World Commission on Dams,2000.
KIRK, Robin. More Terrible Than Death: Drugs, Violence,
and America's War in Colombia. Jackson, TN: Public Af-
fairs, 2004.
LANDLER, Mark. German company pays Jewish family
for Nazi-era confiscation. TheNew York Times, 30 mar.
2007. Disponvel em:
<http://www.nytimes.com/2007/03/30/world/europe
/30iht-settle.4.5090836.html?_r=0>. Acesso em: 26 dez.
2012.
LENZERINI, Federico. (ed.). Reparations for Indigenous
Peoples: International and Comparative Perspectives.
Oxford: Oxford University Press, 2008.
LIRA, Elizabeth. The Reparations Policy for Human
Rights Violations in Chile. In: DE GREIFF, Pablo (ed.).The
Handbook of Reparations. Oxford: Oxford University
Press, 2006. p. 55-101.
MAGALLANES, Catherine J. Iorns. Reparations for Mao-
ri Grievances in Aotearoa New Zealand. In: LENZERINI,
Federico (ed.). Reparations for Indigenous Peoples. Ox-
ford: Oxford University Press, 2008. p. 523-566.
MANI, Rama. Beyond Retribution: seeking justice in the
shadows of war. Cambridge: Polity Press, 2002.
MERSKY, Marcie; ROTH-ARRIAZA, Naomi. Guatema-
la. In: Victims Unsilenced: The Inter-American Human
Rights System and Transitional Justice in Latin America.
Washington, DC: Due Process of Law Foundation, 2007.
p. 7-32.

413
MILLER, Zinaida. Effects of Invisibility: In Search of the
Economic in Transitional Justice. International Journal of
Transitional Justice, v. 2, n. 3, p. 266-291, 2008.
MOSTERT, Hanri. Change Through Jurisprudence: The
Role of the Courts in Broadening the Scope of Restitution.
In: WALKER, Cherryl. et. al. (eds.). Land, Memory, Re-
construction, and Justice: Perspectives on Land Claims in
South Africa. Athens, OH: Ohio University Press, 2010. p.
64-81.
MUVINGI, Ismael. Sitting on Powder Kegs: Socioecono-
mic Rights in Transitional Societies. International Journal
of Transitional Justice, v. 3, n. 2, p. 163-182, 2009.
ROHT-ARRIAZA, Naomi; ORLOVSKY, Katharine. A
Complementary Relationship: Reparations and Deve-
lopment. In: DE GREIFF, Pablo; DUTHIE, Roger. (eds.).
Transitional Justice and Development: Making Connec-
tions. Brooklyn, NY: Social Science Research Council,
2009. p. 170-213.
ROHT-ARRIAZA, Naomi. Reparations Decisions and
Dilemmas. Hastings International and Comparative Law
Review, v. 27, p. 157-220, 2004.
________. The Multiple Prosecutions of Augusto Pino-
chet. In: LUTZ, Ellen; REIGER, Caitlin. (orgs.).Prosecuting
Heads of State. Cambridge: Cambridge University Press,
2009. p. 77-94.
RUBIO-MARIN, Ruth. The Gender of Reparations. Cam-
bridge: Cambridge University Press, 2009.
________. What Happened to the Women?: Gender and
Reparations for Human Rights Violations. Brooklyn, NY:
Social Science Research Council, 2006.
SCHMID, Evelyne. War Crimes Related to Violations of
Economic, Social and Cultural Rights. Heidelberg Jour-
nal of International Law, v. 71, n. 3, p. 523-540, 2011.
SHARP, Dustin (ed.). Transitional justice and economic
violence. New York: Springer Books, 2013.
SHELTON, Dinah. The United Nations Principles and
Guidelines on Reparations: Context and Contents. In: DE
FEYTER, Koen. et. al (eds.). Out of the Ashes: Reparation
for Victims of Gross and Systematic Human Rights Viola-
tions. Holmes Beach, FL: Intersentia, 2006. p. 11-33.
SINGOEI, Korir. The Endorois' Legal Case and Its Im-
pacts on State and Corporate Conduct in Africa. Dispon-
vel em:
<http://www.natureandpoverty.net/find/?eID=dam_fr
ontend_push&docID=1285>. Acesso em: 6 out. 2012.
SOUTH AFRICA. South Africa Restitution of Lands Act
of 1994, as amended by Land Restitution and Reform
Laws Amendment Act 63 of 1997. Disponvel em:
<http://www.saflii.org/za/legis/num_act/lrarlaa19974
23.pdf>. Acesso em: 5 out. 2012.
SOUTH AFRICA. South African Constitutional Court.
Government of the RSA v Grootboom. 2000 (1) SA 46
(CC).
SOUTH AFRICA. South African Constitutional Court.
Minister of Health v Treatment Action Campaign. 2002
(5) SA 703 (CC).
SUMA, Mohamad; CORREA, Cristin. Report and Propo-
sals for the Implementation of Reparations in Sierra Le-
one. New York: International Center for Transitional Jus-
tice, 2009.
UNITED NATIONS. Commission for Real Property
Claims of Displaced Persons and Refugees. Dayton Agre-
ement. Annex 7. Disponvel em:
<http://www.unhcr.org/3c3c42794.pdf>.
UNITED NATIONS GENERAL ASSEMBLY. Basic Prin-
ciples and Guidelines on the Right to a Remedy and Re-
paration for Victims of Gross Violations of International

415
Human Rights Law and Serious Violations of Internatio-
nal Humanitarian Law. A/RES60/147, 16 dez. 2005.
UNITED NATIONS GENERAL ASSEMBLY. Pacto Inter-
nacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. 3
jan. 1976. 993 U.N.T.S. 3.
UNITED NATIONS HIGH COMMISSIONER FOR
REFUGEES. 2012 UNHCR country operations profile
Colombia. Disponvel em: <http://www.unhcr.org/cgi-
bin/texis/vtx/page?page=49e492ad6&submit=GO>.
UNITED NATIONS HUMAN RIGHTS COMMITTEE
(HRC). Chief Bernard Ominayak and Lubicon Lake Band
v. Canada. CCPR/C/38/D/167/1984, 1990.
UNITED NATIONS HUMAN RIGHTS COUNCIL. Hu-
man Rights and Transnational Corporations and Other
Business Enterprises. A/HRC/17/L.17, 10 jun. 2011.
UNITED NATIONS SUB-COMMISSION ON THE
PROMOTION AND PROTECTION OF HUMAN
RIGHTS. Final Report on the Question of the Impunity of
Perpetrators of Human Rights Violations (Economic, So-
cial and Cultural rights). (E/CN.4/Sub.2/1997/8). 1997.
VIAENE, Liselotte. Voices From the Shadows: The Role of
Cultural Contexts in Transitional Justice Processes. Dis-
sertao(Doutorado em Direito). Universiteit Gent, 2010.
WILLIAMS, Rhodri. Post-Conflict Property Restitution
and Refugee Return in Bosnia and Herzegovina: Implica-
tions for International Standard-Setting and Practi-
ce. New York University Journal of International Law and
Politics, v. 37, n. 3, p. 441-553, 2005.

Um modelo para
polticas de reparaes
Lies do Fundo Fiducirio em Benefcio
das Vtimas do Tribunal Penal Internacional
!

O=&"1< 9.142%+2& A%$8)%.1 -) 3.1*H& A146&+
"
Resumo: O artigo trata da estrutura de funcionamento
do Fundo Fiducirio em Benefcio das Vtimas, institui-
o voltada a vtimas de crimes internacionais sob a
jurisdio do Tribunal Penal Internacional. A anlise
tem o objetivo de averiguar se ela pode servir de mode-
lo institucional para polticas de reparao de mbito
nacional ou regional, tendo em vista os processos re-
centes de justia de transio em curso no contexto la-
tino-americano.

1
Uma verso estendida deste artigo foi publicada anteriormente como captu-
lo de livro. Ver SANTOS, Thomaz Francisco Silveira de Araujo. As repara-
es s vtimas no Tribunal Penal Internacional. Porto Alegre: Sergio Anto-
nio Fabris Editor, 2011.
"
Bacharel em Cincias Jurdicas e Sociais pela Universidade Federal
do Rio Grande do Sul (UFRGS) (2005); Mestre em Relaes Internacio-
nal pela Universidade de Braslia (UnB) (2008); Doutor em Cincias
Jurdicas e Sociais pela UFRGS (2012). Professor do Curso de Relaes
Internacionais da Escola Superior de Propaganda e Marketing Sul
(ESPM-Sul) e Professor dos Cursos de Direito e Relaes Internacio-
nais do Centro Universitrio Ritter dos Reis/Porto Alegre (UniRit-
ter/POA).
Thomaz F. Silveira de Arajo Santos 418
Palavras-chave: Fundo Fiducirio em Benefcio s V-
timas e seus Familiares; Tribunal Penal Internacional;
polticas de reparao.
Abstract:The article deals with the working structure
of the Trust Fund for the Benefit of Victims, an insti-
tution directed towards victims of international crimes
under the jurisdiction of the International Criminal
Court. The goal of the analysis is to ascertain whether it
can serve as an institutional model for national or regi-
onal reparation policies, bearing in mind the recent
processes of transitional justice currently underway in
the Latin-American context.
Keywords: Trust Fund for the Benefit of Victims; In-
ternational Criminal Court; Reparation policies
1. Introduo.
Este artigo pretende fazer uma breve anlise da
estrutura e do desenho institucional do Fundo Fiduci-
rio em Benefcio das Vtimas e seus Familiares (ou
Fundo), instituio relacionada ao Tribunal Penal
Internacional (Tribunal ou TPI), mas autnoma na
sua administrao. A partir de tal exame, objetiva-se
averiguar se o Fundo pode servir como modelo institu-
cional para organizao de regimes e polticas de repa-
raes a vtimas de graves violaes de direitos huma-
nos e de crimes internacionais, tanto no mbito nacio-
nal como regional.
Ser dada ateno especial para os poderes in-
dependentes que o Fundo tem para determinar repara-
es individuais e coletivas s vtimas, mesmo na au-
sncia de sentenas condenatrias do TPI, por meio do
que aqui chamarei de clusula do benefcio, confor-
me previsto no regulamento do Fundo. Uma vez que a
anlise se concentrar no desenho institucional do
Fundo como um modelo para organizaes de inciati-
vas e instituies semelhantes, questes recentes rela-
Um modelo para polticas de reparaes

419
cionadas ao tema mas no centrais proposta do pre-
sente artigo, como a deciso do TPI estabelecendo os
princpios gerais para reparaes s vtimas no caso
Thomas Lubanga Dyilo, sero abordadas de forma
tangencial.
#

A relevncia e a pertinncia da anlise de uma
instituio como o Fundo para modelos nacionais e
regionais de polticas de reparao se apoia em alguns
motivos centrais. Em primeiro lugar, a consagrao de
uma justia de transio do Brasil, particularmente, e
na Amrica Latina, como um todo, certamente passar
pela questo da reparao devida s vtimas diretas e
indiretas de crimes internacionais como a tortura e o
desaparecimento forado e de demais violaes massi-
vas de direitos humanos to comuns aos perodos de
ditadura militar na regio.
$
E, em segundo lugar, dada
a dimenso e o alcance social desses crimes, reparaes
individuais determinadas por ordem judicial, por
exemplo, no seriam a resposta institucional ideal. Os
danos diretos e os efeitos indiretos decorrentes dos
ilcitos cometidos sob a gide das ditaduras militares
latino-americanas poderiam ser melhor combatidos por
uma instituio que privilegiasse iniciativas coletivas
em benefcio das vtimas desses crimes.
%

3
Para a deciso do TPI, de 7 de agosto de 2012, acessar http://www.icc-
cpi.int/Menus/Go?id=f491ef55-3612-4205-a195-d44a7b90ca0a&lan=en-GB
(Acesso em 09/04/2013). Para comentrios sobre os efeitos potenciais dessa
deciso, ver http://www.vrwg.org/home/home/post/36-lubanga-case---q--a-
on-icc-landmark-decision-on-reparations-for-victims#_ftn1 (Acesso em
09/04/2013) e http://www.lubangatrial.org/2012/08/10/icc-issues-guidance-
on-reparations-for-victims-of-lubangas-crimes/ (Acesso em 09/04/2013).
4
PINTO, Mnica. LAmrique latine et le traitment des violations
massives de droits de lHomme Institut des Hautes Etudes
Internationales de Paris, Cours e Travaux n 7. Paris: A. Pedone, 2007,
pp. 24-34.
%
PINTO, op. cit., pp. 18-24.
2. A criao do Fundo Fiducirio em Benefcio das
Vtimas e seus Familiares
Aps a entrada em vigor do Estatuto de Roma
do TPI, em 1 de julho de 2002, foi criado o Tribunal e,
com ele, a Assembleia dos Estados-Parte do Tribunal
(ou Assembleia). E j na primeira sesso da Assem-
bleia, de 3 a 10 de setembro de 2002, duas resolues
foram aprovadas, sendo uma criando oficialmente o
Fundo
&
e outra estabelecendo o processo de nomeao
e eleio dos membros do Conselho de Administrao
do Fundo.
'
Essas resolues previam como seria a es-
trutura organizacional do Fundo, quais seriam as suas
fontes de recurso e, o mais importante, as suas funes
e atividades em benefcio das vtimas.
(

Alm dessas duas resolues, bem como outras
posteriores que serviram para complementar a estrutu-
ra organizacional do Fundo, ateno especial ser dada
ao Regulamento do Fundo, aprovado pela Assembleia
em 3 de dezembro de 2005 e documento de fundamen-
tal importncia, pois detalha e esclarece diversas ques-
tes quanto s atribuies do Fundo, notadamente o
que se optou por chamar de clusula do benefcio,
que diz respeito possibilidade de ajuda emergencial
ser conferida pelo Fundo s vtimas de crimes sob a
jurisdio do Tribunal mesmo no havendo deciso
condenatria de alguma cmara do Tribunal contra um
ru.
6
Resoluo ICC-ASP/1/Res.6, de 9 de setembro de 2002, disponvel em
http://www.trustfundforvictims.org/legal-basis (Acesso 09/04/2013).
7
Resoluo ICC-ASP/1/Res.7, de 9 de setembro de 2002, disponvel em
http://www.trustfundforvictims.org/legal-basis (Acesso em 09/04/2013).
8
FERSTMAN, Carla. The International Criminal Courts Trust Fund
for Victims: Challenges and Opportunities, Yearbook of International
Humanitarian Law, v. 6, 2003, pp. 425-426.

421
2.1 Estrutura organizacional do Fundo Fiducirio
Tendo sido previsto como uma instituio inde-
pendente do TPI, com administrao e recursos pr-
prios, o Fundo formado por um Conselho de Admi-
nistrao de cinco membros eleitos pela Assembleia a
partir de cinco grupos que buscam representar diferen-
tes culturas e continentes: o Grupo dos Estados Africa-
nos, o Grupo dos Estados da Europa Oriental, o Grupo
dos Estados da Amrica Latina e Caribe, o Grupo de
Estados Asiticos e o Grupo da Europa Ocidental e
Demais Estados.
)

O Conselho de Administrao, em que os mem-
bros possuem um mandato de trs anos, trabalham de
forma voluntria e renem-se ao menos uma vez por
ano, responsvel pela administrao do Fundo e dos
recursos a ele repassados segundo as regras constantes
no Estatuto de Roma e demais regulamentos, e delibe-
raes feitas pela Assembleia. Em 2004, a Assembleia
decidiu pela criao de um Secretariado do Fundo para
auxiliar o Conselho de Administrao no desenvolvi-
mento de suas atividades, notadamente em atividades
e projetos relativos implementao das reparaes
ordenadas pelo TPI. Uma vez que as reunies do Con-
selho so anuais e servem mais para traar a estratgia
a ser aplicada pelo Fundo, um Secretariado presente e
participativo uma ferramenta indispensvel para tra-
tar de questes envolvendo, em primeiro lugar, as v-
timas dos crimes que esto sendo investigados pelo
Tribunal e tambm as vtimas de todos os crimes sob a
jurisdio do Tribunal,
!*
uma questo que diz respeito ao

9
A composio atual do Conselho de Administrao do Fundo, eleito
pela Assembleia dos Estados-Parte em novembro de 2012, est
disponvel em http://www.trustfundforvictims.org/board-directors
(Acesso em 07/04/2013)
10
DE BROUWER, Anne-Marie. Reparation for Victims of Sexual
Violence: Possibilities at the International Criminal Court and at the

Thomaz F. Silveira de Arajo Santos

422
alcance das atribuies do Fundo e que ser tratada a
seguir.
importante perceber que a estrutura organiza-
cional do Fundo permite que ele seja independente do
Tribunal, ainda que em algumas situaes necessite da
colaborao do Secretariado do Tribunal, conforme j
decidido pela Assembleia. Alis, foi o Secretariado do
Tribunal que possibilitou a realizao da primeira reu-
nio do Conselho de Administrao do Fundo, em
2004, e tambm deu apoio na preparao do primeiro
relatrio do Conselho Assembleia, tambm em 2004,
o que demonstra que o trabalho conjunto realizado por
diferentes rgos do Tribunal, todos agindo sob a tute-
la da Assembleia, pode ter impacto ainda maior na
rea de reparaes a vtimas, dada a complexa nature-
za dessa questo, interdisciplinar e interdepartamental
por natureza.
!!

2.2 Recursos do Fundo: apreenses de bens, reserva de valores
para reparaes determinadas pelo Tribunal e doaes voluntrias.
Conforme decidido pela Assembleia, os recur-
sos do Fundo Fiducirio podem ser originados de qua-
tro tipos de fonte: a) contribuies voluntrias de go-
vernos, organizaes internacionais, indivduos, corpo-
raes e outras entidades, de acordo com os critrios
relevantes a serem estabelecidos pela Assembleia; b)
somas e demais bens coletados por meio de multas ou
sequestros transferidos ao Fundo pelo Tribunal de
acordo com o disposto no Artigo 79, pargrafo 2, do
Estatuto; c) recursos coletados por meio de ttulos de
reparao determinados pelo Tribunal, de acordo com
a Regra 98 das Regras de Processo e Provas; e d) recur-

Trust Fund for Victims and Their Families, Leiden Journal of
International Law, n. 20, 2007, pp. 228-234.
11
FERSTMAN, op. cit., pp. 428-429.

423
sos, alm dos j citados, que a Assembleia dos decida
alocar ao Fundo.
!"

Para solucionar as dvidas existentes em rela-
o ao funcionamento do Fundo, especialmente no to-
cante ao seu financiamento e implementao das de-
cises do TPI em matria de reparaes, a Assembleia
adotou, em 3 de dezembro de 2005, o Regulamento do
Fundo Fiducirio em Benefcio das Vtimas e seus Fa-
miliares (ou Regulamento do Fundo).
!#
O Regula-
mento do Fundo, alm de tratar de questes de ordem
administrativa como a eleio dos membros do Conse-
lho de Administrao, a escolha do Secretariado e a
relao entre esses dois rgos,
!$
dedica diversos arti-
gos obteno de recursos
!%
e aos projetos e atividades
do Fundo.
!&
No presente artigo, ateno maior ser da-
da neste momento s doaes voluntrias ao Fundo, a
fonte que, nos primeiros estgio de funcionamento
dessa instituio, pode ser de maior importncia para o
benefcio das vtimas.
!'

No mbito das doaes voluntrias, o Conselho
de Administrao ser responsvel por campanhas e
misses de arrecadao
!(
de recursos junto a governos,

12
Resoluo de 9 de setembro de 2002, ICC-ASP/1/Res.6, pargrafo 2, dis-
ponvel em http://www.trustfundforvictims.org/legal-basis (Acesso em
09/04/2013).
13
Resoluo de 3 de dezembro de 2005, ICC-ASP/4/Res.3, disponvel em
14
Pargrafos 1 a 19 do Regulamento do Fundo, disponvel em
15
Pargrafos 20 a 41 do Regulamento do Fundo.
16
Pargrafos 42 a 75 do Regulamento do Fundo.
17
INGADOTTIR, Thordis, The Trust Fund For Victims (Article 79 of the
Rome Statute), in INGADOTTIR, Thordis (ed.), The International Criminal
Court: Recommendations on Policy and Practice, Brill Academic Publishers,
2003, pp. 126-129.
18
organizaes internacionais, corporaes, indivduos
!)

e demais entidades,
"*
sendo que mencionado expres-
samente que o Conselho dever adotar uma estratgia
especfica sobre como obter contribuies financeiras
de instituies privadas,
"!
como bancos e empresas,
alm de adotar mecanismos de verificao das fontes
desses mesmos recursos.
""
Interessante notar que, inici-
almente, as doaes voluntrias de governos no podi-
am ser destinadas a um projeto ou atividade especfica
do Fundo (earmarked), ou seja, no podia haver por
parte de um Estado a determinao prvia do destino
final dos recursos doados, pois isso poderia levar a
usos polticos do Fundo.
"#
Tal cenrio se modificou com
a aprovao de uma resoluo durante a Sexta Assem-
bleia, quando foi decidido que doaes de governos
nacionais e outras entidades poderiam ser destinadas a
fins especficos quando o processo de levantamento
recursos partisse do Conselho de Administrao ou do
Diretor Executivo do Fundo.
"$

J doaes voluntrias de outras entidades po-
dem ser destinadas a atividades ou projetos especficos
do Fundo at 1/3 do seu total, e desde que sejam com-
provadamente em benefcio das vtimas e no resultem
em discriminao do indivduo ou grupo a que se des-
tina.
"%
As doaes voluntrias tambm podem ser recu-
sadas por diferentes motivos pelo Fundo, como, por
exemplo, quando forem consideradas contrrias aos
19
REISMAN, William M.; ARSANJANI, Mahnoush H. The Law-in-Action
of the International Criminal Court, American Journal of International Law,
n. 99, 2005, pp. 401-403.
20
Pargrafo 23, Regulamento do Fundo.
21
22
23
24
Resoluo de 14 de dezembro de 2007, ICC-ASP/6/Res.3, disponvel em
25
Pargrafo 27 (a) e (b), Regulamento do Fundo.

425
objetivos e atividades do Fundo,
"&
quando puderem
afetar a independncia do Fundo, ou quando sua des-
tinao a um projeto ou atividade especfica do Fundo
for considerada inadequada.
"'
importante aqui men-
cionar que o Fundo manter contas separadas depen-
dendo da natureza da Fonte e de sua destinao, ha-
vendo, por exemplo, uma Conta Geral em benefcio
das vtimas onde todas as doaes no especificadas
so depositadas.
"(

Segundo dados divulgados pelo prprio Fundo,
ele dispe apenas de recursos arrecadados a partir de
doaes voluntrias de Estados, organizaes e indiv-
duos, totalizando o montante de aproximadamente
!4.500.000,00 atualizado at novembro de 2009,
")
sendo
que, desse montante, um total de !1.800.000,00 foram
alocados para reparaes a serem determinadas pelo
TPI, conforme deciso do Conselho de Administrao
do Fundo de 21 de maro de 2013.
#*
Alm disso, cerca
de !600.000,00 foram alocadas especialmente para im-
plementao de projetos especificamente na Repblica
Centro Africana, mas, em razo da instabilidade polti-
ca recente no pas e os riscos existentes em relao s
vtimas de crimes internacionais, o Fundo decidiu sus-
pender suas atividades no local at um momento mais
propcio para sua continuao.
#!

26
Nesse sentido, uma doao feita por um indivduo acusado de crimes inter-
nacionais ou por Estado que notrio violador de direitos humanos poderiam
ser recusadas pelo Fundo. Cf. REISMAN; MARSANJANI, op. cit., pp. 397-
400.
27
28
29
Dados disponveis em http://www.trustfundforvictims.org/financial-info
(Acesso em 09/04/2013).
#*
Informaes disponveis em
http://www.trustfundforvictims.org/news/tfv-board-directors-
raises-reparations-reserve-18-million-euros (Acesso em 09/04/2013).
#!

Mesmo que, em um primeiro momento, a quan-
tia esteja muito aqum das necessidades pelas quais
passam as vtimas, as doaes voluntrias so a melhor
forma de prover o Fundo com recursos.
#"
Em primeiro
lugar, elas so obtidas e administradas exclusivamente
pelo Fundo, possuindo ele um grau de independncia
grande em relao ao TPI no tocante utilizao dos
recursos advindos de doaes.
##

Em segundo lugar, as doaes voluntrias so
de mais fcil obteno que as outras fontes de recursos
disponveis ao Fundo.
#$
Por exemplo, como obter aces-
so e congelar os bens de condenados por crimes inter-
nacionais quando a maioria desses indivduos no os
declara e inclusive alegam indigncia perante tribunais
internacionais? Se dependesse muito desse tipo de fon-
te, o Fundo dificilmente teria condies de elaborar
projetos de atividades, porque estaria sempre na de-
pendncia do Tribunal conseguir ou no acesso a bens
ou valores dos indivduos acusados e condenados pe-
los crimes sobre os quais tem jurisdio.
#%

Finalmente, doaes voluntrias, quando existe
uma tendncia poltica positiva, tm a possibilidade de
serem somas considerveis, superando em muito o
valor de eventuais multas e apreenses de bens impos-
tas pelo Tribunal. Contudo, as doaes voluntrias so
extremamente volteis, pois esto ligadas vontade
poltica dos doadores, geralmente Estados que se sen-
tem na obrigao moral de contribuir com vtimas
http://www.trustfundforvictims.org/news/trust-fund-victims-
suspends-its-activities-central-african-republic (Acesso em
09/04/2013).
#"
VILMER, Jean-Baptiste Jeangne. Rparer lirrparable: les rparations
aux victims devan la Cour Pnale Internationale. Paris: Presses Universi-
taires de France, 2009, pp. 144-152.
33
34
INGADOTTIR, op. cit., p. 126.
35
REISMAN; MARSANJANI, op. cit., pp. 402-403.

427
internacionais, e so muito condicionadas pelo cenrio
poltico internacional, pela ateno que a mdia inter-
nacional oferece ao problema em questo e pelo seu
carter emergencial. Logo, no se apresenta recomen-
dvel que uma instituio como o Fundo dependa em
demasia delas para financiar seus projetos e ativida-
des.
#&

Quanto aos bens e valores apreendidos por or-
dem do TPI, quando uma Cmara do TPI decidir pela
aplicao de multas a um acusado ou ordenar a apre-
enso de seus bens, o Conselho de Administrao de-
ver ser consultado pela Cmara para emitir opinio
oral ou escrita quanto transferncia desses bens e va-
lores ao Fundo.
#'
Ademais, o Presidente do TPI dever
requisitar ao Conselho de Administrao opinio oral
ou escrita quanto utilizao e alocao dos bens e
valores apreendidos, sempre dando prioridade para a
reparao s vtimas do crime em questo.
#(
Esse me-
canismo, contudo, no impede que um indivduo sob a
jurisdio do TPI declare indigncia e impea o acesso
a quaisquer bens e valores seus que no tenha declara-
do.
Nesse sentido, a cooperao com os Estados-
parte fundamental, pois muitas vezes as organizaes
policiais e judicirias dos pases podem obter acesso a
bens valores registrados sobre o nome de outras pesso-
as relacionadas ao acusado, ou ento a dinheiro deposi-
tado em contas no exterior, como frequentemente
tentado nos casos envolvendo traficantes de drogas
que agem internacionalmente. O Regulamento tambm
trata dos recursos advindos de reparaes individuais
determinadas pelo Tribunal e que devem ser mantidas

36
INGADOTTIR, op. cit., pp. 127-129.
37
Regra 148, Regras de Processo e Provas, e Pargrafo 31, Regulamento do
Fundo.
38
Fundo.
separadas dos demais valores depositados
#)
e recursos
alocados pela Assembleia mediante requisio feita
pelo Conselho de Administrao,
$*
devendo tais recur-
sos, quando a Assembleia no se pronunciar sobre sua
destinao, serem depositados na Conta Geral do Fun-
do para benefcio das vtimas e seus familiares, quando
for o caso.
$!

Alm disso, o Regulamento prev um constante
rastreamento dos recursos do Fundo para efetivar sua
implementao em benefcio das vtimas,
$"
como, por
exemplo, o recebimento por parte dos beneficirios de
todos os recursos atribudos, constando a data da deci-
so do TPI ordenando a reparao, a data de recebi-
mento do beneficirio e, quando possvel, a data de
pagamento da entidade doadora.
$#
Esse procedimento
de certificao das doaes e demais recursos se justifi-
ca pelo fato do processo de benefcio s vtimas dever
ser o mais transparente possvel para evitar fraudes e
enriquecimento ilcito com os recursos destinados s
vtimas, prevendo inclusive a elaborao de relatrios
anuais detalhadas Conselho de Administrao para
apresentao na Assembleia,
$$
alm de ser feita uma
anlise das contas do Fundo por um auditor externo
indicado pela Comisso de Finanas e Oramento da
prpria Assembleia.
$%

39
40
41
42
43
Pargrafo 39(f), Regulamento do Fundo.
44
45

429
2.3 As atribuies do Fundo: o carter subsidirio ao TPI em
matria de reparaes e a clusula do benefcio.
O Fundo, ao ser criado com a inteno de salva-
guardar os interesses e o bem-estar das vtimas e seus
familiares, tem o potencial de se tornar uma instituio
modelo no que diz respeito reparao das vtimas
$&
e,
nesse sentido, ultrapassar o mpeto meramente puniti-
vo dos tribunais penais internacionais anteriores, se-
dimentando-se como uma instituio de efetiva prote-
o internacional dos direitos humanos, ligada a um
tribunal independente, permanente e de jurisdio re-
conhecida por seus Estados-parte, que hoje j somam
mais de 122.
$'
Ou seja, por intermdio do Fundo, o Tri-
bunal poderia trabalhar para a restaurao da paz ao
aplicar a justia retributiva aos criminosos e a justia
restaurativa s vtimas.
$(
Para tanto, necessrio que
seus poderes sejam interpretados da forma mais ampla
possvel,
$)
pois assim ser mais provvel que as vtimas
vejam atendidas suas necessidades mais prementes ao
mesmo tempo em que os responsveis pelos danos a
elas causados sejam levados justia.
%*

Em primeiro lugar, ao analisar os poderes do
Fundo, muito importante ressaltar que ele s pode
agir em situaes que estejam sob a jurisdio do TPI,
ou seja, apenas situaes ligadas aos seguintes delitos:

46
FISCHER, Peter G. The Victims Trust Fund of the International Criminal
Court Formation of a Functional Reparations Scheme, Emory Journal of
International Law, v. 17, 2003, pp. 236-239.
47
A Costa do Marfim tornou-se o 122
o
Estado-parte do Estatuto de Roma em
15 de fevereiro de 2013. Para maiores informaes sobre os Estados-parte do
Estatuto, ver
http://treaties.un.org/Pages/ViewDetails.aspx?src=TREATY&mtdsg_no=XVI
II-10&chapter=18&lang=en (Acesso em 09/04/2013)
48
49
50
DE BROUWER, op. cit., p. 218.
crime de genocdio, crimes contra a humanidade e cri-
mes de guerra.
%!
Ademais, os crimes sob a jurisdio do
TPI devero ser posteriores data de entrada em vigor
do Estatuto, 1 de julho de 2002 (ou depois, caso o Es-
tado em questo tenha ratificado o Estatuto aps essa
data).
%"
Por fim, para haver jurisdio, o crime deve
ocorrer no territrio de um Estado-parte ou deve ser
cometido pelo nacional de um Estado-parte.
%#
No h,
contudo, a exigncia de que o Fundo aja apenas nas
situaes especficas que estejam sendo investigadas e
julgadas pelo TPI,
%$
podendo eventualmente atuar em
demais situaes relacionadas a crimes que ainda no
foram investigados e julgados pelo TPI, dessa forma
atendendo ao clamor de diversas ONGs que veem o
51
Artigos 5 a 8 do Estatuto de Roma. A Fundo tambm poderia agir em situa-
es ligadas ao crime de agresso, previsto no Artigo 5(d), mas a sua tipifica-
o ainda no consta no Estatuto, pois a definio do crime de agresso,
adotada na Conferncia de Reviso do Estatuto de Roma, realizada em Kam-
pala, Uganda, ocorrida de 31 de maio a 11 de junho de 2010, necessita de um
mnimo de 30 ratificaes para entrar em vigor. At o momento, 5 Estados
ratificaram, sendo o mais recente a Estnia, em 27 de maro de 2013, con-
forme informaes disponveis em http://www.icc-
cpi.int/en_menus/icc/press%20and%20media/press%20releases/Pages/pr893.
aspx (Acesso em 09/04/2013). Para maiores informaes sobre as emendas
quanto ao crime de agresso, consultar
http://treaties.un.org/Pages/ViewDetails.aspx?src=TREATY&mtdsg_no=XVI
II-10-b&chapter=18&lang=en (Acesso em 09/04/13).
52
Artigo 11 (1)(2).
53
Artigo 12 (2)(a)(b).
54
At o presente momento o TPI est investigando e julgando 18 casos ocor-
ridos em 8 situaes ocorridos nos seguintes Estados e territrios de Estados:
Uganda, Repblica Democrtica do Congo, Repblica Centro-Africana,
Lbia, Mali, Qunia, Costa do Marfim e Darfur, no Sudo. Dessas situaes,
Lbia e Darfur foram levado ao TPI por recomendao do Conselho de Segu-
rana da ONU e Qunia e Costa do Marfim foram por iniciativa proprio motu
do Procurador, enquanto os outros quatro foram levados pelos respectivos
pases. Para maiores informaes sobre as situaes e casos atualmente sendo
investigados pela Promotoria e julgados pelo TPI, acessar http://www.icc-
cpi.int/en_menus/icc/situations%20and%20cases/Pages/situations%20and%2
0cases.aspx (Acesso em 09/04/2013).

431
Fundo como uma instituio capaz de dedicar-se a to-
das as questes envolvendo vtimas de crimes interna-
cionais.
%%

A ausncia de uma limitao expressa ao campo
de ao de Fundo pode servir de instrumento para que
seus projetos e atividades atinjam um nmero muito
maior de vtimas, como, por exemplo, no caso de vti-
mas de crimes sexuais que no esto sendo investiga-
dos no momento pelo Tribunal, mas que esto sob sua
jurisdio.
%&
Esse desenho institucional permitindo um
amplo raio de ao ao Fundo um de seus aspectos
mais inovadores, mas no se tem exata noo at que
ponto ele ser exercido na sua plenitude.
%'

No momento, as atenes devem ser voltadas
aos poderes do Fundo de acordo com o Estatuto, as
Regras de Processo e Provas e, principalmente, o recen-
temente aprovado Regulamento. Como visto anterior-
mente, segundo o artigo 75 do Estatuto de Roma, o TPI
poder determinar em sua sentena, mediante reque-
rimento ou, excepcionalmente, de ofcio, o alcance e a
magnitude dos danos, perdas ou prejuzos causados s
vtimas e qual a melhor forma de determinar a repara-
o devida.
%(
Ainda, quando for apropriado, o TPI po-
der ordenar que a indenizao outorgada a ttulo de
reparao seja paga atravs do Fundo.
%)

Aqui, o Fundo assume o papel de um intermedi-
rio entre o condenado e as vtimas, especialmente na-
quelas situaes em que o Tribunal determinar que a
melhor forma de reparao uma indenizao, pois em
se tratando de restituio de bens, por exemplo, a C-

55
TOMUSCHAT, Christian, Reparation for Victims of Grave Human Rights
Violations, Tulane Journal of International and Comparative Law, n. 10,
2002, pp. 183-184.
56
DE BROUWER, op. cit., p. 229.
57
Ibidem, pp. 230-231.
58
Artigo 75(1), Estatuto de Roma.
59
mara especfica do TPI encarregada do caso pode fazer
a transferncia direta do bem, sem necessitar da ajuda
do Fundo.
&*
Essa uma funo cujo desempenho faz o
Fundo subsidirio do Tribunal, no podendo agir se-
gundo suas prprias convices e devendo ser aciona-
do antes por alguma ordem do TPI.
&!

O artigo 79 do Estatuto tambm prev que so-
mas e bens recebidos pelo TPI a ttulo de multa ou se-
questro sejam transferidos ao Fundo,
&"
devendo ser
mantidos separadamente dos montantes destinados s
vtimas mencionados no artigo 75. Ou seja, uma das
outras atribuies do Fundo seria a de um depositrio
encarregado de armazenar bens e valores apreendidos
dos acusados e, posteriormente, repassar s vtimas as
reparaes individuais que lhe so devidas, a partir de
um pedido do prprio TPI.
No desempenho dessa segunda funo, o Fundo
tambm ocupa uma posio subsidiria do Tribunal,
pois ser uma Cmara do Tribunal que decidir a res-
peito das reparaes s vtimas e ser tambm uma
Cmara que exigir multas ou sequestro dos bens do
condenado pelo crime em questo, posteriormente re-
passando o valor para o Fundo. Logo, a funo ora
analisada no difere em muito daquela j desempe-
nhada por outros fundos e demais entidades encarre-
gadas de repassar recursos a vtimas de violaes de
direitos humanos por parte de Estados, por exemplo,
sempre cumprindo a determinao prvia de um tri-
bunal ou corte.
&#

No que diz respeito s reparaes coletivas, de
acordo com a Regra 98 das Regras de Processo e Evi-
dncia, quando o nmero de vtimas e a natureza do
dano fazem com que uma reparao coletiva seja mais
60
61
62
Art. 79(2), Estatuto de Roma.
63

433
adequada, o TPI pode exigir que tal reparao coletiva
seja feita atravs do Fundo.
&$
Ademais, o TPI, mediante
consulta com os Estados interessados e o prprio Fun-
do, pode decidir que um montante aferido a ttulo de
reparao seja repassado pelo Fundo a uma organiza-
o intergovernamental, internacional ou nacional
aprovada pelo Fundo
&%
, a fim de que a reparao de
fato sirva de benefcio s vtimas ou familiares das
mesmas em determinada localidade.
Logo, uma terceira atribuio do Fundo, de ex-
trema importncia para este estudo, diz respeito ao
pagamento de reparaes coletivas e avaliao dos me-
lhores mtodos disponveis para que tais reparaes se
tornem efetivas, o que inclui a participao de organi-
zaes internacionais no processo.
&&
No caso especfico
das reparaes coletivas, alguns argumentos calcados
em eficincia e efetividade levam a crer que, quando
possvel, melhor prestar auxilio s vtimas coletiva e
no individualmente.
Em primeiro lugar, como o Fundo provavel-
mente contar com recursos escassos, o investimento
desses recursos no maior nmero possvel de pessoas
ser muito mais proveitoso do que em alguns casos
individuais. Em segundo lugar, o auxlio meramente
individual, quando atendendo a diversas demandas,
pode levar ao esgotamento dos recursos do Fundo in-
clusive em razo dos gastos excessivos com operaes
administrativas de transferncia de valores. Finalmen-
te, o auxlio coletivo tem a vantagem de poder atingir
vtimas que no foram identificadas e que, muitas ve-
zes em razo da sua prpria condio e de eventual
preconceito das comunidades das quais fazem parte,

64
Regra 98(3), Regras de Processo e Provas.
65
Regra 98(4), Regras de Processo e Provas.
66
Pargrafos 69 e 70 do Regulamento do Fundo.
Thomaz F. Silveira de Arajo Santos

434
no tm condies de exigir seu direito a reparaes
por meio de procedimentos formais.
&'

Muitas vezes, quando o Fundo no tiver condi-
es ele mesmo de implementar uma reparao coleti-
va, pode fazer uso do disposto na Regra 98 e pedir a
colaborao de alguma organizao que tenha experi-
ncia na proposta em questo, como, por exemplo, a
construo de uma escola na lngua nativa da popula-
o local ou a construo de um hospital dirigido s
doenas mais comuns naquela determinada rea.
&(

Mas talvez o ponto mais importante e inovador
do Regulamento seja aquele tocante aos projetos e ati-
vidades do Fundo e s situaes em que ele pode agir
por iniciativa prpria, sem necessitar de uma deciso
final de uma Cmara do TPI. Em princpio, a nica exi-
gncia imposta s reparaes que elas sejam sempre
em benefcio das vtimas, conforme definidas na Regra
85 das Regras de Processo e Prova, consistindo nas
pessoas fsicas que tenham sofrido dano como resulta-
do de um crime sob a jurisdio do TPI, incluindo suas
famlias, e eventualmente tambm podem ser conside-
radas vtimas organizaes ou instituies dedicadas a
fins religiosos, educacionais, artsticos, cientficos ou
assistenciais que tenham sofrido dano a sua proprie-
dade ou a seus monumentos histricos, hospitais e
demais lugares e objetos de propsito humanitrio.
&)

Esse conceito abrangente de vtima pode, por exem-
plo, permitir que um vilarejo diretamente afetado por
um conflito sob investigao do TPI seja auxiliado pelo
Fundo, quando no houver gua potvel ou faltarem
medicamentos essenciais s vtimas no posto de sade
local, duas possibilidades muito frequentes no mbito

67
68
DE BROUWER, op. cit., pp. 226-228.
69
Fundo.

435
dos conflitos africanos que geraram os primeiros casos
do TPI.
Segundo o Regulamento, quando os recursos
so advindos de uma deciso do TPI no tocante a repa-
raes, eles devem ser implementados unicamente em
benefcio das vtimas dos crimes pelos quais o ru foi
condenado.
'*
Contudo, como possvel que o procedi-
mento perante o TPI seja prolongado e muito comple-
xo, dada a natureza e gravidade dos crimes cometidos,
a dificuldade na obteno de documentos e na identifi-
cao de testemunhas e vtimas, as vtimas podem nem
chegar a ver uma sentena condenatria do indivduo
acusado. Logo, existe uma necessidade grande de ao
imediata de auxlio s vtimas, antes mesmo de uma
sentena condenatria proferida pelo TPI.
nesse momento que entra em ao o disposto
nos pargrafos 47 e 48 do Fundo, nos quais os recursos
advindos de outras fontes que no decises do TPI so-
bre reparao, multas ou apreenso de bens e valores
podem ser implementados em benefcio das vtimas de
danos fsicos, psicolgicos e materiais resultantes dos
crimes cometidos, bem como seus familiares.
'!
Alm
disso, o pargrafo 50(a)(i) define que o Fundo estar
ocupado com certa questo quando o Conselho de
Administrao considerar que necessrio providenci-
ar reabilitao fsica ou psicolgica ou apoio material
em benefcio das vtimas e suas famlias.
'"

Esses artigos evidenciam a natureza dupla do
Fundo: por um lado, o Fundo deve implementar as
reparaes determinadas pelo TPI, devendo esperar
por uma sentena final desse tribunal para poder agir,
tendo, nesses casos, natureza subsidiria ao Tribunal;
por outro, os demais recursos disponveis ao Fundo
podem ser implementados em benefcio das vtimas e

70
71
Pargrafos 47 e 48, Regulamento do Fundo.
72
seus familiares sem depender de uma deciso final do
TPI quanto responsabilidade penal individual do
acusado pelo crime em questo.
'#
Essa clusula do bene-
fcio, advinda de uma leitura conjunta dos pargrafos
47, 48 e 50 do Regulamento, expande o mbito de atua-
o do Fundo e demonstra ser ele, de fato, uma insti-
tuio independente do TPI e que tem real condio de
agir segundo sua prpria convico quando entender
ser necessrio e emergencial adotar determinada con-
duta e implementar algum projeto especfico.
'$

Ademais, o Regulamento estabelece os princ-
pios gerais para a ao do Fundo, afirmando que o
Conselho de Administrao pode e deve reunir-se com
as vtimas, seus familiares, seus representantes legais e
demais especialistas e organizaes para identificar
quais as melhores formas de conduzir suas atividades e
projetos.
'%
Assim, sempre que o Conselho de Adminis-
trao considerar necessrio providenciar s vtimas e
seus familiares reabilitao fsica ou psicolgica ou al-
guma outra forma de auxlio material, o TPI dever ser
informado dessa deciso e a Cmara que analisa o caso
especfico dever se pronunciar sobre o projeto propos-
to pelo Conselho.
Caso a Cmara entenda que as atividades pro-
postas no afetam a jurisdio ou a admissibilidade do
caso em questo, a presuno de inocncia do acusado
e seu direito a um julgamento justo e imparcial, o Con-
selho pode implementar o referido projeto em benefcio
das vtimas.
'&
Logo, ainda que possa agir por iniciativa
prpria, esse mecanismo do pargrafo 50 existe para
impedir que determinadas atividades do Fundo inva-
dam a esfera processual e causem algum prejuzo
defesa do ru, o que, segundo a Anistia Internacional,
73
FERSTMAN, op. cit., p. 426.
74
75
76

437
uma deciso perfeitamente de acordo com os princ-
pios do Tribunal, tanto no que diz respeito aos direitos
das vtimas quanto aos direitos do acusado, apesar da
ONG considerar que os projetos e atividades propostos
pelo Fundo dificilmente sero ameaas aos direitos do
acusado.
''

Por fim, o Regulamento prev a conduta espec-
fica do Fundo no tocante implementao de repara-
es individuais
'(
, de acordo com a Regra 98(2), repara-
es coletivas
')
, de acordo com a Regra 98(3), e repara-
es a serem implementadas por intermdio de uma
organizao intergovernamental, internacional ou na-
cional
(*
, de acordo com a Regra 98(4). Contudo, uma
vez que ainda no houve deciso condenatria do TPI
e, consequentemente, no h ordem para pagamento
de reparaes individuais ou coletivas, o nico meca-
nismo existente para auxiliar as vtimas dos crimes sob
jurisdio do TPI a clusula do benefcio, como
anteriormente demonstrado, pois a mesma depende
apenas da vontade e iniciativa do Conselho de Admi-
nistrao do Fundo e do dilogo entre o mesmo e o TPI
para que no haja qualquer desrespeito aos direitos e
garantias do acusado em questo.
3. Desafios e Possibilidades para o Fundo: relaes
com o TPI e implementao de reparaes.
Alguns problemas j podem ser percebidos
quanto ao trabalho do Fundo, notadamente na questo
de coordenao das atividades juntamente com o TPI,

77
AMNESTY INTERNATIONAL, International Criminal Court: Comments
and recommendations following the fourth session of the Assembly of States
Parties. Londres: Amnesty International, 2006, pp. 7-8.
78
Pargrafos 59 a 68, Regulamento do Fundo.
79
80
na questo de identificao de vtimas e determinao
de reparaes coletivas e na questo do levantamento
de recursos para financiar as atividades do Fundo.
Alm disso, h ainda a dificuldade adicional de no
haver qualquer precedente no direito internacional de
um fundo fiducirio com tantos poderes e atribuies
como o do Estatuto de Roma, sendo, portanto, difcil
encontrar modelos que possam servir de inspirao e
de guia para as atividades futuras a serem desempe-
nhadas pelo Fundo.
3.1 O Fundo Fiducirio frente ao Tribunal Penal Internacional.
Um dos primeiros obstculos que o Fundo de-
ver superar, contando com a colaborao do prprio
Tribunal, a ideia de que reparaes civis no devem
ser tratadas em um mesmo ambiente que sanes pe-
nais.
(!
Em primeiro lugar, o TPI, por definio, uma
instituio direcionada ao processo criminal e res-
ponsabilizao do indivduo, enquanto que o Fundo se
preocupar exclusivamente com as vtimas, pois foi em
virtude delas que ele foi criado. Alm disso, a formao
dos profissionais que trabalham para o Fundo princi-
palmente nas reas de direitos humanos e ajuda hu-
manitria, enquanto que os funcionrios do Tribunal
so predominantemente de formao criminal.
("

81
H autores que sugerem a criao de um Tribunal Internacional de Respon-
sabilidade Civil para tratar das reparaes separadamente do processo crimi-
nal, ou at mesmo de uma Comisso Internacional de Reparao. Cf. SAN
JOS, Daniel Garcia, El Derecho a La Justicia de Las Vctimas de Los
Crmenes Ms Graves de Transcendncia Para La Comunidad Internacional,
Revista Espaola de Derecho Internacional, n. I, v. LVIII, 2006, pp. 139-142
82
HENZELIN, Marc; HEISKANEN, Veijo; METTRAUX, Gunal,
Reparations to Victims Before The International Criminal Court: Lessons
From International Mass Claims Processes, Criminal Law Forum, n. 17,
2006, pp. 327-341.

439
Portanto, h a possibilidade de falhas de comu-
nicao entre o Fundo e o Tribunal dificultarem, por
exemplo, a determinao de uma reparao coletiva em
favor de um determinado grupo de vtimas, pois a re-
parao ser aferida por pessoas que, em princpio,
esto menos a par dos problemas das vtimas que os
funcionrios do Fundo.
(#
Ademais, eventuais proble-
mas de comunicao na determinao de reparaes
podem ser ainda mais comuns uma vez que o Estatuto
e as Regras de Processo e Provas no mencionam o
Fundo como uma das partes a serem consultadas pelo
Tribunal, nem mesmo no caso de reparaes coletivas.
($

Uma eventual soluo para esse primeiro im-
passe entre o Fundo e o TPI pode ser encontrada no
prprio Estatuto de Roma, em seu artigo 21, pargrafo
3, o qual afirma:
Artigo 21. Direito Aplicvel.
(...)
3. A aplicao e a interpretao do direito previsto
no presente artigo dever ser compatvel com os
direitos humanos internacionalmente reconheci-
dos, sem distino alguma baseada em motivos
como o gnero, definido no artigo 7, pargrafo 3,
a idade, a raa, a cor, a religio ou o credo, a opini-
o poltica ou de outra natureza, a origem nacio-
nal, tnica ou social, a posio econmica, o nas-
cimento ou qualquer outra condio.
(%

83
Houve crticas de ONGs ao TPI, como a Womens Initiatives for Gender
Justice, pelo fato da maioria da populao de Uganda no ter conhecimento
do caso frente ao Tribunal, em virtude, principalmente, de uma falta de co-
municao do Tribunal com a populao e as vtimas locais. Em contraparti-
da, o Diretor-Executivo do Fundo j realizou viagens para Uganda e para a
Repblica Democrtica do Congo para Consultar com vtimas. Cf. DE
BROUWER, op. cit., pp. 222-224.
84
Artigo 75(3), Estatuto de Roma e Regra 97(2), Regras de Processo e Prova.
Cf. FERSTMAN, , op. cit., pp. 675-677.
85
Art. 21(3), Estatuto de Roma.
Ou seja, o Tribunal sempre dever levar em con-
ta o Direito Internacional dos Direitos Humanos e, no
caso especfico das reparaes, documentos internacio-
nais, como os Princpios Bsicos e a jurisprudncia de
tribunais de direitos humanos, como a Corte Interame-
ricana de Direitos Humanos (ou CIDH).
(&
Alm dis-
so, no havendo precedentes de tribunais penais inter-
nacionais outorgando reparao a vtimas, natural
que o TPI busque subsdios para o desempenho de sua
funo reparatria em instituies voltadas salva-
guarda dos direitos humanos e, consequentemente, dos
interesses das vtimas.
('

Ainda, a existncia de uma Unidade de Vtimas
e Testemunhas no prprio TPI tornar necessria a uti-
lizao ainda maior de especialistas em direitos huma-
nos e questes relativas a vtimas, sanando, dessa for-
ma, uma eventual falha de comunicao entre os funci-
onrios do Fundo e do TPI. Por fim, o fato de no haver
meno expressa ao Fundo no artigo 75(3) do Estatuto
e na Regra 97(2) no chega a ser um obstculo intrans-
ponvel para a cooperao entre o TPI e o Fundo, mas,
de qualquer maneira, essa lacuna poderia ser preen-
chida com uma eventual emenda aos dois instrumen-
tos legais no sentido de mencionarem expressamente o
Fundo como entidade a ser consultada antes da deter-
minao de reparaes por parte de uma cmara do
Tribunal.
Outra dificuldade que pode ser enfrentada pelo
Fundo diz respeito a um eventual conflito de compe-
86
BITTI, Gilbert; RIVAS, Gabriela Gonzlez, The Reparations
Provisions for Victims Under the Roma Statute of the International
Criminal Court, Redressing Injustices Through Mass Claims Processes:
Innovative Responses to Unique Challenges, Oxford University Press,
2006, pp. 302-306.
87
SHELTON, Dinah. Reparations for Victims of International Crimes, in
SHELTON, Dinah (ed.), International Crimes, Peace, and Human Rights:
The Role of the International Criminal Court. New York: Transnational
Publishers Inc., 2000, pp. 139-143.

441
tncias entre essa instituio e a Unidade de Vtimas e
Testemunhas do TPI, anteriormente mencionada. A
Unidade de Vtimas e Testemunhas, prevista pelo Esta-
tuto, foi criada para implementar medidas de proteo,
segurana e assistncia para testemunhas, vtimas que
compaream perante o Tribunal e outras pessoas que
possam estar em risco em razo do depoimento pres-
tado pelas testemunhas.
((
Por ser um rgo incorpora-
do ao oramento do TPI, diferentemente do Fundo, h
quem considere a Unidade de Vtimas e Testemunhas a
melhor opo para tratar dos interesses das vtimas
quando elas se encontrarem em situaes de emergn-
cia, devendo o Fundo agir em relao a essas vtimas
apenas quando a Unidade tiver desempenhado o seu
papel,
()
para, dessa forma, evitar um conflito de com-
petncias que poderia ser prejudicial s prprias vti-
mas.
Entretanto, esse conflito apenas aparente, pois
diferentemente do Fundo, a Unidade de Vtimas e Tes-
temunhas est encarregada de auxiliar apenas as vtimas
que comparecerem perante o Tribunal, ou seja, apenas a
vtima na sua dimenso processual,
)*
enquanto que o
Fundo, em princpio, deve tratar de todas as vtimas de
crimes sob a jurisdio do Tribunal, independentemente
do seu caso ser levado ao TPI ou no. Logo, quando for
o caso de o Fundo prestar auxlio emergencial a vti-
mas, tal assistncia pode e deve ser feita em coordena-
o com a Unidade de Vtimas e Testemunhas,
)!
pois as
funes desempenhadas por esses dois rgos so, na
verdade, complementares, abarcando tanto as vtimas
que participam do processo criminal quanto aquelas
que no tm essa possibilidade.

88
89
90
SAN JOS, op. cit., pp. 133-134.
91
DE BROUWER, op. cit., 233-234.
Por fim, outro obstculo possvel ao Fundo diz
respeito, justamente, possibilidade de prestar auxlio
emergencial s vtimas, pois, como visto, a implemen-
tao de um projeto do Fundo segundo o Pargrafo 50
do Regulamento depende de uma deciso prvia do
TPI autorizando o incio dessa atividade. Ocorre que
essa exigncia de uma deciso prvia do TPI foi consi-
derada um retrocesso na independncia do Fundo. Du-
rante a quarta sesso da Assembleia, em 2005, houve
uma discordncia entre os Estados presentes sobre
qual deveria ser o grau de independncia do Fundo na
prestao de auxlio emergencial.
)"

De um lado, pases como Blgica, Repblica
Democrtica do Congo, Chipre, Frana, Qunia, Serra
Leoa, Tanznia e Uganda achavam que o Fundo deve-
ria ser o mais independente possvel do Tribunal e de-
veria agir o quanto antes necessrio para ajudar as v-
timas em situaes de emergncia; de outro lado, pa-
ses como a Austrlia, Canad, Nova Zelndia, Norue-
ga, Peru, Sucia e Reino Unido eram da opinio que o
Fundo deveria ser controlado pelo Tribunal para no
comprometer o processo criminal. A soluo encontra-
da foi a que consta no Pargrafo 50 do Regulamento,
condicionando a uma deciso prvia do TPI a ao do
Fundo de providenciar reabilitao fsica ou psicolgi-
ca ou auxlio material s vtimas, sendo que o prazo de
45 dias que a Cmara do TPI tem para se pronunciar
sobre o projeto do Fundo pode ser estendido em at 30
dias.
Dessa forma, vtimas em situaes de emergn-
cia podem esperar mais de dois meses antes de receber
alguma espcie de auxlio por parte do Fundo. Por
exemplo, em um caso envolvendo vtimas de crimes
sexuais, em que o acesso imediato sade muitas
vezes fundamental para evitar maiores danos s vti-
92
BITTI & RIVAS, op. cit., pp. 318-319.

443
mas, o prejuzo causado por um tempo de espera pro-
longado pode ser irreversvel.
)#

Nesse sentido, Simone Veil, antiga Chefe do
Conselho de Administrao do Fundo, em um pronun-
ciamento Assembleia, criticou essa soluo encontra-
da, pois ela ainda limitaria o papel do Fundo, e segun-
do a resoluo ICC ASP/3/Res.7, o Fundo deveria ser
um rgo complementar ao e independente do Tribu-
nal, o que estaria sendo contrariado pela soluo en-
contrada para a aprovar o Regulamento do Fundo.
)$

Esse episdio evidencia a existncia de uma tenso
entre o Fundo e a Assembleia. O problema maior ser
se essa tenso se estender aos momentos em que o
Fundo e o TPI devero entrar em acordo sobre um
eventual auxlio emergencial a vtimas e isso prejudicar
a implementao de um projeto do Fundo.
)%

3.2 A implementao das reparaes e o Fundo Fiducirio.
Os princpios sobre reparaes e as formas de
implementao das mesmas devem ser considerados
pelo Tribunal ainda que no tenha se deparado com
requerimentos das vtimas, at mesmo porque o Fundo
pode muito bem iniciar suas atividades uma vez que
encontrar vtimas que estejam em situao emergencial
e necessitando de ajuda.
)&

93
94
Pronunciamento de Simone Veil Quarta Sesso da Assembleia dos Esta-
dos-Parte, de 28 de novembro de 2005, disponvel no seguinte endereo:
http://www.icc-cpi.int/library/vtf/SpeechMme_Veil_2005_EN.pdf (Acesso
em 16.11.07)
)%
VILMER, op. cit., pp. 166-173.
96
DE GREIFF, Pablo e WIERDA, Marieke, The Trust Fund For
Victims of the International Criminal Court: Between Possibilities and
Constraints. DE FEYTER, K.; PERMENTIER, S.; BOSSUYT, M.;
LEMMENS, P. (eds.). Out of The Ashes: Reparation for Victims of Gross

Nesse sentido, o TPI desenvolveu seus princ-
pios sobre reparao, no s quanto s modalidades
possveis a serem exigidas de um condenado por cri-
mes internacionais, mas principalmente quanto ao seu
alcance individual ou coletivo.
)'
Do ponto de vista con-
ceitual, reparaes s podem ser determinadas por
uma sentena de um tribunal condenando um ru a
pagar determinado valor ou a cumprir certas obriga-
es de fazer, sendo que no direito internacional esse
ru pode ser um Estado, como no caso da CIDH, ou
pode ser um indivduo, como no caso do TPI. Logo,
quando o Fundo agisse em benefcio das vtimas sem a
condenao anterior de um indivduo sob a jurisdio
do TPI, sua ao no seria propriamente dita de repa-
rao, mas, segundo alguns autores, uma forma de
ajuda humanitria que, em princpio, busca muito mais
auxiliar um grupo de pessoas do que cada vtima indi-
vidualmente.
Em contrapartida, quando uma Cmara do TPI
for exigir de um indivduo a implementao de repara-
es pelos crimes cometidos, de se esperar que,
quando no conseguir alegar indigncia, o condenado
tenha condies apenas de arcar com as reparaes
para as vtimas apenas na esfera individual. Portanto,
casos de restituio de posse ou de propriedade de al-
gum bem apreendido por ocasio de um crime interna-
cional ou do pagamento de uma indenizao especfica
para um indivduo poderiam ser analisados pelo TPI e
ter sua implementao exigida contra um condenado, o
que no seria possvel no caso de reparaes coletivas,
envolvendo, por exemplo, a criao de um posto mdi-
co para atender as vtimas de um crime ou a reabertura
de uma escola fechada por ocasio de um ataque ar-
mado a um vilarejo. Para essas reparaes de natureza
and Systematic Human Rights Violations. Anturpia: Intersentia, 2005, pp.
225-231.
)'
VILMER, op. cit. pp. 162-165.

445
coletiva seria recomendado que o Fundo agisse, pois,
em princpio, ter condies materiais e institucionais
mais adequadas para atender s necessidades de um
nmero maior de vtimas.
)(

Esse entendimento tambm compartilhado
por membros do TPI e de ONGs, entre outros. Em um
evento organizado pela REDRESS em maro de 2007,
voltado discusso dos regimes de reparaes para
vtimas de crimes internacionais, especialmente o do
TPI, a Juza Elizabeth Odio-Benito tratou sobre a ques-
to das reparaes individuais e coletivas que podem
ser determinadas pelo Tribunal, salientado que, quan-
do se trata de reparaes coletivas, o Fundo ser um
instrumento essencial para sua implementao, ponto
tambm defendido por Fabrcio Guariglia, da Promoto-
ria do TPI, defendendo que o Fundo deveria ter mais
atribuies na implementao de reparaes s vti-
mas.
))

Sobre os pontos positivos da implementao de
reparaes coletivas, uma representante da REDRESS
elogiou o programa do Fundo nessa rea, identificando
na jurisprudncia da CIDH diversas modalidades des-
sa forma de reparao, incluindo aquela de carter no-
financeiro, o que de extrema relevncia uma vez que
os recursos do Fundo sero limitados.
!**
Logo, pelos
diversos motivos expostos, talvez seja mais adequado
deixar a implementao de reparaes coletivas a cargo
do Fundo, pela possibilidade de alcanar um nmero
maior de vtimas e por ser mais fcil o Fundo ter recur-
sos de arcar com um programa em benefcio de um
vilarejo do que um indivduo condenado pelo TPI.
!*!

98
DE BROUWER, op. cit., pp. 226-227 e 233-234.
99
REDRESS. Reparations for victims of genocide, crimes against humanity
and war crimes: systems in place and systems in the making. Londres:
REDRESS, setembro de 2007, pp. 14-16.
100
REDRESS, op. cit, pp. 48-52.
101
HENZENLIN; HEISKANEN; METTRAUX, op. cit., pp. 335-338.
Um outro ponto interessante diz respeito iden-
tificao e tratamento destinado s vtimas pelo Fundo.
Uma das metas das reparaes procurar restaurar a
dignidade das vtimas, reforando, dessa forma, seu
carter de cidados que querem tentar contribuir para
a sociedade, e no apenas pessoas que necessitam de
ajuda e no procuram de alguma forma reconstruir
suas prprias vidas e o mundo do qual fazem parte.
!*"

Ainda na questo das vtimas e do Fundo, outro ponto
interessante diz respeito ao reconhecimento de quem
so as vtimas dos crimes internacionais.
No mbito do TPI, para que uma pessoa seja
identificada como vtima e, portanto, possa participar
das diversas etapas do processo de investigao e jul-
gamento de um acusado e, mais importante ainda, pos-
sa apresentar um pedido individual de reparao por
danos sofridos em virtude de um crime cometido pelo
indivduo acusado, a Cmara de Questes Preliminares
do Tribunal deve reconhecer o status de vtima depois
de a pessoa preencher um formulrio disponvel no
prprio site do TPI e apresentar diversas informaes e
evidncias que comprovem suas alegaes, entendi-
mento mantido pelo Tribunal em sua deciso sobre a
participao de vtimas durante a etapa de investigao
do caso da Repblica Democrtica do Congo.
!*#
Logo,
do entendimento adotado pela Cmara de Questes
Preliminares, pressupe-se que as vtimas que forem
reconhecidas como tal tero o direito a requerer repa-
raes, havendo, inicialmente, um silncio em relao
quelas vtimas que porventura no tenham acesso
estrutura do Tribunal.
!*$

102
DE GREIFF; WIERDA, op. cit., pp. 233-236.
103
Cmara de Questes Preliminares I, Situation in the Democratic Republic
of the Congo: Public Redaction Version, Decision on the Applications for
Participation in the Proceedings of VPRS 1, VPRS 2, VPRS 3, VPRS 4, VPRS
5 and VPRS 6, ICC-01/04, de 17 de janeiro de 2006, pargrafos 63 e 72.
104

447
Tal silncio foi finalmente interrompido com a
deciso do TPI sobre princpios orientadores para repa-
raes a vtimas de crimes internacionais no caso Pro-
curador v. Thomas Lubanga Dyilo, de 7 de agosto de
2012. Nessa deciso, a Cmara do TPI afirmou que se-
ria injusto limitar as reparaes apenas ao limitado
nmero de vtimas que efetivamente participou das
sesses do julgamento e que apresentou pedidos for-
mais de reparao.
Segundo a deciso, os possveis destinatrios
das reparaes as vtimas diretas dos crime atribudos a
Lubanga Dyilo, ou seja, aqueles que sofreram danos
resultantes dos crimes de alistamento e utilizao de
crianas menores 15 anos na provncia de Ituri, na Re-
pblica Democrtica do Congo, de 1
o
de setembro de
2002 a 13 de agosto de 2003; as vtimas indiretas desses
crimes, incluindo membros da famlia de vtimas dire-
tas, juntamente com indivduos que tenham intervindo
para ajudar as vtimas ou para prevenir a ocorrncia de
tais crimes, sendo que as vtimas indiretas devem de-
monstrar um relacionamento pessoal prximo entre
elas e a vtima direta, como, por exemplo, o relaciona-
mento entre uma criana-soldado e seus pais; e, final-
mente, pessoas jurdicas, como hospitais e ONGs de au-
xlio s vtimas desses crimes. Em razo do estado de
indigncia alegado por Lubanga Dyilo, todas essas re-
paraes sero, portanto, implementadas por meio do
Fundo, que usar os critrios analisados ao longo do
presente artigo para sua efetivao em benefcio das
vtimas desses crimes.
!*%

!*%
http://www.icc-cpi.int/Menus/Go?id=f491ef55-3612-4205-a195-
d44a7b90ca0a&lan=en-GB (Acesso em 09/04/2013).
Consideraes Finais.
O presente artigo procurou, acima de tudo,
apresentar a estrutura do Fundo e explicar o funcio-
namento do seu regime de reparaes, especialmente a
previso da clusula de benefcio em seu Regula-
mento. Em razo da existncia de apenas uma sentena
condenatria do TPI at o presente momento, no h
dados estatsticos ou uma projeo segura com base na
qual afirmar a eventual taxa de sucesso da poltica
de reparaes levada a cabo pelo TPI.
No entanto, a existncia de uma institui-
o nesses moldes no mbito da justia criminal inter-
nacional pode servir como motivao para a criao de
rgos semelhantes em pases em continentes que es-
to passando por momentos de reconstruo da sua
histria e da sua memria social, como o caso do Bra-
sil e a tentativa de justia para as vtimas de crimes
cometidos na poca da ditadura militar. Por mais que o
tempo tenha passado e diversas vtimas diretas dos
crimes de tortura e desaparecimento forado no pos-
sam gozar das possibilidades de uma justia restaura-
tiva, familiares e pessoas diretamente envolvidas com o
sofrimento causado por esses crimes poderiam ter
atendido o seu clamor por justia.
Nesse sentido, reitera-se mais uma vez que o
presente artigo s tem o objetivo de apresentar um
dentre diversos modelos possveis para servir de inspi-
rao a poltica nacionais e regionais de reparaes a
vtimas de graves violaes de direitos humanos e cri-
mes internacionais. O exame da pertinncia do modelo
aqui sugerido compete sociedade e aos governantes
dos pases interessados em prover s vtimas desses
atos abominveis o que por muitos anos lhes foi nega-
do: justia, na sua acepo mais clara e universal poss-
vel.

449
Referncias
AMNESTY INTERNATIONAL, International Criminal
Court: Comments and recommendations following the
fourth session of the Assembly of States Parties. Londres:
Amnesty International, 2006.
BITTI, Gilbert; RIVAS, Gabriela Gonzlez, The Repara-
tions Provisions for Victims Under the Roma Statute of
the International Criminal Court, Redressing Injustices
Through Mass Claims Processes: Innovative Responses to
Unique Challenges, Oxford University Press, 2006, pp.
299-322.
DE BROUWER, Anne-Marie. Reparation for Victims of
Sexual Violence: Possibilities at the International Criminal
Court and at the Trust Fund for Victims and Their Fami-
lies, Leiden Journal of International Law, n. 20, 2007, pp.
207-237.
DE GREIFF, Pablo e WIERDA, Marieke, The Trust Fund
For Victims of the International Criminal Court: Between
Possibilities and Constraints. DE FEYTER, K.;
PERMENTIER, S.; BOSSUYT, M.; LEMMENS, P. (eds.).
Out of The Ashes: Reparation for Victims of Gross and Syste-
matic Human Rights Violations. Anturpia: Intersentia,
2005, pp. 225-243.
FERSTMAN, Carla. The International Criminal Courts
Trust Fund for Victims: Challenges and Opportunities,
Yearbook of International Humanitarian Law, v. 6, 2003, pp.
424-434.
FISCHER, Peter G. The Victims Trust Fund of the Inter-
national Criminal Court Formation of a Functional Re-
parations Scheme, Emory Journal of International Law, v.
17, 2003, pp. 236-260.
HENZELIN, Marc; HEISKANEN, Veijo; METTRAUX,
Gunal, Reparations to Victims Before The Internatio-
nal Criminal Court: Lessons From International Mass
Claims Processes, Criminal Law Forum, n. 17, 2006, pp.
317-344.
INGADOTTIR, Thordis, The Trust Fund For Victims
(Article 79 of the Rome Statute), in INGADOTTIR,
Thordis (ed.), The International Criminal Court: Recom-
mendations on Policy and Practice, Brill Academic Publi-
shers, 2003, pp. 111-144.
PINTO, Mnica. LAmrique latine et le traitment des viola-
tions massives de droits de lHomme Institut des Hautes
Etudes Internationales de Paris, Cours e Travaux n 7.
Paris: A. Pedone, 2007.
REDRESS. Reparations for victims of genocide, crimes against
humanity and war crimes: systems in place and systems in
the making. Londres: REDRESS, setembro de 2007.
REISMAN, William M.; ARSANJANI, Mahnoush H. The
Law-in-Action of the International Criminal Court, Ame-
rican Journal of International Law, n. 99, 2005, pp. 385-403.
SAN JOS, Daniel Garcia, El Derecho a La Justicia de
Las Vctimas de Los Crmenes Ms Graves de
Transcendncia Para La Comunidad Internacional,
Revista Espaola de Derecho Internacional, n. I, v. LVIII,
2006, pp. 119-145.
SHELTON, Dinah. Reparations for Victims of Internati-
onal Crimes, in SHELTON, Dinah (ed.), International
Crimes, Peace, and Human Rights: The Role of the Interna-
tional Criminal Court. New York: Transnational Publis-
hers Inc., 2000, pp. 137-147.
TOMUSCHAT, Christian, Reparation for Victims of
Grave Human Rights Violations, Tulane Journal of Inter-
national and Comparative Law, n. 10, 2002, pp. 157-184.
VILMER, Jean-Baptiste Jeangne. Rparer lirrparable: les
rparations aux victims devan la Cour Pnale Internatio-
nale. Paris: Presses Universitaires de France, 2009.

Responsabilizao civil-
administrativa dos agentes
pblicos na ditadura militar
I%)D& 7$%8)%.1 /*.Q1
!
N141#41 A146&+ 5*.%
"
;*21+ 5&+61 -) 7$%8)%.1
#
Resumo: O presente artigo visa estudar a possibilidade
da responsabilizao civil-administrativa dos agentes
pblicos por crimes cometidos durante o regime mili-
tar, entre 1964 e 1985. Para atingir este fim, realiza-se
uma anlise das aes civis pblicas propostas pelo
Ministrio Pblico Federal da 3 regio, bem como da
Constituio da Repblica Federativa do Brasil de
1988, do ordenamento jurdico brasileiro e do Direito
Internacional.
Palavras-chave: Agentes pblicos. Responsabilizao
civil-administrativa. Ditadura Militar.

Abstract: This paper aims to study the possibility of
holding public officials accountable, civilly and admin-
istratively, for crimes committed during the military

1
Aluno do 5 perodo de Direito da Universidade Federal de Ouro
Preto. Membro do grupo de estudos de Justia de Transio.
2
Aluna do 4 perodo de Direito da Universidade Federal de Ouro
3
Aluno do 7 perodo de Direito da Universidade Federal de Ouro
Diego Mura, Janana Curi & Lucas de Oliveira 452
regime between 1964 and 1985. To this end, public civil
actions proposed by Federal Prosecutors of the 3rd re-
gion are analyzed, as well as the 1998 Constitution of
the Federative Republic of Brazil, the Brazilian legal
system and International Law.
Keywords: Public agents. Civil and administrative ac-
countability. Military Dictatorship.
1. Introduo
O presente trabalho busca expor o andamento
da responsabilizao civil-administrativa dos agentes
pblicos da ditadura brasileira por graves violaes de
direitos humanos e avaliar a possibilidade de concreti-
zao dessa responsabilizao, utilizando-se de seis
aes civis pblicas propostas pelo Ministrio Pblico
Federal da 3 regio como instrumento de anlise. A
saber: Caso Policiais Civis no DOI-CODI/SP; Caso Ossa-
das de Perus; Caso DOI/CODI/SP; Caso Manoel Fiel Filho;
Caso Desaparecidos Polticos - IML -DOPS - Prefeitura SP;
e, por fim, Caso OBAN.
A Unio figura como r em todas as aes, uma
vez que o Estado, atravs dos seus agentes, respons-
vel pelas violaes ocorridas no perodo ditatorial no
Estado de So Paulo. Naquelas em que pode ser res-
ponsabilizado, o estado de So Paulo tambm citado
como ru.
No Caso Desaparecidos Polticos - IML -DOPS -
Prefeitura SP, o Municpio de So Paulo tambm foi
citado, juntamente com Romeu Tuma, chefe do Depar-
tamento Estadual de Ordem Poltica e Social durante o
regime militar, Harry Shibata, mdico legista do IML
na dcada de 70, Paulo Maluf, prefeito de So Paulo
entre 1969 e 1971, Miguel Colasuonno, prefeito de So
Paulo de 1973 a 1975, e Fbio Pereira Bueno, respons-
vel pelo Servio Funerrio do Municpio de So Paulo
entre 1970 e 1974. Nesta ao, os rus so acusados de
haverem enterrado inmeros militantes polticos como
Responsabilizao civil-admnistrativa dos agentes pblicos...

453
indigentes no Cemitrio Dom Bosco e no Cemitrio
Vila Formosa. O Cemitrio de Dom Bosco teria sido
construdo para esse fim, durante a gesto de Paulo
Maluf e os corpos dos "indigentes" l chegavam aps
ter sido lavrada uma certido de bito falsa pelo DOPS,
que era confirmada pelo IML e trazia um nome - ge-
ralmente aquele utilizado na militncia - e relato falso
sobre a causa da morte. Assim, essas pessoas eram da-
das como desaparecidas, enterradas em valas de indi-
gentes e a famlia permanecia sem nenhuma informa-
o.
Homero Cezar Machado, Innocencio Fabrcio de
Mattos Beltro e Mauricio Lopes Lima so, hoje, milita-
res reformados e Joo Thomaz capito reformado da
Polcia Militar de So Paulo, todos fizeram parte da
Operao Bandeirantes e so rus do Caso OBAN. A
OBAN foi o primeiro rgo de represso militar que
obteve sucesso e acabou dando origem aos DOI/CODI
espalhados pelo pas. Todos os quatro teriam conduzi-
do sesses de tortura em seus respectivos destacamen-
tos. Da mesma forma, os rus do Caso DOI/CODI, Car-
los Alberto Brilhante Ustra e Audir Santos Maciel, exe-
cutaram diversas sesses de tortura enquanto coman-
dantes do rgo que d nome ao.
O Caso Manoel Filho responsabiliza inmeros
agentes pblicos pela morte de Manoel Fiel Filho, me-
talrgico que foi detido no dia 16 de janeiro de 1976,
levado ao DOI/CODI e morto no dia seguinte. Entre os
rus citados encontram-se militares, carcereiros, polici-
ais civis, delegados, um perito e um legista e todos te-
riam colaborado, direta ou indiretamente, para a morte
da vtima.
Em 1991, a Universidade de Campinas, junta-
mente com a Universidade Federal de Minas Gerais, se
responsabilizou pela identificao das ossadas existen-
tes no Cemitrio Dom Bosco, conhecido como Cemit-
rio de Perus, mas no conduziu o trabalho at o fim,
demonstrando descaso e irresponsabilidade. Posteri-
ormente, a responsabilidade foi assumida pela Univer-
sidade e pelo Estado de So Paulo, mas tambm no
obtiveram resultados significativos. Assim, alm da
responsabilizao objetiva destes rus pessoas pbli-
cas, o Caso Ossadas de Perus busca a responsabilizao
subjetiva dos servidores pblicos cuja negligncia fez
com que diversas ossadas permaneam sem identifica-
o at hoje.
No caso Policiais Civis no DOI-CODI/SP, os rus
Aparecido Laertes Calandra, David dos Santos Arajo
e Dirceu Gravina - o ltimo ainda na ativa - eram dele-
gados da Polcia Civil durante a ditadura e, lotados no
DOI/CODI, tambm foram responsveis por sesses
de tortura.
Apesar das particularidades de cada caso cita-
do, no detalharemos as aes no desenvolvimento do
trabalho, j que todas possuem um tema comum e isso
evidente tanto nos pedidos quanto nos argumentos
utilizados para sustent-los. Nosso objeto de estudo se
encontra nos pedidos de cada uma das peties iniciais
e os argumentos para defender nosso posicionamento
esto presentes em todos os documentos que compem
cada caso.
Na anlise dessas aes, atentamos aos pedidos
feitos pelos representantes do rgo, sendo eles: i) o
pedido de responsabilizao civil dos acusados, ii) veto
ao exerccio ou acesso a cargos de funo pblica, iii)
cassao de proventos de aposentadoria, iv) publiciza-
o dos fatos ocorridos durante a ditadura e pelos
quais os rus eram julgados.
Os pedidos feitos pelo Ministrio Pblico so
fundamentados em investigaes cujos resultados
permitiriam que os rus fossem responsabilizados pe-
los ilcitos descobertos, conforme citado no pargrafo
acima. Como constam das aes usadas como fonte de
pesquisa e fundamentao, existem elementos que
permitem a prova prtica das graves violaes enume-
radas em suas pginas, violaes estas, em sua maioria,
contra os direitos humanos.

455
Deve ser ressaltado que os presentes pedidos
possuem por base apenas a responsabilizao civil e
administrativa, de modo que no se confundem com a
responsabilizao criminal, conforme apontado pelo
art. 935 do nosso Cdigo Civil vigente. Sendo assim,
apontaremos o porqu do pedido de responsabilizao
civil-administrativa dos rus.
Trataremos dos argumentos oriundos da legis-
lao ordinria, utilizados pelo Ministrio Pblico, bem
como da limitao da lei de anistia ao mbito criminal,
dando margem responsabilizao civil-
administrativa dos agentes pblicos beneficiados por
ela. Logo em seguida, discutiremos acerca dos princ-
pios constitucionais relevantes, com nfase no princ-
pio da dignidade da pessoa humana, considerando
tambm as normas de direito internacional.
O pedido de responsabilizao civil dos rus
pode ser justificado, inicialmente, pelos danos causa-
dos ao patrimnio pblico, baseados no art. 37, 5 de
nossa Constituio Federal, que aponta que so im-
prescritveis as aes de ressarcimento pela prtica de
atos ilcitos que ocasionaram prejuzos ao errio, ca-
bendo assim aos rus suportarem o nus das obriga-
es advindas do ilcito cometido.
Prosseguindo, temos os argumentos do Minist-
rio Pblico para a imprescritibilidade dos crimes contra
a humanidade. Apesar da diviso das instncias do
direito brasileiro em civis, criminais e administrativas,
a prtica de um ilcito que se reconhece como crime de
lesa-humanidade impe-se a todo o sistema de justia.
O resultado ser a aplicao de princpios gerais de
responsabilizao e reparao de danos condizente
com a gravidade do ato.
No tocante ao veto ao exerccio de cargos ou
funes pblicas, a razo est na contradio entre os
ilcitos cometidos e os princpios da administrao p-
blica, que exigem, entre outros requisitos, a higidez
moral. A cassao de qualquer tipo de proventos de
aposentadoria fundamenta-se no mesmo argumento.
Acerca da publicizao dos crimes cometidos
pelos rus contras as vtimas e toda a sociedade brasi-
leira vm tona o direito de a sociedade brasileira co-
nhecer a verdade e construir uma memria sobre a sua
histria ou seja, um direito a memria e verdade
$
.
Quanto proteo constitucional dos direitos
humanos, conforme apresentado no interior das aes
civis pblicas, considera-se que a pauta de valores de
nossa Constituio Federal impede que as graves vio-
laes aos direitos humanos sejam excludas de apreci-
ao judicial em funo do decurso do tempo.
Antes de prosseguirmos com a discusso dos
argumentos a favor dos pedidos, h a necessidade de
justificar a legitimidade do Ministrio Pblico na pro-
positura de tais aes civis pblicas.
2. Legitimidade do Ministrio Pblico Federal e a
possibilidade da propositura de ao civil pblica
Na medida em que o presente artigo visa estu-
dar a possibilidade da responsabilizao pessoal, civil e
administrativa, dos agentes pblicos por decorrncias
dos crimes cometidos durante a ditadura militar, e par-
tindo da anlise das aes civis pblicas propostas pelo
Ministrio Pblico Federal, faz-se necessria a anlise
de dois pontos cruciais: o Ministrio Pblico Federal
possui legitimidade para a tutela desses interesses? A
ao civil pblica o meio adequado para atingir os
objetivos pretendidos?
Comecemos com a primeira indagao. A Cons-
tituio prev, no art. 127, caput, que cabe ao Ministrio
Pblico a defesa da ordem jurdica, do regime demo-
$
PACHECO, Mariana Pimentel Fischer. Direito memria como
exigncia tica Uma investigao a partir da hermenutica filosfica
de Hans-Georg Gadamer. Revista Anistia Poltica e Justia de
Transio, n 1, p 250. 2009.

457
crtico e dos interesses sociais e individuais indispon-
veis, e ainda dispe, no art. 129, IX, que atribuio
ministerial o exerccio de outras funes que lhe forem
conferidas, desde que compatvel com sua finalidade.
A nosso ver, a responsabilizao pessoal dos
agentes, na atual situao da justia de transio brasi-
leira, de interesse difuso, que correspondem aos di-
reitos cujo titular no uma pessoa, mas sim, uma cole-
tividade de pessoas que no podem ser identificadas
ou determinadas
%
.
difuso, uma vez que com a entrada em vigor
de leis reconhecendo a responsabilidade civil do Esta-
do pelos crimes praticados por agentes pblicos, ocor-
reu um dano de extensa dimenso ao errio. Este
composto pelo trabalho e contribuio tributria de
toda sociedade brasileira, no podendo ser devastado
por atos individuais, em que se sabe o autor.
A respeito do sistema de reparao das vtimas
pelo Estado se esclarece:
O sistema reparatrio para os atos dos regimes de
exceo do sculo XX no Brasil integrado por
duas comisses de reparao: a Comisso Especial
para Mortos e Desaparecidos Polticos (doravante
CEMP) e a Comisso de Anistia.
A CEMP, criada pela Lei n 9.140/1995, alterada
pelas leis 10.536/2002 e 10.875/2004, foi instalada
no Ministrio da Justia e, em 2004, deslocada para
a Secretaria Especial de Direitos Humanos. A le-
gislao instituidora da Comisso j veio acompa-
nhada de um anexo com um reconhecimento au-
tomtico de 136 casos relacionados que deveriam
ser indenizados. O objeto de trabalho da Comisso
Especial focou-se primeiro na apreciao das cir-

%
MOYSS, Helena Carvalho. Legitimidade do Ministrio
Pblico para propor ao coletiva na defesa de direitos
Individuais Homogneos. De Jure Revista Jurdica do
Ministrio Pblico de Minas Gerais. V, 10, n 17. Belo
Horizonte: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, 2011.
cunstncias das mortes, para examinar exclusiva-
mente se as pessoas foram ou no mortas pelos
agentes do Estado no perodo de 2 de setembro de
1961 a 5 de outubro de 1988 e como isso aconteceu,
afastando-se da apreciao dos atos dos envolvi-
dos na atividade de represso poltica. tambm
responsabilidade da Comisso a localizao dos
restos mortais dos desaparecidos. Em 2007, a
CEMP publicou o mais importante documento ofi-
cial sobre o perodo ditatorial, o j referido livro-
relatrio denominado Direito Verdade e Me-
mria, que detalha pormenorizadamente a pro-
moo de 357 reparaes24. O prazo final para a
entrada com requerimentos perante a CEMP foi
prorrogado duas vezes, tendo sido encerrado em
2004.
(...)
Por sua vez, a Comisso de Anistia instalada no
Ministrio da Justia foi criada em 2001 por meio
de Medida Provisria do Presidente da Repbli-
ca26, posteriormente convertida na lei no
10.559/2002, em ateno necessidade de regula-
mentao do artigo 8o do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias (ADCT) da Constitui-
o da Repblica de 1988.
(...)
Os familiares dos mortos e desaparecidos tambm
podem pleitear junto Comisso de Anistia pelas
perseguies sofridas por seus entes em vida. At
dezembro de 2009, a Comisso recepcionou apro-
ximadamente 65 mil requerimentos, dos quais 58
mil j foram apreciados, tendo indeferido inte-
gralmente um tero deles, e deferido os outros
dois teros com ou sem cumulao de reparao
econmica. (ABRO, TORELLY, 2010, p. 121-123).
Ainda na esfera dos direitos difusos, destacam-
se os danos morais coletivos gerados, que so entendi-
dos pelo STJ como a leso na esfera moral de uma co-
munidade, isto , a violao de valores coletivos, atin-
gidos injustificadamente do ponto de vista jurdico.
Podem tratar de dano ambiental, desrespeito aos direi-
tos do consumidor, danos ao patrimnio histrico e

459
artstico e violao honra de determinada comunida-
de (negra, judaica, japonesa, indgena)
6
. Vale ressaltar
que a concepo de danos morais coletivos vem se am-
pliando, assim como a sua aplicao, como bem explica
a ministra do Superior Tribunal de Justia (STJ) Nancy
Andrighi:
Nosso ordenamento jurdico no exclui a possibi-
lidade de que um grupo de pessoas venha a ter um
interesse difuso ou coletivo de natureza no pa-
trimonial lesado, nascendo a a pretenso de ver
tal dano reparado. Nosso sistema jurdico admite,
em poucas palavras, a existncia de danos extrapa-
trimoniais coletivos, ou, na denominao mais cor-
riqueira, de danos morais coletivos. (SUPERIOR
TRIBUNAL DE JUSTIA, 2013)
No caso em questo, apontam, conforme relatos
histricos, os danos causados no s s vitimas, mas
tambm sociedade brasileira em toda sua dignidade e
honra, bem como aos valores democrticos de verdade
e reparao.
O art. 129, III, da CF/88, por sua vez, estabelece
que o Ministrio Pblico tem legitimidade para propor
ao civil pblica para proteo do patrimnio pblico
e social, do meio ambiente e de outros direitos difusos
e coletivos. Ora, no trata o dano ao errio de um efeti-
vo dano ao patrimnio pblico?
Todavia, conforme de depreende das aes civis
pblicas estudadas, o judicirio vem defendendo os
direitos de reparao e responsabilizao pessoal dos
agentes como direitos individuais homogneos e dis-
ponveis, por serem de carter patrimonial. Ainda ale-
gam, em virtude disso, que o Ministrio Pblico no

&
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. Dano moral coletivo
avana e inova na jurisprudncia do STJ.
<http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tm
p.area=398&tmp.texto=106083> Acesso em: 21/03/2013.
teria legitimidade para a tutela dos interesses indivi-
duais homogneos
'
.
No obstante, com a entrada em vigor do Cdi-
go de Defesa ao Consumidor, o Ministrio Pblico pas-
sou a ter ainda a funo de defesa dos direitos indivi-
duais homogneos, que tem como titulares mais de um
sujeito e estes sempre so determinados, possuindo a
origem da causa de pedir em comum. Assim, ficou
acertado, em que pese toda discusso acerca deste te-
ma, que a atuao na defesa destes direitos, ainda que
disponveis, cabe ao Parquet, na forma de ao civil
pblica, desde que haja relevante interesse social. A
respeito do objeto da ao civil pblica ensina Hugo
Mazzilli:
Embora a ao civil pblica de que cuida a Lei n.
7.347/85 objetive apenas adefesa de interesses
transindividuais, na verdade, as aes civis pblicas,
sob o aspecto doutrinrio, podem ter objeto mais
amplo. Como bem ensinou Calamandrei, sob o as-
pecto doutrinrio, ao civil pblica a ao de
objeto no penal, movida pelo Ministrio Pblico.
Neste sentido, podemos referir-nos, por exemplo,
s aes civis pblicas para defesa de interesse p-
blico (como as de nulidade de casamento, movidas
pelo Ministrio Pblico), para a defesa de interesse
individual indisponvel (como as aes de alimen-
tos em defesa de crianas e adolescentes), para a
defesa do patrimnio pblico e social (CF, art. 129,
III; Lein. 8.429/92, art. 17; LONMP, art. 25, IV, c.c.
LOMPU, art. 6, VII). (MAZZILLI, 2005, p. 5-6)
Nesse mesmo sentido entendem o Superior Tri-
bunal de Justia e o Supremo Tribunal Federal:
'
Ao Civil Pblica caso DOI-CODI/SP. Sentena. Disponvel em
<http://www.prr3.mpf.gov.br/
component/remository/?func=fileinfo&id=2441/> Acesso
em:19/03/2013.

461
PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA.
VESTIBULAR. LIMITAO DO NMERO DE
CONCESSES DE ISENO DE TAXAS PARA
EXAME EM UNIVERSIDADES FEDERAIS.
LEGITIMIDADE ATIVA DO MINISTRIO
PBLICO.

1. A jurisprudncia desta Corte vem se sedimen-
tando em favor da legitimidade ministerial para
promover ao civil pblica visando a defesa de
direitos individuais homogneos, ainda que dis-
ponveis e divisveis, quando na presena de rele-
vncia social objetiva do bem jurdico tutelado (a
dignidade da pessoa humana, a qualidade ambien-
tal, a sade, a educao, apenas para citar alguns
exemplos) ou diante da massificao do conflito
em si considerado.
Precedentes.
2. Oportuno notar que evidente que a Constitui-
o da Repblica no poderia aludir, no art. 129,
inc. II, categoria dos interesses individuais ho-
mogneos, que s foi criada pela lei consumerista.
Contudo, o Supremo Tribunal Federal j enfrentou
o tema e, adotando a dico constitucional em sen-
tido mais amplo, posicionou-se a favor da legiti-
midade do Ministrio Pblico para propor ao ci-
vil pblica para proteo dos mencionados direi-
tos.
3. No presente caso, pelo objeto litigioso deduzido
pelo Ministrio Pblico (causa de pedir e pedido),
o que se tem pretenso de tutela de um bem di-
visvel de um grupo: a suposta invalidade da limi-
tao do nmero de concesses de iseno de taxas
para exame vestibular de universidades federais
em Pernambuco. Assim, atua o Ministrio Pblico
em defesa de tpico direito individual homogneo,
por meio da ao civil pblica, em contraposio
tcnica tradicional de soluo atomizada, a qual se
justifica no s por dizer respeito educao, inte-
resse social relevante, mas sobretudo para evitar as
inumerveis demandas judiciais (economia pro-
cessual), que sobrecarregam o Judicirio, e evitar
decises incongruentes sobre idnticas questes
jurdicas.
4. Nesse sentido, patente a legitimidade ministe-
rial, seja em razo da proteo contra eventual le-
so ao interesse social relevante de um grupo de
consumidores ou da massificao do conflito.
5. Recurso especial provido.
(REsp 1225010/PE, Rel. Ministro MAURO
CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA,
julgado em 01/03/2011, REPDJe 02/09/2011, DJe
15/03/2011)
Postos estes argumentos, entendemos ser leg-
tima a atuao do Ministrio Pblico Federal, atravs
de ao civil pblica, para tutelar a responsabilidade
dos agentes pblicos na forma de regresso pelo que j
foi pago pela Unio em termos de direito reparao.
Novamente, embasamos nossa afirmao no sentido da
Justia de Transio abarcar o direito reparao e este
ter sido efetuado exclusivamente pelo Estado, atravs
da Comisso de Anistia e Comisso Especial para Mor-
tos e Desaparecidos Polticos, causando graves danos
aos cofres, devendo assim, ser ressarcido pelos agentes
que causaram efetivamente o dano
(
.
3. Legislao brasileira
Para se chegar a um entendimento completo so-
bre a possibilidade ou no da responsabilizao civil e
administrativa dos agentes pblicos por crimes come-
tidos durante a ditadura militar, faz-se mister a anlise
do ordenamento jurdico como um todo.
Para tanto, far-se- um estudo das normas que
versam sobre este assunto, partindo da Constituio
Federal de 1988, passando pela legislao ordinria e
finalizando com as normas de direito internacional.
(
Para mais detalhes sobre o tema conferir: GREIFF, Paulo de. Dossi
Reparao: Justia e Reparaes. Revista Anistia - Poltica e Justia de
Transio n 3. P. 42.

463
Desta sorte, aps a anlise destes pontos, poder se
chegar resposta pretendida.
No pice do rol de dispositivos do direito mate-
rial que serviro de justificao e argumentao para os
pedidos de responsabilizao se encontram os artigos
da Constituio Federal de 1988. Dentre os mais rele-
vantes nessa perspectiva de responsabilizao, pode-
mos citar os artigos 1, II e III; 5, XIV e XXXIII; 14; 220;
e 215 e 216, que tratam da garantia ao direito ao patri-
mnio histrico e cultural. Todos incidem veemente-
mente como argumento para a publicizao dos fatos,
trazendo tona o direito de a sociedade brasileira co-
nhecer a verdade sobre a sua histria e de construir a
memria em respeito a esta.
Atento ao art. 1 da Constituio, devemos con-
siderar os incisos II e III, que protegem a cidadania e a
Dignidade da Pessoa Humana como fundamentos da
Repblica Federativa do Brasil, preceitos desrespeita-
dos durante a vigncia do perodo ditatorial com a pr-
tica de torturas e ocultao de cadveres. O pargrafo
nico deste artigo tambm importante , pois a repres-
so ocorrida durante a ditadura impossibilitou o exer-
ccio do poder estatal, que emana do povo.
Quanto aos detentores de cargos da funo p-
blica, o art.14, 9 aponta a inelegibilidade em funo
da imoralidade configurada durante o exerccio da
funo.
O artigo 220 garante a livre manifestao do
pensamento, mas faz ressalva que probe o anonimato.
Apesar disso, o anonimato - e a no responsabilizao
- daqueles que fizeram mais do que um cercear a liber-
dade de expresso ainda mantido, violando tambm
o disposto nos artigos 215 e 216, impedindo a constru-
o de um patrimnio histrico e cultural, para as vti-
mas de tortura e para todo o pas.
Entretanto, ainda que citemos inmeros outros
dispositivos legais do direito material brasileiro que
justificam a responsabilizao, nenhum deles se asse-
melhar ao art. 5 de nossa Constituio. O presente
dispositivo apresenta um rol de inmeros direitos e
garantias do cidado brasileiro que, como sabemos,
foram violados durante o perodo ditatorial. Direitos
como aqueles que protegem a liberdade, a vida, a segu-
rana, a no submisso tortura ou a um tratamento
desumano e a no inviolabilidade da intimidade e da
vida privada, ao livre exerccio de trabalho, ofcio ou
profisso, alm de outros tantos, foram por diversas
vezes deixados de lado.
De forma estrita, e diretamente ligada ao tema
de nosso trabalho, podemos citar as violaes ocorridas
aos direitos contidos nos incisos XIV e XXXIII do art. 5
da Constituio, pois tratam do acesso informao
enquanto direito dos cidados, seja em funo de inte-
resse particular, geral ou mesmo profissional, direito
este reprimido de forma incisiva durante o perodo
abordado.
Estabelecendo uma ponte de ligao entre Cons-
tituies, deve ser frisado que todos os atos que viola-
ram os direitos, preceitos e princpios j apontados com
referncia em nossa Constituio atual foram pratica-
dos na vigncia da Constituio de 1967, que tambm
assegurava a proteo dos mesmos, o que reafirma a
inconstitucionalidade dos atos cometidos, pois toda a
gama de pressupostos j citados no era estranha
poca.
A legislao ordinria possui inmeros disposi-
tivos acerca do tema, mas ressaltaremos somente aque-
les mais relevantes e essenciais para o estudo. A come-
ar pela Comisso de Anistia, criada pela lei
10.559/2002, que se incumbiu de analisar os requeri-
mentos de indenizao daqueles que foram impedidos
de exercer atividade econmica, no perodo de 18 de
setembro de 1946 at cinco de outubro de 1988, por
motivao exclusivamente poltica. As indenizaes se
limitam a uma parcela nica correspondente a at 30
salrios mnimos por ano de perseguio poltica at o
valor mximo de 100 mil reais ou prestao mensal que
corresponder ao posto que o anistiado ocuparia, se na

465
ativa estivesse. Esse valor " devido aos anistiados pol-
ticos que puderem comprovar vnculos com a ativida-
de laboral.
Outro dispositivo legal importante " o artigo
134 da lei 8.112/90 que disciplina sobre a perda de
aposentadoria para os autores dos atos que so foco em
nosso trabalho. Deve ser ressaltado ainda o fato da hi-
gidez moral ser discriminada como requisito para a
ocupao de cargos pblicos, e conforme consta nas
aes, seria incompatvel a permanncia em cargos
pblicos dos responsveis por atos que agridem uma
srie de pressupostos legais e atentam contra o ser hu-
mano, visto que o requisito da higidez moral no seria
cumprido por tais servidores pblicos.
Alm de atentar contra a atual lei do servidor
pblico, a srie de atos perpetrados por agentes pbli-
cos no perodo ditatorial tambm afrontava os disposi-
tivos da lei 1.711/52, o Estatuto dos Funcionrios P-
blicos civis da Unio, em vigor na poca em que ocor-
reram os fatos referidos em nosso trabalho. Especial-
mente no tocante aos artigos 198, 199 e 201, que se refe-
rem responsabilizao civil e administrativa dos ser-
vidores pblicos pelo exerccio irregular de suas atri-
buies, bem como s penas cabveis diante da prtica
de tais atos.
Aqui tambm se evidencia uma forma de res-
ponsabilizao administrativa em funo dos atos cita-
dos, na qual os agentes executores de atos ilcitos e
abusivos durante o perodo que compreende a ditadu-
ra militar tm como sano a perda da aposentadoria
ou proventos de qualquer espcie em funo da prti-
ca, durante o exerccio do cargo, de falta administrativa
que, conforme regulamentao cabvel, seria punvel
com a demisso do cargo ou posto ocupado.
A Lei n 6.683, de 28 de agosto de 1979, mais co-
nhecida como Lei de Anistia, foi promulgada no fim da
ditadura militar brasileira, sob um regime de governo
autoritrio e omisso. Ainda assim, representou um
enorme avano ao estabelecer um dilogo com a oposi-
o no momento de transio para um pas efetivamen-
te democrtico.
No primeiro artigo da referida lei, a anistia
concedida nos seguintes termos:
concedida anistia a todos quantos, no perodo
compreendido entre 02 de setembro de 1961 e 15
de agosto de 1979, cometeram crimes polticos ou
conexo com estes, crimes eleitorais, aos que tive-
ram seus direitos polticos suspensos e aos servi-
dores da Administrao Direta e Indireta, de fun-
daes vinculadas ao poder pblico, aos Servido-
res dos Poderes Legislativo e Judicirio, aos Milita-
res e aos dirigentes e representantes sindicais, pu-
nidos com fundamento em Atos Institucionais e
Complementares. (BRASIL, 2013)
A grande discusso acerca desta lei se deve aos
crimes conexos. A definio do termo vem no primeiro
pargrafo do mesmo artigo, mas demasiado impreci-
sa ao dizer que crimes conexos so "os crimes de qual-
quer natureza relacionados com crimes polticos ou
praticados por motivao poltica". Esta impreciso
levou impunidade dos agentes pblicos defensores
da ditadura militar, ainda que o Estado venha tomando
medidas para se responsabilizar pelos atos cometidos
entre 1961 e 1979, perodo que compreende os atos an-
teriores a lei da Anistia.
A Lei de Anistia acabou por adquirir um carter
bilateral, anistiando militantes e presos polticos, mas
tambm conciliando os agentes pblicos responsveis
pela opresso democracia futura. Essa interpretao,
mantida pelo STF na ADPF 153, por ns, contudo,
rechaada. No h que se falar, no contexto da Consti-
tuio de 1988, bem como em vista das decises da cor-
te interamericana de direitos humanos, em anistia bila-
teral. Sob este aspecto relata Lcia Bastos:
Algumas anistias em branco j foram analisadas
pela Corte Interamericana de Direitos Humanos
como pela Comisso Interamericana de Direitos

467
Humanos. Essas verificaes ocorreram porque
muitas dessas anistias, que foram promulgadas
durante os anos 70, 80 e 90 originaram-se de Esta-
dos Latino-americanos, e, conforme visto anteri-
ormente, essas duas instituies interamericanas
so as responsveis na conduo das investigaes
judiciais nesses casos. O que Serpa possvel obser-
var, que, na grande maioria das vezes, no foi
verificada a validade da Lei de Anistia propria-
mente dita, mas, sim, o direito das vtimas s in-
denizaes pelas graves violaes dos direitos
humanos.
Mesmo assim, nos processo relacionados ao tema,
a Corte Interamericana julgou essas leis de anistia
em branco invlidas e inaplicveis, condenou os
Estados que as tinham emitido e declarou ser a
anistia uma violao fundamental ao direito inter-
nacional. (BASTOS, 2007, p.220)
importante ressaltar que a referida lei no faz
meno alguma anistia civil. Quanto anistia no m-
bito administrativo, ela restringe somente aos perse-
guidos polticos. Uma vez que as instncias penal, civil
e administrativa so autnomas, fica claro que a anistia
ampla e geral no mbito penal no surte efeitos nas
duas ltimas esferas jurdicas.
Na tentativa de reverter o carter conciliatrio
da anistia concedida no Brasil, a OAB props, em 2010,
a Arguio de Descumprimento de Preceito Funda-
mental n 153, requerendo que a lei fosse interpretada
de acordo com os preceitos fundamentais estabelecidos
na Constituio da Repblica de 1988. A ADPF em
questo foi julgada improcedente, mas os votos dos
ministros do Supremo Tribunal Federal so bastante
claros quanto restrio da anistia ao mbito penal.
O Ministrio Pblico recorre, nas peties inici-
ais, ao teor do voto da Ministra Carmem Lcia, que
ressalta a importncia de investigar e esclarecer os
desmandos cometidos no perodo ditatorial, para opor
o significado de anistia ao esquecimento.
A Ministra categrica ao afirmar que no se
anistiou a responsabilidade do Estado, que responder
de acordo com os princpios jurdicos do sistema vigen-
te, estes previstos na Constituio Federal de 1988, e
que este "dever voltar-se contra os que lhe atingiram os
deveres de lealdade aos limites de ao respeitosa das pessoas
polticas com os homens e as mulheres cujos direitos funda-
mentais foram cruamente atingidos
)
".
4. Normas de direito internacional
Nas aes propostas pelo Ministrio Pblico Fe-
deral nas quais uma sentena j foi proferida, o que se
pode perceber um total descaso e at mesmo desco-
nhecimento sobre o Direito Internacional. Observa-se
uma fundamentao rigorosa e extensa por parte mi-
nisterial em suas iniciais, porm, quando proferida a
sentena, todos os fundamentos so refutados como se
no possussem nenhuma aplicabilidade, isto quando
so mencionados. Tendo isto em mente, faz-se necess-
ria a realizao de uma breve anlise sobre a aplicao
e posicionamento destas normas no ordenamento bra-
sileiro.
Durante um longo perodo discutiu-se sobre a
existncia, validade e eficcia das normas de direito
internacional dentro do ordenamento interno de cada
Estado. Nestes debates, sobressaram duas correntes
para explicar esta relao de Direito Internacional e
Direito Interno: a corrente monista e a dualista. Em
linhas bastante simples, entende-se a corrente dualista
como aquela que entende o Direito Internacional e In-
terno como dois sistemas distintos e independentes,
)
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Arguio de Descumprimento
de Preceito Fundamental n 153. Voto da Ministra Carmem Lcia, p. 2.
Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/noticia
NoticiaStf/anexo/ADPF153.pdf>.

469
sendo necessria a converso das normas de Direito
Internacional para o Direito Interno para a aplicao
deste no ordenamento interno de cada Estado. J a cor-
rente monista, sustenta a existncia de uma nica or-
dem jurdica onde prevalece o do Direito Internacional,
estando hierarquicamente superior as ordens inter-
nas
!*!!
.
No obstante, no h um consenso entre os pa-
ses, cabendo a cada um destes dispor sobre a aplicao
destas normas. No caso do Brasil no h meno ex-
pressa sobre qual a posio dos tratados de direito in-
ternacional, havendo apenas dois dispositivos consti-
tucionais tratando sobre o assunto.
O primeiro o pargrafo segundo do art. 5 da
Constituio Federal, que dispe que os direitos e ga-
rantias previstos na Constituio no excluem os trata-
dos de que a Repblica Federativa do Brasil faa parte.
Este dispositivo levou muitos estudiosos a entenderem
que estes tratados estariam no mesmo nvel da Consti-
tuio, entendimento que foi refutado pelo Supremo
Tribunal Federal, que entendeu que os tratados inter-
nacionais entram no ordenamento jurdico brasileiro
como normas infraconstitucionais, no mesmo nvel das
leis federais.
O pargrafo terceiro do artigo 5, por sua vez,
determina que:

!*
SOARES, Carina de Oliveira. Os tratados internacionais no ordenamento
jurdico brasileiro: anlise das relaes entre o Direito Internacional Pblico e
o Direito Interno Estatal. In: mbito Jurdico, Rio Grande, XIV, n. 88,
maio 2011. Disponvel em: <http://www.ambito-
juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=943
1>. Acesso em abr 2013.
!!
MAZZUOLI, Valerio de Oliveira. O Supremo Tribunal Federal e os
tratados internacionais. Jus Navigandi, Teresina, ano 6, n.
52, 1 nov. 2001 . Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/2460>.
Acesso em: 16 abr. 2013.
os tratados e convenes internacionais sobre di-
reitos humanos que forem aprovados, em cada Ca-
sa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs
quintos dos votos dos respectivos membros, sero
equivalentes emenda constitucional. (BRASIL,
2013)
Desta forma, caso seja aprovado na forma ex-
pressa no dispositivo, o tratado ou conveno sobre
direitos humanos ganha status de emenda constitucio-
nal. Mas e se estes tratados no forem aprovados desta
maneira? Entendeu o Supremo Tribunal Federal, no
Recurso Extraordinrio 466.343- SP,que nestes casos
tero o carter supra-legal, ou seja, superior a lei fede-
ral, mas inferior Constituio.
Ainda acho necessrio evidenciar quando os tra-
tados e convenes de Direito Internacional passam a
existir no nosso ordenamento. Cabe ao Presidente da
Repblica celebrar o tratado, devendo este ser aprova-
do pelo Congresso Nacional, atravs de decreto legisla-
tivo. Com a devida aprovao do Congresso Nacional,
o tratado retorna ao Poder Executivo para que este ve-
nha a ser ratificado. Tendo sido ratificado, o tratado
internacional dever ser promulgado internamente
atravs de um decreto de execuo presidencial. Isto
ocorrido, o tratado passa a existir no ordenamento bra-
sileiro.
Ainda que de maneira sucinta, uma vez no ser
tema principal do trabalho, resta claramente demons-
trado que os tratados e convenes integram o orde-
namento jurdico brasileiro.
Mas em que isto interfere na responsabilizao
pessoal dos agentes? Interfere na medida em que o
Brasil adota o conceito de crimes contra a humanidade,
ou lesa-humanidade, desde 1907, com a Conveno de
Haia sobre guerra terrestre, tendo sido ratificado e
promulgado pelo Brasil em 1914. Salienta-se que este
foi apenas o primeiro documento ratificado e promul-
gado pelo pas, que mais adiante celebrou diversos

471
outros tratados e convenes sobre o assunto, com des-
taque Carta das Naes Unidas, em 1945.
Crime lesa-humanidade segundo a ONU
qualquer ato desumano cometido contra a populao
civil, no bojo de uma perseguio por motivos polti-
cos, raciais ou religiosos, estando os crimes praticados
no perodo ditatorial, portanto, dentro deste conceito.
A principal decorrncia desta conceituao, que os
crimes praticados neste contexto so insuscetveis de
anistia e imprescritveis.
J que o Brasil ratificou tais tratados, no h de
se falar em anistia e prescrio dos ilcitos cometidos
durante a ditadura, haja vista a aplicao das normas
de Direito Internacional no ordenamento jurdico brasi-
leiro j exposta neste artigo.
5. Andamento dos processos
Apesar da argumentao desenvolvida pelo
Ministrio Pblico Federal - a qual procuramos esclare-
cer neste artigo, nenhum dos processos estudados teve
sentena proferida no sentido da responsabilizao
civil-administrativa dos agentes pblicos. Nos casos j
julgados em primeira instncia, o Ministrio Pblico
tem entrado com recursos e apelaes na tentativa de
rever ou invalidar as decises.
O caso "Desaparecidos Polticos IML-DOPS-
Prefeitura de So Paulo" se encontra suspenso, aguar-
dando a regularizao dos sucessores de rus que vie-
ram a bito depois do incio do processo.
A ocorrncia da prescrio foi fundamento con-
tra a procedncia dos pedidos em dois processos. No
caso "OBAN", apesar do requerimento dos rus de no
cabimento da ao ter sido rejeitado, a ao foi extinta
com base no argumento da prescrio. O juiz do caso
"DOI-CODI/SP", por sua vez, extinguiu processo sem
resoluo de mrito e declarou, tambm se utilizando
da ocorrncia de prescrio, a improcedncia dos pedi-
dos (I) de condenao dos rus a repararem os danos
apontados, (II) de perda de funo pblica e (III) de
no serem investidos em qualquer nova funo pbli-
ca. Segundo ele, os agentes pblicos praticaram danos
a particulares e, portanto, a imprescritibilidade de pre-
juzos ao errio no se aplicaria. Este juiz, entretanto,
parece ignorar que as indenizaes cabveis aos parti-
culares vm sendo pagas pelo Estado, deixando claro o
prejuzo causado pelos atos destes agentes. Em ambos
os casos, o Ministrio Pblico leva o processo adiante.
A primeira deciso proferida no caso "Manoel
Filho" extinguiu o processo sem resoluo de mrito,
sob o argumento da carncia de interesse processual
pelo MPF, de acordo com o artigo 295 inciso III do C-
digo do Processo Civil, diante da inadequao da via
escolhida. O recurso interposto pelo Ministrio acabou
por remeter os autos Tribunal Regional Federal da 3
regio, que decidiu pelo provimento da ao. Este pro-
cesso se encontra na fase de citao dos rus.
No caso "Ossadas de Perus" o Ministrio reque-
reu uma liminar para permitir o incio mais breve da
busca e identificao dos corpos enterrados como indi-
gentes no Cemitrio de Perus na cidade de So Paulo.
A liminar foi concedida em primeira instncia, mas o
TRF a suspendeu devido potencialidade lesiva or-
dem econmica pblica de tal ao de busca sem um
planejamento oramentrio mais elaborado. Hoje, o
processo est na fase de produo de provas.
Por fim, no caso "Policiais Civis no DOI-
CODI/SP" a liminar que requeria o afastamento imedi-
ato dos rus, pessoa fsica, de cargos pblicos foi inde-
ferida. Ainda que o MPF no tenha explicitado quais
so os cargos pblicos ocupados pelos rus, o principal
argumento utilizado para o indeferimento da liminar
foi o julgamento da ADPF 153, na qual, como j foi ex-
posto no presente artigo, os Ministros do STF afirmam
explicitamente a necessidade de responsabilizar agen-
tes que tenham cometido desmandos em nome do Es-
tado Brasileiro. J na sentena, o juiz decide pela extin-

473
o do processo, acolhendo os argumentos que esten-
dem a Lei de Anistia ao mbito civil e administrativo e
a prescrio aos atos cometidos pelos agentes pblicos.
O Ministrio Pblico ops embargos de declarao e
entrou com recurso requerendo a remisso do processo
ao Tribunal Regional Federal da 3 regio.
Concluso
O ponto de partida do presente trabalho se deu
na anlise das aes civis pblicas propostas pelo Mi-
nistrio Pblico Federal. Tendo sido dada uma viso
geral de cada caso, passou-se aos pontos mais especfi-
cos.
O primeiro destes foi o estudo da legitimidade
do Ministrio Pblico Federal em porpor tais aes e
anlise da ao civil pblica como meio adequado para
se atingir o objetivo pretendido. Assim, conclumos
que a atuao ministerial cabvel, principalmente na
medida de obter o regresso dos agentes que foram
identificados, pelas indenizaes prestadas pela Unio
s vtimas atravs da comisses de anistia. Da mesma
forma, entendemos ser a a ao civil pblica o meio
correto, uma vez ser a ao proposta para proteger o
patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de
outros direitos difusos, coletivos e individuais homo-
gneos.
Em continuidade ao nosso trabalho, perpassa-
mos por todo o ordenamento jurdico brasileiro cab-
vel, atuais e passadas, que de forma direta ou indireta
poderia influenciar nos processos de responsabilizao
civiladministrativa. Apesar da utilizao da legislao
ordinria de forma relevante, podemos dizer que a
Constituio Federal de 1988, foi a principal fonte para
a justificao dos pedidos de responsabilidade dos
agentes.
Quanto recorrente alegao da Lei de Anistia
ser aplicvel responsabilizao civil e administrativa,
demonstramos, baseados nas aes que fundamenta-
ram grande parte de nosso estudo, que a mesma no se
aplicaria a estas esferas, sendo cabvel apenas em mbi-
to criminal, e restringida aos perseguidos polticos na
esfera administrativa.
Da mesma forma, passamos brevemente pelas
normas de Direito Internacional e vimos que estas in-
tegram o ordenamento brasileiro. Assim, poca dos
crimes j existiam convenes e tratados em que o Bra-
sil era signatrio, como a Conveno de Haia e a Carta
das Naes Unidas, tornando ilegal a auto-anistia e
gerando a imprescritibilidade de tais crimes, por trata-
rem de crimes lesa-humanidade.
Logo, entendemos ser possvel a responsabiliza-
o pessoal dos agentes por ilcitos civis cometidos du-
rante o perodo ditatorial brasileiro. H argumentos
slidos suficientes para que medidas de responsabili-
zao sejam tomadas. Isso importante tanto para a
construo da memria das vtimas e do povo brasilei-
ro quanto para a consolidao do Estado Democrtico
de Direito brasileiro defendido pelo artigo 1 da Cons-
tituio da Repblica.
Entretanto, nenhum dos julgamentos proferiu
sentena final responsabilizando os agentes pblicos. O
processo "Desaparecidos Polticos" est suspenso, em
fase de citao dos rus. J o caso "Ossadas de Perus"
est em fase de produo de provas e, embora a limi-
nar para acelerar o processo de identificao das ossa-
das tenha sido concedida em primeira instncia, o TRF
a suspendeu sob a justificativa de proteger a ordem
econmica. Os demais processos analisados foram ex-
tintos por causas diversas: ocorrncia de prescrio,
ampliao dos efeitos da Lei de Anistia esfera civil e
carncia de interesse processual e inadequao da via
escolhida pelo MPF. Isso demonstra que os juzes no
tem aceito os argumentos utilizados pelo Ministrio
Pblico e que h um descompasso visvel entre os ar-
gumentos doutrinrios e aqueles acolhidos pelos tribu-

475
nais. Apesar disso, o Ministrio tem entrado com re-
curso em todas as aes.
Por fim se destaca que a oportunidade de ob-
servar a responsabilizao civil e administrativa em nosso
pas mostrou sua precariedade e limitao, pelo congestio-
namento e despreparo do judicirio, pelo tempo decorrido
da prtica dos atos, pelo falecimento das vtimas, alm do
desconhecimento de fatos que ainda se encontram enterra-
dos no passado
Essas e outas tantas situaes ainda impedem
uma responsabilizao civil e administrativa mais impo-
nente e geradora de frutos em nosso pas, restando aos
estudiosos do Direito apontar a direo a ser seguida.
Referncias
ABRO, Paulo. TORELLY, Marcelo D. Justia de Transio
no Brasil: a dimenso da reparao. Revista Anistia - Poltica
e Justia de Transio n 3. 2010.
BASTOS, Lcia Elena Arantes Ferreira. As Leis de Anistia
face o Direito Internacional. O caso brasileiro. Tese (Doutora-
do em Direito). Universidade de So Paulo, So Paulo,
2007.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Constituio e o Supre-
mo: Verso completa. Disponvel em:
<http://www.stf.jus.br/portal/constituicao/sumariobd.
asp> Acesso em: 16/04/2013.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Arguio de Descumpri-
mento de Preceito Fundamental n 153. Disponvel em:
<http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/noticia Notici-
aStf/anexo/ADPF153.pdf> Acesso em: 15/04/2013.
BRASIL. Lei 6.683 de 28 de agosto de 1979. Concede anistia e
d outras providncias. Disponvel em:
<http://www3.dataprev.gov.br/SISLEX/paginas/42/19
79/6683.htm> Acesso em: 14/04/2013.
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica
Federativa do Brasil: promulgada em 5 de outubro de 1988.
Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/co
nstituicao.htm> Acesso em: 14/04/2013.
BRASIL. Lei 10.559 de 13 de novembro de 2002. Regulamen-
ta o art. 8
o
do Ato das Disposies Constitucionais Transi-
trias e d outras providncias. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10559.
htm Acesso em: 14/04/2013.
BRASIL. Lei.1.711 de 28 de outubro de 1952. Dispe sobre o
estatuto dos funcionrios pblicos da Unio. Disponvel
em:
<http://www.jusbrasil.com.br/legislacao/129087/lei-
1711-52> Acesso em: 14/04/2013.
CARNEIRO, Paulo Cezar Pinheiro. O ministrio pblico no
processo civil e penal: atribuio e conflito Rio de Janeiro:
Forense, 1994.
GREIFF, Paulo de. Dossi Reparao: Justia e Reparaes.
Revista Anistia - Poltica e Justia de Transio n 3, p. 42.
2010.
MAZZILLI, Hugo Nigri. Aspectos polmicos da Ao Civil
Pblica. Disponvel em:
<http://www.mazzilli.com.br/pages/artigos/aspectosac
p.pdf>. Acesso em: 15/04/13.
MAZZUOLI, Valerio de Oliveira. O Supremo Tribunal Fe-
deral e os tratados internacionais. Jus Navigandi, Teresi-
na, ano 6, n. 52, 1 nov. 2001. Disponvel
em: <http://jus.com.br/revista/texto/2460>. Acesso em: 16
abr. 2013.
MEZAROBBA, Glenda Lorena. Um Acerto de Contas com o
Futuro. A anistia e suas conseqncias - um estudo do caso
brasileiro. 2003. Dissertao (Mestrado em Cincia Poltica)
- Faculdade de Filosofia, Letras e Cincias Humanas,
Universidade de So Paulo, So Paulo, 2003. Disponvel

477
em: <http://www.teses.usp.br/teses/ dispon-
veis/8/8131/tde-06112006-162534/>. Acesso em: 2013-
04-16.
MOYSS, Helena Carvalho. Legitimidade do Ministrio P-
blico para propor ao coletiva na defesa de direitos Individuais
Homogneos. De Jure Revista Jurdica do Ministrio P-
blico de Minas Gerais. V, 10, n 17. Belo Horizonte: Minis-
trio Pblico do Estado de Minas Gerais, 2011.
PACHECO, Mariana Pimentel Fischer. Direito memria
como exigncia tica Uma investigao a partir da hermenu-
tica filosfica de Hans-Georg Gadamer. Revista Anistia Po-
ltica e Justia de Transio, n 1, p.250. 2009.
PROCURADORIA REGIONAL DA REPBLICA 3
REGIO. Ao Civil Pblica- caso DOI-CODI/SP. Dispon-
vel em
<http://www.prr3.mpf.gov.br/content/view/145/
217//> Acesso em: 19/03/2013.
REGIO. Ao Civil Pblica- caso Manoel Fiel Filho. Dispo-
nvel em <http://www.prr3.mpf.gov.br/content/view/
145/217//> Acesso em: 19/03/2013.
REGIO. Ao Civil Pblica- caso Ossadas de Perus. Dispo-
nvel em
<http://www.prr3.mpf.gov.br/content/view/145/
217//> Acesso em: 19/03/2013.
REGIO. Ao Civil Pblica- caso Desaparecidos Polticos -
IML - DOPS - Prefeitura SP. Disponvel em
<http://www.prr3.mpf.gov.br/content/view/145/217/
/> Acesso em: 19/03/2013.
REGIO. Ao Civil Pblica- caso Policiais Civis no DOI-
CODI/SP. Disponvel em <http://www.prr3.mpf.gov.br/
content/view/145/217//> Acesso em: 19/03/2013.
REGIO. Ao Civil Pblica- caso OBAN. Disponvel em
<http://www.prr3.mpf.gov.br/content/view/145/217/
/> Acesso em: 19/03/2013.
SILVA, Cssio Henrique Afonso da. Os tratados de direitos
humanos na jurisprudncia so STF aps a emenda constitucio-
nal n 45/2004. De Jure Revista Jurdica do Ministrio
Pblico do Estado de Minas Gerais, n. 12, p.383. Belo Ho-
rizonte: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais,
2009.
SOARES, Carina de Oliveira. Os tratados internacionais no
ordenamento jurdico brasileiro: anlise das relaes entre o
Direito Internacional Pblico e o Direito Interno Estatal.
In: mbito Jurdico, Rio Grande, XIV, n. 88, maio 2011.
Disponvel em: <http://www.ambito-
juridi-
co.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura
&artigo_id=9431>. Acesso em abr 2013.
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. Dano moral coletivo
avana e inova na jurisprudncia do STJ.
<http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.w
sp?tmp. area=398&tmp.texto=106083> Acesso em:
21/03/2013.
VIGLIAR, Jos Marcelo Menezes. Ao civil pblica. 2.
Ed. So Paulo: Atlas, 1998.

A formao da norma global de
responsabilidade individual
Mobilizao poltica transnacional,
desenvolvimento principiolgico e estruturao
em regras internacionais e domsticas
/1.2)$& IR O&.)$$0
!
Resumo: O presente trabalho investiga o processo de
formao da norma global de responsabilidade indi-
vidual especialmente desde a perspectiva da justia de
transio. Para tanto, combina a leitura de teses sobre o
ciclo da vida das normas globais (Finemore & Sik-
kink) com as leituras divergentes sobre as regras e
princpios em Alexy, Dworkin e Neves. Conclui que a
diferenciao entre regras e princpios no direito mun-
dial de natureza funcional, e no qualitativa, apontan-
do, desde o exemplo da norma global em questo, que

!
Pesquisador visitante no Institute for Global Law and Policy,
Harvard Law School (Estados Unidos). Mestre e doutorando em
Direito pela Universidade de Braslia. Foi coordenador-geral de
memria histrica da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia
(2007-2013), tendo tambm dirigido o programa de cooperao
internacional e desenvolvimento de polticas de justia de transio
mantido pelo Governo Federal em parceria com o Programa das
Naes Unidas para o Desenvolvimento (PNUD). Autor do livro
Justia de Transio e Estado Constitucional de Direito, publicado pela
coleo Frum Justia e Democracia (Belo Horizonte: Frum, 2012),
alm de diversos artigos e captulos sobre justia transicional,
constitucionalismo e direitos humanos disponveis em portugus,
espanhol, ingls e alemo.
Marcelo D. Torelly 480
tal diferenciao se d por meio do desenvolvimento
do contedo da prpria norma em seu processo de
formao. Ao operarem os instrumentos jurdicos de
maneira persuasiva, demonstrativa ou mecnica, os atores
estratgicos gradualmente criam e reduzem complexi-
dades. Neste processo, a capacidade de mobilizao
social em torno dos atores estratgicos gradualmente
altera a percepo de adequao do direito, produzindo
mudanas interpretativas e formaes de consensos
parciais que alteram as decises, gerando novas formas
de consistncia, que alteram o modo como dispositivos
legais so interpretados no direito internacional e do-
mstico, transformando expectativas polticas em prin-
cpios, dos quais derivam decises redutoras de com-
plexidade que, finalmente, estabilizam regras capazes
de operar de forma consistente no novo contexto social.
Palavras-chave: 1. Norma Global de Responsabilidade
Individual; 2. Princpios; 3. Regras; 4. Justia de Transi-
o; 5. Constitucionalismo; 6. Direito Internacional.
Abstract: This article analyzes the formation of the
global norm of individual accountability from the
transitional justice perspective. It combines thesis on
the norms cycle of life (Finemore & Sikkink) with di-
vergent readings on norms nature from Alexy,
Dworkin, and Neves. It concludes that the differentia-
tion of rules and principles in global law is functional,
not qualitative, pointing that this differentiation hap-
pens on the development of the norm itself. Operating
legal tools for persuasion, demonstration, or mechanical
application, law field players gradually create and re-
duce complexity. In the process, the capacity of social
mobilization around strategic actors of the legal field
changes the perception of Laws adequacy, leading to
new interpretations and consensus and, finally, to new
forms of Law consistency, reshaping the way legal tools
are interpreted and applied domestically and interna-
tionally. In the process, political expectations are con-
solidated into legal principles; principles are applied in
A formao da normal global de responsabilidade individual 481
decisions that reduce social complexity and, finally;
generate stable rules that consistently operates in the
new social context.
Keywords: 1. Global Norm of Individual Accountabil-
ity; 2. Principles; 3. Rules; 4. Transitional Justice; 5.
Constitutionalism; 6. International Law.
1. Introduo
Uma crescente literatura especializada vem
apontando o surgimento de uma chamada norma
global de responsabilidade individual em resposta as
graves violaes praticadas conta os direitos humanos.
"

Os direitos humanos, de muito, so considerados um
dos pilares do constitucionalismo moderno, entendidos
como uma resposta contra majoritria vontade da
popular, e, neste sentido, a insurgncia de tal norma
global caracteriza-se por excelncia como matria cons-
titucional em uma perspectiva no necessariamente
domstica ou internacional, mas sim transconstitucio-
nal, atravessando tanto o chamado direito internacio-
nal, quando o direito domstico.
#

Os principais debates em teoria constitucional
domstica desde os anos 1970 estruturam-se desde
uma perspectiva principiolgica, com um vasto conjun-
to de autores redimensionando a teoria jurdica para
comportar no apenas regras estruturadoras de condutas,
mas tambm princpios matizadores que permitem a ex-
trao de normas de deciso em casos onde a situao
ftica submetida apreciao judicial no se encontra
coberta por uma regra, demandando processos de so-
"
Payne, Leigh A.; Abro, Paulo; Torelly, Marcelo D. A Anistia na Era
da Responsabilizao: contexto global, comparativo e introduo ao
caso brasileiro. In: Payne, Leigh A.; Abro, Paulo; Torelly, Marcelo D.
(orgs.). A Anistia na Era da Responsabilizao. Braslia/Oxford:
Ministrio da Justia/Universidade de Oxford, 2011, pp. 18-31.
#
Neves, Marcelo. Transconstitucionalismo. So Paulo: WMF, 2011.
pesamento de valores para a obteno de uma deciso
correta. Tal processo apresenta uma tendncia de
matematizao da realidade, objetivando apresentar
problemas constitucionais como questes onde a deci-
so (seja ela lida como ato poltico, jurdico ou hbrido)
no mais faz do que equacionar interesses para soluci-
onar conflitos dentro de um contexto normativo aprio-
risticamente pr-determinado.
$

A insurgncia da norma global de responsabili-
zao torna o processo de sopesamento ainda mais
complexo, uma vez que adiciona suposta equao um
novo elemento. Construda originalmente a partir de
pressupostos do direito internacional, que se internali-
zam em distintas medidas (no prprio direito interna-
cional, mas tambm nos direitos domsticos), a norma
global se apresenta como um elemento de interao
externo aos ordenamentos quando estes abrem janelas
de possibilidade para dilogos transconstitucionais
entre direito domstico, regional e internacional. Dife-
rentes respostas foram dadas nestes processos de inte-
rao, constituindo, no mbito padres de convergncia,
articulao ou mesmo resistncia.
%

Esses padres de relao permitem questionar,
em diversos nveis, a estruturao de processos de go-
vernana global que, segundo Kennedy, so cada vez
mais presentes, mesmo que no plenamente compre-
endidos.
&
Uma primeira questo bastante simples diz
mesmo respeito legitimidade destes processos, abso-
$
Sntese bem feita desta pretenso, acompanhada de crtica, encontra-
se disponvel em Aleinikoff, Alexander. Constitutional Law in the
Age of Balancing. In: Yale Law Journal. Vol. 96, n 05, 1987, pp.943-
1005.
%
Jackson, Vicky. Constitutional Engagement in a Transnational Era. Nova
Iorque: Oxford University Press, 2009.
&
Kennedy, David. The mystery of Global Governance. In: Ruling the
World Constitutionalism, International Law, and Global Governance. New
York: Cambridge University Press, 2009, pp. 37-67.
A formao da normal global de responsabilidade individual

483
lutamente descolados dos pressupostos clssicos estru-
turadores de vertentes soberanistas do direito constitu-
cional.
'

Um segundo grande questionamento possvel,
desde uma perspectiva internacionalista, aponta para o
prprio papel do direito internacional, a ser lido por
alguns como um reflexo de relaes de poder e interes-
ses nacionais, com permanentes tendncias hegemoni-
zantes,
(
por outros como uma forma mais aprimorada
do direito, destinada a uma regulao similar quela
proposta pelo direito constitucional domstico, porm
em escala global,
)
ou, ainda, numa terceira via, como
um conjunto de fragmentos constitucionais amalgama-
dos, cujas interaes no so de pleno previsveis, mas
conformam padres que se aglutinam no mais no
prprio binmio domstico/internacional que estrutu-
rou boa parte da disciplina, mas sim por meio de regi-
mes especializados capazes de auto se regularem inde-
pendente do Estado nacional, num modelo que aban-
dona a ideia de um direito de natureza material em
prol de uma ideia de direito procedimentalmente cons-
trudo.
!*

Deixando de lado o primeiro conjunto de pro-
blemas, da legitimidade dos atuais processos globais, e
adotando uma perspectiva empirista, aliando anlise
concreta com teorias que explicam os processos, no
seus fundamentos de legitimao, este estudo prope a

'
No exemplo europeu, veja-se, por exemplo: Mllers, Christoph.
Multi-Level Democracy. In Ratio Juris. Vol. 24, n 3, Setembro de
2011, pp. 247-266.
(
Koskenniemi, Martii. The Politics of International Law. Oxford: Hart
Publishing, 2011.
)
Piovesan, Flavia. Direitos Humanos e Justia Internacional. So Paulo:
Saraiva, 2011.
!*
Teubner, Gunther. Constitutional Fragments societal constitutionalism
and globalization. Oxford: Oxford Univeristy Press, 2012.

anlise do processo de insurgncia de normas globais,
especialmente conforme lido fora do direito, pela cin-
cia poltica e pelas relaes internacionais (seo 02); o
modo como se apresenta atualmente o debate sobre a
distino entre regras e princpios, desde os modelos
tericos de Dworkin, Alexy, bem como sua crtica por
Neves (seo 03); descrever o processo de consolidao
da norma global de responsabilidade individual e, em
menor medida, da norma global alusiva responsabi-
lidade do Estado, traduzida nos direitos reparao
verdade, e, finalmente (seo 04); explorar como o pro-
cesso de estruturao da norma global de responsabili-
dade individual pode ser lido desde a perspectiva da
distino entre regras e princpios, esboando propos-
tas de superao para as leituras dogmticas desenvol-
vidas pela teoria do direito, especialmente nas dcadas
de 1970 e 1980, tendentes a identificar regras e princ-
pios por meio de distines qualitativas, e apontado
para uma perspectiva de diferenciao pela funcionali-
dade estrutural das normas vinculada a seu momento de
desenvolvimento, em um processo que apresenta a
distino entre regras e princpios como, tambm, parte
de tal desenvolvimento (seo 05).
2. Como surgem as normas globais?
Como surgem as normas globais? Uma resposta
clssica, desde a teoria institucionalista, aponta para a
ideia de que tais normas so apenas e to somente o
produto da vontade soberana dos Estados. Desde esta
perspectiva o surgimento de uma norma desta nature-
za ocorreria quando a vontade poltica de suficientes
(e/ou relevantes) Estados se alinhasse, produzindo um
instrumento legal, geralmente um tratado, ou um cos-
tume consolidado pela repetio e no questionamen-
to, regulando uma determinada questo.
Sem deixar de ser verdadeira, essa abordagem
ilumina apenas uma parte do problema. No direito
domstico o surgimento de novos instrumentos legais
encontra-se articulado desde a perspectiva democrti-
ca, sendo os poderes constitudos que, em resposta
vontade popular ou na interpretao do sistema jurdi-
co emanado desta vontade, produzem texto e trans-
formam texto em norma. Muitos autores, no obstante,
tem refletido sobre este processo no mbito internacio-
nal, apontando tanto para uma especial legitimidade
derivada da delegao estatal para que agncias e or-
ganizaes internacionais produzam direito
!!
(tema
que, como antes dito, no o objeto central do presente
estudo), quanto, e mais especialmente, para o papel
que a esfera pblica internacional tem em articular pre-
tenses polticas de afirmao de direitos.
!"
Alguns
exemplos deste processo so a ideia de litgio estrat-
gico junto ao sistema interamericano de direitos hu-
manos,
!#
ou mesmo a de mobilizao pr-
institucionalizao de novas cortes e agncias regula-
doras, como pde ser visto no processo de mobilizao
internacional para a criao do Tribunal Penal Interna-
cional (TPI).
!$

No primeiro exemplo, temos organizaes no
governamentais representando interesses de vtimas de
violaes aos direitos humanos no com o fito exclusi-
vo de proteger direitos singulares, mas de produzir
!!
Mollers, op.cit.
!"
Veja-se, por exemplo: Santos, Cecilia MacDowell Santos. Questes
de Direitos Humanos: a mobilizao dos direitos humanos e a
memria da ditadura no Brasil. In: Santos, Boaventura; Santos, Cecilia
MacDowell; Abro, Paulo; Torelly, Marcelo D. (orgs.). Represso e
Memria Poltica no Contexto Ibero-Americano. Braslia/Coimbra:
Ministrio da Justia/Universidade de Coimbra, 2010, pp. 124-151.
!#
Cardoso, Evora Lusci Costa. Litgio Estratgico e Sistema
Interamericano de Direitos Humanos. Coleo Frum Direitos Humanos,
vol.04. Belo Horizonte: Frum, 2012.
!$
Cf.: Zilli, Marcos (Org.). Especial 10 Anos do Tribunal Penal
Internacional. In: Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia:
Ministrio da Justia, vol. 08, Jul./Dez 2012.
processos onde a Corte Interamericana de Direitos
Humanos, por meio da interpretao da Conveno
Americana, derive normas protetivas de carter uni-
versal entre os signatrios do instrumento internacio-
nal em questo. Esse processo de definio de stan-
dards pela Corte, batizado como processo de controle
de convencionalidade
!%
, permite que a presso social
em escala internacional, em alguma medida, emule no
plano internacional as lutas domsticas pela efetivao
de direitos. Ou seja, emule o uso do exerccio da polti-
ca para a produo de texto a ser interpretado pelo sis-
tema jurdico.
Essa questo pode, sempre, gerar a ressalva de
que se estaria aqui apenas interpretando a Conveno
Americana, e no propriamente produzindo novos
direitos, mas os processos em que a Corte julgou casos
que podem ser colocados sob o guarda-chuva da nor-
ma global de responsabilizao individual em alguma
medida relativizam este argumento. No mais recente
caso em que a questo foi apreciada pela Corte, Julia
Gomes Lund e outros vs. Brasil, a Corte derivou a obriga-
o de investigar e punir graves violaes contra os
direitos humanos de um conjunto de outros direitos,
estes sim previstos, tais como o direito vida,
!&
inte-
gridade
!'
e liberdade pessoal,
!(
e s garantias e a pro-
teo judicial.
!)
Nas leituras mais correntes na dogmti-
ca tradicional, tais instrumentos poderiam caracterizar
tanto regras de aplicao impositiva, quanto princpios
a serem otimizados.
!%
Bazn, Vctor; Nash, Claudio (orgs.). Justicia Constitucional y derechos
fundamentales el control de convencionalidade. Santiago/Bogot:
Universidad de Chile/Konrad Adenauer Stiftung, 2011.
!&
Conveno Americana de Direitos Humanos, art. 4.
!'
!(
!)
O caso da mobilizao social pela instituio do
Tribunal Penal Internacional , no obstante, ainda
mais explcito em demonstrar a utilizao da poltica
internacional para produzir o substrato formao e
efetivao de novas normas globais. Antes da criao
do TPI construiu-se a Coalizo Internacional para o Tri-
bunal Penal Internacional, associao ainda ativa inte-
grada por mais de 2.500 organizaes civis em 150 pa-
ses, com uma clara agenda orientada a pressionar os
estados nacionais para aderirem ao Estatuto de Roma,
que constitui a Corte.
Observando processos como estes (e poderiam
ser citados muitos outros, como o de luta pelo direito
de sufrgio feminino, ou dos direitos dos portadores de
deficincias fsicas, ou mesmo do movimento LGBT),
os pesquisadores da cincia poltica passaram a locali-
zar o primeiro estgio da formao de normas globais
no na institucionalizao propriamente dita de direitos
por meio de tratados, convenes ou costumes (portan-
to, no na positivao de pretenses polticas que pas-
sam a integrar, em dado momento, o sistema jurdico),
mas na prpria agenda de mobilizao por esses direi-
tos. O objeto de estudo desta disciplina , portanto,
anterior quele a que classicamente dedicam-se os ju-
ristas.
Por essa razo autores como Finemore e Sikkink
se propem a estudar a influncia das normas globais
desde seu ciclo de vida, iniciando suas consideraes
no pelo momento em que se institucionaliza o disposi-
tivo legal em forma de texto a ser explorado pelos juris-
tas, mas sim numa fase (de um total de trs) que de-
nominam como a emergncia da norma no contexto
social: [...] o primeiro estgio a emergncia da norma; o
segundo estgio envolve a ampla aceitao da norma, ao qual
chamamos, seguindo Cass Sunstein, de cascata da norma;
e o terceiro estgio envolve a internalizao.
"*

A ideia aqui presente que o processo de pro-
duo de normas globais depende no apenas da von-
tade dos Estados, mas de um conjunto mais ampliado
de fatores que inclui, especialmente, os processos de
convencimento dos agentes que interpretam e aplicam
textos legais sobre a existncia ou no de dadas pres-
cries normativas. Assim, processos sociais de reivin-
dicao e luta por direitos, ao tencionarem o sistema
poltico, no impactam apenas a efetivao pelos
responsveis por implementar as normas (geralmente
atores executivos mais explicitamente sujeitos pres-
so poltica), mas tambm a formao e interpretao
do Direito pelos tribunais e instituies em geral. Su-
marizando o argumento, o ciclo da vida de uma norma
apresenta-se como segue
"!
.
Primeiro estgio emergncia da norma: aps mo-
bilizao social, os interpretes do direito, por meio de
suas plataformas institucionais disponveis (procura-
dorias, cortes, escritrios, ongs), motivados por altru-
smo com a luta dos interessados, empatia, identidade
ou compromisso, procuram persuadir a comunidade
legal da existncia de uma dada norma, derivada do
escopo legal da prpria plataforma que ocupam, ou do
direito geral.
Segundo estgio cascata normativa: Estados, ins-
tituies internacionais e transnacionais, organizaes e
redes internacionais assumem a existncia da norma.
Legitimidade e reputao so seus principais mveis
"*
Traduo livre, no original: [] the first stage is norm emergence;
the second stage involves broad norm acceptance, which we term, following
Cass Sunstein, a norm cascade; and the third stage involves internaliza-
tion. Finnemore, Martha; Sikkink, Kathryn. International Norm
Dynamics and Political Change, International Organization 52, vol. 4,
Autumm 1988, p.895.
"!
Para o argumento completo: Finnemore, Martha; Sikkink, Kathryn.
Op.cit.
de ao. Aqui, passam no mais a buscar persuadir so-
bre a existncia da norma, mas sim a demonstrar sua
existncia desde exemplos fticos de concretizao ti-
dos na etapa anterior, socializando e institucionalizan-
do seu contedo, formando uma cascata normativa
""

que ganha volume e irradia para os demais atores dos
processos institucionais.
Terceiro estgio - internalizao: Atores jurdicos
gerais, especialmente no plano interno e nas burocraci-
as, assumem a existncia interna da norma global, que
se positiva ou judicialmente recebida por meio de
decises. Seu principal motivo para aplicar a norma a
conformidade. O hbito se segue institucionalizao.
Originalmente, na teoria de Finemore & Sik-
kink, a internalizao diz respeito migrao da norma
internacional ao plano domstico, mas como se preten-
de aqui demonstrar, igualmente as normas internacio-
nais puras passam por um processo de internaliza-
o, desde a perspectiva do regime do direito interna-
cional. Portanto, o processo de internalizao pode
ocorrer anteriormente no direito internacional, mas
tambm de modo simultneo ou mesmo antecipado
nos distintos regimes de direito domstico. Para fins
deste estudo, portanto, a ideia de internalizao diz res-
peito no apenas ao processo de fertilizao cruzada en-
tre direito internacional e direitos domsticos,
"#
mas
""
O conceito de justice cascade foi depois aprofundado por Sikkink
em: Sikkink, Kathryn. The Justice Cascade. Nova Iorque: W. W. Norton
and Company, 2011.
"#
Slaughter define tal processo de fertilizao cruzada como aquele
no qual Cortes constitucionais [...] citam precedentes umas das outras
em temas que variam da liberdade de expresso aos direitos
privacidade e a pena de morte. [...] Elas citam-se reciprocamente no
como precedentes, mas como autoridade persuasiva. Elas tambm
podem distinguir sua viso daquela de outras cortes que consideraram
a problemas similares. Como resultado, ao menos em algumas reas
como a pena de morte e os direitos privacidade, a emergncia de
uma jurisprudncia global. Traduo livre, no original: Constitu-
tional courts are citing each others precedents on issues ranging from
sim ao processo de recepo de uma pretenso poltica
por direitos enquanto norma em um determinado re-
gime jurdico (nacional, regional, transnacional ou in-
ternacional).
"$

Desde essa perspectiva a mudana social altera
a percepo geral sobre a adequao do direito e, assim,
produz a tenso que gera a alterao legal que se inicia
focalmente (emergncia), se espalha transversalmente
(cascata) e, por fim, se institucionaliza em regimes jur-
dicos distintos daqueles em que surgiu.
Nesta teoria sobre o surgimento das normas
globais fica patente tanto a relao de tenso existente
entre mudana social e mudana legal, quanto a relao
entre direito domstico e direito internacional. Mas
resta a dvida: tal conceito de norma, desenvolvido
pela cincia poltica e as relaes internacionais, coe-
rente com aquele de uso comum entre os juristas? Para
responder a essa questo passamos a anlise do debate
sobre princpios e regras e, posteriormente, a sua apli-
cao norma global de responsabilidade individual.
3. Antes das normas, princpios e regras
A abordagem de Finemome e Sikkink aponta
para a existncia de um conjunto de conceitos para o
que seja uma norma, destacando, no obstante, os
dois mais comuns: Acadmicos de distintas disciplinas
reconhecem diferentes tipos ou categorias de normas. A dis-

free speech to privacy rights to the death penalty. [] They cite each
other not as precedent, but as persuasive authority. They may also
distinguish their views from views of other courts that have consid-
ered similar problems. The result, at least in some areas such as the
death penalty and privacy rights, is an emerging global jurispru-
dence. Slaughter, Anne-Marie. A Global Community of Courts. In:
Harvard International Law Journal, vol. 44, no. 01, 2003, pp. 193.
"$
Agradeo ao Professor Marcelo Neves por chamar minha ateno e
insistir na necessidade deste esclarecimento para o bom entendimento
do argumento em desenvolvimento.
tino mais comum entre normas reguladoras, que orde-
nam ou constrangem comportamentos, e normas constituti-
vas, que criam novos atores, interesses e categorias de
ao.
"%

Para os fins deste estudo o que interessa desta
perspectiva da cincia poltica , portanto, que a ideia
de norma reguladora desenvolvida quando tratamos
da norma global, pode tratar tanto de um princpio,
quanto de uma regra, quanto da combinao entre am-
bos. Assim, torna-se profcuo explorar como a teoria
jurdica tem enfrentado, primeiramente, a prpria dis-
tino entre regras e princpios para, ento, escrutinar
como se desenvolveu a norma global em questo (se-
o 04) e, em um momento final, buscar-se compreen-
der como tais distines aplicam-se e reconfiguram-se
no caso concreto da norma global de responsabilidade
individual (seo 05).
Duas abordagens vm sendo recorrentemente
aduzidas quando se discute a diferena entre regras e
princpios na teoria jurdica, procurando estabelecer
uma distino qualitativa, vale resgat-las brevemente:
Robert Alexy prope, em sua teoria dos direitos
fundamentais, que tanto regras quanto princpios so
espcies de normas, j que constituem expresses
denticas bsicas do dever.
"&
Diferencia-os, posterior-
mente, ao apontar que:
O ponto decisivo na distino entre regras e prin-
cpios que princpios so normas que ordenam
que algo seja realizado na maior medida possvel
dentro das possibilidades jurdicas e fticas exis-
"%
Traduo livre, no original: Scholars across disciplines have recognized
different types or categories of norms. The most common distinction is be-
tween regulative norms, which order and constrain behavior, and constitutive
norms, which create new actors, interests, or categories of action.
Finnemore; Sikkink. Op.cit., p 891.
"&
Alexy, Robert. Teoria dos Direitos Fundamentais. So Paulo: Malheiros,
2008, p.87.
tentes. Princpios so, por conseguinte, mandamen-
tos de otimizao, que so caracterizados por pode-
rem ser satisfeitos em graus variados e pelo fato de
que a medida devida de sua satisfao no depen-
de somente das possibilidades fticas, mas tam-
bm das possibilidades jurdicas. O mbito das
possibilidades jurdicas determinado pelos prin-
cpios e regras colidentes.
"'

Por sua vez, as regras:
[...] so normas que sempre so ou satisfeitas ou
no satisfeitas. Se uma regra vale, ento, deve se
fazer exatamente aquilo que ela exige; nem mais,
nem menos. Regras contm, portanto, determina-
es no mbito daquilo que ftica e juridicamente
possvel.
"(

Concluindo que [...] isso significa que a distino
entre regras e princpios uma distino qualitativa, e no
uma distino de grau. Toda norma ou uma regra ou um
princpio.
")
Assim, os princpios detm mandamentos
prima facie, ou seja, representam razes que podem ser
afastadas por razes antagnicas,
#*
enquanto as regras
possuem um comando que, se vlido, determina exa-
tamente aquilo que deve ocorrer. Alexy define que
princpios so sempre razes prima facie, enquanto re-
gras so sempre razes definitivas. O autor entende, de
forma parcialmente coincidente com Joseph Raz, que
princpios e regras so razes para normas, mas que, ao
s-lo, igualmente tornam-se razes para aes. Discor-
da, no obstante, daqueles que entendem que os prin-
cpios so apenas razes para regras, vez que regras po-
"'
Alexy. Op.cit., p 90.
"(
")
#*
Alexy. Op.cit., p.104.
dem ser tambm razes para outras regras e princpios po-
dem ser razes para decises concretas.
#!

Ronald Dworkin, por sua vez, aponta que as re-
gras possuem uma natureza de tudo ou nada em sua
aplicao, no sendo possvel afirmar que uma dada
regra mais importante que outra,
#"
enquanto os prin-
cpios possuem uma dimenso que as regras no tm a
dimenso do peso ou importncia.
##
assim que:
Quando princpios se entrecruzam [...] aquele que
vai resolver o conflito tem de levar em conta a for-
a relativa de cada um. Esta no pode ser, por cer-
to, uma mensurao exata e o julgamento que de-
termina que um princpio ou poltica mais im-
portante que outra frequentemente ser objeto de
controvrsia. No obstante, essa dimenso uma
parte integrante do conceito de um princpio, de
modo que faz sentido perguntar que peso ele tem
ou quo importante .
#$

Na teoria de Dworkin depois que um caso deci-
do podemos dizer que ele ilustra uma regra particular [...]
mas a regra no existe antes de o caso ser decidido; o tribunal
usa princpios para justificar a adoo e aplicao de uma
nova regra
#%
. Nessa perspectiva os juristas, quando re-
solvem casos complexos, abandonam o modelo de re-
gras e passam a se guiar por outros padres. Entre es-
tes padres esto as polticas e os princpios. As primei-
ras so entendidas como objetivos a serem alcanados, e
os ltimos como um padro que deve ser observado [...]
#!
Alexy. Op.cit., p.104.
#"
Dworkin, Ronald. Levando os direitos a srio. So Paulo: WMF, 2010,
p.43.
##
Dworkin. Op.cit., p.42.
#$
Dworkin. Op.cit., pp.42.-43
#%
Dworkin. Op.cit., p.46.
porque uma exigncia de justia ou equidade ou alguma
outra dimenso da moralidade.
#&

Desta feita o aplicador do direito pode criar
direito ou alterar as regras em vigor desde uma pers-
pectiva da moralidade comum a dada comunidade
quando satisfeitos dois pressupostos: primeiramente, a
mudana em questo deve favorecer a um princpio;
em segundo lugar, a mudana s pode ocorrer aps o
aplicador considerar todos os padres contrrios a alte-
rao doutrinaria e, ainda assim, constatar a vantagem
em prol do princpio em questo.
Neves criticar a ambas as teorias. Quanto teo-
ria de Alexy, sobre a otimizao, apontar que:
[...] passa por cima do fato de se tratar de uma so-
ciedade complexa, com diversos pontos de obser-
vao conforme a esfera social que se parte [...] e
de um sistema jurdico que traduz internamente,
conforme seus prprios critrios, essa pluralidade
de ngulos. O que otimizante em uma perspecti-
va no otimizante em outra.
#'

Quanto tese de Dworkin aponta, primeira-
mente, que embora os princpios constitucionais sir-
vam para possibilitar uma maior abertura da argumen-
tao jurdica complexidade social, no se deve des-
conhecer que as regras reduzem a complexidade dos prin-
cpios, possibilitando a passagem de um estado de incerteza
inicial para a certeza no final do procedimento de soluo do
caso.
#(

Neves prope uma abordagem distinta, desen-
volvida a partir de leituras da teoria dos sistemas, onde
l as regras como produto de uma observao de pri-
#&
Dworkin. Op.cit., p 36.
#'
Neves, Marcelo. Entre Hidra e Hercules. So Paulo: WMF, 2013, p 83.
A crtica, evidentemente, mais ampla e complexa, recortando-se aqui
apenas aquilo que interessa ao argumento em construo.
#(
Neves. Ibidem, p 58.
meira ordem, no nvel da estrutura de expectativas,
enquanto os princpios seriam produtos de uma obser-
vao de segunda ordem, no oferecendo critrios de-
finitivos para a soluo do caso. Assim, regras e princ-
pios passam a funcionar como elementos de equilbrio
entre a consistncia interna e a adequao social do direito:
No h norma pronta e previamente acabada, a
ser aplicada de maneira diversa como regra ou
princpio. Isso pressuporia uma externalizao da
justificao da norma para uma ordem moral com
pretenso de validade pragmtica universal. O que
se passa que, na observao de primeira ordem, a
diferena entre regras e princpios ainda irrele-
vante. Quando, na observao de segunda ordem,
instaura-se a controvrsia argumentativa em torno
do sentido, da validade e das condies de aplica-
o das respectivas normas, a diferena entre prin-
cpios e regras ganha um significado imprescind-
vel para o desenvolvimento consistente e adequa-
do do direito.
#)

No plano da consistncia, as regras cumprem a
funo de estabilizar expectativas, determinando de
forma regular e coerente a conduta; no plano da ade-
quao, os princpios permitem a atualizao do direito
com os desenvolvimentos sociais. Assim, para Neves, o
que tratamos ao distinguir regras de princpios , gros-
so modo, equilibrar um tipo de argumentao formal
(baseada em regras), com um tipo de argumentao
substancial (baseada em princpios), ambas necessrias
para que o direito seja, a um s tempo, internamente
consistente e externamente adequado.
$*
Tal paradoxo,
entre conservao e mudana, encontra-se especial-
mente presente no direito constitucional, vez que, para
Neves, funcionando como acoplamento entre Direito e
#)
Neves. Ibidem, p.100.
$*
Poltica, a Constituio sempre tem duas dimenses:
Constituio como politizao do direito e Constituio
como juridificao da poltica.
$!

Temos, assim, um panorama dos principais de-
senvolvimentos e crticas em torno da distino entre
princpios e regras, restando a questo: como tais teorias
dialogam com a emergncia da norma global de responsabili-
dade individual?
4. A consolidao da norma global de
responsabilidade individual
4.1. A Emergncia da Norma
A norma global de responsabilidade individual
no se encontra expressa de maneira objetiva em ne-
nhum texto legal. Estrutura-se, basicamente, a partir da
premissa de que agentes responsveis por graves vio-
laes contra os direitos humanos devem ser responsa-
bilizados por suas condutas, estas sim, tipificadas no
direito penal internacional. Tal premissa encontra dois
fortes campos de resistncia, o primeiro, no mbito do
direito domstico, o segundo no mbito do direito in-
ternacional.
No direito domstico, a resistncia remonta a
tenso dentre a vontade da maioria (seja ela ftica ou
pressuposta) e a garantia dos direitos fundamentais
das vtimas. O grande exemplo de tal obstculo so as
leis de anistia, amplamente utilizadas enquanto meca-
nismos transicionais ao longo do Sculo XX.
$"
Tais leis,
em prol da ideia de pacificao nacional, perdoam cri-
mes, inclusive graves violaes aos direitos humanos.
$!
$"
Torelly, Marcelo D. Justia de Transio e Estado Constitucional de
Direito. Coleo Frum Justia e Democracia, vol. 02. Belo Horizonte:
Frum, 2012, pp. 84-90.

497
No direito internacional, as doutrinas da sobe-
rania e da imunidade representam, sem nenhuma d-
vida, o maior obstculo premissa da necessidade de
responsabilizao individual. Segundo tais doutrinas
os Estados estrangeiros no podem, exceto em situa-
es absolutamente excepcionais, processar e punir
agentes pblicos envolvidos em graves violaes con-
tra os direitos humanos. A prpria presso internacio-
nal por julgamentos domsticos, no plano diplomtico,
pode ser lida como uma intromisso em assuntos in-
ternos.
A primeira grande quebra de paradigma rumo
afirmao da premissa contida na norma global data
dos anos 1940. Mais especificamente, remonta os jul-
gamentos de Nuremberg e Tquio, aps a Segunda
Grande Guerra.
$#
Embora crticos apontem tais julga-
mentos como tribunais de vencedores,
$$
relativa-
mente pacfico o entendimento de que tais tribunais
no apenas cumpriram um papel efetivamente jurdico
no processamento dos crimes dos nazistas e seus alia-
dos, como que igualmente estabeleceram uma srie de
standards para julgamentos futuros.
A partir dos padres estabelecidos nos julga-
mentos do ps-guerra, especialmente aqueles alusivos
a categoria de delitos contra a humanidade, uma ampla
doutrina constituiu-se. Como aponta Teitel, que classi-
fica esta fase do ps-guerra como uma primeira fase da
genealogia da ideia de justia de transio, o perodo
seguinte, portanto, a segunda fase, foi caracterizada me-
nos por julgamentos, e mais por alternativas domsti-
cas, como o estabelecimento de comisses da verdade,

$#
Neste sentido: Teitel, Ruti. Genealogia da Justia Transicional. In:
Reategui, Felix (org.). Justia de Transio Manual para a Amrica
Latina. Braslia/Nova Iorque: Ministrio da Justia/ICTJ, 2011, pp. 135-
170. Bem como: Sikkink. Op.cit., introduction.
$$
e.g. Elster, Jon. Closing the Books transitional justice in historical
perspective. New York: Cambridge University Press, 2004.
diagnosticando tal movimento como um resultado di-
reto do encrudescimento da Guerra Fria, produtor de
severa reduo na capacidade dos estados em alinha-
rem-se de forma homognea para o estabelecimento de
tratados e tribunais de escala efetivamente global.
$%

No obstante, seguindo com a categorizao de
Finemore e Sikkink, fica claro que a mobilizao trans-
nacional por responsabilizao individual tem, aqui,
seu incio, sendo o exemplo mais evidente aquele do
esforo de agentes da comunidade judaica pelo proces-
samento de criminosos de guerra, entre os quais o caso
Eichmann tornou-se o clebre.
$&
As plataformas dispo-
nveis, no caso, eram os prprios estados nacionais (no
caso Eichmann, o estado de Israel), mas tambm as
organizaes internacionais, vez que nesta poca, tanto
no mbito da Organizao das Naes Unidas quanto,
localmente, da Organizao dos Estados Americanos,
diversos tratados internacionais sobre direitos huma-
nos foram estabelecidos, demonstrando o esforo de
mobilizao transnacional para, num primeiro momen-
to, persuadir a comunidade internacional e os estados
nacionais sobre a existncia de uma obrigao de inves-
tigar e punir as graves violaes contra os direitos hu-
manos.
4.2. A Cascata da Norma
Seguindo com Sikkink, a cascata da norma ini-
cia nos anos 1970 e 1980, quando so julgados os altos
agentes de estado envolvidos em graves violaes con-
tra os direitos humanos na Grcia, Portugal e Argenti-
$%
Teitel, Ruti. Genealogia da Justia Transicional. In: Reategui, Felix
(org.). Justia de Transio Manual para a Amrica Latina. Braslia/Nova
Iorque: Ministrio da Justia/ICTJ, 2011, pp. 135-170.
$&
Para uma anlise: Arendt, Hannah. Eichmann em Jerusalm. So
Paulo: Companhia das Letras, 1999.

499
na, seguindo-se, nos anos 1990, um boom de julgamen-
tos por crimes anlogos em todas as regies do mun-
do.
$'
No interldio entre a Era de Nuremberg e a casca-
ta, no obstante, uma mudana-chave ocorre na genea-
logia da justia transio. No perodo que Teitel identi-
fica como a segunda fase desta genealogia, as alternati-
vas internacionalistas estavam bloqueadas pelo conflito
bipolar, produzindo como efeito a necessidade de que
os estados nacionais ps-conflito tivessem de lidar do-
mesticamente com seus legados autoritrios (naquilo
que, metaforicamente, Elster definiu como a necessida-
de de reconstruir um barco em alto mar)
$(
.
Esse processo fortaleceu a ideia de que, mesmo
que anistias fossem vlidas, bloqueando a responsabi-
lidade individual, era cogente e imperativa a necessi-
dade de alguma forma de responsabilizao, mesmo
que abstrata, emergindo um novo paradigma, fulcrado
no princpio responsabilidade do Estado. Os modelos de
responsabilizao estatal deram azo a um conjunto de
medidas, consolidadas na literatura sobre justia tran-
sicional nos campos da verdade e da reparao.
As primeiras comisses da verdade (na acepo
odierna), na Argentina (1983) e na frica do Sul (1995)
trabalharam, em sentidos distintos, para garantir que
alguma forma de reconhecimento e responsabilizao
fosse possvel. Na Argentina, partindo de uma plata-
forma muito mais social que institucional, mesmo com
as idas e vindas na luta por responsabilizao crimi-
nal,
$)
os atores envolvidos no processo de acerto de
contas com o passado foram capazes de reunir um

$'
Sikkink. Op.cit., p 21; pp 96-127.
$(
Elster, Jon. Rendicin de Cuentas La Justicia Transicional en Perspectiva
Histrica. Tradutor: Ezequiel Zaidenwerg, Buenos Aires: Katz, 2006,
pp.94-95.
$)
Para uma viso geral deste processo, veja-se: Filippini, Leonardo. La
persecucin penal en la busqueda por la justicia. In: Hacer Justicia.
Buenos Aires: Siglo XXI/CELS/ICTJ, 2011, pp. 19-48.
enorme volume de informaes capazes de demonstrar
no apenas a responsabilidade do Estado, mas tambm as
responsabilidades individuais de diversos agentes pbli-
cos e privados nos crimes da ditadura militar (demons-
traes estas que, posteriormente, na fase de internali-
zao domstica da norma, foram e seguem sendo
teis aos processos criminais de responsabilizao).
J a Comisso de Verdade e Reconciliao sul
africana, que igualmente avanou na assuno de res-
ponsabilidade estatal, robusteceu uma norma de anis-
tia, consignando o perdo revelao da verdade,
%*

dando origem a uma ampla literatura sobre o dilema
jurdico-moral entre a busca pela verdade ou pela justi-
a,
%!
e sobre o cabimento de anistias no direito interna-
cional.
%"

na mesma poca que se consolidam os gran-
des programas de reparaes s vtimas. O processo de
reparao, por sua natureza mesma, depende do reco-
nhecimento dos crimes. Na Amrica Latina, Argentina,
Brasil e Chile foram pioneiros neste processo.
%#
Aqui,
seja partindo do trabalho prvio de comisses da ver-
dade que identificaram fatos e agentes, como na Ar-
gentina,
%$
seja partindo do trabalho de comisses que
no individualizaram responsabilidades, como no Chi-
%*
Du Bois-Pedain, Antje. Transitional Amnesty in South Africa. Nova
Iorque: Cambridge University Press, 2007.
%!
Por exemplo: Rotberg, Robert; Thompson, Dennis (orgs.). Truth v.
Justice. Princeton/Oxford: Princeton University Press, 2000.
%"
Pensky, Max. O status das anistias no direito penal internacional.
In: Payne, Leigh A.; Abro, Paulo; Torelly, Marcelo D. (orgs.). A Anistia
na Era da Responsabilizao. Braslia/Oxford: Ministrio da
Justia/Universidade de Oxford, 2011, pp.76-101.
%#
Para um marco terico e estudos de caso, confira-se: Abro, Paulo;
Torelly, Marcelo D. (orgs.). Dossi: Reparao. In: Revista Anistia
Poltica e Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justia, vol. 03,
Jan./Jun. 2010, pp.40-172.
%$
CONADEP. Nunca Mais informe de la Comisin Nacional Sobre la
Desaparicin de Personas. Buenos Aires: EUDEBA, 8 edio, 2006.

501
le,
%%
ou, ainda, sendo os trabalhos das comisses de
reparao anterior ao estabelecimento de uma comis-
so da verdade, como Brasil,
%&
o fato central que se
consolidou a norma do direito internacional, original-
mente identificada como a obrigao de reparar que,
gradualmente, completando o ciclo de formao das
normas globais, internalizou-se como direito repara-
o das vtimas dos abusos.
%'

A internalizao da norma de responsabilidade
estatal alusiva s reparaes, terceira etapa da formao
de uma norma global (quando os operadores do siste-
ma jurdico passam a aplicar, sem mais questionar),
impactar diretamente no processo de desenvolvimen-
to da norma de responsabilidade individual, pois permi-
tir que aqueles atores que antes procuravam persuadir
a obrigao de responsabilizar individualmente os vio-
ladores possam, com base no amplo reconhecimento
dos fatos, migrar para uma nova estratgia, onde as
violaes j esto reconhecidas, cabendo instigar o sen-
so de inadequao social quanto ao estado de impuni-
dade individual ante a estas violaes.
Somando-se a isso a existncia de casos prvios
isolados de aplicao da norma ao esplio de violaes
legado da II Grande Guerra, fortaleceu-se o processo

%%
Zalaquett, Jos. Verdade e Justia em perspectiva comparada Jos
Zalaquett responde Marcelo D. Torelly. In: Revista Anistia Poltica e
Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justia, vol. 04,Jul./Dez.
2010, pp.12-29.
%&
Abro, Paulo; Torelly, Marcelo D. O programa de reparaes como
eixo estruturador da Justia de Transio no Brasil. In: Reategui, Felix
(org.). Justia de Transio Manual para a Amrica Latina. Braslia/Nova
Iorque: Ministrio da Justia/ICTJ, 2011, pp. 473-515.
%'
Sobre estre processo de transformao da obrigao de reparar
dos Estados no direito reparao das vtimas, veja-se: Parmentier,
Stephan. Out of the Ashes: reparations for victims of gross and
systematic human rights violations. In: Feyter, Koen; Parmentier,
Stephan; Bossuyt, Marc; Lemmens, Paul (orgs). The right to reparation
for victims of serious human rights violations location. Anturpia: Intersen-
tia, Antwerpen, 2005.
de demonstrao da existncia da norma de responsabi-
lidade individual nos planos do direito internacional e
comparado. Os fatos estavam reconhecidos e existiam
precedentes disponveis para demonstrar a existncia
de uma norma sobre eles incidente.
A combinao da cascata da norma individual
com o contexto de internalizao da norma responsabi-
lidade estatal em regras fortalece, assim, o processo
social de luta por justia, na medida em produz (e
produzido por) uma mudana social radical no enfren-
tamento da questo da violncia de estado. De um la-
do, o contedo determinado das regras alusivas repa-
rao e a busca da verdade estabelece direitos claros s
vtimas e estabiliza expectativas quanto natureza ilci-
ta de fatos vitimadores. De outro, o incio do processo
de cascata da norma global de responsabilidade indi-
vidual permite que a se estabilize ainda, no uma regra,
mas pelo menos um princpio norteador para a necessi-
dade de diferenciao entre formas abstratas e individu-
ais de responsabilidade, estabelecendo um novo horizon-
te reflexivo dentro do direito global.
Dialogando com essa realidade, no contexto la-
tino-americano, a Corte Interamericana de Direitos
Humanos passa a cumprir um papel essencial, tanto na
formao de ambas as cascatas (reparaes e verdade;
responsabilizao individual) no mbito regional,
quanto na afirmao de princpios diretores e na inter-
nacionalizao de regras estveis no plano internacio-
nal. Fez ainda mais ao pressionar, por via de seus me-
canismos de monitoramento de implementao de sen-
tenas, pela internalizao das normas internacionais
no mbito domstico dos estados-parte, seja enquanto
regras de aplicao direta, seja enquanto princpios
orientadores de polticas.
%(
a Corte quem, convencida
%(
Cf.: Caso Almonacid Arellano e outros VS. Chile; Caso Chumbipuma
Aguirre e outros VS. Peru (Barrios Altos); Caso Goibur e outros vs.
Paraguai; Caso Gutierrz Soller vs. Colmbia; Caso La Cantuda vs. Per;
da existncia de dadas regras e princpios, passa a ado-
tar uma estratgia de demonstrao da sua existncia no
mbito interpretativo da Conveno Americana cuja
redao bastante geral apontando regras de cum-
primento obrigatrios pelos estados (internalizao de
regras no regime internacional), e auxilia no processo
de convencimento e demonstrao, nos planos doms-
ticos, da existncia de regras e princpios atinentes
norma global.
4.3. Internalizao domstica da norma
claro que a norma de responsabilidade indi-
vidual encontra-se internalizada enquanto regra no
direito regional dos direitos humanos na Amrica Lati-
na, mas hoje a norma global uma norma efetivamente
internalizada nos demais regimes, especialmente nos
domsticos? A resposta pode ser obtida tanto da anli-
se sobre a ratificao de outros tratados internacionais
que preveem tal norma, quanto de sua absoro, por
mecanismos ordinrios, nos sistemas de direito doms-
tico.
Na perspectiva internacional, a aprovao em
1998 do Estatuto de Roma, que estabelece o Tribunal
Penal Internacional (TPI) na Haia, pode ser tomada
como ponto de referencia. O TPI iniciou suas ativida-
des em 1 de julho de 2002, com poderes para investi-
gar e punir graves violaes contra os direitos huma-
nos, e atualmente 122 estados j aderiram jurisdio
da Corte, o que demonstra um substancial nvel de in-
ternalizao por meio de ratificao (mesmo que Esta-
dos estratgicos na geopoltica mundial, como Estados
Unidos e China, no reconheam a jurisdio do TPI).
Ainda, por meio do direito internacional, dois presi-
dentes no exerccio de suas atribuies foram proces-
sados por graves violaes contra os direitos humanos
Caso Masacre de La Rochela vs. Colmbia; Caso Molina Teissen vs.
Guatemala; Caso Tibi vs. Equador, Caso Velsquez-Rodrguez vs.
Honduras.
(Slobodan Milosevic, da Iugoslvia, e Charles Taylor,
da Libria), demonstrando a capacidade da norma glo-
bal de insurgir-se contra, e vencer, as doutrinas sobe-
ranistas da imunidade.
Na perspectiva domstica, a internalizao pode
dar-se por dois distintos caminhos: a implementao
de sentenas internacionais e a alterao de legislaes
domsticas. Nos dois casos, os principais obstculos
internalizao da norma global so as anistias domsti-
cas, baseada nas normas e doutrinas de proteo da
soberania, e a questo da retroatividade penal.
Usando, novamente, a Amrica Latina como
exemplo, as sentenas da Corte Interamericana de Di-
reitos Humanos
%)
auxiliaram na internalizao da nor-
ma global. Chile e Uruguai processaram graves viola-
es sob influncia direta de decises emanadas do
tribunal sediado em San Jos da Costa Rica.
&*
Ainda, o
Brasil debate formas de implementao da sentena do
caso Julia Gomes Lund e outros,
&!
e a Argentina, mesmo
sem ter sido condenada, passou a utilizar, nas cortes
ordinrias e na Corte Suprema de Justia da Nao, os
julgados da Corte Interamericana para fundamentar
suas decises.
&"

%)
Valendo ainda o exemplo dos referidos na nota anterior.
&*
Para um debate comparado entre a influncia no da Corte, mas do
Sistema Interamericano de Direitos Humanos, nas jurisprudncias
domsticas de Brasil e Argentina veja-se nosso: Torelly, Marcelo D.
Transconstitucionalizao do Direito e Justia de Transio:
elementos para a anlise de insurgncias constitucionais por interaes
institucionais na Argentina e Brasil. In: Neves, Marcelo (org.). Fugas e
Variaes sobre o Transconstitucionalismo. (no prelo)
&!
Veja-se, por exemplo, o documento que consolida a mudana de
posio do Ministrio Pblico Federal sobre este tema: MPF. 2
Cmara de Coordenao Criminal. Documento n 02/2011. In:
Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia: Ministrio da
Justia, vol. 07, Jan./Jul. 2012, pp 358-371.
&"
Parenti, Pablo. A aplicao do Direito Internacional no julgamento
do terrorismo de Estado na Argentina. In: Revista Anistia Poltica e
A maioria dos pases, no perodo ps-cascata,
estabeleceu mecanismos domsticos que tornam a
norma global aplicvel, entre eles a tipificao dos cri-
mes contra a humanidade, a vedao e imprescritibili-
dade da tortura, a tipificao e imprescritibilidade do
genocdio, entre outros. O grande debate corrente, no
obstante, quanto aplicao destes dispositivos para
os crimes do passado. A doutrina (assim como a prti-
ca judicial) divide-se entre aqueles que entendem que,
sopesado o direito internacional, tais normativas no
podem ser aplicadas ao passado, sob pena de caracteri-
zao de retroatividade penal;
&#
e aqueles que enten-
dem que, seja por meio da aplicao direta do direito
internacional,
&$
seja por uma aplicao no retroativa,
mas sim retrospectiva, do prprio direito constitucio-
nal domstico,
&%
possvel a aplicao da norma global
a fatos que ocorreram antes mesmo do prprio reco-
nhecimento da norma global no regime domstico.
Ou seja, no se discute mais a prpria existncia
da regra, mas sim, primeiramente, seu momento de
institucionalizao (se aquele do direito internacional, ou
aqueles dos direitos domsticos) e, em segundo lugar,
debate-se a natureza jurdica da norma durante o per-
odo entre a institucionalizao das regras internacional
Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justia, vol. 04, Jul./Dez.
2010, pp 32-55.
&#
Dimoulis, Dimitri; Martins, Antonio; Swensson Jr., Lauro Joppert
(orgs). Justia de Transio no Brasil. So Paulo: Saraiva, 2010.
&$
Ventura, Deisy. A interpretao judicial da Lei de Anistia no
Brasil. In: Payne, Leigh A.; Abro, Paulo; Torelly, Marcelo D. (orgs). A
Anistia na Era da Responsabilizao. Braslia/Oxford: Ministrio da
Justia/Universidade de Oxford, 2011, pp.308-343. Piovesan, Flvia.
Direito Internacional dos Direitos Humanos e a Lei de Anistia: o caso
brasileiro. In: Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia:
Ministrio da Justia, vol. 02, Jul./Dez. 2009, pp.176-189.
&%
Torelly, Marcelo D. Justia de Transio e Estado Constitucional de
Direito. Coleo Frum Justia e Democracia, vol. 02. Belo Horizonte:
Frum, 2012, pp 210-217.
e domsticas. Deve ser aplicada enquanto regra de di-
reito internacional que colide com regra de direito in-
terno, conforme o fez o Supremo Tribunal Federal bra-
sileiro no julgamento da ADPF n. 153/2008, priori-
zando uma argumentao soberanista que conduziu ao
afastamento do dispositivo internacional, num modelo
de resistncia. Como regra de direito internacional que
se impe ante a regra domstica posterior, num mode-
lo de convergncia, como no caso Argentino e seus jul-
gados na Suprema Corte de Justia da Nao? Ou deve
ser aplicada enquanto princpio internacional matizador
da leitura do direito domstico, sendo sopesado com
seus dispositivos, num modelo de articulao, como fez
a Suprema Corte Chilena em diversos casos alusivos ao
regime Pinochet?
Apesar deste debate aceso sobre a extenso
temporal e as formas de interao entre direito doms-
tico e internacional, restam claras, hoje, portanto, as
evidncias da internalizao da norma global de res-
ponsabilidade individual, mesmo que seus efeitos ain-
da sejam objetos de disputa poltica e social. Pende,
portanto, no campo da dogmtica jurdico-
constitucional, a questo de ser tal norma uma regra ou
um princpio. Como exposto, tal questo tem, justamen-
te, implicaes quanto ao tipo de aplicabilidade da
norma. A tese aqui defendida que a prpria evoluo
da norma global oferece respostas, relacionadas a de-
senvolvimento de seu ciclo vital.
5. Concluses tentativas: a internalizao da norma
global e o processo de diferenciao funcional das
normas em princpios e regras na sociedade
mundial
5.1. Superando as abordagens tradicionais da dogmtica
constitucional
A distino entre regras e princpios foi formu-
lada para pensar a aplicao das normas. Independente
de qualquer teorizao, tem, portanto, um fito prtico.
Como se pretendeu demonstrar, especialmente na
quarta seo deste estudo, resta inequvoca a existn-
cia, hodiernamente, que uma norma global de respon-
sabilidade individual quanto as graves violaes contra
os direitos humanos. Cabe, portanto, o questionamen-
to: tal norma deriva de uma regra ou de um princpio?
Antes de responder, no obstante, no demais refor-
ar porque se entende que tal debate figure como um
debate de direito constitucional, e no exclusivamente
de direito penal internacional, ou de direito penal do-
mstico.
razoavelmente consensual que questes de di-
reitos humanos so questes constitucionais para qual-
quer comunidade. Igualmente, fcil identificar no
debate sobre a responsabilizao o tratar-se de um de-
bate sobre garantias fundamentais (sejam elas substan-
tivas como o direito a integridade fsica, sejam proces-
suais, como o direito de recorrer justia ante a uma
violao). Deste modo, claro que o problema em
questo um problema constitucional. A indagao
pendente , justamente, a qual comunidade se refere tal
problema. s comunidades nacionais singulares? Aos
blocos geopolticos que se organizam por tratados e
estabelecem mecanismos protetivos de direitos funda-
mentais? sociedade mundial, implicada na ideia de
universalidade dos direitos humanos?
Na perspectiva que aqui se entende construir, o
problema se apresenta como um problema global, atre-
lado a um direito da sociedade mundial, heterrquico e
organizado em fragmentos constitucionais (para usar o
vocabulrio de Gunther Teubner,
&&
ou em regimes,
&'

como mais ao gosto do direito internacional). Trata-se,
portanto, daquilo que Neves define como um problema
transconstitucional:
Um problema transconstitucional implica uma
questo que poder envolver tribunais estatais, in-
ternacionais, supranacionais e transnacionais (arbi-
trais), assim como instituies jurdicas locais nati-
vas, na busca de uma soluo.
&(

Assim, a norma global de responsabilidade in-
dividual, entendida como uma norma transconstitucio-
nal, reintroduz no debate a questo da hipercomplexi-
dade da sociedade mundial, pontuada na crtica de
Neves as teorias de Dworkin e Alexy. Como tais teorias
nos auxiliam a entender a natureza da norma global
em questo?
As primeiras formulaes sobre a norma global,
mais especificamente focadas na obrigao internacio-
nal dos Estados em investigar e punir as violaes gra-
ves contra os direitos humanos tendiam a apontar que
tal obrigao deriva de uma regra. A ento futura rela-
tora especial das Naes Unidas para o combate im-
punidade, Diane Orentlicher, em 1991, defendia que o
conjunto de textos legais ento existentes (os legados
de Nuremberg, a Conveno contra a Tortura, a Con-
veno contra o Genocdio, o Direito Internacional
Consuetudinrio, as convenes de Direitos Humanos
&&
Teubner, Gunther. Op.cit.
&'
Young, Margaret A. (org.). Regime Interaction in International Law.
Nova Iorque: Cambridge University Press, 2012.
&(
Neves, Marcelo. Transconstitucionalismo. So Paulo: WMF Martis
Fontes, 2009, p 22.

509
e, ainda, o Direito Comparado), apontava para a exis-
tncia de uma norma cuja natureza, para usar a catego-
ria de Alexy, conteria uma determinao.
&)
Ante a dados
crimes, no caberia escolha que no a responsabiliza-
o individual. Tal posio no se alterou quando
Orentlicher atualizou o Conjunto de Princpios para o
Combate Impunidade, das Naes Unidas.
'*

Com o passar do tempo e sem abandonar a
perspectiva pr-norma global Orentlicher reorientou
seu pensamento, passando a considerar que o contexto
poltico local (uma dimenso ftica, portanto, externa
ao sistema do direito), afetaria a prpria percepo da
adequao da aplicao domstica da norma global en-
quanto regra de direito internacional, pontuando, em
2007, que:
Enquanto essas tendncias [novos desenvolvi-
mentos da Justia de Transio] significam uma
poderosa afirmao da norma global em favor da
responsabilizao criminal pro crimes atrozes, os
profissionais praticantes da justia de transio es-
to mais conscientes do que em qualquer momen-
to anterior de que no pode existir um abordagem
do tipo one-size-fits-all para a justia de transio.
Assim tambm esto os oficiais das Naes Unidas
que afirmaram com robustecida convico a posi-
o de que anistias no podem ser concedidas em
relao a crimes internacionais. Dada a extraordi-
nria extenso das experincias e culturas nacio-
nais, como pode algum imaginar que exista uma

&)
Orentlicher, Diane F. Settling Accounts: The Duty to Prosecute
Human Rights Violations of a Prior Regime. In: The Yale Law Journal,
Vol. 100, No. 8, Jun.1991, pp. 2537-2615.
'*
Orentlicher, Diane F. Report of the Independent Expert to Update the Set
of Principles to Combat Impunity. UN Doc. E/CN.4/2005/102 Feb. 18,
2005.
formula universal relevante para a justia de tran-
sio?
'!

Tal posio foi revista aps uma srie de experi-
ncias concretas. Primeiro, o xito (mesmo que no
absoluto) da Comisso Nacional da Verdade Sul Afri-
cana. Depois, o fracasso de alguns tribunais ad hoc, co-
mo o para Ruanda, em estabelecer processos duradou-
ros de paz, no pela desnecessidade da justia criminal,
mas por sua incompletude. Nesta segunda interpreta-
o dada por Orenlitcher, os textos internacionais que
sustentam a norma global poderiam ser lidos como
regras internacionais, mas tambm como base funcional
para princpios domsticos, que, na linguagem de Alexy,
deveriam ser otimizados na medida do possvel. Porm
tal abordagem segue sendo insatisfatria. A medida
do possvel, em muitos contextos ps-conflito (quan-
do no na maioria), significaria nenhuma justia.
Uma abordagem desde a teoria de Dworkin,
considerando a norma global enquanto regra, esbarra-
ria diretamente no problema das anistias, que tambm
teriam natureza de regras. Ter-se-ia, portanto, uma
situao de coliso de uma regra nacional com outra
internacional e, na impossibilidade de escolher a me-
lhor, o nico recurso possvel seria o de buscar um
princpio ponderador. Portanto, aqui tambm, a norma
'!
Traduo livre, no original: But while these trends [new develop-
ments in Transitional Justice] signify powerful affirmation of a global
norm in support of criminal accountability for atrocious crimes, pro-
fessional practitioners of transitional justice are more aware than ever
before that there cannot be a one-size-fits-all approach to transitional
justice. So, too, are officials of the same United Nations that has af-
firmed with ever-strengthening conviction the position that amnesties
cannot be granted in respect of international crimes. Given the ex-
traordinary range of national experiences and cultures, how could
anyone imagine there to be a universally relevant formula for transi-
tional justice?. Orentlicher, Diane F. Settling Accounts Revisited:
Reconciling Global Normas with Local Agency. In: The International
Journal of Transitional Justice, vol. 01, 2007, p.18.

511
global teria uma natureza principiolgica, vez que sua
prevalncia se basearia em uma exigncia de justia ou
equidade.
A perspectiva de Dworkin, portanto, melhor so-
luciona a questo do que aquela de Alexy, porm inci-
de diretamente naquilo que Elster crtica: ao resolver o
problema do conflito desde uma perspectiva da mora-
lidade pblica, ignora imperativos formais do direito.
'"

Ao gerar adequao, prejudica fortemente a consistncia.
Neste sentido, o direito constitucional no funcionaria
como mediador entre direito e poltica. Ele seria poltica
pura e simples.
Mais ainda, experincias concretas apontam que
a moralidade comunitria poderia no entender a res-
ponsabilidade individual como justia e equidade. No
caso sul-africano, no ocorreram sequer questionamen-
tos em foro judicial quanto a anistia ofertada em troca
da verdade, nem nas cortes domsticas, nem no siste-
ma regional de direitos humanos. Se tivesse ocorrido
(ou venha a ocorrer o que no parece possvel, passa-
dos quase 20 anos), muito provavelmente o resultado
seria a manuteno da anistia. O caso brasileiro, mes-
mo que ainda em desenvolvimento, aponta na mesma
direo. Pesquisas de opinio indicam uma tendncia
geral da moralidade pblica em denegar uma alterao
da lei de anistia de 1979,
'#
e no mesmo sentido manifes-
tou-se (a meu ver equivocadamente)
'$
o Supremo Tri-

'"
Elster, Jon. Rendicin de Cuentas La Justicia Transicional en Perspectiva
Histrica. Tradutor: Ezequiel Zaidenwerg, Buenos Aires: Katz, 2006,
p.108.
'#
Datafolha: 45% so contra punio a torturadores da ditadura.
Disponvel em: http://noticias.terra.com.br/brasil/datafolha-45-sao-
contra-punicao-a-torturadores-da-
ditadura,915a4bc92690b310VgnCLD200000bbcceb0aRCRD.html. A
mesma pesquisa indica que 40% seriam favorveis.
'$
Uma abrangente crtica a esta deciso encontra-se disponvel em:
Torelly, Marcelo D. Justia de Transio e Estado Constitucional de Direito.

bunal Federal na Ao de Descumprimento Funda-
mental n. 153/2008, que questionava a anistia a graves
violaes contra os direitos humanos alegadamente
cobertas pela anistia.
5.2. Entre consistncia e adequao a consolidao
da norma global e o problema da mudana de expectativas
sociais
Enfrentando o problema da hipercom-
plexidade social, Neves aponta para a constante tenso
entre a justia interna, relacionada consistncia do
sistema do direito, e a justia externa, relacionada
adequao social do direito:
No se pode imaginar um equilbrio perfeito en-
tre consistncia jurdica e adequao social do di-
reito, a saber, entre justia constitucional interna e
externa. A justia do sistema jurdico como frmu-
la de contingncia importa sempre uma orientao
motivadora de comportamentos e expectativas que
buscam esse equilbrio, que sempre imperfeito e
se define em cada caso concreto. Por um lado, um
modelo de mera consistncia constitucional con-
duz a um formalismo socialmente inadequado. [...]
Por outro lado, um modelo de mera adequao so-
cial leva a um realismo juridicamente inconsisten-
te.
'%

Neste sentido, partindo da formulao de Ne-
ves, que aponta para o paradoxo da relao entre consis-
tncia jurdica, associada primariamente argumentao
formal com base em regras, e adequao social do direito,
vinculada primariamente argumentao substantiva com
base em princpios,
'&
bem como da teoria sobre as fases
da formao das normas globais apresentada por Fi-
nemore e Sikkink, que demonstra como a mobilizao
Coleo Frum Justia e Democracia, vol.02, Belo Horizonte: Frum,
2012, pp 299-360.
'%
Neves, Marcelo. Entre Hidra e Hercules. So Paulo: WMF, 2013, p 225.
'&

513
social produz alteraes na percepo da adequao do
direito, que, depois, tendem a gerar novas regras que
redundam em novas formas de consistncia, torna-se
especialmente interessante refletir sobre essas mudan-
as sociais, e sua capacidade de alterar o direito, esta-
belecendo novos padres de deciso que, por sua vez,
estabilizam novas formas de consistncia. A combina-
o destas leituras permite escapar da armadilha de
procurar, aprioristicamente, nos textos legais, por re-
gras ou princpios. Na interpretao que aqui se pro-
pe, a norma se faz na prtica dos atores do sistema do
direito, e sua aplicao, condicionada ao contexto soci-
al, funcionalmente determina por seu estgio de desen-
volvimento, ou seja, por seu ciclo de vida, funcionando
primeiro como princpio, na fase de persuaso, depois
como princpio (passando a ganhar contornos de regra)
na fase de demonstrao e, finalmente, como regra, do-
mstica ou internacional, aps a internalizao definitiva
pelos regimes jurdicos, passando a ser aplicada ordi-
nariamente.
Aps a fase de persuaso sobre a existncia das
normas globais, com sua gradual institucionalizao
em diferentes planos (domstico, regional, internacio-
nal) os atores jurdicos determinantes no processo de
consolidao atuam em sentido demonstrativo, sendo
essa mudana aquela que viabiliza a cascata. Aps a
cascata, a norma pode ou no se internalizar. Os exem-
plos apresentados na seo quatro demonstram que a
cascata normativa consolidou ao menos dois princpios
complementares incorporados pela justia transicional:
o da responsabilidade estatal e o da responsabilidade indivi-
dual. Esses princpios passaram a integrar a estrutura
reflexiva do sistema jurdico em escala mundial, inci-
dindo em conflitos normativos plurais e complexos
cujas regras prvias geravam expectativas antagnicas,
como aqueles que determinam punir, e aquelas que
determinam anistiar. A mobilizao social local e
transnacional, no obstante, que permitiu a transfor-
mao (ou no) da leitura dos dispositivos legais atre-
lados norma global enquanto princpios reflexivos, que
matizam a interpretao judicial e as polticas pblicas
(caso das polticas de responsabilizao abstratas, ca-
ractersticas da segunda fase da justia transicional), ou
regras de aplicao simples nos sistemas jurdicos doms-
ticos (caso dos processos de responsabilizao ps-
atrocidade em inmeros pases), transmutando-os de
estrutura normativamente reflexiva estrutura norma-
tivamente determinante.
Por que, na Argentina, o princpio da responsa-
bilidade individual foi internalizado, encerrando na-
quele contexto o ciclo de consolidao da norma,
''
e
permitindo a soluo padronizada em regras daquilo
que antes era conflitivo, enquanto, no Brasil, a norma
global enfrenta resistncia por parte do sistema doms-
tico?
'(
Uma possvel resposta diz respeito s diferentes
formas, tempos e intensidades da mobilizao social
em torno do tema.
')

Foi o processo de mobilizao transnacional que
permitiu a construo de um senso de inadequao das
medidas de impunidade atreladas aos princpios sobe-
ranistas e aos princpios democrticos, viabilizando, no
plano internacional, a emergncia de normas globais
que, primeiro, se estabilizaram enquanto princpios,
funcionando como mecanismos reflexivos de segunda
ordem que foraram a reinterpretao das regras de
impunidade nos planos domstico e internacional, alte-
rando a prpria dinmica de consistncia do direito. A
''
Sikkink. Op.cit., pp 87-95.
'(
Sobre esta resistncia, veja-se: Abro, Paulo; Torelly, Marcelo D.
Resistance to change: Brazils persistente amnesty and its alternatives
for Truth and Justice. In: Lessa, Francesca; Payne, Leigh A. (orgs).
Amnesty in the Age of Human Rights Accountability. Nova Iorque:
Cambridge University Press, 2012, pp.152-180.
')
Abro, Paulo; Torelly, Marcelo D. Mutaes no conceito de anistia
na Justia de Transio brasileira: a terceira fase da luta pela anistia.
In: Revista de Direito Brasileira. So Paulo: Conpedi/Thonson Reuters,
Ano 02, vol. 03, Jul./Dez. 2012, pp.375-380.

515
percepo inadequada fora uma mudana no padro
decisrio que, por sua vez, estabiliza um novo referen-
cial, reconstituindo a consistncia formal em um pata-
mar socialmente mais adequado.
Um direito internacional socialmente adequado,
na chamada Era dos Direitos Humanos, necessariamente
incompatvel com a impunidade. Assim, os princpios
antiimpunidade constituram-se em plataforma para a
mudana do sistema jurdico, tanto para a constituio
de novas polticas de assuno de responsabilidade abs-
tratas, baseadas no princpio da responsabilidade estatal,
quanto de regras antiimpunidade individual derivadas
do princpio da responsabilidade individual. Na cascata da
justia, primeiro persuade-se sobre a existncia dos prin-
cpios que, na medida em convencem os atores relevan-
tes sobre sua adequao, institucionalizam-se, e passam
a ento permitir a demonstrao da existncia da norma.
Os desenvolvimentos peculiares a cada contexto local
simplificam, de distintas maneiras e por distintos pro-
cessos, o contedo, ainda complexo e abstrato, dos
princpios, passando a constituir regras determinadas.
No processo domstico, para internalizao das
normas globais, a mesma mobilizao demandada.
Focando-se apenas na dimenso da consistncia do Di-
reito, a tendncia dos tribunais (como de qualquer ou-
tra instituio) contrria mudana. A mudana pr-
responsabilizao s ocorre se, pelo tencionamento na
esfera poltica, o direito constitucional pressionado
pela mudana social. Novamente, necessrio persuadir
sobre a inadequao social das regras de impunidade
para que estas possam abrir espao para a cascata
normativa e a afirmao da norma global.
Mesmo que no seja perfeita, essa abordagem,
que abandona a predeterminao da natureza das re-
gras e princpios, permite maior abertura da teoria do
direito para o entendimento do fenmeno da insurgn-
cia normativa em escala global, e de suas relaes com
o direito domstico. O processo de consolidao das
normas globais , em grande medida, um processo de
irradiao do direito comparado, do direito internacio-
nal e do direito regional, que contagia o direito doms-
tico, e igualmente dele se alimenta. Da Orentlicher
estabelecer o necessrio link entre o processo de desen-
volvimento das normas globais e seu impacto nas es-
tratgias de mobilizao (primeiro persuasivas, depois
demonstrativas) no plano domstico, afirmando que
crucialmente, as normas legais internacionais atinentes ao
processamento de crimes atrozes desempenharam um papel
importante permitindo [...] aos pases superar barreiras de
outras maneiras instransponveis para a persecuo.
Abandonando uma perspectiva estritamente
domstica do direito, ou uma perspectiva binomial que
antagoniza direito domstico e direito internacional,
possvel entender as normas globais como produto de
complexos processos sociais de tencionamento de es-
truturas jurdicas que, embora fragmentrias, comuni-
cam-se constante e permanentemente, de formas har-
moniosas e conflitivas. Os princpios e as regras deste
direito global, que produz tanto normas constitucio-
nais, quanto normas ordinrias afasta-se completamen-
te de uma leitura hierarquizante que percebe os princ-
pios enquanto estruturas superiores as regras (a sobe-
rania nacional, inclusive, um princpio); quanto de
uma leitura de otimizao, vez que os valores da pr-
pria sociedade mundial no so homogneos (punir
melhor investimento que desenvolver a economia, em
um contexto de recursos escassos?). No contexto do
surgimento de normas globais que no dizem respei-
to apenas a direitos humanos explicita-se a tenso
entre a necessidade de adequao e de consistncia do
direito no apenas no plano domstico, mas tambm
no de uma sociedade mundial, de normatividades en-
trecruzadas. Neste sentido, uma abordagem de contin-
gncia talvez seja mais apropriada que aquelas que
objetivam uma maximizao arquimediana, ou uma
nica deciso correta.

517
Referncias
Abro, Paulo; Torelly, Marcelo D. Mutaes no conceito
de anistia na Justia de Transio brasileira: a terceira fase
da luta pela anistia. In: Revista de Direito Brasileira. So
Paulo: Conpedi/Thonson Reuters, Ano 02, vol. 03,
Jul./Dez. 2012, pp.375-380.
________; ____. O programa de reparaes como eixo
estruturador da Justia de Transio no Brasil. In: Reate-
gui, Felix (org.). Justia de Transio Manual para a Amri-
ca Latina. Braslia/Nova Iorque: Ministrio da Justi-
a/ICTJ, 2011, pp. 473-515.
________; ____. Resistance to change: Brazils persisten-
te amnesty and its alternatives for Truth and Justice. In:
Lessa, Francesca; Payne, Leigh A. (orgs). Amnesty in the
Age of Human Rights Accountability. Nova Iorque: Cam-
bridge University Press, 2012, pp.152-180.
Abro, Paulo; Torelly, Marcelo D. (orgs.). Dossi: Repara-
o. In: Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Bras-
lia: Ministrio da Justia, vol. 03, Jan./Jun. 2010, pp.40-
172.
Aleinikoff, Alexander. Constitutional Law in the Age of
Balancing. In: Yale Law Journal. Vol. 96, n 05, 1987,
pp.943-1005.
Alexy, Robert. Teoria dos Direitos Fundamentais. So Paulo:
Malheiros, 2008.
Arendt, Hannah. Eichmann em Jerusalm. So Paulo: Com-
panhia das Letras, 1999.
Bazn, Vctor; Nash, Claudio (orgs.). Justicia Constitucional
y derechos fundamentales el control de convencionalidade.
Santiago/Bogot: Universidad de Chile/Konrad Ade-
nauer Stiftung, 2011.
Cardoso, Evora Lusci Costa. Litgio Estratgico e Sistema
Interamericano de Direitos Humanos. Coleo Frum Direi-
tos Humanos, vol.04. Belo Horizonte: Frum, 2012.
CONADEP. Nunca Mais informe de la Comisin Nacional
Sobre la Desaparicin de Personas. Buenos Aires: EUDEBA,
8 edio, 2006.
Dimoulis, Dimitri; Martins, Antonio; Swensson Jr., Lauro
Joppert (orgs). Justia de Transio no Brasil. So Paulo:
Saraiva, 2010.
Du Bois-Pedain, Antje. Transitional Amnesty in South Afri-
ca. Nova Iorque: Cambridge University Press, 2007.
Dworkin, Ronald. Levando os direitos a srio. So Paulo:
WMF, 2010.
Elster, Jon. Closing the Books transitional justice in histori-
cal perspective. New York: Cambridge University Press,
2004.
________. Rendicin de Cuentas La Justicia Transicional en
Perspectiva Histrica. Tradutor: Ezequiel Zaidenwerg, Bu-
enos Aires: Katz, 2006.
Filippini, Leonardo. La persecucin penal en la busqueda
por la justicia. In: Hacer Justicia. Buenos Aires: Siglo
XXI/CELS/ICTJ, 2011, pp. 19-48.
Finnemore, Martha; Sikkink, Kathryn. International
Norm Dynamics and Political Change, International Or-
ganization 52, vol. 4, Autumm 1988.
Jackson, Vicky. Constitutional Engagement in a Transnatio-
nal Era. Nova Iorque: Oxford University Press, 2009.
Kennedy, David. The mystery of Global Governance.
In: Ruling the World Constitutionalism, International Law,
and Global Governance. New York: Cambridge University
Press, 2009, pp. 37-67.

519
Koskenniemi, Martii. The Politics of International Law. Ox-
ford: Hart Publishing, 2011.
Ministrio Pblico Federal. 2 Cmara de Coordenao
Criminal. Documento n 02/2011. In: Revista Anistia
Poltica e Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justi-
a, vol. 07, Jan./Jul. 2012, pp.358-371.
Mllers, Christoph. Multi-Level Democracy. In Ratio
Juris. Vol. 24, n 3, Setembro de 2011, pp. 247-266.
Neves, Marcelo. Entre Hidra e Hercules. So Paulo: WMF,
2013.
________. Transconstitucionalismo. So Paulo: WMF Martis
Fontes, 2009.
Orentlicher, Diane F. Settling Accounts Revisited: Re-
conciling Global Normas with Local Agency. In: The
International Journal of Transitional Justice, vol. 01, 2007.
________. Settling Accounts: The Duty to Prosecute Hu-
man Rights Violations of a Prior Regime. In: The Yale
Law Journal, Vol. 100, No. 8, Jun.1991, pp. 2537-2615.
________. Report of the Independent Expert to Update the Set
of Principles to Combat Impunity. UN Doc.
E/CN.4/2005/102 Feb. 18.
Parenti, Pablo. A aplicao do Direito Internacional no
julgamento do terrorismo de Estado na Argentina. In:
Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia: Mi-
nistrio da Justia, vol. 04, Jul./Dez. 2010, pp.32-55.
Parmentier, Stephan. Out of the Ashes: reparations for
victims of gross and systematic human rights violations.
In: Feyter, Koen; Parmentier, Stephan; Bossuyt, Marc;
Lemmens, Paul (orgs). The right to reparation for victims of
serious human rights violations location. Anturpia: Intersen-
tia, Antwerpen, 2005.
Payne, Leigh A.; Abro, Paulo; Torelly, Marcelo D. A
Anistia na Era da Responsabilizao: contexto global,
comparativo e introduo ao caso brasileiro. In: Payne,
Leigh A.; Abro, Paulo; Torelly, Marcelo D. (orgs.). A
Anistia na Era da Responsabilizao. Braslia/Oxford: Minis-
trio da Justia/Universidade de Oxford, 2011, pp. 18-31.
Pensky, Max. O status das anistias no direito penal in-
ternacional. In: Payne, Leigh A.; Abro, Paulo; Torelly,
Marcelo D. (orgs.). A Anistia na Era da Responsabilizao.
Braslia/Oxford: Ministrio da Justia/Universidade de
Oxford, 2011, pp.76-101.
Piovesan, Flvia. Direito Internacional dos Direitos Hu-
manos e a Lei de Anistia: o caso brasileiro. In: Revista
Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia: Ministrio da
Justia, vol. 02, Jul./Dez. 2009, pp.176-189.
________. Direitos Humanos e Justia Internacional. So Pau-
lo: Saraiva, 2011.
Rotberg, Robert; Thompson, Dennis (orgs.). Truth v. Justi-
ce. Princeton/Oxford: Princeton University Press, 2000.
Santos, Cecilia MacDowell Santos. Questes de Direitos
Humanos: a mobilizao dos direitos humanos e a mem-
ria da ditadura no Brasil. In: Santos, Boaventura; Santos,
Cecilia MacDowell; Abro, Paulo; Torelly, Marcelo D.
(orgs.). Represso e Memria Poltica no Contexto Ibero-
Americano. Braslia/Coimbra: Ministrio da Justi-
a/Universidade de Coimbra, 2010, pp. 124-151.
Slaughter, Anne-Marie. A Global Community of
Courts. In: Harvard International Law Journal, vol. 44, no.
01, 2003, pp. 191-219.
Sikkink, Kathryn. The Justice Cascade. Nova Iorque: W. W.
Norton and Company, 2011.
Teitel, Ruti. Genealogia da Justia Transicional. In: Rea-
tegui, Felix (org.). Justia de Transio Manual para a Am-
rica Latina. Braslia/Nova Iorque: Ministrio da Justi-
a/ICTJ, 2011, pp. 135-170.

521
Teubner, Gunther. Constitutional Fragments societal cons-
titutionalism and globalization. Oxford: Oxford Univeristy
Press, 2012.
Torelly, Marcelo D. Transconstitucionalizao do Direito
e Justia de Transio: elementos para a anlise de insur-
gncias constitucionais por interaes institucionais na
Argentina e Brasil. In: Neves, Marcelo (org.). Fugas e
Variaes sobre o Transconstitucionalismo. (no prelo).
________. Justia de Transio e Estado Constitucional de
Direito. Coleo Frum Justia e Democracia, vol.02, Belo
Horizonte: Frum, 2012.
Ventura, Deisy. A interpretao judicial da Lei de Anis-
tia no Brasil. In: Payne, Leigh A.; Abro, Paulo; Torelly,
Marcelo D. (orgs). A Anistia na Era da Responsabilizao.
Braslia/Oxford: Ministrio da Justia/Universidade de
Oxford, 2011, pp.308-343.
Young, Margaret A. (org.). Regime Interaction in Internatio-
nal Law. Nova Iorque: Cambridge University Press, 2012.
Zalaquett, Jos. Verdade e Justia em perspectiva com-
parada Jos Zalaquett responde Marcelo D. Torelly. In:
Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia: Mi-
nistrio da Justia, vol. 04,Jul./Dez. 2010, pp.12-29.
Zilli, Marcos (Org.). Especial 10 Anos do Tribunal Penal
Internacional. In: Revista Anistia Poltica e Justia de Tran-
sio. Braslia: Ministrio da Justia, vol. 08, Jul./Dez.2012.

El rol de la constitucin en la
transicin democrtica argentina
Los argumentos que posibilitaron
el proceso de juzgamiento
!

N*$%1 3R 5).-)%.&
"
Introduccin
El presente trabajo tiene dos objetivos. El prime-
ro, describir los puntos ms salientes de la transicin
democrtica argentina; el segundo, resear los artculos
de la Constitucin Nacional que mayor influencia tuvi-
eron en el proceso de juzgamiento de violaciones masi-
vas y sistemticas que tuvieron lugar durante la ltima
dictadura militar en la Argentina.
!
El presente artculo fue expuesto en el panel de Constitucionalizacin y
responsabilidad penal y civil en Amrica latina del Congreso Internacional
Justicia de Transicin a los 25 aos de la Constitucin de 1988, que
tuvo lugar los das 23, 24 y 25 de mayo de 2013 en la Facultad de
Derecho de la Universidad de Minas Gerais, Belo Horizonte, Brasil.
Agradezco la invitacin a la Comisin organizadora del Congreso, a la
Universidad de Minas Gerais y especialmente a los Profesores Emilio
Peluso Neder Meyer y Marcelo Andrade Cattoni de Oliveira.
"
Abogada de la Universidad de Buenos Aires, secretaria de la
Procuradura de Crmenes contra la Humanidad de la Procuracin
General de la Nacin de la Argentina.
Juliana A. Cerdeiro 524
La transicin democrtica hasta el da de hoy
El tratamiento de violaciones masivas y sistem-
ticas ocurridas en el pasado reciente representa uno de
los mayores desafos para las transiciones democrti-
cas. Este problema no slo se present en Amrica La-
tina, sino tambin en el resto mundo. En los aos 70, la
Argentina, como muchos otros pases del cono sur,
estuvo sometida una dictadura militar. Luego de ella,
nuestro pas enfrent una transicin democrtica que
puede dividirse en tres etapas.
#
La primera comenz en
el ao 1983 y se extendi hasta el inicio de la dcada
del '90; la segunda se desarroll durante esa dcada; y
la ltima comenz, aunque tmidamente, con la dcada
siguiente y empez a consolidarse a partir del ao
2003.
La primera etapa, que puede denominarse la
justicia retroactiva limitada, se caracteriz por el juzga-
miento a las cpulas militares. El 10 de diciembre de
1983 asumi la presidencia Ral Alfonsn. Tres das
despus mand a perseguir, primero, a los principales
miembros de las organizaciones armadas
$
, y, segundo,
#
Tomo en parte esta divisin en tres etapas, aunque con algunas
diferencias, de Marcelo Raffin, La experiencia del horror: subjetividad y
derechos humanos en las dictaduras y postdictaduras del Cono Sur (Buenos
Aires, Del Puerto, 2006), p. 171.
$
El art. 1 del decreto 157/83 dispona: Declrase la necesidad de
promover la persecucin penal, con relacin a los hechos cometidos
con posterioridad al 25 de mayo de 1973, contra Mario Eduardo
Firmenich (L.E. 7.794.388); Fernando Vaca Narvaja (L.E. 7.997.198);
Ricardo Armando Obregn Cano (L.E. 2 954.758); Rodolfo Gabriel
Galimberti (C.I. 5 942.050); Roberto Cirilo Perda (L.E, 4.399.488);
Hctor Pedro Pardo (L.E. 7.797.669); y Enrique Heraldo Gorriarn
Merlo (LE. 4 865.510) por los delitos de homicidio, asociacin ilcita,
instigacin pblica a cometer delitos, apologa del crimen y otros
atentados contra el orden pblico, sin perjuicio de los dems delitos de
los que resulten autores inmediatos o mediatos, instigadores o
cmplices. Todos miembros de la agrupacin Montoneros, salvo por
El rol de la Constitucin en la transicin democrtica argentina 525
a los miembros de las tres primeras juntas militares que
ejercieron el poder durante la dictadura.
%
Paralelamen-
te, el Poder Ejecutivo envi al Congreso un proyecto de
reforma del Cdigo de Justicia Militar, que luego se
convertira en la ley 23.049.
&
La reforma se basaba en
Gorriarn Merlo que haba sido fundador del ERP (Ejrcito
Revolucionario del Pueblo).
%
El art. 1 del decreto 158/83 estableca: Somtase a juicio sumario
ante el Consejo Supremo de las Fuerzas Armadas a los integrantes de
la Junta Militar que usurp el gobierno de la Nacin el 24 de marzo de
1976 y a los integrantes de las dos Juntas Militares subsiguientes,
Teniente General Jorge R. Videla, Brigadier General Orlando R. Agosti,
Almirante Emilio A. Massera, Teniente General Roberto E. Viola,
Brigadier General Omar D. R. Graffigna, Almirante Armando J.
Lambruschini, Teniente General Leopoldo F. Galtieri, Brigadier
General Basilio Lami Dozo y Almirante Jorge I. Anaya.
&
El art. 10 de la 23.049 determinaba: El Consejo Supremo de las
Fuerzas Armadas conocer mediante el procedimiento sumario en
tiempo de paz establecido por los artculos 502 al 504 y concordantes
del Cdigo de Justicia Militar, de los delitos cometidos con
anterioridad a la vigencia de esta ley siempre que: 1) Resulten
imputables al personal militar de las Fuerzas Armadas, y al personal
de las Fuerzas de seguridad, policial y penitenciario bajo control
operacional de las Fuerzas Armadas y que actu desde el 24 de marzo
de 1976 hasta el 26 de setiembre de 1983 en las operaciones
emprendidas con el motivo alegado de reprimir el terrorismo, y 2)
estuviesen previstos en el Cdigo Penal y las leyes complementarias
comprendidas en los inciso. 2, 3, 4 b 5 del artculo 108 del Cdigo de
Justicia Militar en su anterior redaccin. Para estos casos no ser
necesaria la orden de proceder a la instruccin del sumario y las
actuaciones correspondientes se iniciarn por denuncia o prevencin.
El fiscal general ejercer en estas causas la accin pblica en forma
autnoma, salvo que reciba instruccin en contrario del Presidente de
la Nacin o del ministro de Defensa. Proceder en estos casos un
recurso ante la Cmara Federal de Apelaciones que corresponda, con
los mismos requisitos, partes y procedimientos del establecido en el
artculo 445 bis. Cumplidos seis meses de la iniciacin de las
actuaciones, el Consejo Supremo dentro de los cinco das siguientes
informar a la Cmara Federal los motivos que hayan impedido su
conclusin. Dicho informe ser notificado a las partes para que en el
trmino de tres das formulen las observaciones y peticiones que
consideren pertinentes, las que se elevarn con aqul. La Cmara
Federal podr ordenar la remisin de proceso y fijar un plazo para la
terminacin del juicio; si ste fuera excesivamente voluminoso o
una idea de autodepuracin de las Fuerzas Armadas.
'

Para ello, estableca una primera instancia castrense, a
cargo del Consejo Supremo de las Fuerzas Armadas
(CONSUFA). La justicia civil slo conocera las causas
mediante un recurso de apelacin o por avocacin en
aquellos casos que sufriesen demoras injustificadas o
negligencia en la tramitacin.
El 15 de diciembre se cre la Comisin Nacional
sobre Desaparicin de Personas (CONADEP). Funcio-
nara durante 9 meses (el perodo inicial haba sido
fijado en 180 das y luego fue prorrogado por 3 meses
ms
(
), en los que recibira denuncias y pruebas y emiti-
ra un informe detallado de los hechos investigados,
que luego se titulara Nunca ms.
)

complejo, la Cmara sealar un trmino para que se informe
nuevamente con arreglo a lo dispuesto en el prrafo anterior. Si la
Cmara advirtiese una demora injustificada o negligencia en la
tramitacin del juicio asumir el conocimiento del proceso cualquiera
sea el estado en que se encuentren los autos.
'
Carlos Santiago Nino, Juicio al mal absoluto. Los fundamentos y las
historia del juicio a las juntas del Proceso (Buenos Aires, Emec, 1997), p.
117.
(
dem, p. 129.
)
La CONADEP fue creada por el decreto 187/83: Art. 1: Constituir
una Comisin Nacional que tendr por objeto esclarecer los hechos
relacionados con la desaparicin de personas ocurridos en el pas. Art.
2: Sern funciones especficas y taxativas de la Comisin las siguientes:
a) recibir denuncias y pruebas sobre aquellos hechos y remitirlas
inmediatamente a la justicia si ellas estn relacionadas con la presunta
comisin de delitos; b) averiguar el destino o paradero de las personas
desaparecidas, como as tambin toda otra circunstancia relacionada
con su localizacin; c) determinar la ubicacin de nios sustrados a la
tutela de sus padres o guardadores a raz de acciones emprendidas con
el motivo alegado de reprimir al terrorismo, y dar intervencin en su
caso a los organismos y tribunales de proteccin de menores; d)
denunciar a la justicia cualquier intento de ocultamiento, sustraccin o
destruccin de elementos probatorios relacionados con los hechos que
se pretende esclarecer; e) emitir un informe final, con una explicacin
detallada de los hechos investigados, a los ciento ochenta (180) das a
partir de su constitucin. La Comisin no podr emitir juicio sobre
hechos y circunstancias que constituyen materia exc1usiva del Poder
Judicial. Art. 3: La Comisin podr requerir a todos los funcionarios
En marzo de 1984, el Congreso aprob la Con-
vencin Americana de Derechos Humanos (ley 23.054),
ratificada ese mismo ao por el Poder Ejecutivo
!*
, y en
agosto sancion la ley de defensa de la democracia
(23.077), que modificaba algunos artculos del Cdigo
Penal. El delito de rebelin pas a ser denominado
atentado al orden constitucional y a la vida democrtica,
algunas penas fueron agravadas y, por ltimo, se cri-
minalizaron conductas nuevas (como la de aceptar
colaborar con las autoridades de facto continuando en
funciones o asumindolas en alguno de los tres pode-
res del Estado
!!
). Sorprendentemente mientras el Po-
der Legislativo sancionaba esta ley para el futuro, en el
juicio a las cpulas militares no se utiliz el tipo penal
de rebelin.
!"

En octubre de 1984, luego de que el Consejo Su-
premo de las Fuerzas Armadas informara que deba
investigar con mayor profundidad, la Cmara Federal
de Apelaciones de la Capital Federal se avoc el cono-
cimiento de la causa contra los ex miembros de las tres
primeras juntas, marcando as el fracaso de la estrate-

del Poder Ejecutivo nacional, de sus organismos dependientes, de
entidades autrquicas y de las fuerzas armadas y de seguridad que le
brinden informes, datos y documentos, como asimismo que le
permitan el acceso a los lugares que la Comisin disponga visitar a los
fines de su cometido. Los funcionarios y organismos estn obligados a
proveer esos informes, datos y documentos y a facilitar el acceso
pedido.
!*
En agosto de 1984.
!!
Marcelo A. Sancinetti, Derechos humanos en la Argentina post-
dictatorial (Buenos Aires, Lerner, 1988), p. 19.
!"
Sobre esto llama la atencin Sancinetti: La agravacin de la pena de
un delito para su eventual comisin del maana, cuando el mismo
hecho ya cometido no es perseguido hoy, produce en la sociedad, lejos
de una mayor confianza en la norma como modelo orientador del
contacto social (Jakobs), precisamente el efecto inverso: una profunda
desconfianza motivada en la percepcin de un obrar fraudulento por
parte del Estado, que proclama rigor para el futuro, al tiempo en que
demuestra no tener inters alguno en reprimir en el presente el mismo
hecho ya cometido. La cursiva es del original. dem, p. 20.
gia de autodepuracin. En febrero de 1985 comenz el
juicio a las juntas por 670 casos, seleccionados del
trabajo de la CONADEP. La causa sera conocida #por
su nmero# como la 13/84. El 9 de diciembre de 1985,
la Cmara di a conocer su decisin: conden a Videla,
Massera, Agosti, Viola y Lambruschini y absolvi a
Graffigna, Galtieri, Anaya y Lami Dozo (el Comandan-
te en jefe de la Fuerza Area de la segunda junta y los
integrantes de la tercera junta militar).
!#
Las absolucio-
nes se fundaron en que los hechos haban transcurrido
fuera del periodo en el que los imputados se desem-
pearon como comandantes en jefe de las fuerzas cor-
respondientes. Por otra parte, en algunos casos -como
el de Agosti- las penas fueron leves. Esto se debi, por
un lado, a que la accin penal referida a algunos he-
chos fue considerada prescripta
!$
y, por el otro, a que se
utiliz un criterio comparativo para la determinacin
de la pena. Este criterio sera similar a una regla de tres
simple: si Videla haba sido condenado a reclusin
perpetua por una determinada cantidad de crmenes,
Massera, quien haba sido responsabilizado por una
cantidad ms pequea, deba ser condenado a prisin
perpetua.
En el punto dispositivo 30 de la parte resolutiva
de la sentencia, el tribunal pona en conocimiento del
CONSUFA el contenido de esta ltima y de las piezas
de la causa con el fin de que juzgue a los oficiales supe-
riores que ocuparon los comandos de zona y subzona y
de todos aquellos que tuvieron responsabilidad opera-
!#
Videla, Massera y Agosti fueron los miembros de la primera junta,
encabezaban el Ejrcito, la Armada y la Fuerza Area,
respectivamente. Viola, Lambruschini y Graffigna, la segunda, y
Galtieri, Anaya y Lami Dozo, la tercera.
!$
El obstculo de la prescripcin se podra haber superado de varias
maneras, como, por ejemplo, con la utilizacin del delito de rebelin,
que concursara de manera ideal con los dems delitos e impedira el
comienzo del plazo de prescripcin.
El rol de la Constitucin en la transicin democrtica argentina

529
tiva en las acciones. Meses despus la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin (CSJN) confirm la sentencia.
Paralelamente a la tramitacin de esta causa, se
instruy la n 44/85, conocida como Causa incoada en
virtud del decreto 280/84. Las confesiones del Gene-
ral Camps dadas en el marco de una entrevista a fina-
les de 1983 haban dado lugar a un decreto que orden
su detencin y enjuiciamiento. En el ao 1986, fue con-
denado por la Cmara Federal.
Este primer momento de desarrollo de justicia
retroactiva fue seguido por uno de contencin del pro-
ceso punitivo.
!%
En un contexto de fuerte tensin gene-
rado por las fuerzas armadas se sancionaron dos leyes.
La primera fue la ley de punto final (23.492), que esta-
bleci una fecha lmite para la citacin a indagatoria de
quienes an no se encontraban imputados. Cumplidos
los 60 das que dispona la ley, no se podran citar a
indagatoria a nuevos imputados, la accin penal que-
dara extinguida.
!&
La nica excepcin contemplada en
la ley eran los casos de apropiacin de menores.
!'
La
ley fue sancionada el 23 de diciembre de 1986. Ello de-
termin a las cmaras federales a habilitar la feria de
verano #que se prolonga durante todo el mes de ene-
ro# para alcanzar a citar a todos los imputados.

!%
Carlos Santiago Nino, ob. cit., p. 143.
!&
El artculo 1 de la ley dispona: Se extinguir la accin penal
respecto de toda persona por su presunta participacin en cualquier
grado, en los delitos del artculo 10 de la Ley N 23.049, que no
estuviere prfugo, o declarado en rebelda, o que no haya sido
ordenada su citacin a prestar declaracin indagatoria, por tribunal
competente, antes de los sesenta das corridos a partir de la fecha de
promulgacin de la presente ley. En las mismas condiciones se
extinguir la accin penal contra toda persona que hubiere cometido
delitos vinculados a la instauracin de formas violentas de accin
poltica hasta el 10 de diciembre de 1983.
!'
El artculo 5 de la ley estableca: La presente ley no extingue las
acciones penales en los casos de delitos de sustitucin de estado civil y
de sustraccin y ocultacin de menores. Esta excepcin no haba
estado contemplada en el proyecto enviado por el Poder Ejecutivo.
Las presiones militares se mantuvieron y dieron
lugar a una segunda ley que busc limitar an ms el
proceso de enjuiciamiento, la ley de obediencia debida
(23.521). sta determinaba que a partir de cierto grado
los miembros de las fuerzas haban actuado siguiendo
rdenes de sus superiores y, como consecuencia de
ello, no podan ser responsabilizados por los crmenes
cometidos.
!(
Esta presuncin no rega en relacin con
algunos delitos: los de violacin, apropiacin de meno-
res y apropiacin extorsiva de inmuebles.19
Esta segunda etapa finaliz con los indultos de
los aos 1989 y 1990, que abarcaron tanto a los conde-
nados en el juicio a las juntas como a otros miembros
de las fuerzas armadas.20
!(
Artculo 1: Se presume sin admitir prueba en contrario que quienes
a la fecha de comisin del hecho revistaban como oficiales jefes,
oficiales subalternos, suboficiales y personal de tropa de las Fuerzas
Armadas, de seguridad, policiales y penitenciarias, no son punibles
por los delitos a que se refiere el artculo 10 punto 1 de la ley N 23.049
por haber obrado en virtud de obediencia debida. La misma
presuncin ser aplicada a los oficiales superiores que no hubieran
revistado como comandante en jefe, jefe de zona, jefe de subzona o jefe
de fuerza de seguridad, policial o penitenciaria si no se resuelve
judicialmente, antes de los treinta das de promulgacin de esta ley,
que tuvieron capacidad decisoria o participaron en la elaboracin de
las rdenes. En tales casos se considerar de pleno derecho que las
personas mencionadas obraron en estado de coercin bajo
subordinacin a la autoridad superior y en cumplimiento de rdenes,
sin facultad o posibilidad de inspeccin, oposicin o resistencia a ellas
en cuanto a su oportunidad y legitimidad.
!)
Artculo 2: La presuncin establecida en el artculo anterior no ser
aplicable respecto de los delitos de violacin, sustraccin y ocultacin
de menores o sustitucin de su estado civil y apropiacin extorsiva de
inmuebles.
"*
El 6 de octubre de 1989 el Poder Ejecutivo sancion tres decretos que
indultaron a casi 400 personas que se hallaban bajo proceso. Estos
indultos eran de dudosa constitucionalidad, teniendo en cuenta que el
art. 86 de la CN prev la facultad del presidente de indultar slo en la
medida en que sea coherente con el 95 que le prohbe interferir en
juicios an pendientes. El 29 de diciembre de 1990 Menem firm otro
grupo de indultos, en favor de quienes ya estaban condenados. Carlos
Santiago Nino, ob. cit., p. 162.

531
Tanto las leyes como los indultos fueron conva-
lidados por la CSJN. El proceso de juzgamiento qued
paralizado casi por completo y la determinacin de
responsabilidad por los hechos cometidos en el pasado
reciente, inconclusa.

La segunda etapa puede ser denominada una al-
ternativa a la justicia retroactiva. En 1995, el periodista
Horacio Verbistky entrevist al capitn de corbeta
Adolfo Scilingo. La entrevista fue posteriormente
plasmada en el libro El vuelo.21 Fue la primera vez que
un miembro de las fuerzas armadas revel el destino
de muchos detenidos desaparecidos: eran subidos in-
conscientes a aviones y lanzados al ro. Este fue el pun-
tapi para ubicar nuevamente al tema en el centro del
debate pblico. Ante la imposibilidad de impulsar ac-
ciones penales, se busc, en vez, la determinacin de lo
ocurrido. Carmen Aguiar de Lapac y Emilio Mignone,
fundadores del Centro de Estudios Legales y Sociales
(CELS)
""
, se presentaron ante la Cmara Criminal y
Correccional Federal de la Capital Federal, el tribunal
que haba llevado adelante el juicio a las juntas, exigi-
endo la determinacin de lo ocurrido con sus hijos.
Este fue el inicio de los Juicios por la verdad, tanto los
familiares y como la sociedad en su conjunto tenan
derecho a la verdad, a conocer lo que haba pasado

"!
(Buenos Aires, Editorial Planeta, 1995).
""
El CELS fue una de las organizaciones no gubernamentales
fundadas por padres con hijos desaparecidos, que se unieron con el fin
de reclamar justicia.
durante esos aos.
"#
Los juicios se llevaron adelante en
varios puntos del pas y an hoy muchos continan.
"$

La tercera etapa comenz cerca del ao 2000 y se
prolonga hasta la actualidad; sta puede llamarse la
justicia retroactiva ampliada. Por aquellos aos, algunos
tribunales declararon la inconstitucionalidad de las
leyes de punto final y de obediencia debida y, de esta
manera, reabrieron algunas investigaciones. Como
ejemplos de ello podemos mencionar los casos Simn
en Capital Federal y la Masacre de Margarita Beln en la
ciudad de Resistencia.
En 2003 durante la presidencia de Nstor Kir-
chner, el Poder Legislativo anul las leyes (25.779)
"%
,
que haban sido derogadas en 1998 por el Congreso en
un acto simblico. A partir de ah, las Cmaras Federa-
les, donde haban quedado paralizadas las causas de
los aos 80, mandaron a reabrirlas. La anulacin fue
confirmada por la CSJN y fue seguida de la anulacin
de los indultos. El proceso de juzgamiento se puso
nuevamente en marcha, esta vez, con un alcance mu-
cho ms amplio.
Actualmente ya se han juzgado a ms de 400
imputados. De ellos, slo unos pocos son ajenos a las
fuerzas armadas o de seguridad. ste es el gran desafo
que actualmente presenta el ltimo tramo de esta eta-
pa: la determinacin de la responsabilidad de los civi-
les.
"#
Si bien la primera respuesta de los tribunales fue slo pedir informes
a las fuerzas armadas sobre las vctimas y ante la respuesta negativa
de ellas no hacer nada ms, el reclamo fue llevado ante la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) que determin -en el
marco de una solucin amistosa- al Estado a reconocer el derecho a la
verdad y a implementar una poltica que acompaara este reclamo.
"$
Como, por ejemplo, el de la Plata.
"%
Artculo 1: Declrense insanablemente nulas las Leyes 23.492 y
23 521.

533
Al momento se estn llevando adelante 10 juici-
os orales en todo el pas, estos involucran a ms de 200
imputados y los casos de ms de 1700 vctimas.26 Te-
niendo en cuenta que ya han pasado 10 aos desde la
reapertura de las causas, estos nmeros podran no
resultar satisfactorios. Sin embargo, no se debe perder
de vista que, aun en el contexto poltico actual, el avan-
ce de estas causas requiere un inmenso esfuerzo por
parte de varios actores. Este avance an se encuentra
repleto de obstculos. Entre ellos, se puede mencionar
la complejidad de las causas, no slo por la cantidad de
casos que hay que llevar adelante y la problemtica
que ellos encierran, sino tambin porque las imputaci-
ones requieren el manejo de herramientas tcnicas es-
pecficas y ms elaboradas.
Los argumentos constitucionales
Hay dos artculos de la Constitucin Nacional
que tuvieron un rol determinante en la tercera parte
del proceso de juzgamiento, posibilitaron una justicia
retroactiva ampliada. Estos son el artculo 118 y el 29.
El primero fue sealado por los tribunales desde el
comienzo de la tercera etapa como aquel que receptaba
el Derecho Penal Internacional en el orden interno. Por
su parte, el artculo 29 fue utilizado tanto por los pri-
meros jueces que declararon la inconstitucionalidad de
las leyes como por los legisladores a la hora de sancio-
nar la ley que anul las leyes.

"&
Esta informacin corresponde a agosto de 2013 y se toma del
informe de la Procuradura de Crmenes contra la Humanidad de la
Procuracin General de la Nacin, disponible en:
http://fiscales.gob.ar/lesa-humanidad/wp-
content/uploads/sites/4/2013/08/Cuadro-juicios-en-curso-29-
agosto-2013.pdf.
El artculo 118 de la Constitucin Nacional
El artculo 118 de la Constitucin Nacional esta-
blece: Todos los juicios criminales ordinarios, que no
se deriven del derecho de acusacin concedido a la
Cmara de Diputados se terminarn por jurados, luego
que se establezca en la Repblica esta institucin. La
actuacin de estos juicios se har en la misma provincia
donde se hubiere cometido el delito; pero cuando ste
se cometa fuera de los lmites de la Nacin, contra el
derecho de gentes, el Congreso determinar por una
ley especial el lugar en que haya de seguirse el juicio.
A primera vista, el artculo fija tan slo reglas de
competencia, una territorial (los juicios se realizarn en
la provincia donde haya sido cometido el delito) y otra
extraterritorial (los delitos cometidos contra el derecho
de gentes sern juzgados conforme una ley especial).
Sin embargo, esta clusula constitucional fue entendida
como la puerta de entrada para el Derecho Internacio-
nal. Tanto la doctrina como la jurisprudencia sostienen,
sobre la base de este artculo, que nuestro derecho in-
terno recepta el derecho internacional consuetudinario.
Como antecedente de una aplicacin similar a la
que se hizo desde el comienzo de la tercera etapa de la
transicin del 118 se debe citar el caso Priebke.
"'
All, la
CSJN hizo lugar a la extradicin solicitada por Italia del
criminal de guerra Erich Priebke. Para resolver de esta
manera, sostuvo que los principios de ius cogens del
Derecho Internacional formaban parte del orden inter-
no, dado que la aplicacin del derecho de gentes se
encontraba reconocida por el ordenamiento jurdico
argentino. En resumidas cuentas la CSJN resolvi: 3)
Que, frente a la ndole de tal calificacin, resulta obvio
que el pas requirente haya procedido a solicitar la ex-
"'
CSJN, Priebke, Erich s/ solicitud de extradicin causa N 16.063/94,
del 2/11/1995, Fallos: 318:2148.

535
tradicin sin perjuicio del juzgamiento definitivo inclu-
so sobre la naturaleza del delito por los tribunales del
lugar en donde se ha cometido (arts. 75 incs. 22 y 118
de la Constitucin Nacional y arts. II, III, V, VI y VII de
la Convencin para la Prevencin y la Sancin del Deli-
to de Genocidio). 4) Que la calificacin de los delitos
contra la humanidad no depende de la voluntad de los
estados requirente o requerido en el proceso de extra-
dicin sino de los principios del ius cogens del Derecho
Internacional. 5) Que, en tales condiciones, no hay
prescripcin de los delitos de esa laya y corresponde
hacer lugar sin ms a la extradicin solicitada.
En los casos de que aqu nos interesan el artculo
118 fue utilizado #como seal# desde el comienzo de
la tercera etapa. Cuando algunos jueces de distintos
puntos del pas declararon la inconstitucionalidad de
las leyes de punto final y obediencia debida se funda-
ron no slo en el artculo 29 de la Constitucin, sino
tambin en el artculo 118. Como ejemplo podemos
citar la decisin del ex#juez Cavallo en el caso Simn.
"(

Siguiendo la lnea de la CSJN en Priebke, Cavallo afirm
que, de acuerdo al artculo 118, el ordenamiento jurdi-
co interno receptaba el derecho internacional. Ello im-
plicaba que los delitos contra el derecho de gentes for-
maban parte de nuestro ordenamiento jurdico. Entre
ellos se encontraban #evidentemente# los crmenes
contra la humanidad, de los que, de acuerdo al derecho
consuetudinario internacional, surgan acciones im-
prescriptibles.
En el debate legislativo por la nulidad de las le-
yes varios legisladores tambin hicieron referencia a
este artculo.
")

"(
Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N 4, causa
N 8686/2000, Simn, Julio, Del Cerro, Juan Antonio s/sustraccin de
menores de 10 aos, del registro de la Secretara N 7, del 6/03/2001.
")
A modo de ejemplo menciono a la diputada Elisa Carri, entre
muchos. Ver: Diarios de sesiones de la Cmara de Diputados de la

Esta lnea fue seguida por la CSJN
#*
: el artculo
118 de la Constitucin receptaba el ius cogens, que al
momento de los hechos ya estableca la imprescriptibi-
lidad de los crmenes contra la humanidad. Es por ello
que, si bien la prescripcin para nuestro sistema forma
parte de lo que llamamos tipo garanta (es decir, las
reglas de prescripcin se encuentran abarcadas por el
principio de legalidad, a diferencia de lo que ocurre en
otros sistemas jurdicos)
#!
, la aplicacin de la consecu-
encia jurdica de la imprescriptibilidad para las accio-
nes que surgen de los crmenes contra la humanidad
cometidos en los '70 no viola el principio de legalidad
(nullum crimen sine lege).
El artculo 29 de la Constitucin Nacional
El artculo 29 de la Constitucin Nacional argen-
tina seala: El Congreso no puede conceder al Ejecu-
tivo nacional, ni las Legislaturas provinciales a los go-
Nacin, 12 reunin, 4 sesin ordinaria (especial) del 12 de agosto de
2003, y de la Cmara de Senadores de la Nacin, 17 reunin, 11
sesin ordinaria, del 20 y 21 de agosto de 2003.
#*
Entre otros, Arancibia Clavel, Enrique Lautaro s/ homicidio calificado y
asociacin ilcita y otros, causa N 259, del 24/08/2004, Fallos: 327:3312;
Simn, Julio Hctor y otros s/ privacin ilegtima de la libertad, etc., causa
N 17.768, del 14/06/2005, Fallos: 328:2056; Mazzeo, Julio Lilo y otros s/
rec. de casacin e inconstitucionalidad Riveros, del 13/07/2007, Fallos:
330:3248.
#!
A modo de ejemplo se puede citar el caso alemn. Para ese sistema
el principio de legalidad no comprende las reglas de prescripcin. As,
pudieron ser modificadas ex post facto en varias oportunidades. Esto
ocurri no slo con los crmenes del nazismo (los plazos de
prescripcin de las acciones fueron modificados en varias ocasiones
hasta ser declaradas imprescriptibles), sino tambin con los crmenes
de la Alemania oriental. Pastor, Daniel R., El plazo razonable en el proceso
del estado de derecho. Una investigacin acerca del problema de la excesiva
duracin del proceso penal y sus posibles soluciones (Buenos Aires, Ad Hoc,
2002), p. 453; y Knut Amelung, Die strafrechtliche Bewltigung des DDR-
Unrechts durch die deutsche Justiz, Dresdner Juristische Beitrge (I),
(Dresden, Dresden University Press, 1996).
bernadores de provincia, facultades extraordinarias, ni
la suma del poder pblico, ni otorgarles sumisiones o
supremacas por las que la vida, el honor o las fortunas
de los argentinos queden a merced de gobiernos o per-
sona alguna. Actos de esta naturaleza llevan consigo
una nulidad insanable, y sujetarn a los que los formu-
len, consientan o firmen, a la responsabilidad y pena de
los infames traidores a la patria.
Este artculo prohbe al Congreso conceder fa-
cultades extraordinarias o la suma del poder pblico,
ya que hacerlo (esto es, consentirlo o firmarlo) implica
la comisin de un delito constitucional. Como seal
arriba, este artculo fue tambin utilizado por la doctri-
na y la jurisprudencia para invalidar las leyes de punto
final y obediencia debida.
Si bien a primera vista el mandato parece estar
dirigido slo al Poder Legislativo, la prohibicin tam-
bin abarca la asuncin de la suma del poder pblico.
#"

En este sentido se pronunci, entre otros, la CSJN en
causa 13.
##
All la CSJN afirm: ... el art. 29 de la Cons-
titucin Nacional sanciona con una nulidad insanable
aquellos actos que constituyan una concentracin de
funciones, por un lado, y un avasallamiento de las ga-
rantas individuales que nuestra Carta Magna tutela,
por otro.
En relacin con este artculo el el Prof. Sancinetti
en Derechos humanos en la Argentina post-
dictatorial sostena: En apariencia, la amnista poste-
rior de esa misma conducta, por parte de los legislado-
res -por ejemplo, por los mismos que hubieran conce-
dido las facultades, o por otros- no est conceptual-
mente incluida en el art. 29 de la Constitucin. Desde el
punto de vista estrictamente lgico, la prohibicin de
#"
Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N 4, Simn,
ya citado (v. nota 26).
##
Fallos: 309:1689.
realizar cierta conducta no implica necesariamente la
falta de facultades para amnistiarla, una vez ya come-
tida. Sin embargo [] la Corte Suprema, en su integra-
cin de facto de 1955, afirm #al fallar la causa 'Juan
Carlos Garca y otros, in re Juan Domingo Pern y
otros', que se registra en 'Fallos C.S.', t. 234, p. 16# lo
siguiente: 'Que los trminos enfticos en que est con-
cebida, los antecedentes histricos que la determinaron
y la circunstancia de habrsela incorporado a la ley
fundamental de la Repblica, revelan sin lugar a dudas
que la disposicin citada constituye un lmite no suscepti-
ble de franquear por los poderes legislativos comunes, []
en consecuencia, la amnista que expresamente comprendi-
era en sus disposiciones el delito definido por dicho precepto
constitucional, carecera enteramente de validez como con-
traria a la voluntad superior de la Constitucin'...
#$
Si-
guiendo esta lnea dada por la CSJN, Sancinetti conclu-
a: Si, en verdad, conceder un poder que est ms all
del bien y del mal es no amnistiable, el ejercicio del
poder tampoco puede serlo. Creer lo contrario implica-
ra afirmar que los legisladores, responsables por otor-
gar el poder -y, por tanto, partcipes de l- son inamnis-
tiables, pero que no lo son los autores mismos de los
hechos que impliquen el ejercicio de un poder que
ponga bajo merced de persona alguna la vida de los
argentinos.
#%

La lnea anteriormente fijada por la CSJN en
causa 13 fue seguida al comienzo de la tercera etapa de
la transicin
#&
, en contraposicin a lo que haba ocurri-
do luego de que se sancionaron las leyes de punto final
y obediencia debida.
#'

#$
Marcelo A. Sancinetti, ob. cit., pp. 82 y 83. La cursiva es del original.
#%
dem, p. 83. La cursiva es del original.
#&
Arancibia Clavel, ya citado (v. nota 28); y Simn, ya citado (v. nota 28).
#'
Al analizar la constitucionalidad de la ley de obediencia debida, en
el marco de la causa Camps, la mayora se pronunci en favor de la
Tambin durante la discusin parlamentaria
previa a la sancin de la ley 25-779 se recurri a este
artculo. Elisa Carri fue una de las diputadas que lo
utiliz en su exposicin. Tradicionalmente se entiende
que el control de constitucionalidad de nuestro sistema
es difuso, es decir que puede ser ejercido por cualquier
juez en el caso concreto y que slo tendr efectos para
las partes. Sin embargo, ello no quiere decir que
#siguiendo la exposicin de Carri# los otros poderes
no ejerzan un control de constitucionalidad. El Poder
Legislativo, por ejemplo, revisa la constitucionalidad
de un proyecto de ley al momento de discutir su san-
cin. Ahora bien, ello no implica sin ms que el Poder
Legislativo tenga atribuciones para declarar la nulidad
de las leyes slo porque violen la Constitucin: En
principio no lo puede hacer, es cierto, salvo que la
norma con la cual se confronta sancione bajo pena de
nulidad. Si la violacin constitucional de las normas
que est analizando el Congreso, en este caso, las leyes
de punto final y de obediencia debida, se refiere al art-
culo 29 de la Constitucin, y es el propio artculo 29 el
que sanciona con nulidad absoluta e insanable todos
los actos que se opongan [] la nulidad corresponde.
El Poder Legislativo de ese momento no tena faculta-
des para sancionar este tipo de leyes por ser violatorias
del artculo 29 de la Constitucin y, por esa razn, el
Legislativo que lo precedi poda tomar a su cargo la
declaracin de nulidad de aquellas leyes.
Finalmente, al margen de si el Congreso efecti-
vamente tena facultades para anular o no las leyes en
cuestin, lo cierto es que la ratificacin por parte del
Poder Judicial de la nulidad de las leyes tornaba abs-
tracta la discusin. Las leyes fueron siempre nulas, in-

constitucionalidad de la ley. Petracchi y Bacqu votaron en disidencia.
Causa incoada en virtud del decreto 280/84 del Poder Ejecutivo Nacional.
Camps, Ramn Juan Alberto y otros; del 22/06/1987, Fallos: 310:1162.
dependientemente de cul fuese el poder del Estado
que as lo afirme.
A modo de conclusin
Durante estos minutos repasamos brevemente
la transicin democrtica argentina, que fue desde una
justicia retroactiva limitada hasta llegar a una amplia-
da, en la que hoy vivimos: en la que existen una gran
cantidad de procesos que, a grandes rasgos, avanzan a
pesar de numerosas dificultades. En este camino se ha
utilizado la Constitucin Nacional en varias ocasiones:
para fundar la imprescriptibilidad de las acciones que
surgen de los crmenes contra la humanidad que tuvie-
ron lugar en los '70 y la imposibilidad de oponer frente
a estas acciones cualquier otro tipo de obstculo, como
amnistas o indultos. El proceso vivido hasta el da de
hoy en la Argentina parecera mostrar, en primer lugar,
que la justicia retroactiva requiere de una voluntad
poltica clara y decidida, que ubique en el centro de la
agenda la necesidad de llevar adelante la persecucin
penal por las violaciones masivas y sistemticas a los
derechos humanos. Afrontar este tipo de procesos im-
plica enormes esfuerzos por parte de los poderes del
Estado. Por eso, es necesario que la persecucin penal
se encuadre en una verdadera poltica estatal. Puedo
mencionar algunos sucesos, adems de los ya referidos
en el apartado sobre la ltima etapa de la transicin
democrtica, que dan cuenta de esta poltica. En el
marco del Ministerio Pblico Fiscal (MPF), se cre en
2007 la Unidad Fiscal de Coordinacin y Seguimiento
de causas por violaciones a los Derechos Humanos,
hoy denominada Procuradura de Crmenes contra la
Humanidad, que se encuentra abocada a revisar los
obstculos existentes en cada jurisdiccin para superar-
los y a disear la poltica criminal en estas causas.
Tambin, dentro del MPF, se han destinado nuevos
recursos humanos para llevar adelante las causas en

541
varios puntos del pas. Otros esfuerzos han ocurrido en
el marco del Poder Judicial, que tambin ha provisto de
personal nuevo a los distintos tribunales. Adems,
desde el Poder Legislativo, se ha reformado el proceso
penal en las instancias recursivas, para imprimir cele-
ridad e impedir que los procesos se paralicen en virtud
de recursos pendientes de resolucin.
En segundo lugar, parecera evidente que frente
a violaciones masivas y sistemticas a los derechos
humanos el Estado no puede permanecer inconmovi-
ble. Frente a estas violaciones varios son los caminos
posibles: comisiones por la verdad, reparaciones pecu-
niarias, simblicas (como, por ejemplo, la indicacin de
un sitio como centro clandestino de detencin, la admi-
sin de responsabilidad por parte de las fuerzas arma-
das, la realizacin de documentales o pelculas, etc.),
enjuiciamientos penales. En la Argentina actual la justi-
cia retroactiva es la que prevalece.

A cumplicidade em violaes aos
direitos humanos durante a
ditadura civil-militar brasileira
/1.%1 51.&$%41 :%++&6&
!
Resumo: O artigo trata da questo da cumplicidade em
violaes aos direitos humanos por parte de empres-
rios durante a ditadura civil-militar brasileira. Para
isso, discute-se a construo internacional acerca da
responsabilizao de empresas como cmplices em
violaes a direitos humanos desde o Tribunal de Nu-
remberg, bem como os estudos feitos na Comisso de
Direitos Humanos da ONU e na Comisso Internacio-
nal de Juristas, utilizando-se deste ltimo estudo para
verificar se h a presena dos critrios causalidade,
conhecimento e proximidade no caso concreto da Ope-
rao Bandeirantes (OBAN).
Palavras-chaves: cumplicidade em violaes a direitos
humanos ditadura militar - OBAN

Abstract: The article discusses the question of complici-
ty in human rights violations by businessmen during
the Brazilian civil-military dictatorship. For that, it ap-
proaches the international construction about the ac-

!
Especialista em Direito Constitucional pela Pontifcia Universidade
Catlica de Campinas, Consultora PNUD - Comisso de Anistia do
Ministrio da Justia.
Maria Carolina Bissoto 544
countability of companies as accomplices in human
rights violations since the Nuremberg Tribunal, as well
as works done by the Human Rights Commission of
the United Nations (UN) and the International Com-
mission of Jurists , using the latest study to check for
the presence of causality criterion, knowledge and
proximity in case of the Bandeirantes Operation
(OBAN).
Keywords: complicity in human rights violations - mil-
itary dictatorship - OBAN
Introduo
Ao tratar do relacionamento de empresas com
os sistemas repressivos possvel se remeter a duas
facetas. A primeira a contribuio de empresrios e
empresas a rgos repressivos contribuindo para seu
funcionamento; a segunda remete a empresas e empre-
srios que foram perseguidos pelo regime ditatorial,
causando algumas vezes o seu fechamento, como o
caso da companhia erea PANAIR
"
que perdeu sua
licena de voo em 10 de fevereiro de 1965 e foi extinta
pelo regime militar somente tendo sua reabilitao em
1995, recentemente discutido em uma audincia pbli-
ca pela Comisso Nacional da Verdade.
2
Em reportagem sobre a audincia pblica da Comisso Nacional da
Verdade que foi realizada em 23 de maro de 2013 no Rio de Janeiro:
O jornalista e escritor Daniel Leb Sasaki, autor do livro Pouso
Forado, sobre a histria da Panair, lembra que a empresa era a maior
companhia area do Brasil na poca, concessionria da maior parte
dos voos internacionais e uma rede nacional muito grande, alm de ter
uma estrutura em terra que nenhuma companhia alcanou at hoje,
com aeroportos e uma rea de telecomunicaes
aeronuticas privada. In: NITAHARA, Akemi. Caso Panair abre
debate sobre perseguio a empresas durante o regime militar.
Disponvel em: <http://agenciabrasil.ebc.com.br/noticia/2013-03-23-
caso-panair-abre-debate-sobre-perseguicao-empresas-durante-regime-
militar-0>. Acesso em 13 de abril de 2013.
A cumplicidade em violaes aos direitos humanos...

545
Este artigo foca-se na primeira faceta, ou seja,
procuraremos discutir a respeito da contribuio feita
por empresas e empresrios a rgos repressivos e suas
implicaes jurdicas e possveis formas de responsabi-
lizao.
1. A questo da cumplicidade em violaes a
direitos humanos
Como aponta Marlon Weichert desde o final da
Segunda Guerra Mundial se discute a responsabilidade
de empresas pela colaborao com agentes estatais
violaes dos direitos humanos, focando neste primei-
ro perodo as contribuies realizadas por empresas
alems, que utilizavam-se de prisioneiros de campos
de concentrao como mo de obra e sobre as relaes
comerciais mantidas por bancos dos pases neutros
com o governo nazista
#
.
Aps o Tribunal de Nuremberg a ONU aprovou
uma srie de princpios relacionados a crimes de guer-
ra e crimes contra a humanidade, sendo que em um
deles foi declarado expressamente que a cumplicida-
de no cometimento de crimes contra a paz, crimes de
guerra e crimes contra a humanidade conforme o esta-
belecido no princpio VI um crime perante o direito
internacional
$
. Esse princpio foi reafirmado nos esta-
tutos dos Tribunais Internacionais para a ex-Iuguslvia

3
WEICHERT, Marlon Alberto. O financiamento de atos de violao de
direitos humanos por empresas durante a ditadura brasileira. Acervo:
revista do Arquivo Nacional. v. 21 n. 2(jul./dez. 2008). Rio de
Janeiro:Arquivo Nacional, 2008, p. 183 e 184.
"
VII Principles of the Nuremberg Tribunal. Principles of International
Law Recognized in the Charter of the Nuremberg Tribunal and in the
Judgment of the Tribunal. Adopted by the International Law
Commission of the United Nations, 1950. Disponvel em:
<http://deoxy.org/wc/wc-nurem.htm>. Acesso em 13 de abril de
2013. Traduo da autora.
e de Ruanda e no Estatuto de Roma que instituiu o Tri-
bunal Penal Internacional.
Em 2003 a Comisso de Direitos Humanos da
ONU elaborou um estudo sobre o tema, sendo impor-
tante destacar duas recomendaes: 1. que as empresas
devem sempre procurar no desenvolver atividades
que apoiem, solicitem ou encorajam aos Estados ou
qualquer outra entidade a abusar dos direitos huma-
nos, e devem procurar garantir que seus bens ou servi-
os fornecidos no sejam utilizados para o abuso dos
direitos humanos. 2. outra recomendao que as em-
presas no devem se envolver e nem se beneficiar de
crimes de guerra, crimes contra a humanidade, genoc-
dio, tortura, desaparecimento forado e outras viola-
es dos direitos humanos
%
.
Em 2006 foi realizado um painel pela Comisso
Internacional de Juristas publicado em 2008. Segundo a
Comisso para verificar se uma empresa ou seus geren-
tes e diretores possuem responsabilidade civil e penal
por cumplicidade em violaes a direitos humanos h
trs critrios a serem observados.
O primeiro critrio o da causalidade. neces-
srio verificar se a empresa contribuiu para a prtica de
violaes dos direitos humanos por meio de atitudes
prticas que tornaram essa violao possvel. Essa con-
tribuio pode ser material, por exemplo emprstimo
de carros, combustvel, armas ou pode ser feita por
meio de delao de empregados que tenham posies
polticas contrrias ao regime vigente. Nos casos em
que a empresa contribuiu por meio dessas prticas
possvel a sua responsabilizao como cmplice em
violaes dos direitos humanos.
5
Norms on the Responsibilities of Transnational Corporations and Other
Business Enterprises with Regard to Human Rights, U.N. Doc.
E/CN.4/Sub.2/2003/12/Rev.2 (2003). Disponvel em: <
http://www1.umn.edu/humanrts/links/norms-Aug2003.html>.
Acesso em 13 de abril de 2013. Traduo da autora.

547
O segundo critrio o conhecimento. O que de-
ve-se verificar se a empresa possuia conhecimento ou
tinha como saber sobre as violaes dos direitos huma-
nos praticadas. Se ela assumiu o risco de estar contribu-
indo com essas violaes sua responsabilidade pode
ser caracterizada.
O terceiro critrio a proximidade da empresa
aos agentes da represso, qual era a influncia da em-
presa sobre estes, sendo que quanto maior proximida-
de maior responsabilidade possvel de ser caracteri-
zada.
Passaremos a analisar a seguir o caso brasileiro
no rgo repressivo onde esta cumplicidade em viola-
es dos direitos humanos mais destacada: a Opera-
o Bandeirantes (OBAN) em So Paulo.
2. A participao de empresrios na OBAN
Devido a preocupao com o aumento das aes
armadas, e visando maior represso e combate s or-
ganizaes, foi oficializada em 01 de julho de 1969
&
em
So Paulo a Operao Bandeirantes (OBAN). Era com-
posta por elementos vindos das Foras Armadas (Ma-
rinha, Exrcito e Aeronutica), da Polcia Federal e da
Polcia Estadual. Antnio Carlos Fon descreve o lan-
amento do rgo:
escondida nas pginas internas dos jornais edita-
dos na cidade de So Paulo no dia dois de julho de
1969, a notcia passou quase despercebida. No dia
anterior, com a presena do governador do Estado,
Roberto Costa de Abreu Sodr, do secretrio de
Segurana Pblica paulista professor Hely Lopes
Meirelles e dos comandantes do VI Naval e da 4
Zona Area, o general Jos Canavarro Pereira, co-

6
Carlos Alberto Brilhante Ustra, comandante do DOI-CODI menciona
em seu livro que a data de instalao da OBAN teria sido 27 de junho
de 1969.
mandante do II Exrcito, havia lanado oficialmen-
te uma certa Operao Bandeirantes. Sem maio-
res detalhes, os jornais informaram apenas que o
novo organismo teria como funo coordenar as
atividades dos diversos rgos encarregados da
represso subverso e ao terrorismo. O general
Canavarro Pereira no disse em seu discurso ele
limitou-se a falar da necessidade de que todos os
setores da sociedade se unissem s foras armadas
no esforo pela defesa da segurana interna mas
aquele era um momento histrico
'
.
A ideia da unio de esforos no combate a re-
presso das Foras Armadas com policiais civis surgiu
bem antes. Hely Lopes Meirelles, secretrio de Segu-
rana Pblica do Estado de So Paulo de abril de 1968 a
agosto de 1969, afirmou que o entrosamento entre as
Foras Armadas e a Secretaria de Segurana Pblica
aumentou nos fins de 1968, e que este entrosamento
resultou na formao da Operao Bandeirantes
(
.
Mariana Joffily relata que em fevereiro de 1969
realizou-se em Braslia o I Seminrio de Segurana In-
terna, reunindo todos os secretrios de Segurana P-
blica, os comandantes das Polcias Militares e os supe-
rintendentes regionais da Polcia Federal, com a orien-
tao do ministro da Justia Gama e Silva e do chefe da
Inspetoria Geral das Polcias Militares, general Carlos
de Meira Mattos
)
.
Manoel Rodrigues de Carvalho Lisboa,
comandante do II Exrcito no incio de 1969, era con-
trrio a instalao de um rgo como a OBAN, j que
7
FON, Antonio Carlos. . Tortura a histria da represso poltica no
Brasil. So Paulo: Global Editora e Distribuidora Ltda., 1979, p. 15.
8
Idem, p. 25.
9
JOFFILY, Mariana. No centro da engrenagem. Os interrogatrios na
Operao Bandeirantes e no DOI de So Paulo (1969 1975). Tese
apresentada ao Programa de Ps-Graduao em Histria Social da
Faculdade de Filosofia, Letras e Cincias Humanas (FFLCH) da
Universidade de So Paulo (USP), 2008, p. 32.

549
alegava que o contato com os bens e dinheiros apreen-
didos nas operaes poderia facilitar a corrupo, o
que futuramente veio a se comprovar
!*
. Entretanto,
com a posse do general Jos Canavarro Pereira como
comandante do II Exrcito, este obstculo estava supe-
rado.
Em maio de 1969, no seu discurso de posse, o
general Jos Canavarro Pereira afirmou crer num en-
tendimento maior entre civis e militares e que para ele
esta unio no seria imposta e sim decorreria da per-
cepo de que a Ptria no poderia viver sem a garan-
tia da manuteno da paz e da segurana
!!
.
No Jornal da Tarde de 28 de junho de 1969 h
uma nota afirmando que estaria em execuo um plano
sigiloso de uma ao conjunta das Foras Armadas e
da polcia para o combate ao terrorismo. Conforme o
jornal a proposta teria sido apresentada pelo secretrio
de Segurana Pblica, Hely Lopes Meirelles, aos co-
mandos do Exrcito, da Marinha e da Aeronutica do
Estado de So Paulo
!"
. Dois dias depois, no mesmo jor-
nal mencionada que na reunio do Conselho de Se-
gurana Nacional (CSN), marcada para o dia seguinte,
seria discutido o esquema de segurana que uniria as
Foras Armadas polcia no combate ao terrorismo
!#
.

10
A informao de que Manoel Rodrigues de Carvalho Lisboa era
contra a instalao da OBAN est em: FICO, Carlos. Como eles agiam: os
subterrneos da ditadura militar: espionagem e polcia poltica. Rio de
Janeiro: Record, 2001, p. 115. Ver tambm sobre o mesmo tema o
depoimento de Adyr Fiza de Castro in DARAUJO, Maria Celina,
SOARES, Glaucio Ary Dillon e CASTRO, Celso (org.). Os anos de
chumbo: a memria miitar sobre a represso. Rio de Janeiro: Relume-
Dumar, 1994, p. 154.
11
Dirio Oficial do Estado de So Paulo de 03 de maio de 1969, p. 1 e 2.
Creio num entendimento ainda maior entre civis e militares.
12
Jornal da Tarde de 28 de junho de 1969, p. 2. Arquivo do Estado de
So Paulo.
13
Jornal da Tarde de 30 de junho de 1969, p. 2. Arquivo do Estado de
So Paulo. Apesar de estar disponvel no site do Arquivo Nacional,
no consegui localizar nenhuma referncia a OBAN na pauta da

O motivo da instalao da OBAN na cidade de
So Paulo, segundo Ottoni Fernandes Jnior foi o fato
dos suportes polticos das organizaes de luta armada
se encontrarem nas cidades, tendo So Paulo como sua
base mais importante. A OBAN, em sua opinio, teria
sido uma experincia piloto e tornou a tortura uma
prtica sistemtica. Em 1970, os militares j reuniam
informaes que possibilitavam a catalogao de todas
as organizaes de luta armada
!$
.
Para Carlos Alberto Brilhante Ustra, este rgo
chamado de forma errnea por Operao Bandeirantes,
pois esta era, na verdade, um Centro de Coordenao,
subordinado ao comandante do II Exrcito, composta
pela Central de Informaes e pela Central de Opera-
es, com a misso especfica de combater a subverso
e o terrorismo, havendo internamente divises de fun-
es, sendo que o entrosamento desses rgos que le-
vou ao sucesso da OBAN e a uma srie de prises de
militantes
!%
.
A OBAN no era um rgo institucionalizado,
assim no havia previso oramentria para seu funci-
onamento. Mas ao contrrio do que se pode pensar o
governo paulista assumiu a sua existncia. Uma prova
disso est no Dirio Oficial do Estado de So Paulo do
dia 08 de novembro de 1969. Nele h meno a uma
fala do governador Roberto Costa de Abreu Sodr em
uma palestra realizada no Palcio Bandeirantes no dia
anterior. Ele afirma que naquele momento havia em
So Paulo um perfeito entrosamento entre a polcia
civil e militar e as Foras Armadas, o que garantia uma
unidade de ao, de informao e contrainformao,
reunio do Conselho de Segurana Nacional do dia primeiro de julho
de 1969.
14
FERNANDES JNIOR, Ottoni. O Ba do Guerrilheiro. Rio de Janeiro:
Record, 2004, p. 129.
15
USTRA, Carlos Alberto Brilhante. A verdade sufocada: a histria que a
esquerda no quer que o Brasil conhea. 4 edio. Braslia: Editora Ser,
2007, p. 224.

551
visando a defesa e segurana internas. Exemplificando
essa unio de esforos ele citou o sucesso da Operao
Bandeirantes, idealizada pelo General Canavarro Pe-
reira, que em poucos dias teria eliminado vrios focos
de subverso
!&
.
2.1 Os motivos alegados para a instalao e os
funcionrios
A Operao Bandeirantes surgiu com o intuito
de destruir ou ao menos neutralizar as organizaes de
esquerda, principalmente aquelas que se dedicavam a
uma oposio armada ditadura. Havia duas novida-
des nesse rgo: a primeira era conjugar atividades de
segurana ou represso com operaes de informaes;
a segunda era reunir em suas fileiras agentes de diver-
sas foras policiais e das foras armadas. Muitos desses
agentes vinham da Diviso Estadual de Investigao
Criminal (DEIC), esta era famosa por seus mtodos de
atuao, que envolvia a tortura como meio de obteno
de informao.
Antonio Carlos Fon afirma que:
Inexperientes em investigaes de carter polici-
al, os oficiais destacados para a Operao Bandei-
rantes tiveram, em seus primeiros tempos, de va-
ler-se quase exclusivamente da experincia de de-
legados e investigadores da Polcia Civil. Quase
sem o pblico tomar conhecimento, por se tratar
de medida administrativa interna da Secretaria de
Segurana Pblica, um grande contingente de po-
liciais da Diviso de Crimes contra o Patrimnio,
foi transferido, em meados de 1969, para o DOPS

16
Dirio Oficial do Estado de So Paulo de 8 de novembro de 1969, p.
1 e 2. Estamos governando com os olhos voltados para o
desenvolvimento do pas.
paulista
!'
e, em seguida, uma parte deles, para a
Operao Bandeirantes
!(
.
Entre esses agentes, o mais clebre foi o delega-
do Sergio Paranhos Fleury. Conhecido por ser acusado
de participar do Esquadro da Morte, o delegado pas-
sou a histria como um dos maiores torturadores da
ditadura brasileira.
2.2 A colaborao dos empresrios
Quando se l sobre a OBAN, na maioria das ve-
zes dito que, como este rgo no possuia verbas or-
amentrias previstas, os empresrios brasileiros e de
multinacionais foram chamados a contribuir para seu
aparelhamento. Teria sido realizada uma reunio com
vrios empresrios na qual foi dito que o governo no
possua recursos e equipamentos para o combate aos
opositores e que os empresrios teriam assumido o
compromisso de financiar o rgo.
Elio Gaspari, em seu livro A Ditadura Escanca-
rada cita que o governador Abreu Sodr cedeu o ter-
reno da 36 Delegacia de Polcia localizada na Rua Tu-
toia na Vila Mariana para instalao da OBAN e que o
prefeito Paulo Maluf mandou que fossem instalados
postes de iluminao e que se asfaltasse a rea
!)
. Cita
ainda que o ministro Antonio Delfim Netto e um grupo
de empresrios teriam se reunido no palacete do Clube
So Paulo. O ministro apresentou o problema aos em-
17
No Dirio Oficial do Estado de So Paulo (DOE) de 17 de setembro
de 1969 encontrei as portarias de transferncia de vrios delegados
para o DOPS. Entre esses esto: Sergio Paranhos Fleury, Edsel
Magnotti, Celso Telles, Silvio Moraes Bartoletti, Edson Venicio
Charnilot, Antonio Fasoli e Firmino Pacheco Netto. DOE, p. 10 e 11.
18
FON, Antonio Carlos. Obra citada, p. 20.
19
GASPARI, ELIO. A Ditadura Escancarada. So Paulo: Companhia das
Letras, 2002, p. 61.

553
presrios e estes assumiram o compromisso de pagar
esses gastos. As reunies para a coleta das verbas ocor-
riam na Federao das Indstrias de So Paulo (FIESP),
sendo que ao final dessas reunies era passado o que-
pe. A Ford e a Volkswagen forneceriam os carros, a
Ultrags emprestaria caminhes e a Supergel fornece-
ria refeies congeladas
"*
.
O difcil encontrar empresrios que no cola-
boraram materialmente com a OBAN. Todas as empre-
sas automobilsticas forneceram carros que eram usa-
dos na captura dos militantes. Entre essas podem ser
citadas: General Motors, Ford, Willys, Mercedes Benz,
Volkswagen, Toyota e Chrysler. Nas pginas do Dirio
Oficial do Estado de So Paulo do ano de 1969 fre-
quente ver listas e mais listas de carros sendo forneci-
dos polcia paulista, sendo constante a troca de vecu-
los.
A ajuda em espcie tambm era frequente, mas
apesar disso em muitos processos da Auditoria Militar
os militantes alegaram que quantias que estavam em
seu poder foram apreendidas pela OBAN.
Derlei Catarina de Luca narra que durante sua
priso na OBAN lhe foi servida comida congelada,
sendo que esta era fornecida gratuitamente ao rgo.
Ela afirma ainda que na OBAN lhe foi dito que a em-
presa de cigarros Souza Cruz fornecia cigarros aos fun-
cionrios
"!
.
Assim como difcil encontrar empresrios que
de alguma forma no colaboraram com a OBAN, pro-
vas escritas dessa colaborao no so encontradas fa-
cilmente. Entretanto, as muitas fotografias e notas do
caderno social da Folha de So Paulo, registrando as
homenagens, coquetis e banquetes oferecidos por em-
presrios e banqueiros aos militares demonstra que

20
GASPARI, Elio. A ditadura escancarada, p. 62.
21
LUCA, Derlei Catarina. No corpo e na alma. Cricima: Editora do
Autor, 2002, p. 99.
havia um vnculo entre eles. Tambm no difcil en-
contrar empresrios condecorados com medalhas pelo
Exrcito. Instituda em 1953, aps 1955 a Medalha do
Pacificador passou a ser oferecida a militares e a civis
que tivessem prestado um relevante servio ao Exrci-
to.
Em 1973, Geraldo Alonso (presidente da Nor-
thon Publicidade) e Jos Papa Junior (presidente da
Federao do Comrcio de So Paulo) foram agracia-
dos com a Medalha do Pacificador. Qual seria o motivo
para um empresrio receber uma medalha pelos bons
servios prestados Nao? E que bons servios seriam
esses? Mas eles no foram os nicos condecorados.
Em 1987, o ento tenente-coronel Erasmo Dias,
comandante da invaso da PUC de So Paulo em 1977,
foi condecorado com esta Medalha em virtude dos ser-
vios prestados ao Exrcito
""
.
Muitos militares acusados de serem torturado-
res foram condecorados com a Medalha do Pacificador.
Entre esses pode-se citar: Carlos Alberto Brilhante Us-
tra (condecorado em 1972); Alberto dos Santos Lima
Fajardo, comandante do DOI-CODI do Rio de Janeiro
em 1975 (condecorado em 1973); Amilton Nonato Bor-
ges, que atuou no DOI-CODI de Salvador (condecora-
do em 1972); Freddie Perdigo Pereira, Major da Cava-
laria do Exrcito no DOI-CODI do Rio de Janeiro (1969-
1971), conhecido como Doutor Nagib e Doutor e que
tambm atuou na Casa da Morte, em Petrpolis (con-
decorado em 1970); Jos Canavarro Pereira, comandan-
te do II Exrcito em 1969, condecorado em 1954; Mau-
rcio Lopes Lima, um dos torturadores da OBAN, rece-
beu a medalha em 1981.
22
As informaes sobre os condecorados com a Medalha do
Pacificador esto disponveis no site da Secretaria Geral do Exrcito.
Disponvel em:
<http:www.sgex.eb.mil.br/sistemas/almanaque_med_mdp/
resposta.php>. Acesso em 17 de abril de 2013.

555
Dalmo Lcio Muniz Cyrillo, que tambm inte-
grava a equipe de torturadores da OBAN, recebeu a
Medalha do Pacificador duas vezes (1969 e 1972).
Outro que recebeu a comenda foi o juiz da 2
Circunscrio Militar, Nelson Machado Guimares
(condecorado em 1972), acusado de participar de tortu-
ras dos presos, suas sentenas eram prdigas nas acu-
saes, sendo muitas vezes conivente com a represso
militar ao no permitir a meno s torturas alegadas
pelos presos.
Alm da Medalha do Pacificador, havia tambm
outras condecoraes que poderiam ser concedidas
queles que se distinguissem por relevantes servios
prestados ao pas, ou seja, que colaborassem com a di-
tadura. No estado de So Paulo, o governador Abreu
Sodr instituiu a Ordem do Ipiranga, visando premiar
os que auxiliassem a represso, as condecoraes eram
publicadas no Dirio Oficial do Estado que sempre
exaltava os servios prestados por aqueles cidados.
H ainda casos de empresrios que teriam cola-
borado com a tortura. O mais famoso o de Henning
Albert Boilesen, dono do Grupo Ultrags, que seria o
responsvel pela arrecadao dos fundos que manteri-
am o funcionamento da OBAN e, segundo denncias
de ex-presos polticos participaria de sesses de tortu-
ra. Por sua participao no financiamento da represso,
Boilesen foi morto por militantes que lutavam contra a
ditadura no dia 15 de abril de 1971. No manifesto dei-
xado junto ao seu corpo estava escrito:
HENNING ALBERT BOILESEN, foi justiado,
no pode mais fiscalizar PESSOALMENTE as tor-
turas e assassinatos na OBAN, nem oferecer ban-
quetes aos altos oficiais das foras armadas brasi-
leiras, que comandam o terror e a opresso de que
vtima o povo brasileiro desde abril de 1964. Boi-
lesen era apenas um dos responsveis por este ter-
ror e opresso. Como ele existem muitos outros e
sabemos quem so. Todos tero o mesmo fim, no
importa o quanto demore; o que importa que to-
dos eles sentiro o peso da JUSTIA
REVOLUCIONRIA
"#
.
Como se percebe do manifesto outros havia
alm de Boilesen.
Recentemente a Comisso da Verdade de So
Paulo localizou seis livros de registros de visitantes do
DOPS de SP no Arquivo Pblico do Estado de So Pau-
lo, sendo que neles constava a assinatura de Geraldo
Resende Matos (ou Mattos), identificado como FIESP,
algumas vezes indicando a permanncia no local por
mais de 12 horas ou registros sem horrio de sada ou
sada somente no dia seguinte. Constatou-se tambm
que no ano de 1971, Matos teria realizado aproxima-
damente 50 visitas ao DOPS
"$
. Todos que fossem ao
local em determinado horrio poderiam saber da prti-
ca de torturas no prdio. Como algum que visitava
tanto no saberia disso? E por qual motivo um repre-
sentante da FIESP frequentaria tanto o prdio? Que
ligaes isso pode indicar?
H tambm denncias da existncia de listas
negras em determinadas empresas. Segundo o jornalis-
ta Jos Casado grandes empresas recrutaram pessoal
nas Foras Armadas e na polcia, mantiveram aparatos
de expionagem dos empregados dentro das fbricas e
nos sindicatos. A Volks e a Chrysler, por exemplo, re-
passaram listas de funcionrios aos rgos de seguran-
a, s vezes com as respectivas fichas funcionais. (...)
"%
.
23
Manifesto Ao povo brasileiro. Documento n 5483 do Inventrio
de Anexos do Brasil: Nunca Mais. Arquivo Edgar Leuenroth (AEL),
UNICAMP. Grifos do original.
24
SADA, Juliana. Indcios mostram ligao dos EUA e FIESP com
tortura. Disponvel em: <http://www.rodrigovianna.com.br/plenos-
poderes/novos-indicios-mostram-ligacao-dos-eua-e-da-fiesp-com-
tortura.html>. Acesso em 16 de abril de 2013.
25
CASADO, Jos. Represso no ptio da fbrica. Disponvel em:
<http://www2.igmetall.de/homepages/brasil/file_uploads/cnm-
2005-19.pdf>. Acesso em 17 de abril de 2013.

557
importante frisar tambm que nem todos os
empresrios contribuiam voluntariamente com os r-
gos da represso, sendo que a maior disposio de
colaborar vinha da parte das multinacionais, j que em
caso de perigo estes empresrios poderiam ser transfe-
ridos para outro pas, entretanto, os empresrios brasi-
leiros que se recusavam a colaborar eram vtimas de
extorso segundo relato de Kurt Mirow, diretor da Co-
dima Mquinas e Acessrios S/A
"&
.
Jos Mindlin, que na poca dirigia a empresa
Metal Leve narra ter sido procurado por uma pessoa
que lhe pediu uma contribuio financeira para a
OBAN pois o rgo estaria se organizando para com-
bater o terrorismo e precisava de equipamentos tcni-
cos. Narra ainda que respondeu que achava que a
OBAN tinha aes violentas e que no poderia contri-
buir sem conhecer exatamente o seu modo de funcio-
namento
"'
. A empresa de Mindlin sofreu muitas perse-
guies durante o perodo ditatorial.
Mas poucos tiveram a atitude de Mindlin se re-
cusando a colaborar. Entretanto, necessrio frisar que
na verdade, a instalao da OBAN no se deu exclusi-
vamente devido a participao dos empresrios. Que
eles forneceram ajuda material para este rgo ver-
dadeiro, mas que a instalao da OBAN tenha sido
possvel nica e exclusivamente porque eles financia-
ram no verdade.
Os carros usados na OBAN eram sim de empre-
sas automobilsticas como a Ford, GM e Volkswagen,
mas tinham sido fornecidos ao governo para o apare-
lhamento de suas tropas. Havia sim contribuio em

26
Quem deu dinheiro para a tortura Assessor de Delfim no
esquema do dinheiro que financiou as torturas. O Movimento, edio
192, 5 a 11/03/1979, p.11. Acervo de Peridicos do Arquivo Edgar
Leuenroth (AEL), UNICAMP.
27
Transcrio da entrevista de Jos Mindlin ao documentrio Cidado
Boilesen de Chaim Litewski.
espcie de empresrios, mas a finalidade do dinheiro
antes de ser a manuteno do rgo, era para premiar a
captura dos militantes.
Com isso no se quer negar que houve financi-
amento de empresrios, que estes deram dinheiro, for-
neceram carros, mantimentos. Quer se dizer que mes-
mo que este dinheiro no tivesse sido dado, a OBAN
teria existido da mesma forma. O que se deseja afirmar
que a criao deste rgo ocorreu num panorama de
aumentar a represso para combater principalmente a
luta armada, j que rgos como o DOPS no sabiam
como reprimir esses movimentos. Com a unio de es-
foros dos civis e militares, com o uso de informaes,
logo as organizaes de luta armada foram atingidas
fortemente.
3. A caracterizao da cumplicidade por parte dos
empresrios na OBAN
Como dissemos acima para caracterizao da
cumplicidade segundo o painel realizado pela Comis-
so Internacional de Juristas possvel a utilizao de
trs critrios.
O primeiro o da causalidade. Portanto, ne-
cessrio verificar se a empresa contribuiu por meio de
atitudes prticas para que violaes a direitos humanos
pudessem ser praticadas. No caso de vrias empresas
h suspeitas que indicam que carros teriam sido em-
prestados a OBAN, ex-presos narram que teriam sido
conduzidos em carros de empresas para o rgo. H
tambm denncias de fornecimentos de outros materi-
as como cigarros, marmitex. H ainda denncias de
listas negras nas empresas que eram fornecidas aos
rgos da represso que causavam a priso de empre-
gados do local contrrios ao regime militar. Portanto,
este critrio da causalidade totalmente verificvel no
caso da OBAN, podendo assim haver uma responsabi-
lizao dos empresrios.

559
O segundo critrio como vimos o conheci-
mento. O que deve-se verificar se a empresa possui
conhecimento ou tinha como saber sobre as violaes
aos direitos humanos praticadas. Ora, era impossvel
que algum que frequentasse um local como o DOPS
no soubesse das torturas praticadas no local. impos-
svel de se imaginar que o dono do Stio 31 de maro, o
empresrio Joaquim Rodrigues Fagundes, dono da
Transportes Rimet Ltda na Moca que por sinal s
tinha um cliente: a TELESP no soubesse que seu stio
era utilizado como centro clandestino de tortura. Ele
que foi um dos condecorados com a Medalha do Paci-
ficador e tambm com uma comenda do Exrcito, tor-
nando-se oficialmente comendador, e que reunia em
churrascos Erasmo Dias (comandante da invaso da
PUC-SP em 1977), Carlos Alberto Brilhante Ustra, Sr-
gio Paranhos Fleury
"(
, como no saberia o que era feito
em seu stio e o que faziam os seus amigos no traba-
lho?
Era totalmente possvel ter o conhecimento das
torturas que eram praticadas nos rgos repressivos e
nos centros clandestinos de torturas, assim, totalmen-
te vivel caracterizar a responsabilidade desses empre-
srios que colaboraram nesses rgos. At porque as
palavras de Jos Mindlin provam que no meio isso era
conhecido.
O terceiro critrio a proximidade da empresa
aos agentes da represso e como foi visto esta proximi-
dade era existente. Seja nas colunas sociais, seja na exis-
tncia de fotos de empresrios em companhia de mili-
tares, seja pelas medalhas de Pacificador que muitos
empresrios receberam, na presena de empresrios
participando da tortura como o caso de Boilesen. Tu-

28
VIANA, Natalia Viana, CHASTINET, Tony e MALAVOLTA, Luiz.
O stio da tortura. Disponvel em:
<http://www.apublica.org/2011/08/o-sitio-da-tortura/>. Acesso em
17 de abril de 2013.
do isto comprova a proximidade empresas rgos da
represso e caracteriza perfeitamente a responsabilida-
de dos empresrios como cmplices em violaes aos
direitos humanos.
Em vista do discutido no presente artigo acredi-
tamos que possvel a responsabilizao dos empres-
rios por cumplicidade em violaes aos direitos huma-
nos, sendo necessrio, assim, que esta faceta do regime
seja discutida de maneira mais abrangente para que
esta responsabilidade possa ser devidamente reconhe-
cida.
Referncias
CASADO, Jos. Represso no ptio da fbrica. Disponvel
em:
<http://www2.igmetall.de/homepages/brasil/file_uplo
ads/cnm-2005-19.pdf>. Acesso em 17 de abril de 2013.
DARAUJO, Maria Celina, SOARES, Glaucio Ary Dillon e
CASTRO, Celso (org.). Os anos de chumbo: a memria miitar
sobre a represso. Rio de Janeiro: Relume-Dumar, 1994.
Dirio Oficial do Estado de So Paulo (DOE) de 17 de
setembro de 1969
Dirio Oficial do Estado de So Paulo de 03 de maio de
1969. Creio num entendimento ainda maior entre civis e
militares, p. 1 e 2.
Dirio Oficial do Estado de So Paulo de 8 de novembro
de 1969. Estamos governando com os olhos voltados
para o desenvolvimento do pas , p. 1 e 2.
FERNANDES JNIOR, Ottoni. O Ba do Guerrilheiro. Rio
de Janeiro: Record, 2004.
FICO, Carlos. Como eles agiam: os subterrneos da ditadura
militar: espionagem e polcia poltica. Rio de Janeiro: Record,
2001.

561
FON, Antonio Carlos. . Tortura a histria da represso
poltica no Brasil. So Paulo: Global Editora e Distribuidora
Ltda., 1979.
GASPARI, ELIO. A Ditadura Escancarada. So Paulo:
JOFFILY, Mariana. No centro da engrenagem. Os interrogat-
rios na Operao Bandeirantes e no DOI de So Paulo (1969
1975). Tese apresentada ao Programa de Ps-Graduao
em Histria Social da Faculdade de Filosofia, Letras e
Cincias Humanas (FFLCH) da Universidade de So Pau-
lo (USP), 2008.
Jornal da Tarde de 28 de junho de 1969, p. 2. Arquivo do
Estado de So Paulo.
Jornal da Tarde de 30 de junho de 1969, p. 2. Arquivo do
Estado de So Paulo.
LUCA, Derlei Catarina. No corpo e na alma. Cricima: Edi-
tora do Autor, 2002.
Manifesto Ao povo brasileiro. Documento n 5483 do
Inventrio de Anexos do Brasil: Nunca Mais. Arquivo
Edgar Leuenroth (AEL), UNICAMP.
MINDLIN, Jos. Transcrio da entrevista de Jos Min-
dlin ao documentrio Cidado Boilesen de Chaim Li-
tewski.
NITAHARA, Akemi. Caso Panair abre debate sobre per-
seguio a empresas durante o regime militar. Disponvel
em: <http://agenciabrasil.ebc.com.br/noticia/2013-03-
23-caso-panair-abre-debate-sobre-perseguicao-empresas-
durante-regime-militar-0>. Acesso em 13 de abril de 2013.
Principles of International Law Recognized in the Charter
of the Nuremberg Tribunal and in the Judgment of the
Tribunal. Adopted by the International Law Commission
of the United Nations, 1950. Disponvel em:
<http://deoxy.org/wc/wc-nurem.htm>. Acesso em 13
de abril de 2013.
Quem deu dinheiro para a tortura Assessor de Delfim
no esquema do dinheiro que financiou as torturas. O
Movimento, edio 192, 5 a 11/03/1979, p.11. Acervo de
Peridicos do Arquivo Edgar Leuenroth (AEL),
UNICAMP.
SADA, Juliana. Indcios mostram ligao dos EUA e
FIESP com tortura. Disponvel
em:<http://www.rodrigovianna.com.br/plenos-
poderes/novos-indicios-mostram-ligacao-dos-eua-e-da-
fiesp-com-tortura.html>. Acesso em 16 de abril de 2013.
SECRETARIA GERAL DO EXRCITO. Condecorados
com a Medalha do Pacificador. Disponvel em:
<http:www.sgex.eb.mil.br/sistemas/ almana-
que_med_mdp//resposta.php>. Acesso em 17 de abril de
2013.
UNITED NATIONS. Norms on the Responsibilities of
Transnational Corporations and Other Business Enterpri-
ses with Regard to Human Rights, U.N. Doc.
E/CN.4/Sub.2/2003/12/Rev.2 (2003). Disponvel em: <
http://www1.umn.edu/humanrts/links/norms-
Aug2003.html>. Acesso em 13 de abril de 2013.
USTRA, Carlos Alberto Brilhante. A verdade sufocada: a
histria que a esquerda no quer que o Brasil conhea. 4 edi-
o. Braslia: Editora Ser, 2007.
VIANA, Natalia Viana, CHASTINET, Tony e
MALAVOLTA, Luiz. O stio da tortura. Disponvel em:
<http://www.apublica.org/2011/08/o-sitio-da-
tortura/>. Acesso em 17 de abril de 2013.
WEICHERT, Marlon Alberto. O financiamento de atos de
violao de direitos humanos por empresas durante a
ditadura brasileira. Acervo: revista do Arquivo Nacional.
v. 21 n. 2(jul./dez. 2008). Rio de Janeiro:Arquivo
Nacional, 2008.

Proteo penal contra violaes
aos direitos humanos
!

/1.$&4 3$?).6& L)%2=).6
"

!
Este artigo se originou da conferncia "Viso Crtica dos bices
Promoo da Justia no Brasil", proferida no Seminrio "Justia de
Transio: anlises comparadas Brasil Alemanha (Transitional
Justice": Vergleichende Einblicke in Transitionsprozesse aus Brasilien
und Deutschland"), na Universidade Goethe, em Frankfurt, Alemanha,
no dia 17/7/2012, realizado sob os auspcios da Comisso de Anistia
do Ministrio da Justia do Brasil e da Universidade Goethe de
Frankfurt. O texto no reproduo exata do apresentado na
conferncia, pois alguns argumentos foram aprofundados neste artigo.
Foram aproveitados elementos de trabalhos anteriores do autor,
sobretudo Suprema impunidade no julgamento da ADPF 153. In
SARMENTO, Daniel; SARLET, Ingo Wolfgang. Direitos Fundamentais
no Supremo Tribunal Federal: balano e crtica. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2011, p. 955-979, e A Obrigao constitucional de punir graves
violaes aos direitos humanos. In: Direito verdade e justia.
SOARES, Ins Virgnia Prado; PIOVESAN, Flvia (coord.), Editora
Frum, prelo.
"
Procurador Regional da Repblica. Mestre em Direito do Estado pela
PUC/SP. Perito em justia de transio indicado pela Comisso
Interamericana de Direitos Humanos da OEA. Funcionou como
testemunha no processo Gomes Lund, na Corte Interamericana de
Direitos Humanos. Coordenador do Grupo de Trabalho em Memria e
Verdade da Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado. Autor de
diversos artigos sobre justia de transio e coautor de iniciativas civis
e criminais de responsabilizao de perpetradores de violaes aos
direitos humanos durante a ditadura militar brasileira, bem como de
promoo da verdade em relao a esse perodo autoritrio.
Marlon Alberto Weichert 564
1. Introduo
Este artigo tem por objeto imediato a anlise dos
dois principais bices invocados por parte do Poder
Judicirio brasileiro para negar a promoo da justia
criminal em relao s graves violaes de direitos
humanos ocorridas no Brasil durante a ditadura militar
brasileira: a existncia de uma lei de anistia e o trans-
curso do prazo da prescrio. Porm, os fundamentos
utilizados contribuem para uma reflexo mais ampla
sobre o papel do direito penal como instrumento de
garantia de direitos humanos, assim como os limites da
atividade legislativa quando produtora de normas de
impunidade.
Trabalharei o tema luz de princpios do direito
constitucional democrtico e tambm do direito inter-
nacional dos direitos humanos. Antes, porm, farei um
breve resumo do desenvolvimento da transio no Bra-
sil, para contextualizar aspectos fticos e jurdicos da
edio da Lei de Anistia.
2. A transio poltica
A ditadura militar brasileira teve incio em 1964,
no contexto da guerra fria. O Pas tinha um governo
democrtico que desenvolvia algumas polticas sociais,
as quais foram consideradas por segmentos conser-
vadores como de influncia socialista.
Juridicamente, o Pas era regido pela Constitui-
o democrtica de 1946, promulgada por uma Assem-
bleia Nacional Constituinte convocada com o fim da
ditadura de Getlio Vargas (1937-1945).
O golpe militar de 1 de abril de 1964 manteve a
vigncia (meramente formal) da Constituio de 1946.
Para fundamentar a quebra dos preceitos constitucio-
nais foram editados Atos Institucionais e Atos Com-
plementares, outorgados pelo Poder Executivo, ou seja,
decretos presidenciais aos quais os militares atriburam
Proteo penal contra violaes aos direitos humanos

565
fora constitucional. Em 1967, com a edio do quarto
Ato Institucional, o Congresso Nacional foi convocado
para votar e promulgar um novo projeto de Constitui-
o, ou seja, formalmente referendar o texto outorgado
pelo governo. E, com efeito, nesse ano se formalizou a
Constituio autoritria, ditada pelo regime militar,
que revogou o texto de 1946.
No obstante a outorga de uma Constituio au-
toritria, o governo manteve a edio paralela de Atos
Institucionais e Complementares, os quais inclusive
eram usados para alterar a carta "constitucional" por
ele mesmo imposta.
#

No plano da represso, desde os primeiros dias
do golpe houve prises em larga escala e atos de re-
presso. Todavia, foi a partir de 1968 que a perseguio
sistemtica e generalizada ganhou fora e passou a ser
extremamente violenta. Nesse ano o governo editou o
Ato Institucional n 5, com o qual restringiu ainda mais
os direitos e as garantias fundamentais, inclusive abo-
lindo o habeas corpus nos casos de crimes polticos e
contra a segurana nacional. Em 1969, com o Ato Insti-
tucional n 14, foi instituda a pena de morte, a priso
perptua e o banimento nos casos de guerra externa
psicolgica adversa, ou revolucionria ou subversiva.
Ainda em 1969, com o Congresso em recesso, foi
decretada a Emenda Constitucional n 1, que alterou
substancialmente a Carta outorgada em 1967 e consoli-
dou a previso das penas de morte, priso perptua e
banimento introduzidas no AI-14.
Estes atos deram o sinal verde para a instituio
do terrorismo de Estado e a perpetrao em larga esca-
la da violao aos direitos humanos, tais como prises
arbitrrias, torturas, execues sumrias, desapareci-
mento forado de pessoas e violncias sexuais. Os or-
ganismos policiais e militares responsveis pela segu-

#
No total, foram 17 atos institucionais e 104 atos complementares.
rana poltica receberam a orientao de tratar qual-
quer dissidente como um inimigo (em conformidade
com a doutrina da segurana nacional).
Em meados dos anos setenta praticamente todos
os movimentos de resistncia haviam sido aniquilados.
Estima-se que a represso produziu um saldo de ao
menos 30 mil pessoas presas ilegalmente e torturadas.
Milhares de brasileiros foram para o exlio. A maior
parte em auto-exlio, para fugir do risco de ser preso e
torturado. O nmero de mortos e desaparecidos da
ordem de 500 pessoas
$
, considerados os dissidentes
polticos perseguidos pelo regime militar. Mas pode
chegar a nmero bem mais expressivo, se forem acres-
cidas as vtimas que no eram militantes polticas, mas
de alguma forma se opuseram ao modelo do regime
autoritrio, sobretudo nas reas rurais e nas popula-
es vulnerveis, tais como os indgenas.
Em 1978 um movimento da sociedade civil em
favor da anistia a presos polticos ganhou fora no pas.
Em decorrncia dessa presso da sociedade civil e da
perda de popularidade do regime militar (fruto, sobre-
tudo, da crise econmica e social, mas tambm do es-
gotamento do modelo de privao das liberdades), as-
sim como da vitria que este j tinha obtido sobre
qualquer resistncia organizada, o governo militar con-
cordou em 1979 com uma anistia limitada aos crimes
polticos. Foram excludos os autores j condenados
por crimes de terrorismo, assalto, sequestro ou atenta-
do pessoal.
A Lei de Anistia estabeleceu que os crimes co-
nexos aos crimes polticos estavam igualmente anistia-
dos. Entretanto, um dos seus preceitos legais definia
que essa conexo incluiria quaisquer crimes praticados
com motivao poltica ( 1, do artigo 1). A inteno
$
Apesar da instituio da pena de morte pelo Ato Institucional n 14,
ningum foi morto seguindo o devido processo legal. Todos os casos
foram de execuo ilegal.

567
do governo militar foi, com essa redifinio (alarga-
mento) do conceito de crimes conexos, conceder uma
autoanistia disfarada a seus agentes.
%

A anistia de 1979 foi, portanto, anunciada como
bilateral, pois concedeu perdo aos perseguidos polti-
cos e, tambm, aos agentes pblicos.
&

O governo militar somente deixou o poder em
1985, aps um movimento popular que reuniu nas pra-
as pblicas milhes de brasileiros em defesa da eleio
direta para presidente e o fim da ditadura.
Embora o movimento no tenha conseguido
implantar a imediata eleio direta para presidente, foi
fundamental para a escolha de um civil da oposio na
eleio indireta pelo Congresso Nacional.
Sob esse novo governo civil, de moderada opo-
sio aos militares, uma Assembleia Constituinte foi
convocada, mediante a Emenda Constitucional n 26,
de 1985.
Essa mesma Emenda Constitucional previu
anistia aos autores de crimes polticos ou conexos (
1, art. 4), praticados entre 2 de setembro de 1961 e 15
de agosto de 1979 ( 2)
'
. Portanto, trata-se de norma

%
Dispe a Lei n 6.683/79:
Art. 1. concedida anistia a todos quantos, no perodo
compreendido entre 02 de setembro de 1961 e 15 de agosto de 1979,
cometeram crimes polticos ou conexos com estes, crimes eleitorais, (...)
1 - Consideram-se conexos, para efeito deste artigo, os crimes de
qualquer natureza relacionados com crimes polticos ou praticados por
motivao poltica.
2 - Excetuam-se dos benefcios da anistia os que foram condenados
pela prtica de crimes de terrorismo, assalto, seqestro e atentado
pessoal.
&
Na nossa interpretao, apesar da inteno do legislador, o texto da
Lei n 6.683/79 foi mal elaborado e no veiculou norma que pudesse
ser interpretada como instituidora da anistia aos agentes pblicos da
represso dissidncia poltica. Os crimes por eles praticados no
podem ser considerados polticos em sentido prprio ou imprprio e,
tampouco, conexos a crimes polticos. (WEICHERT; FVERO, 2009).
'
O teor completo do dispositivo o seguinte:

parcialmente semelhante da anistia de 1979. Diferen-
temente da anterior, o preceito da nova anistia omitiu a
extenso dos benefcios aos crimes de qualquer nature-
za praticados por motivao poltica ou relacionados
com crimes polticos, constante do 1, do artigo 1, da
Lei n 6.683/79 .
Uma nova Constituio foi finalmente promul-
gada em 1988. Nela no h referncia anistia de 1979.
Como se pode notar, a ditadura se socorreu
formalmente do direito como instrumento de legitima-
o de seus atos. Houve a preocupao em outorgar
duas constituies e reiterados atos institucionais e
complementares, positivando o autoritarismo. Mesmo
assim, a represso funcionou tambm margem desse
aparato normativo, o qual, alis, vedava o emprego da
tortura, conforme o 34, do artigo 153, do texto outor-
gado em 1969: "[i]mpe-se a tdas as autoridades o respeito
integridade fsica e moral do detento e do presidirio". Fi-
nalmente, preparando a sua retirada, o governo editou
norma de anistia para seus agentes e seus opositores. A
diferena essencial que estes j haviam sido perse-
guidos e punidos, enquanto os agentes da represso
eram desconhecidos e seus atos no haviam sido inves-
tigados.
Art. 4 concedida anistia a todos os servidores pblicos civis da
Administrao direta e indireta e militares, punidos por atos de
exceo, institucionais ou complementares.
1 concedida, igualmente, anistia aos autores de crimes polticos ou
conexos, e aos dirigentes e representantes de organizaes sindicais e
estudantis, bem como aos servidores civis ou empregados que hajam
sido demitidos ou dispensados por motivao exclusivamente poltica,
com base em outros diplomas legais.
2 A anistia abrange os que foram punidos ou processados pelos atos
imputveis previstos no 'caput' deste artigo, praticados no perodo
compreendido entre 2 de setembro de 1961 e 15 de agosto de 1979."
Proteo penal contra violaes aos direitos humanos 569
3. A discusso jurdica
Conforme mencionado, a Lei de Anistia de 1979
foi explcita sobre o perdo penal aos autores de crimes
praticados contra o Estado, por motivao poltica, tais
como os praticados pelos dissidentes polticos e resis-
tentes ao regime ditatorial instaurado em 1964.
Entretanto, no foi clara para instituir o perdo
aos agentes do Estado que, no bojo das atividades de
represso dissidncia poltica, cometeram graves vio-
laes aos direitos humanos.
At 2008 prevalecia a afirmao poltica de que
a anistia era bilateral. Os poucos julgados sobre o tema
simplesmente afirmavam, sem qualquer apreciao
tcnica do contedo da norma, que a anistia impedia a
persecuo penal dos agentes pblicos, numa repetio
da interpretao oficial fixada durante a prpria dita-
dura.
No mencionado ano de 2008, o Ministrio Pbli-
co Federal em So Paulo iniciou investigaes e aes
judiciais contra agentes da represso. Essas medidas se
baseavam em estudo que elaboramos, no qual defen-
demos ser inaplicvel a anistia aos autores de graves
violaes aos direitos humanos e, da mesma forma, a
imprescritibilidade desses delitos.
O tema ganhou projeo poltica a partir de au-
dincia pblica realizada no Ministrio da Justia em
julho de 2008, oportunidade em que os Ministros da
Justia e da Secretaria Especial de Direitos Humanos
manifestaram concordncia com a tese da Procuradoria
da Repblica em So Paulo.
Nesse mesmo ano o Conselho Federal da Or-
dem dos Advogados do Brasil props uma ao consti-
tucional denominada "Arguio de Descumprimento
de Preceito Fundamental - ADPF" no Supremo Tribu-
nal Federal, com o objetivo de ser conferida uma in-
terpretao conforme a Constituio, de modo a decla-
rar, luz dos seus preceitos fundamentais, que a anis-
tia concedida pela citada lei aos crimes polticos ou
conexos no se estende aos crimes comuns praticados
pelos agentes da represso contra opositores polticos,
durante o regime militar.
Em abril de 2010 o Supremo Tribunal Federal
julgou, por maioria, improcedente a ADPF. A Corte
utilizou vrios argumentos, dos quais destacamos os
seguintes: (a) a Lei de Anistia abrangeu quaisquer cri-
mes praticados com motivao poltica, o que inclui os
delitos praticados pelos agentes do Estado na repres-
so; (b) a anistia foi, portanto, bilateral; (c) a lei teve
efeitos instantneos, no sendo possvel rever sua apli-
cao aps 30 anos; (d) deve ser privilegiada uma in-
terpretao compatvel com o momento histrico, que
leve em considerao a inteno do legislador da po-
ca; (e) houve um pacto poltico entre o governo militar
e entidades da sociedade civil, que teriam anudo com
a anistia aos agentes estatais para viabilizar a liberdade
de presos polticos e o retorno do exlio de milhares de
perseguidos do regime; (f) no seria legtimo rever esse
acordo, especialmente por deciso judicial; (g) o Brasil
tem tradio de conceder anistias dessa natureza, aps
conflitos polticos; (h) no houve autoanistia, dada a
bilateralidade do benefcio penal, sendo inaplicvel a
jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos
Humanos que reputa invlidas normas legais institui-
doras de anistia dessa natureza; e (i) a edio e a apli-
cao da Lei n 6.683/79 no se sujeitam Corte Inte-
ramericana por serem anteriores ao reconhecimento,
pelo Brasil, de sua jurisdio, vlida apenas para fatos
ocorridos aps dezembro de 1998
(
. Portanto, o Supre-
(
Ao manifestar a aceitao como obrigatria da competncia da Corte
Interamericana de Direitos Humanos, o governo brasileiro ressalvou o
reconhecimento dessa jurisdio para apreciar fatos ocorridos at 10 de
dezembro de 1998 (Decreto Legislativo n 89/98 e Decreto Presidencial
n 4.463, de 8 de novembro de 2002).
mo Tribunal Federal no precisava temer uma conde-
nao internacional
)
.
O Supremo Tribunal Federal, parece-me, enve-
redou por caminho inadequado na avaliao da vali-
dade da anistia a perpetradores de graves violaes aos
direitos humanos.
Primeiro, no que diz respeito ao juzo de consti-
tucionalidade originria. A Corte apenas tratou dos
fundamentos histricos da lei e dos reflexos decorren-
tes de sua suposta reinterpretao. Assim, no houve o
indispensvel juzo de constitucionalidade da norma
editada pela Lei n 6.683/79 em face do parmetro
constitucional que vinculava a atividade legislativa no
momento do seu exerccio. Ou seja, preciso analisar
se o legislador podia, em 1979, editar uma lei de anistia
que tornasse impunes os crimes relacionados execu-
o sumria, desaparecimento forado, tortura e vio-
lncias sexuais de cidados brasileiros por agentes do
Estado. Insisto que essa avaliao no foi ainda efetua-
da pelo Supremo Tribunal Federal.
Em segundo lugar, houve equvoco na avaliao
do efeito, para o direito interno, das obrigaes inter-
nacionais assumidas pelo Estado brasileiro.
Antes, porm, de analisar essa deciso da Su-
prema Corte brasileira, importante destacar que outro
grande bice para a promoo da justia est no prazo
prescricional. De acordo com a lei penal brasileira, o
prazo mais amplo de prescrio de 20 anos, o qual se
conta, em regra, da data da consumao do crime. Por
esses postulados, desde meados dos anos noventa a
)
Voto do Min. Eros Grau, relator, pg. 50. Note-se que o julgamento
da ADPF foi anterior sentena da Corte Interamericana de Direitos
Humanos no caso Gomes Lund. A CIDH reconheceu a sua
competncia para analisar a falta de investigao e punio das graves
violaes aos direitos humanos durante a ditadura brasileira, pois esta
omisso persiste mesmo aps o reconhecimento da jurisdio da CIDH
pelo Brasil.
persecuo penal j no mais seria possvel para a mai-
or parte dos delitos aqui mencionados.
As normas de prescrio, portanto, so causa
autnoma de impunidade e tambm devem ser objeto
de reflexo para fins de definio da possibilidade jur-
dica de responsabilizao criminal dos autores de vio-
laes aos direitos humanos durante a ditadura brasi-
leira.
4. Controle de constitucionalidade da Lei de
Anistia: parmetro
O primeiro aspecto que se destaca diz respeito
definio de qual ordem constitucional deve ser adota-
da para o parmetro de constitucionalidade. A prpria
Constituio outorgada pelo regime autoritrio, com
seus acessrios arbitrrios (refiro-me aos atos instituci-
onais e complementares), ou o ltimo texto constituci-
onal democrtico?
Em outras palavras, o controle de constituciona-
lidade da Lei n 6.683/79 deve ser realizado em relao
Constituio de 1967, emendada em 1969 e remenda-
da por atos institucionais, ou com prestgio Consti-
tuio de 1946 e os valores de um Estado Democrtico
de Direito?
A resposta me parece irremediavelmente no
sentido da desconsiderao da ordem jurdica arbitr-
ria, ou seja, das constituies outorgadas e seus acess-
rios.
incompreensvel que se pretenda avaliar a va-
lidade constitucional de uma norma legal sobre prote-
o de direitos fundamentais com a utilizao de um
parmetro decorrente de uma ordem jurdico-
constitucional outorgada por ditadores.
No advogo a desconsiderao integral das
normas jurdicas editadas durante o arbtrio, pois isso
equivaleria a instituir o caos, na medida em que as re-
laes sociais evidentemente prosseguem durante o
estado de exceo. Pessoas nasceram, casaram, morre-
ram, compraram, venderam e praticaram todos os atos
da vida social durante os 21 anos da ditadura. O prin-
cpio da segurana jurdica impe que se reconhea
validade s normas que regularam tais atos, ainda que
provenientes de fonte legislativa ilegtima. Ademais, a
continuidade das relaes sociais, e dos negcios p-
blicos, impede qualquer arroubo de excluir do sistema
jurdico, de modo acrtico, toda e qualquer norma ori-
unda das fontes arbitrrias. No se pode "infirmar to-
das as numerosas leis produzidas no perodo da dita-
dura militar, que disciplinam os aspectos mais comuns
do quotidiano e que provavelmente no seriam muito
diferentes se o contexto poltico fosse outro. No assim,
todavia, com as normas que tratam de assuntos dire-
tamente ligados sustentao do regime de fora e,
com ainda mais evidncia, aquelas que pretendem
blind-lo de crtica para o futuro. Estas padecem irre-
mediavelmente da falta de legitimidade", conforme
indica WALTER CLAUDIUS ROTHENBURG (2012, p.
350).
Toda norma emanada do autoritarismo deve
passar por um crivo de valorao material, no s de
recepo pela Constituio posterior, como tambm de
sua compatibilidade com os valores constitucionais de
um Estado de Direito. E, em se tratando de preceitos
legais que se referem direta ou indiretamente com a
promoo ou defesa de direitos fundamentais, o rigor
no exame deve ser ainda mais elevado. A ilegitimidade
da fonte normativa impe um alto grau de severidade
na aceitao do valor material de leis que regulem di-
reitos fundamentais editadas durante o autoritarismo.
Ademais, em se tratando da promoo e garan-
tia de direitos fundamentais, h de se reconhecer uma
contradio interna na adoo de uma ordem constitu-
cional arbitrria como parmetro de controle de consti-
tucionalidade.
A falta de legitimidade do ordenamento positi-
vo chamado de constitucional por um regime de exce-
o impe ao jurista o dever de se socorrer do ordena-
mento do Estado de Direito antecedente. Essa regra
deve ser aplicada, inclusive, para normas penais edita-
das pelo regime autoritrio que protegem deficiente-
mente direitos fundamentais violados pelos seus agen-
tes, ou que estabelecem penas excessivas para delitos
de opinio, resistncia poltica ou outras manifestaes
da liberdade. Ou seja, para o uso abusivo e despropor-
cional (excessivo ou deficitrio, positivo ou negativo)
do direito penal, como medida de represso indevida
ou favorecimento irrazovel.
Isso significa que a discusso sobre a validade
de normas relacionadas direta ou indiretamente com o
exerccio de direitos e garantias fundamentais deve ser
feita luz de uma ordem constitucional de um Estado
democrtico de direito. O parmetro deve ser o direito
constitucional anterior ao perodo de exceo, especi-
almente se retomado na ordem jurdica subsequente ao
arbtrio.
Portanto, o intrprete constitucional no pode
adotar como critrio de valor para aferio da validade
material de uma norma infralegal de direitos funda-
mentais o ordenamento constitucional outorgado pelos
ditadores, inclusive em matria penal.
Ele deve buscar na Constituio anterior o pa-
rmetro de avaliao, respeitando obviamente ou-
tros princpios e regras de direitos fundamentais.
Portanto, no que diz respeito anistia outorga-
da em 1979, sua aceitao aps a restaurao do regime
democrtico (1988) pressupe um exame da sua consti-
tucionalidade originria. Podia o Estado brasileiro edi-
tar em 1979, luz dos princpios constitucionais de um
Estado democrtico de direito, uma lei que garantia a
impunidade a autores de crimes contra a humanidade?
Ressalto que no se poderia aceitar um juzo de
constitucionalidade da Lei de Anistia apenas em rela-
o ordem constitucional posterior ao regime autori-
trio. As normas relativas ao direito penal no podem
ser interpretadas indiscriminadamente com base em

575
ordem constitucional superveniente. Um parmetro de
constitucionalidade ulterior no pode agravar situaes
de responsabilizao criminal, salvo quando a norma
legal j padecia luz do direito supralegal ento vi-
gente de vcios originrios de validade. O princpio
da irretroatividade da lei mais gravosa obriga que o
parmetro seja o ncleo material constitucional anteri-
or ao golpe de Estado que deu origem ao regime de
exceo.
5. Inconstitucionalidade da Lei de Anistia
A pauta axiolgica de uma Constituio de um
Estado Democrtico de Direito aponta para a impossi-
bilidade de serem criados ou mantidos obstculos
normativos ou materiais para a investigao e respon-
sabilizao de graves crimes atentatrios aos direitos
humanos.
O primeiro elemento constitucional a invalidar
qualquer pretenso de considerar anistiveis atos de
tortura ou outras graves violaes aos direitos huma-
nos reside no princpio da dignidade da pessoa huma-
na.
A razo existencial do Estado , antes de tudo, a
promoo dos direitos fundamentais dos seus cida-
dos. Ainda que muitas vezes seja discutida a existn-
cia de um rol mnimo desses direitos fundamentais ou
humanos, est acima de qualquer outra cogitao a
certeza de que a proteo da dignidade da pessoa hu-
mana paira sobranceira em qualquer Estado de Direito
democrtico.
Reportamo-nos ao que diz CELSO ANTONIO
BANDEIRA DE MELLO:
"Ser difcil encontrar algo mais agressivo digni-
dade da pessoa humana e cidadania e, pois, mais
agressivo a dois dos fundamentos da Repblica,
do que a tortura. (...) Eis, pois, que no pode pade-
cer a mais remota, a mais insignificante dvida de
que a tortura representa a anttese dos valores b-
sicos que a Constituio Brasileira professa enfati-
camente. Donde, prestigiar a impunidade de tortu-
radores uma contradio radical e bvia aos
princpios essenciais do Estado Brasileiro". (2009,
p. 135-136)
O reconhecimento da anistia aos crimes dos
agentes da represso tambm incompatvel com os
princpios republicano e do Estado de Direito. Esses
preceitos umbilicalmente imbricados e caracterizado-
res do Estado brasileiro desde ao menos 1934
!*
trazem
como corolrios o compromisso do Estado com o imp-
rio da Lei, a responsabilidade dos agentes pblicos
pelos atos que praticam e a impessoalidade na gesto
dos interesses pblicos.
Manter imunes lei penal os autores estatais de
graves violaes aos direitos humanos fere a autorida-
de do Estado de Direito, pois indica sociedade que o
Poder Pblico pode violar a integridade fsica e moral
de seus cidados, persegui-los, sequestr-los e mat-
los. No se trata aqui de mero exerccio de enquadra-
mento dos crimes norma abstrata da lei, mas sim, de
admitir a possibilidade do legislador ordinrio afrontar
o contedo material (os valores) do conjunto normati-
vo do Pas, o qual vinculado promoo dos direitos
fundamentais e ao respeito do cidado. Lembre-se que
o Estado detm o monoplio do uso da violncia, vin-
culado promoo da segurana pblica. O emprego
!*
Em 1934 teve incio a repblica nova, com a edio de uma
Constituio. Todavia, desde 1891 encontramos em todos os textos
constitucionais (mesmos os ditatoriais e outorgados) a previso do
Brasil como um repblica e um Estado de Direito. Ou seja, ainda que
formalmente, todas as leis fundamentais do perodo republicano
reafirmaram esses princpios como valores essenciais, inclusive
aquelas outorgadas por governos que no praticavam tais valores
(constituies de 1937, 1967 e 1969). Vide CF/88: arts. 1, caput e
pargrafo nico, 5, XXXIII; EC 1/69: art. 1, caput e pargrafo nico;
CF/46: art. 1; CF/37, art. 1; CF/34, art. 1 e CF/1891, art. 1.

577
ilegtimo e desvirtuado desse poder estatal no recebe
acolhida no Estado de Direito.
A concesso de anistia "para os que se encon-
tram fora do poder ato compreensvel, j que se trata
de indulgncia penal, por parte do Estado, aos que se
encontram agindo fora dos limites da legalidade. No
entanto, o Estado no pode ser indulgente, com o esco-
po de promover a paz social, na mesma proporo,
com os que detm o poder", aponta MARCUS ORIONE
CORREIA. "A razo bvia: faz-lo implicaria a ad-
misso da violncia por aquele que, originariamente,
posto disposio de seu combate e da manuteno da
ordem existente. A nica violncia admitida ao agente
estatal aquela juridicamente autorizada j que, ao
suprimir parte da vontade privada, o direito em si re-
presenta uma limitao ao agir individual. A violncia
permitida ao Estado decorrente do Direito" (2009, p.
144).
Nem mesmo a alegao de prtica do terrorismo
pelos dissidentes do regime poderia dar suporte s
condutas de torturar, sequestrar e assassinar esses mili-
tantes ou quaisquer outros suspeitos. Os agentes da
segurana pblica esto sempre adstritos lei e esta
nem mesmo durante o regime de exceo previu o
uso dessas prticas. O j mencionado 34, do artigo
153, da carta outorgada de 1969 (anterior artigo 150 da
carta de 1967) era taxativo ao determinar que "[i]mpe-
se a tdas as autoridades o respeito integridade fsica e mo-
ral do detento e do presidirio".
O Estado de Direito quem fornece os instru-
mentos para o combate criminalidade. Fora desses
limites, o agente pblico quem envereda pelo cami-
nho do crime, praticando a violncia arbitrria.
Por outro lado, admitir uma lei de autoperdo
outorgada pelo Estado autoritrio em favor de seus
agentes desconsiderar a essncia do princpio repu-
blicano, que repousa sobre a responsabilidade dos ad-
ministradores pblicos pelos seus atos e pelo dever de
impessoalidade.
As autoanistias so artifcios de impunidade,
mediante os quais os perpetradores de violaes aos
direitos humanos se concedem imunidade penal pelos
atos que cometeram. Ora, evidente que ao prprio
regime que pratica ou praticava a violao no cabe
a iniciativa de se autoperdoar. Essa conduta atenta con-
tra os prefalados princpios da responsabilidade e da
impessoalidade, pois implicaria admitir que o Estado
pode conferir a seus servidores um regime de proteo
e impunidade, em razo da defesa pessoal que fizeram
do governo e de seus ideais. Estar-se-ia adotando pa-
rmetros de um regime absolutista, com a irresponsabi-
lidade dos agentes pblicos e a confuso dos interesses
estatais com os pessoais.
Ainda que o Estado autoritrio tenha perdoado
alguns delitos dos opositores polticos, isso no o in-
vestia de competncia para conceder igual benefcio
aos seus agentes. As situaes jurdicas e o desvalor
constitucional das condutas de uns e de outros so fla-
grantemente distintos. O Poder Pblico em um Estado
de Direito no detinha e no detm autorizao consti-
tucional para se autoanistiar.
Oportuno lembrar que a Lei n 6.683/79 no
fruto de um debate ou acordo democrtico. No se po-
de afirmar que foi fruto de um pacto poltico democr-
tico. Essa linha de argumentao no sobrevive cons-
tatao de que inexistia correlao de foras no proces-
so legislativo, tampouco liberdade poltica e civil para
a formao de um debate legtimo e um acordo de von-
tades. Nem mesmo a livre manifestao do pensamen-
to e a circulao de ideias era tolerada.
Embora o incio do processo de anistia tenha si-
do fruto de presso popular capitaneado sobretudo
pelas mulheres e familiares de perseguidos polticos ,
indiscutvel que Lei de Anistia foi um produto uni-
lateral e exclusivo do governo militar. A sociedade no
tinha voz nem voto.
Para as vtimas e a sociedade civil, em virtude
da grave situao das famlias que tinham parentes
mes comuns "[i] relacionados com os crimes polticos
ou [ii] praticados por motivao poltica."
!!

Em outras palavras, a interpretao em favor
dos agentes repressores parte da premissa de que a Lei
n 6.683/79 trouxe duas normas anistiantes. No caput
do artigo 1 encontra-se o benefcio em favor dos auto-
res de crimes polticos e conexos, no seu conceito tradi-
cional do direito processual penal. Ou seja, a norma
decorrente alcanaria exclusivamente aqueles que agi-
ram em face do Estado ou praticaram delitos relacio-
nados com a motivao de atacar o Poder Pblico. Foi
necessria a edio do preceito especfico do 1 para
ampliar o conceito de conexo, criando contedo sui
generis desse instituto, para abarcar os agentes do Esta-
do que praticaram crimes na represso dissidncia.
Temos, pois, dois preceitos (caput e 1) e duas normas
(anistia a crimes polticos e conexos em sentido estrito,
de um lado, e anistia a crimes comuns com conexo sui
generis, de outro), respectivamente relacionados.
Ora, o artigo 4, 1, da Emenda Constitucional
n 26/85 reproduziu apenas o comando do caput do
artigo 1 da Lei de 1979, pois estipula que "[] concedida,
igualmente, anistia aos autores de crimes polticos ou cone-
xos,...". No h uma nica referncia definio ampli-
ativa de conexo ventilada em 1979 no mencionado 1
(crimes de qualquer natureza relacionados com crimes
polticos ou praticados com motivao poltica) e, nem
mesmo, aluso Lei n 6.683/79.
Assim, longe de se poder presumir que houve a
constitucionalizao integral das duas normas anistian-
tes de 1979, o que se depreende a previso na Emen-
da Constitucional to somente da norma favorvel aos
autores de crimes polticos e conexos stricto sensu. O
silncio do legislador da Emenda Constitucional n 26
nos parece eloquente quanto ao objetivo de absorver a
!!
Voto do relator, Min. Eros Grau, p. 25, item 26.

581
anistia aos delitos polticos e excluir os praticados fora
desse mbito.
Nem mesmo a tese de que a interpretao da
anistia de 1979 deve ser feita sem apego ao texto nor-
mativo (item 28 do voto do Relator)
!"
, mas sim com
nfase no momento histrico, aproveita ao argumento
da constitucionalizao. Isso porque o "momento hist-
rico" em 1985 era, evidentemente, distinto daquele de
1979. A ditadura militar havia terminado e, embora de
modo frgil, havia se iniciado a "nova repblica". As-
sim, a interpretao do texto normativo da EC 26/85
deve ser feita se adotarmos com coerncia a viso do
prprio Ministro Relator sob os valores do novo
"momento histrico" de 1985, ou seja, sob os parme-
tros de reinstituio de um Estado Democrtico de Di-
reito, o qual como ser visto incompatvel com a
impunidade de violaes aos direitos humanos.
No se pode simplesmente presumir que a
Emenda Constitucional n 26/85 reproduziu na sua
inteireza as normas e a interpretao da anistia de 1979.
No h nada no texto normativo que permita essa lei-
tura. Ao contrrio, a absoro de apenas um dos pre-
ceitos do artigo 1 da Lei n 6.683 e o contexto de edio
dessa Emenda levam a interpretao diametralmente
oposta.
Em segundo lugar, o argumento nos soa frgil
por dar valor a uma Emenda Constitucional tambm
oriunda de um Poder Legislativo ilegtimo e de uma
ordem jurdica autoritria.
Terceiro, porque a Emenda Constitucional con-
vocatria da Assembleia Nacional Constituinte foi re-
vogada com o prprio advento da nova Constituio,
em 1988, ou "provavelmente mesmo antes, quando a

!"
Esse argumento, usado pelo Supremo Tribunal Federal, contraria o
princpio de hermenutica no sentido de que a interpretao das
normas jurdicas deve ser realizada a partir do texto legal, e no da
inteno subjetiva do legislador.
Constituinte definiu seus rumos em sentido parcial-
mente divergente e autnomo" em relao aos limites
impostos na ordem jurdica anterior (ROTHENBURG,
2012, p. 350). A nova Constituio "representou uma
autntica ruptura do ponto de vista jurdico, seu pro-
cesso de elaborao tendo-se desvinculado do ato con-
vocatrio", no sendo possvel considerar que o ato
convocatrio implicitamente se insere no corpo do no-
vo texto constitucional. No exerccio do poder constitu-
inte originrio, o produto (Constituio) no subor-
dinado ordem constitucional anterior, mesmo quan-
do esta foi a sua origem formal (ato convocatrio da
Assembleia Constituinte). A interpretao de que a
Constituio de 1988 obrigatoriamente incorporou a
anistia de 1979 (ou de 1985), por fora do seu ato con-
vocatrio, navega em sentido oposto compreenso de
que uma das principais limitaes Assembleia Cons-
tituinte advm da obrigao de respeito aos direitos
fundamentais (TAVARES, 2002, p. 37, 41-42), verdadei-
ro pilar do conceito material de Constituio. No caso,
a tese do Supremo Tribunal Federal advoga que o po-
der constituinte originrio estaria vinculado ao valor
oposto, ou seja, a impunidade de graves violaes aos
direitos humanos. Evidente, pois, que no se sustenta.
6. Anistia e prescrio diante do direito
internacional
Tambm o direito internacional impedia o Esta-
do brasileiro de conceder anistia a graves violaes de
direitos humanos.
O Brasil, ao menos desde a promulgao das
Convenes de Haia, em 1907 (ratificadas em 1914), e
especialmente com a subscrio da Carta de So Fran-
cisco (1945) de constituio das Naes Unidas, assu-
miu na comunidade internacional o papel de corres-
ponsvel pela promoo dos direitos humanos.

583
O Pas participou da promulgao da Decla-
rao Americana dos Direitos e Deveres do Homem
e da Declarao Universal dos Direitos Humanos,
ambas de 1948, as quais consagraram os princpios
do direito vida, ao devido processo legal e de no
ser submetido a tortura, tratamento ou pena cruel,
desumano ou degradante (Declarao Americana,
artigos I, XXV e XXVI; Declarao Universal, artigos
III e V). E, mais recentemente, ratificou a Conveno
Americana sobre Direitos Humanos e reconheceu a
jurisdio da Corte Interamericana de Direitos Hu-
manos.
O Brasil est vinculado a essa ordem interna-
cional de proteo aos direitos humanos por fora de
deciso de sua prpria Constituio, que determina a
prevalncia desses interesses em suas relaes inter-
nacionais (art. 4, II). Esse preceito reforado pelas
normas ampliativas do rol de direitos fundamentais
constantes dos 2 a 4 do artigo 5.
Nesse contexto de vinculao constitucional
ao direito internacional dos direitos humanos, o Es-
tado brasileiro est jungido norma que lhe impe a
responsabilizao de graves violaes aos direitos da
pessoa humana.
A comunidade internacional com a partici-
pao do Brasil firmou desde o Tribunal de
Nremberg (1945), cujos princpios foram ratificados
na primeira sesso da Assemblia Geral das Naes
Unidas (Resoluo n 95, 1946
!#
), que em relao a
crimes de guerra, contra a paz e contra a humanida-
de, a promoo da persecuo penal um imperati-
vo inafastvel.

!#
Resoluo n 95 (I), 55 reunio plenria de 11 de dezembro de 1946.
Disponvel em:
<http://daccessdds.un.org/doc/RESOLUTION/GEN/NR0/036/55/
IMG/NR003655.pdf?OpenElement>.
H, portanto, preceito de jus cogens (norma in-
ternacional imperativa), geradora de uma obrigao
erga omnes internacional, que retira da alada do Es-
tado o perdo de crimes contra a humanidade, carac-
terizados pela prtica de atos desumanos, como o
homicdio, a tortura, as execues sumrias, extrale-
gais ou arbitrrias e os desaparecimentos forados,
cometidos em um contexto de ataque generalizado e
sistemtico contra uma populao civil, em tempo de
guerra ou de paz.
!$

Assim, em decorrncia das obrigaes inter-
nacionais do Estado brasileiro, no poderia o direito
interno veicular norma garantidora de anistia a esses
delitos.
Quando membros das Foras Armadas e da
polcia no Brasil praticavam, nos anos sessenta e se-
tenta, o sequestro, a tortura, o homicdio e a oculta-
o de cadveres, dentro de um padro de persegui-
o a qualquer suspeita de dissidncia poltica, co-
metiam delitos reputados j ento como crimes
contra a humanidade, independentemente do con-
texto de uma guerra.
particularmente importante que no se te-
nha dvidas quanto existncia de um regime jur-
dico especfico sobre crimes contra a humanidade,
vigente antes da perpetrao por agentes do governo
brasileiro dos graves crimes aqui tratados. A antiju-
ridicidade da conduta de matar e torturar em larga
escala era evidente a qualquer um, mormente aps
!$
Cf. Caso Almonacid Arellano y otros Vs. Chile. Excepciones
Preliminares, Fondo Reparaciones y Costas. Sentena de 26 de
setembro de 2006. Srie C, n 154. Par. 96. Disponvel em:
<http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_154_esp.do
c>.

585
os horrores da Segunda Guerra Mundial e a conde-
nao internacional dos responsveis
!%
.
Ressalte-se que no h a necessidade de con-
sumao de um genocdio. suficiente que se verifi-
que a prtica de apenas um ato ilcito no contexto da
perseguio ampla para que consume um crime con-
tra a humanidade: um s ato cometido por um
agente no contexto de um ataque generalizado ou
sistemtico contra a populao civil traz consigo res-
ponsabilidade penal e individual, e o agente no ne-
cessita cometer numerosas ofensas para ser conside-
rado responsvel., fixou o Tribunal Penal Internaci-
onal para a ex-Iugoslvia.
!&

norma internacional cogente a punio dos
autores de crimes contra a humanidade. Trata-se de
um princpio de respeito obrigatrio por todos os
pases por fora do costume internacional. Esse pre-
ceito afasta qualquer possibilidade de, por ato inter-
no, o Pas conceder anistia aos autores desses delitos.
Embora as normas que tratam do conceito e
regime jurdico dos crimes contra a humanidade fos-

!%
Outros Estatutos recentes confirmaram o conceito do crime contra a
humanidade: Estatuto do Tribunal Penal Internacional para a
Iugoslvia, artigo 5, e do Tribunal Penal para Ruanda, artigo 3 e,
especialmente, o artigo 7 do Estatuto de Roma (17 de julho de 1998),
que criou o Tribunal Penal Internacional ratificado e promulgado
pelo Brasil em 2002 (Decreto n 4388, de 25 de setembro de 2002).
!&
Traduo livre do texto. Cf. Caso Prosecutor v. Dusko Tadic. IT-
94-1-T. Opinion and Judgement. 7 de maio de 1997. Par. 649.
Disponvel em:
<http://www.un.org/icty/tadic/trialc2/judgement/tad-tsj70507JT2-
e.pdf>. Acesso em 25 set. 2007. Igual entendimento foi posteriormente
firmado pelo Tribunal em Prosecutor v. Kupreskic. IT-95-16-T.
Judgement. 14 de Janeiro de 2000. Pr. 550, Disponvel em:
<http://www.un.org/icty/kupreskic/trialc2/judgement/kup-
tj000114e.pdf>; e Prosecutor v. Kordic and Cerkez 9. IT-95-14/2-T.
Judgement. 26 de fevereiro de 2001. Par. 178. Disponvel em:
<http://www.un.org/icty/kordic/trialc/judgement/kor-
tj010226e.pdf>.
sem costumeiras nos anos sessenta e setenta, elas
devem ser, nos termos constitucionais, aplicadas in-
ternamente, em conjunto com o direito legislado bra-
sileiro.
O costume a mais antiga e original fonte do
direito internacional (STEINER; ALSTON, 2000, p.
69). A prpria Conveno de Viena sobre o Direito
dos Tratados, de 1969, em seu artigo 38, reconhece
que regras de um tratado podem obrigar Estados
no firmatrios da avena quando for regra consue-
tudinria de Direito Internacional, reconhecida como
tal
!'
. E mais, que nem mesmo um tratado pode der-
rogar norma consuetudinria imperativa (jus cogens
consuetudinrio), conforme seu artigo 53.
Portanto, as normas do direito internacional
costumeiro relativas ao crime contra a humanidade
obrigam o Estado brasileiro e interagem com as
normas domsticas de direito penal. O Brasil, por
fora de seus compromissos internacionais e da ad-
misso constitucional da prevalncia dos direitos
humanos, no pode anistiar seus agentes pblicos
que perpetraram crimes de lesa humanidade.
O mesmo ocorre em relao prescrio. O
direito internacional determina que graves violaes
aos direitos humanos e crimes contra a humanidade
so imprescritveis. Essa norma do jus cogens precisa
ser aplicada em conjunto com o direito penal interno,
para afastar a contagem do prazo de prescrio nos
crimes que recebem essa qualificao.
Essa conjugao do direito internacional com
o direito penal interno no afeta garantias penais,
!'
Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, de 26 de maio de
1969. Disponvel em:
<http://74.125.45.104/search?q=cache:Pv75hy4s8GYJ:www2.mre.gov.
br/dai/dtrat.htm+%22conven%C3%A7%C3%A3o+de+viena+sobre+o
+direito+dos+tratados%22&hl=pt-R&ct=clnk&cd=1&gl=br>.

587
pois respeita tanto a tipificao legal especfica dos
crimes pelo Cdigo Penal, como tambm o princpio
da irretroatividade, na medida em que so princpios
em vigor desde meados dos anos quarenta.
A proibio da prescrio norma de extrema
importncia para a justia transicional. Isso porque o
tempo de aplicar o direito em face de violaes aos
direitos humanos perpetrados pelo Estado no o
mesmo dos crimes ordinrios. A responsabilizao
dessas autoridades estatais demanda prvias altera-
es polticas, administrativas e legislativas no Esta-
do em transio.
Tome-se como exemplo o caso brasileiro. A
ditadura demorou 21 anos, prazo por si s supe-
rior ao maior lapso de prescrio fixado no Cdigo
Penal. Ademais, a sada dos militares do poder, no
processo lento e gradual acima mencionado, foi rea-
lizada com a garantia da impunidade. Assim, foram
necessrios mais 20 anos aps a edio da Constitui-
o para que se reconhecessem condies polticas
para esse debate.
O fato de se sobreporem no Estado a titulari-
dade da ao penal e a autoria dos crimes suficien-
te para demonstrar a impossibilidade de se admitir a
prescrio penal, nos moldes ordinrios, dada a sua
contrariedade interna. A prescrio penal o direito
ao esquecimento em face da atividade persecutria
ou punitiva do Estado. No para operar a seu fa-
vor.
Esse, alis, um dos grandes mritos das Na-
es Unidas ao formalizar os princpios do Tribunal
de Nremberg, fixando que os crimes contra a hu-
manidade so, ontologicamente, imprescritveis.
7. Anistia como direito extremamente injusto
Como afirmado, a promoo da impunidade
via anistia a graves violaes aos direitos humanos,
tanto quanto a prpria promoo da violao, so in-
compatveis com princpios estruturantes de um Esta-
do republicano e democrtico de direito. Por esse mo-
tivo, uma lei que estipule tal benefcio deve ser reputa-
da invlida, pois materialmente inconstitucional. So-
mente uma viso estritamente positivista e acrtica do
direito poderia lhe reconhecer validade.
A proposta de aceitao cega de uma norma
apenas por estar positivada legalmente nos remete,
nesse particular, ao juzo elaborado por GUSTAV
RADBRUCH, conhecido como Frmula de Radbruch,
que impe um limite axiolgico para o direito positivo:
"El conflicto entre la justicia y la seguridad jurdica
podra solucionarse bien en el sentido de que el
derecho positivo estatuido y asegurado por el po-
der tiene preeminencia aun cuando por su conte-
nido sea injusto e inconveniente, bien en el de que
el conflicto de la ley positiva con la justicia alcance
una medida tan insorpotable que la ley, como de-
recho injusto, deba ceder su lugar a la justicia.
Es imposible trazar una lnea ms exacta entre los
casos de arbitrariedad legal y de las leyes vlidas
an a pesar de su contenido injusto. Empero se
puede efectuar otra delimitacin con toda exacti-
tud: donde ni siquiera una vez se pretende alcan-
zar la justicia, donde la igualdad que constituye la
mdula de la justicia es negada claramente por el
derecho positivo, all la ley no solamente es dere-
cho injusto sino que carece ms bien de toda natu-
raleza jurdica." (1962, p. 37-38)
RADBRUCH reconhece a primazia do direito
positivo. Porm, essa prevalncia no absoluta, de-
vendo a lei escrita ceder diante do valor da justia,
quando for insuportvel a contrariedade entre ambos.
Nesse caso, a lei seria um caso de direito injusto e, por-
tanto, invlido.
Assim, a Frmula de Radbruch afirma que se for
insuportvel uma medida legal em face do conceito de
justia, essa seria invlida. Ou, como bem refere
ROBERT ALEXY (2000, p. 204-205), define que "direito
extremamente injusto no direito".
"La Frmula de Radbruch es expresin de un con-
cepto no positivista del derecho. Segn este con-
cepto, lo que sea el derecho viene determinado no
slo por la positividad vlida y formalmente esta-
blecida y por la eficacia social, sino tambin por su
contenido [de justicia material]. Lo que tiene de
especial la Frmula de Radbruch es que postula
una conexin necesaria entre derecho y moral, pe-
ro sin pretender un solapamiento total entre am-
bos. As, por razones de seguridad jurdica, el de-
recho positivizado y eficaz no deja de ser derecho
aunque tenga contenidos desproporcionados o in-
justos. La Frmula introduce nicamente un lmite
excepcional en el [concepto de] derecho."
Curioso notar que RADBRUCH em seus escritos
anteriores ao nazismo defendia a segurana jurdica
(principal virtude do direito positivo) como valor su-
perior em qualquer hiptese, quanto cotejado com o
conceito de justia (1959, p. 110
!(
, apud VIGO, 2006, p.
9). Todavia, aps os terrores impostos pelo nacional-
socialismo populao alem e mundial, RADBRUCH
percebeu a insuficincia da viso absolutista do direito
positivo para fazer face ao autoritarismo e ao arbtrio.
Retomando, pois, o conceito de KANT sobre a ideia de
humanidade (VIGO, 2006, p. 12) o professor germ-
nico adota uma postura de presuno da validade da
norma positiva, como meio de garantir a segurana
jurdica, a qual todavia deve ceder se insuporta-
!(
RADBRUCH, Gustav. Filosofia del Derecho, Madrid: Ed. Revista de
Derecho Privado, 1959.
velmente conflitante com o direito supralegal relativo
dignidade humana e os valores democrticos perenes.
Como aponta LUIS ROBERTO VIGO:
"Entonces para saber si estamos o no frente al de-
recho no bastan las respuestas iuspositivistas que
lo identifiquen a travs de criterios estructurales o
formales, sino que hay que somertelo a un test de
contenido dado 'que hay leyes que no son Derecho
y hay Derecho por encima de las leyes'. Precisa-
mente, Radbruch se encarg de pone en prctica
esta teora del 'derecho supralegal' analizando dis-
tintos casos jurdicos acaecidos durante la vigencia
del derecho nazi y con posterioridad al mismo, pa-
ra llegar a la conclusin de que 'carecen asimismo
de juridicidad todas esas leyes que aplicaban un
trato infrahumano o les negaban los derechos hu-
manos a ciertos hombres'." (2006, p.13)
A Frmula de Radbruch no dependente do
jusnaturalismo. O direito constitucional material demo-
crtico e outras fontes supralegais, tal como o direito
internacional, fornecem parmetros suficientes para se
chegar concluso do extremo grau de injustia de
normas, especialmente no campo da proteo dos di-
reitos humanos.
Aplicar a Frmula de Radbruch no implica um
compromisso com o direito natural, mas sim a aceita-
o de normas consagradas pela humanidade, e pela
prpria nao brasileira, que devem ser adotadas como
parmetro de validade de quaisquer leis. A identifica-
o de um direito extremamente injusto possvel
com o confronto da norma legal e os princpios gerais
do direito constitucional democrtico moderno e os
princpios do direito internacional.
Na matria sob exame neste artigo, percebe-se a
absoluta incompatibilidade entre o estmulo e a tole-
rncia prtica reiterada da violao de direitos hu-
manos (presentes numa lei de anistia que protege os
autores desses atos) com o conceito de democracia,

591
repblica e Estado de Direito (rule of Law), bem como o
jus cogens do direito internacional.
Ao afirmarmos que uma autoanista a delitos
como tortura, desaparecimento forado, execuo su-
mria e estupro inconcilivel com o princpio repu-
blicano e com a proteo constitucional da dignidade
da pessoa humana, assim como atentatria ao conceito
de direito democrtico, nada mais fazemos do que re-
conhecer que a lei de anistia instituiu um direito ex-
tremamente injusto, no em face de preceitos do direito
natural, mas sim da pauta axiolgica constitucional e
internacional de direitos humanos. Desde as Conven-
es de Genebra, passando pelo Estatuto do Tribunal
de Nremberg, a Declarao Universal dos Direitos
Humanos, o Pacto Internacional de Direitos Civis e
Polticos, a Conveno Americana sobre Direitos Hu-
manos, at as Constituies brasileiras de 1934 e 1946,
fcil identificar que antes da edio da Lei n 6.683/79
havia um conjunto de normas e valores jurdicos in-
compatveis com aqueles atos violentos e com quais-
quer atos estatais (materiais ou legislativos) que esti-
mulassem, tolerassem ou protegessem tais condutas.
Essa discusso, alis, norteou os precedentes do
Poder Judicirio alemo relativamente ao sanciona-
mento penal dos sentinelas do muro de Berlim, da an-
tiga Repblica Democrtica da Alemanha (RDA), que
no exerccio de suas funes atiraram e mataram
cidados que fugiam da RDA para a Repblica Federal
da Alemanha (RFA).
O Tribunal Supremo Federal (ps reunificao)
afirmou a punibilidade dos guardas de fronteira e
tambm de seus comandantes pelos homicdios come-
tidos, ainda que o direito interno positivo da RDA fos-
se compatvel com esses atos. O Tribunal Supremo Fe-
deral alemo afastou a justificativa outorgada na lei da
RDA (autorizao para os sentinelas da fronteira atira-
rem e eventualmente matar fugitivos) por reput-la
incompatvel com um direito supralegal, nos termos da
Frmula de Radbruch.
As decises do Tribunal Supremo Federal e a
aplicao da Frmula de Radbruch foram confirma-
das pelo Tribunal Constitucional Federal, no exato sen-
tido que ora defendemos, ou seja, de que a definio de
um direito extremamente injusto e invlido no
demanda recurso ao direito natural, mas sim princpios
gerais e o direito internacional. Afirmou a Corte ger-
mnica:
"La relacin entre los as vinculados criterios de la
frmula de Radbruch y de los derechos humanos
protegidos por el Derecho de Gentes ha sido preci-
sada por la Corte Suprema Federal en el sentido de
que a los criterios de la frmula de Radbruch, dif-
ciles de operar a causa de su indeterminacin, se
les habran aadido pautas de evaluacin ms
concretas, dado que los pactos internacionales so-
bre derechos humanos ofreceran puntos de apoyo
para ello, cuando un Estado lesiona derechos hu-
manos segn la conviccin de la comunidad jur-
dica universal.
Esta valoracin se ajusta a la Ley Fundamental."
!)

De enfatizar que o Tribunal Constitucional Fe-
deral alemo acrescentou que a aplicao dessa inter-
pretao, e o decorrente afastamento das normas legais
da RDA que excluam a culpabilidade nesses casos, no
atentava contra a regra da irretroatividade, pois o "di-
reito extremamente injusto" editado num estado autori-
trio (ou seja, margem dos princpios democrticos,
de diviso de poderes e de promoo dos direitos fun-
damentais) no est sob essa proteo [da irretroativi-
dade].
Conforme expe ALEXY (2000, p. 213), o Tribu-
nal Constitucional entendeu que:
!)
Deciso disponvel em VIGO, Rodolfo Luis, La Injusticia Extrema no
es Derecho. Buenos Aires: Facultad de Derecho UBA La Ley, 2006, p.
73-99.
"'la proteccin estricta de la confianza mediante el
103.2 de la Ley Fundamental [o qual veicula o
princpio da irretroatividade da lei penal gravosa]
debe inaplicarse' cuando, en primer lugar, ni la
democracia ni la divisin de poderes ni los dere-
chos fundamentales sean respetados (verwicklicht)
y, en segundo lugar, cuando bajo esta circunstan-
cias se prevean causas de justificacin que ampa-
ren derecho extremadamente injusto, sin olvidar el
hecho de que el Estado 'incite, por encima de las
normas escritas, a un derecho injusto semejante,
favorecindolo',".
"*

No caso brasileiro, a soluo ainda mais sim-
ples. No se trata de argumentar que os atos de graves
violaes aos direitos humanos encontravam causas de
justificao (autorizao para agir contrariamente lei).
Est acima de dvidas de que esses atos eram crimino-
sos (tpicos
"!
) e que os autores agiram com dolo e cul-
pabilidade, ainda que a motivao fosse a defesa do
Estado. Eles atuaram margem do prprio regime ju-
rdico autoritrio (nem mesmo a tortura era admitida
no regime jurdico formal), ainda que implementando
diretrizes do alto escalo governamental. O que se dis-
cute uma lei posterior aos fatos e que os torna impu-
nes, mediante a concesso de anistia. Uma norma que
subverte a obrigao estatal de punir diante da consta-
tao de crimes gravssimos, concedida em benefcio
prprio pelos detentores do poder.
Assim, diferentemente da Alemanha, onde a
matria passava pela discusso da validade de uma lei
anterior aos fatos que previa uma justificadora para a
conduta (descaracterizando a ocorrncia do crime), no
caso brasileiro estamos discutindo o valor jurdico de
"*
Para conferir o texto original: VIGO, 2006, p. 93.
"!
Lembramos que o crime de tortura no era tipificado poca no
Brasil. Todavia, possvel a persecuo penal pelo crime de leses
corporais ou, quando o caso, dos crimes contra a liberdade sexual.
uma norma posterior ao fato, que isentou de punibili-
dade o que antes era punvel.
A aplicao de critrios de
(in)constitucionalidade originria elimina a necessida-
de de reflexes sobre uma suposta alterao retroativa
do direito por via interpretativa. Ainda que todos os
requisitos invocados pela jurisprudncia do Tribunal
Constitucional Federal da Alemanha para afastar a re-
gra da irretroatividade estejam presentes no caso da lei
de anistia brasileira (lei extremamente injusta, violado-
ra de direitos fundamentais, antidemocrtica e emana-
da de um regime autoritrio) parece-nos que a devida
leitura da validade inicial dessa norma de extino da
punibilidade (ainda que realizada mais de 30 anos aps
a sua edio) causa suficiente para reconhecer a inva-
lidade da interpretao favorvel aos perpetradores de
violaes aos direitos humanos.
Podemos, ento, concluir que a norma contida
na Lei n 6.683/79 que outorgaria anistia aos autores de
graves violaes aos direitos humanos um direito
positivo extremamente injusto e sua manuteno for-
mal no sistema jurdico brasileiro insuportvel, no
sobrevivendo aos critrios da Frmula de Radbruch,
quando aplicada com os parmetros do direito consti-
tucional republicano e democrtico brasileiro antece-
dente ao arbtrio, bem como aos princpios do direito
internacional dos direitos humanos.
8. Vedao proteo insuficiente
A anistia a graves violaes de direitos funda-
mentais no resiste, finalmente, ao crivo da proporcio-
nalidade.
O Estado, na produo normativa penal, est
vinculado a critrios de proporo que o impedem de
instituir punio excessiva ou proteo insuficiente. A
atividade legislativa est adstrita a estabelecer puni-
es justas e proporcionais aos autores de delitos. As-

595
sim, no pode a lei ser excessiva na sano e, tampou-
co, insuficiente.
"A proporcionalidade da atuao estatal na de-
fesa de direitos fundamentais deve ser sindicada no
apenas para evitar medidas gravosas e evitveis a
proibio do excesso, bermassverbot mas, tambm,
no sentido de proibir a proteo subdimensionada ou
insuficiente, Untermassverbot", adverte LUIZ CARLOS
GONALVES (2007, p. 57).
Essa construo doutrinria ganhou relevo com
sua aplicao tambm pelo Tribunal Constitucional
Federal alemo, sobretudo quando julgou a validade
de leis sobre o aborto
""
e considerou que normas exces-
sivamente favorveis liberdade de interrupo da
gravidez acarretariam uma proteo insuficiente (Un-
termassverboten) em relao ao direito vida.
Como refere LENIO LUIS STRECK,
"Trata-se de entender, assim, que a proporcionali-
dade possui uma dupla face: de proteo positiva
e de proteo de omisses estatais. Ou seja, a in-
constitucionalidade pode ser decorrente de exces-
so do Estado, caso em que determinado ato de-
sarrazoado, resultando desproporcional o resulta-
do do sopesamento (Abwgung) entre fins e mei-
os; de outro, a inconstitucionalidade pode advir de
proteo insuficiente de um direito fundamental
(nas suas diversas dimenses), como ocorre quan-
do o Estado abre mo do uso de determinadas
sanes penais ou administrativas para proteger
determinados bens jurdicos. Este duplo vis do
princpio da proporcionalidade decorre da neces-
sria vinculao de todos os atos estatais materi-
alidade da Constituio, e que tem como conse-
quncia a sensvel diminuio da discricionarie-

""
Caso Aborto II. Vide MARTINS, Leonardo (Org.). Cinquenta anos de
jurisprudncia do Tribunal Constitucional Federal Alemo. SCHWABE,
Jrgen (Coletnea original); Berlim: Konrad Adenauer Stiftung, 2005,
p. 273.
dade (liberdade de conformao) do legislador."
(2007).
De fato, o direito penal est a servio da socie-
dade e, dentre seus vrios objetivos, destacam-se a
preveno geral e a retribuio individual. Especial-
mente o campo dos direitos fundamentais carente da
proteo penal, no s pela insuficincia dos demais
mecanismos sancionatrios disponveis no direito civil
e administrativo, como tambm pela percepo de que
a linguagem da impunidade um dos grandes estmu-
los perpetrao desses atos. No por menos as Na-
es Unidas reconhecem uma obrigao de punir os
autores de crimes contra a humanidade e de guerra,
conforme a Resoluo n 3074, de 1973 (Princpios de
Cooperao Internacional na Identificao, Deteno,
Extradio e Castigo por Crimes de Guerra ou Crimes
de Lesa-Humanidade):
"8. Os Estados no adotaro disposies legislati-
vas nem tomaro medidas de outra espcie que
possam menosprezar as obrigaes internacionais
que tenham acordado no tocante identificao,
priso, extradio e ao castigo dos culpveis de
crimes de guerra ou de crimes contra a humanida-
de."
"#

Nesse contexto, a insero na legislao penal
de comandos que provocam a desproteo de bens ju-
rdicos est condenada pelo vcio da inconstitucionali-
dade por desproporo, ou vedao proteo insufi-
ciente. Sejam normas de supresso de tipos penais, de
abrandamento excessivo de penas ou instituidoras de
causas de extino da punibilidade.
"#
Traduo livre do texto. Disponvel em:
<http://daccessdds.un.org/doc/RESOLUTION/GEN/NR0/285/99/
IMG/NR028599.pdf?OpenElement>. Acesso em 25 de set. 2007.

597
O Supremo Tribunal Federal brasileiro j apli-
cou esse princpio em 2006, quando afastou a possibi-
lidade de se aceitar a extino da punibilidade de um
crime de estupro de uma criana de nove anos de ida-
de pelo posterior casamento da vtima e seu algoz.
"$

Naquela ocasio, apontou o Min. Gilmar Men-
des:
"De outro modo, estar-se-ia a blindar, por meio de
norma penal benfica, situao ftica indiscuti-
velmente repugnada pela sociedade, caracterizan-
do-se tpica hiptese de proteo insuficiente por
parte do Estado, num plano mais geral, e do Judi-
cirio, num plano mais especfico.
Quanto proibio de proteo insuficiente, a
doutrina vem apontando para uma espcie de ga-
rantismo positivo, ao contrrio do garantismo ne-
gativo (que se consubstancia na proteo contra os
excessos do Estado) j consagrado pelo princpio
da proporcionalidade. A proibio de proteo in-
suficiente adquire importncia na aplicao dos
direitos fundamentais de proteo, ou seja, na
perspectiva do dever de proteo, que se consubs-
tancia naqueles casos em que o Estado no pode
abrir mo da proteo do direito penal para garan-
tir a proteo de um direito fundamental."
exatamente esse o fenmeno que provoca a
anistia a crimes contra os direitos humanos. A norma
penal anistiante acarreta uma desproteo de direitos
fundamentais, os quais estavam, anteriormente, prote-
gidos.
E, como adverte LUIZ GONALVES:
"A existncia de norma penal criminalizadora,
fundada em obrigao constitucional tcita funci-
ona como bice eventual descriminalizao ou
reduo da esfera de proteo, em nome da proibi-

"$
RE 418 376-5/MS, Rel. para o acrdo Min. Joaquim Barbosa. Pleno,
maioria, j. 9/2/2006, DJ 23/3/2007.
o de retrocesso. Uma vez assegurada a proteo
penal, sua supresso ou reduo podero implicar
em desproporcionalidade." (2007, p. 138)
Assim, a lei de anistia uma causa de indisfar-
vel retrocesso na proteo das vtimas e da sociedade
relativamente pauta de direitos fundamentais, o que
encontra barreira no princpio da proporcionalidade,
na sua vertente da vedao proteo insuficiente. H,
portanto, mais essa bice sua admisso num sistema
jurdico democrtico.
9. A deciso da Corte Interamericana de Direitos
Humanos
O ltimo aspecto a ser analisado refere-se aos
efeitos da condenao que o Brasil sofreu em 2010 na
Corte Interamericana de Direitos Humanos - CIDH, no
caso Gomes Lund, e a divergncia de enfoques entre
essa Corte e o Supremo Tribunal Federal no que se re-
fere validade da anistia aos perpetradores de graves
violaes aos direitos humanos
"%
.
Com efeito, indispensvel, antes de tudo,
compreender que a adeso Conveno Americana
sobre Direitos Humanos e o reconhecimento da jurisdi-
"%
Esse tema objeto de anlise detida em CARVALHO RAMOS,
Andr de. Crimes da ditadura militar: a ADPF 153 e a Corte
Interamericana de Direitos Humanos. E tambm WEICHERT, Marlon
Alberto. A sentena da Corte Interamericana de Direitos Humanos e a
obrigao de instituir uma Comisso da Verdade. Ambos in GOMES,
Luiz Flavio; MAZZUOLI, Valerio de Oliveira (Org.). Crimes da ditadura
militar: uma anlise luz da jurisprudncia atual da Corte Interamericana de
Direitos Humanos: Argentina, Brasil, Chile, Uruguai. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2011. E, ainda, ROTHENBURG, Walter Claudius.
Controle de constitucionalidade e controle de convencionalidade: o
caso brasileiro da Lei de Anistia. In: PAGLIARINI, Alexandre
Coutinho; DIMOULIS, Dimitri (Coord.). Direito constitucional e
internacional dos direitos humanos. Belo Horizonte: Frum, 2012, p. 333-
359.

599
o obrigatria da CIDH foram atos soberanos e volun-
trios do Estado brasileiro. Portanto, foi o Brasil, por
suas autoridades constitucionalmente competentes
(Presidncia da Repblica e Congresso Nacional), que
decidiu integrar o sistema interamericano de direitos
humanos. No se identifica nenhuma mcula no pro-
cesso de ratificao da Conveno, ou de sua aprova-
o em mbito interno. Outrossim, nenhum Estado
estrangeiro compeliu o Pas a tomar parte desses atos e
organismos internacionais.
Pouco importa, nesse particular, a discusso so-
bre a estatura constitucional da Conveno. O relevan-
te compreender que a aceitao da jurisdio e da
competncia da CIDH concretiza preceitos constitucio-
nais. Destaca-se, dentre outros
"&
, o artigo 7 do Ato das
Disposies Constitucionais Transitrias, no qual se
define que [o] Brasil propugnar pela formao de um
tribunal internacional dos direitos humanos.
Assim, a aceitao pelo Estado brasileiro da ju-
risdio de um tribunal interamericano de direitos
humanos previsto em Conveno Internacional encon-
tra pleno e direto apoio na Constituio. Portanto, o ato
do Presidente da Repblica de ratificar a Conveno e
a deciso do Congresso Nacional de aprov-la, longe
de afrontar a Constituio, concretizam mandamentos
nela inseridos.
Para recusar a autoridade da CIDH seria neces-
srio existir algum vcio de inconstitucionalidade
formal ou material nos atos de ratificao, aprovao
e promulgao da Conveno Americana sobre Direi-
tos Humanos ou de aceitao da jurisdio da CIDH.

"&
Vide o artigo 4, inciso II (A Repblica Federativa do Brasil rege-se
nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios: (...) II -
prevalncia dos direitos humanos;) e o 2, do artigo 5 ( 2 - Os
direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros
decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos
tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja
parte).
Em especial, para sustentar a no aplicao de uma
sentena da CIDH proferida contra o Brasil, o Supremo
Tribunal Federal ter que declarar inconstitucional a
promulgao da clusula do artigo 68.1 da Conveno:
Os Estados-Partes na Conveno comprometem-se a
cumprir a deciso da Corte em todo caso em que forem
partes.
Porm, necessrio lembrar que o Brasil se
sustentar que a jurisdio da CIDH no obrigatria
para os rgos internos ter que denunciar integral-
mente a Conveno, conforme dispe o artigo 44.1 da
Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados.
Essa situao, porm, inimaginvel e represen-
taria um retrocesso sem precedente nas relaes inter-
nacionais do Brasil e um duro golpe na democracia e
na promoo dos direitos humanos. Alis, por si s
seria uma autnoma violao Constituio, pois so-
freria impedimento pela clusula da vedao ao retro-
cesso.
No que diz respeito ao aparente conflito entre a
deciso do STF na ADPF n 153 e a sentena da CIDH
no caso Gomes Lund, os rgos internos de persecuo
penal, para discernirem qual delas seguiro, devem
observar os limites da competncia de cada um dos
Tribunais.
Primeiro, de entender que ambas decises con-
vivem juridicamente. O Supremo Tribunal Federal a
corte final no julgamento de constitucionalidade, en-
quanto a Corte Interamericana realiza controle de con-
vencionalidade. A lei de anistia teria passado pelo cri-
vo da constitucionalidade aplicado pelo STF, mas no
da convencionalidade, realizado pela CIDH.
Assim, se os crimes estiverem vinculados a
violaes aos direitos humanos, devero ser exami-
nados sob o plio da deciso da CIDH, pois se vincu-
lam Conveno Americana sobre Direitos Humanos.
Nessa situao, no prevalecer a deciso do STF. Po-
rm, nos delitos que no se refiram a violaes aos
direitos humanos, remanesce com exclusividade o

601
efeito do julgamento da ADPF. H, pois, uma relao
de especialidade da sentena da CIDH em relao ao
Supremo Tribunal Federal.
Em suma, a CIDH no uma instncia adicional
ao processo interno e no reformou a deciso da Su-
prema Corte brasileira na ADPF n 153. Sua sentena
navega no estrito espao de sua competncia e somente
ali prevalece em relao s decises dos rgos jurisdi-
cionais internos. Logo, toda autoridade que participa
da persecuo penal (membros do Poder Judicirio, do
Ministrio Pblico e da Polcia Judiciria) est adstrita
a respeitar ambas as decises, nos limites de suas res-
pectivas aplicabilidades.
Concluso
Os valores materiais de um Estado constitucio-
nal, republicano, democrtico e de direito so incompa-
tveis com a tolerncia e o incentivo tortura, o desa-
parecimento forado, o estupro, a execuo sumria e
outros atos violentos de agentes do Estado contra seus
cidados, quaisquer que sejam os motivos dessas con-
dutas. funo do direito penal proteger direitos fun-
damentais e, portanto, inarredvel seu emprego em
face dos autores dessas graves violaes aos direitos
humanos.
A estatura constitucional da proteo aos direi-
tos humanos no admite que o legislador possa enfra-
quecer ou desautorizar a responsabilidade penal por
sua violao. H um mandado geral implcito de cri-
minalizao e, em alguns casos, expresso e especfico
(v.g., na CF/88, tortura e racismo) que impe sejam
essas leses sancionadas criminalmente. E, logicamen-
te, esses mandados impedem a descriminalizao (ou
seja, a impunidade), tornando inconstitucionais quais-
quer leis que gerem uma proteo insuficiente, vale
dizer, retrocedam de um grau razovel de punio.
Marlon Alberto Weichert

602
Assim, normas instituidoras de causas de extin-
o da punibilidade de graves violaes aos direitos
humanos so extremamente injustas (RADBRUCH) e
incompatveis com a Constituio. A edio de leis
dessa natureza, inclusive de anistia, colide com a proi-
bio da proteo insuficiente.
Para reconhecer uma norma penal negativamen-
te desproporcional no necessrio recorrer ao direito
natural, ou supra jurdico. A sociedade nacional e a
comunidade internacional possuem normas jurdicas
que, ao menos desde os anos quarenta, afirmam a obri-
gao de promover e proteger os direitos humanos,
inclusive com a sano penal. Essas normas so par-
metros suficientes para invalidar a pretenso de extin-
o da punibilidade de graves violaes aos direitos
humanos mediante anistia.
H de se dedicar especial ateno s pretenses
de emprestar a normas jurdicas gestadas durante o
arbtrio o manto da constitucionalidade material, me-
diante a invocao de sua compatibilidade com precei-
tos das cartas outorgadas pelo prprio regime autorit-
rio. O intrprete constitucional no pode ser vtima de
uma armadilha que verdadeira petio de princpio:
avaliar a validade material de uma norma legal de um
regime autoritrio adotando como parmetro o prprio
ordenamento jurdico e poltico ditatorial. O sentido e o
conceito dos direitos fundamentais, sobretudo civis e
polticos, so ontologicamente antagnicos ao arbtrio e
ao regime de exceo. um menoscabo sua posio
no sistema jurdico submet-los a juzos de constitucio-
nalidade com constituies outorgadas. preciso des-
considerar os ordenamentos impostos pelo arbtrio e
substitu-los por aqueles em vigor antes do golpe de
Estado, especialmente quando reconfirmados pelo po-
der constituinte superveniente ao perodo ditatorial.
A interpretao dada Lei n 6.683/79 no sen-
tido de ter institudo uma anistia penal a atos de grave
violao aos direitos humanos insere-se nesse contex-
to de exame de validade e no sobrevive a um juzo de

603
compatibilidade com a Constituio brasileira de 1946
e os princpios que lhe estruturam. Da mesma forma, a
pauta axiolgica da Constituio de 1988 incompat-
vel com tais preceitos de impunidade, o que confirma a
incompatibilidade material das normas de autoanistia.
No se trata de revogar uma anistia que j te-
ria operado seus efeitos, mas sim de reconhecer que
ela nunca teve o condo de produzir o benefcio
alardeado, em decorrncia da incompatibilidade
dessa interpretao com preceitos fundamentais das
Constituies brasileiras e do direito internacional
incorporado ao sistema jurdico ptrio. Antes mesmo
da instaurao da ditadura militar vigoravam causas
jurdicas que impediam o Estado de deixar impunes
e esquecidos os brbaros atentados que seus agentes
aplicaram dignidade humana.
Portanto, em que pese a deciso do Supremo
Tribunal Federal na Arguio de Descumprimento de
Preceito Fundamental n 153, pontos essenciais ainda
pendem de apreciao e discusso. O aprofundamento
dessa reflexo essencial para o processo de afirmao
histrica do direitos humanos no Brasil.
Referncias
ALEXY, Robert. Derecho injusto, retroactividad y princi-
pio de legalidad penal. La doctrina del Tribunal Constitucio-
nal alemn sobre los homicdios cometidos por centinelas del
Muro de Berlin. Doxa 23 (2000).
______. Mauerschtzen. Acerca de la relacin entre Dere-
cho, Moral y Punibilidad. In: VIGO, Rodolfo Luis, La In-
justicia Extrema no es Derecho. Buenos Aires: Facultad de
Derecho UBA La Ley, 2006, p. 167-195.
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional, 6 ed.
Coimbra: Almedina, 1993.
CARVALHO RAMOS, Andr de. Crimes da ditadura
militar: a ADPF 153 e a Corte Interamericana de Direitos
Humanos. In GOMES, Luiz Flavio; MAZZUOLI, Valerio
de Oliveira (Org.). Crimes da ditadura militar: uma anlise
luz da jurisprudncia atual da Corte Interamericana de Direitos
Humanos: Argentina, Brasil, Chile, Uruguai. So Paulo: Re-
vista dos Tribunais, 2011, p. 174-225.
CORREIA, Marcus Orione Gonalves. Anistia para
quem? In: SOARES, Ins Virgnia Prado; KISHI, Sandra
Akemi Shimada (Coord.). Memria e verdade: a justia de
transio no Estado Democrtico brasileiro. Belo Horizon-
te: Frum, 2009, p. 141-152.
GONALVES, Luiz Carlos dos Santos. Mandados expressos
de criminalizao e a proteo de direitos fundamentais na
Constituio brasileira de 1988. Belo Horizonte: Frum,
2007.
MARTINS, Leonardo (Org.). Cinquenta anos de jurispru-
dncia do Tribunal Constitucional Federal Alemo.
SCHWABE, Jrgen (Coletnea original); Berlim: Konrad
Adenauer Stiftung, 2005.
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Imprescritibilidade
dos crimes de tortura. In: SOARES, Ins Virgnia Prado;
KISHI, Sandra Akemi Shimada (Coord.). Memria e verda-
de: a justia de transio no Estado Democrtico brasileiro.
Belo Horizonte: Frum, 2009, p. 135-140.
RADBRUCH, Gustav. Arbitrariedad legal y derecho suprale-
gal. Imprenta: Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1962.
ROTHENBURG, Walter Claudius. Controle de constitu-
cionalidade e controle de convencionalidade: o caso brasi-
leiro da Lei de Anistia. In: PAGLIARINI, Alexandre Cou-
tinho; DIMOULIS, Dimitri (Coord.). Direito constitucional e
internacional dos direitos humanos. Belo Horizonte: Frum,
2012, p. 333-359.

605
STEINER, Henry J.; ALSTON, Philip. International Human
Rights in Context: Law, politics, morals. New York: Oxford
STRECK, Lenio Luis. Bem jurdico e constituio: da
proibio de excesso (bermassverbot) proibio de
proteo deficiente (Untermassverbot) ou de como no h
blindagem contra normas penais inconstitucionais.
<http://leniostreck.com.br/index.php?option=com_doc
man%20&Itemid=40>. Consulta em 9/9/12.
TAVARES. Andr Ramos. Curso de Direito Constitucional.
So Paulo: Saraiva, 2002.
VIGO, Rodolfo Luis, La Injusticia Extrema no es Derecho.
Buenos Aires: Facultad de Derecho UBA La Ley, 2006.
WEICHERT, Marlon Alberto; FVERO, Eugnia Augusta
Gonzaga. A responsabilidade por crimes contra a huma-
nidade cometidos durante a ditadura militar. In: SOUZA
NETO, Cludio Pereira, SARMENTO, Daniel;
BINENBOJM, Gustavo. Vinte Anos da Constituio Federal
de 1988. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009, p. 511-568.
WEICHERT, Marlon Alberto. Suprema Impunidade no
Julgamento da ADPF 153. In SARMENTO, Daniel;
SARLET, Ingo Wolfgang. Direitos Fundamentais no Supre-
mo Tribunal Federal: balano e crtica. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2011, p. 955-979.
_____. Crimes contra a humanidade perpetrados no Bra-
sil. Lei de anistia e prescrio penal. Revista Brasileira de
Cincias Criminais. So Paulo: Revista dos Tribunais, Ano
16 n. 74 setembro-outubro de 2008, p. 170-229.
_____. A sentena da Corte Interamericana de Direitos
Humanos e a obrigao de instituir uma Comisso da
Verdade. In GOMES, Luiz Flavio; MAZZUOLI, Valerio
de Oliveira (Org.). Crimes da ditadura militar: uma anlise
luz da jurisprudncia atual da Corte Interamericana de Direitos
Humanos: Argentina, Brasil, Chile, Uruguai. So Paulo: Re-
vista dos Tribunais, 2011, p. 226-242.

Antinomia radical entre
as leis de autoanistia e a obrigao
de punir os perpetradores de
violaes aos direitos humanos
Fundamentos e anlise de casos
@14%).% ;%"1 @)+)4-)
!
Resumo: O artigo tem por foco os fatores fundantes da
Justia Transicional (responsabilidade, justia e recon-
ciliao), especialmente luz do posicionamento dos
rgos das Naes Unidas sobre as leis de autoanistia,
a destacar a Comisso de Direitos Humanos, a Assem-
bleia Geral e os Comits interpretativos de tratados de
direitos humanos de abrangncia universal. A busca
por significados e parmetros perpassou, conjuntamen-
te, a jurisprudncia dos tribunais internacionais no to-
cante ao direito penal internacional (Tribunal ad hoc
para a ex-Iugoslvia) e proteo regional dos direitos

!
Mestre em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais
(UFMG); Membro do Grupo de Estudos sobre Internacionalizao do
Direito e Justia de Transio (IDEJUST); Membro do Grupo de
Pesquisa "Justia de Transio" da Universidade de Braslia (UnB);
Membro da International Law Association (ILA); Associado da Sociedad
Latinoamericana de Derecho Internacional (LASIL-SLADI) e Integrante de
seu Grupo de Estudios sobre Responsabilidad Internacional; Pesquisador
Bolsista do Max-Planck-Institut fr auslndisches ffentliches Recht und
Vlkerrecht (Heidelberg, 2008); Presidente da Comisso de Estudos
Constitucionais da Ordem dos Advogados do Brasil, Seccional Bahia
(OAB/BA).
Ranieri Lima Resende 608
humanos (Cortes Europeia e Interamericana de Direi-
tos Humanos). Nesse ponto, determinados casos-chave
da Corte Interamericana foram analisados (Velsquez
Rodrguez, Barrios Altos, Almonacid Arellano e Gelman),
de modo a evidenciar a linha de coerncia da respecti-
va jurisprudncia, a par de suas repercusses na prti-
ca subsequente dos Estados denunciados.
Palavras-chave: Leis de Anistia. Naes Unidas. Tribu-
nais Internacionais.
Abstract: The article focuses on the founding elements
of Transitional Justice (responsibility, justice and re-
conciliation), on the light of the United Nations' posi-
tion about Amnesty Laws, specially the Human Rights
Commission, the General Assembly and universal
Human Rights Treaties' Committees. The search for
meaning and parameters has crossed through prece-
dents of international tribunals, with regard to Interna-
tional Criminal Law (International Criminal Tribunal
for the Former Yugoslavia) and the regional protection
of human rights (European and Inter-American Courts
of Human Rights). In this aspect, factors connected to
Transitional Justice were analyzed and key cases jud-
ged by the Inter-American Court of Human Rights ha-
ve been considered (Velsquez Rodrguez, Barrios Altos,
Almonacid Arellano and Gelman), in association with its
subsequent impact on the practices of the respondent
States.
Keywords: Amnesty Laws. United Nations. Internatio-
nal Courts.
Introduo
Durante os seminrios discentes desenvolvidos
no ambiente instigante da disciplina Teoria Geral dos
Direitos Humanos, ministrada pela Prof. Dr. Ene de
Stutz e Almeida perante o Programa de Ps-Graduao
em Direito da Universidade de Braslia, o eixo central
Antinomia radical entre as leis de autoanistia e a obrigao...

609
da Justia de Transio foi enfrentado em suas diver-
sas vertentes (verdade, reparao, justia e reforma),
mas, de imediato, chamou a ateno do autor do pre-
sente paper a problemtica residente na persecuo pe-
nal dos perpetradores de violaes aos direitos huma-
nos, em face das leis de autoanistia.
.

Onde se situaria o fundamento obrigacional pa-
ra investigar, processar, julgar e punir os autores de
violaes graves de direitos humanos na ambincia de
um regime de exceo? Em que contexto rgos judici-
ais internacionais enfrentaram a questo das autoanis-
tias? Foram esses alguns tpicos investigativos enfren-
tados e que, no presente trabalho preliminar, para eles
buscou-se possveis respostas.
1. Elementos de Realizao da Justia Transicional
Em momentos histricos decorrentes de proces-
sos de paz ou da superao de autoritarismos, exsurge
o desafio da abordagem jurdica da ocorrncia de cri-
mes internacionais cometidos na ambincia do regime
poltico pretrito. Nesse contexto, destaca-se a funo a
ser exercida pela chamada Justia de Transio (Jar-
dim, 2006, p. 1-2).
Seu papel decorre do elemento comum s tran-
sies polticas experienciadas nas mais diversificadas
partes do globo, qual seja: o largo acervo de violaes a
normas protetivas fundamentais de direitos humanos
pela ao do Estado, ou de grandes grupos organiza-
dos em seu territrio, durante o perodo de exceo ou
de prtica autoritria que se busca superar (Almeida;
Torelly, 2010, p. 38).
A partir de certo consenso internacional, a no-
o de Justia Transicional pode ser compreendida
por toda a gama de processos e mecanismos associados
aos esforos da sociedade em lidar com um legado de
violaes ocorridas em larga escala, no sentido de as-
segurar a responsabilizao, proporcionar justia e
promover a reconciliao.
Tais medidas podem abranger mecanismos ju-
diciais e no judiciais, com diferentes nveis de envol-
vimento internacional (ou nenhum), dirigidos perse-
cuo penal individualizada, reparao das vtimas e
seus familiares, busca da verdade, reforma institucio-
nal, vedaes de acesso e dispensas do servio pblico,
consoante externado pelo Secretrio-Geral das Naes
Unidas (UN, 2004, p. 4).
Entretanto, o trinmio Responsabilidade - Jus-
tia - Reconciliao no deve ser vislumbrado com a
preponderncia do ltimo elemento sobre os demais,
na medida em que so bastante comuns os riscos de
uma poltica de reconciliao nacional voltada estrita-
mente para o futuro e dirigida a uma suposta estabili-
zao das relaes sociais presentes. Com base em ra-
mificaes conservadoras, marcadas pelo esquecimento
esquizofrnico do passado, tal caminho pode gerar
consequncias negativas em longo prazo, a citar o re-
tardamento de reformas polticas de maior amplitude e
a fragilizao da democracia (Teitel, 2011, p. 156-157).
A concepo de Justia focada em processar e
julgar os perpetradores que cometeram violaes aos
direitos humanos configura-se parte fundamental para
a confrontao de referido legado de abusos, tendo em
vista que tais julgamentos podero servir para evitar
que crimes dessa magnitude se repitam, dar consolo s
vtimas, estimular o debate sobre um novo grupo de
normas estruturais e impulsionar reformas de institui-
es governamentais, com a agregao de uma maior
carga de confiana pblica (Zyl, 2009, p. 34).
O direito verdade, tambm inserido na ampli-
tude da Justia, vincula-se ao dever iniludvel do Esta-
do de realizar uma investigao sria e efetiva acerca
dos fatos que geraram as violaes aos direitos huma-
nos, ao qual acompanha a obrigao de identificar, jul-
gar e punir seus responsveis, tendo por uma das prin-

611
cipais finalidades almejadas a de promover garantias
de no recorrncia (Canado Trindade, 2011, p. 284).
Diversas instncias das Naes Unidas e cortes
internacionais manifestaram-se em prol da efetividade
da persecuo penal dos perpetradores de graves vio-
laes aos direitos humanos e de direitos de carter
humanitrio, especialmente nas hipteses de tortura,
maus-tratos, desaparecimentos forados e homicdio,
no seio de uma concepo de combate impunidade,
luz de abordagens mais amplas a serem vislumbradas
a partir do prprio reconhecimento da condio huma-
na das vtimas e de sua posio indelvel de sujeitos de
direito.
2. Posio das Instncias Normativo-
Interpretativas das Naes Unidas
Ao editar seu General Comment n. 20/1992 acer-
ca do que dispe o art. 7., do Pacto Internacional de
Direitos Civis e Polticos (ningum poder ser subme-
tido tortura, nem a penas ou tratamento cruis, de-
sumanos ou degradantes), o Comit de Direitos Hu-
manos
"
registrou, expressamente, que as anistias so
em geral incompatveis com o dever dos Estados de
investigar atos de tortura (UN, 2008a, p. 202).
Uma dvida foi levantada acerca da obrigao
do Estado em levar os perpetradores de violaes aos
direitos humanos justia, ou seja, se atingiria at o
momento da persecuo penal e, subsequentemente,

"
O Comit de Direitos Humanos o rgo de expertos independentes
que monitora a implementao do Pacto Internacional de Direitos
Civis e Polticos (1966) por seus Estados Partes. Conjuntamente, o
Comit publica suas interpretaes sobre o contedo de normas de
direitos humanos, conhecidas como comentrios gerais (General
Comments) acerca de questes temticas e seus mtodos de trabalho
(OHCHR, 2013a).
avanaria para o instante da sua efetiva condenao
judicial.
O dever de punir os violadores foi explicitamen-
te registrado pelo Comit de Direitos Humanos em
diversos casos, especialmente com referncia a execu-
es sumrias e extrajudiciais, desaparecimentos for-
ados, tortura, maus-tratos e detenes arbitrrias. No
entanto, em seus comentrios de 1994 sobre a situao
em El Salvador, o rgo deu um passo alm e conside-
rou que todas as violaes passadas de direitos hu-
manos devem ser cuidadosamente investigadas e seus
perpetradores punidos (Seibert-Fohr, 2002, p. 319, 321).
O problema da impunidade vinculada a referi-
das violaes pode configurar-se um importante ele-
mento contributivo para a recorrncia de tais abusos no
futuro, razo pela qual, de acordo com o estabelecido
pelo Comit em seu General Comment n. 31/2004, a
concesso de anistias, imunidades ou outras vedaes
legais no so admissveis na condio de fatores ex-
cludentes ou preclusivos da responsabilidade pessoal
dos perpetradores de violaes aos direitos humanos,
destacadamente quando envolvidos agentes pblicos
de qualquer nvel hierrquico (UN, 2008a, p. 247).
Cumpre salientar a existncia de posies di-
vergentes, como a externada por Louise Mallinder
(2007, p. 214), ao considerar que, mesmo diante da cla-
reza de um dever de persecuo penal, para o direito
internacional no seria exigvel do Estado que efetivas-
se tais persecues contra todo e qualquer perpetrador,
sendo admissvel a adoo de uma sistemtica seletiva
de punio dos mais responsveis e a aplicao da
anistia aos ofensores de menor potencial, desde que
tais medidas sigam acompanhadas de mecanismos de
asseguramento dos direitos das vtimas.
necessrio registrar contra essa posio, que o
ato internacionalmente ilcito ser atribudo ao Estado
em nome do qual agiu o autor do ato ou do comporta-
mento ilcito e, nesse tocante, pode tratar-se de um r-
go individualmente considerado, com abrangncia

613
desde os governantes e os mais altos funcionrios at o
agente mais subalterno (Dinh et al., 2003, p. 788).
O Comit contra Tortura
#
fez registrar em seu
General Comment n. 2/2007 que anistias ou outros im-
pedimentos pronta e justa persecuo penal e puni-
o dos perpetradores de tortura ou maus-tratos vio-
lam a norma ius cogens de proibio absoluta da tortu-
ra, em consonncia com o princpio da inderrogabili-
dade (UN, 2008b, p. 377).
A obrigao geral de prover a reparao das v-
timas e a punio de seus torturadores pode, efetiva-
mente, configurar-se um fator proibitivo para anistias
dirigidas a isentar pessoas que tenham afligido direta-
mente outras com tratamentos desumanos ou degra-
dantes (Joseph et al., 2004, p. 206), quais sejam: os agen-
tes executores da prtica da tortura que, na maioria dos
casos, situam-se na base da pirmide da hierarquia
estatal ou organizacional.
Dentre os princpios diretores do combate im-
punidade elencados pela experta Diane Orentlicher
(2005) perante a Comisso de Direitos Humanos,
$
cons-
ta que os Estados devem adotar e reforar medidas de
salvaguarda contra manifestos abusos de direito que
beneficiem os perpetradores de violaes aos direitos
humanos, tais quais: prescrio, anistia, direito de asilo,
recusa extradio, aplicao do princpio non bis in
idem, escusa do dever de obedincia e imunidades ofi-
ciais.

#
O Comit contra Tortura est para a Conveno contra Tortura e
outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes
(1984), em equivalncia ao explicitado na nota supra sobre o Comit de
Direitos Humanos e o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos
(1966).
$
Na condio de rgo das Naes Unidas direcionado promoo e
proteo dos direitos humanos em nvel global, a Comisso de Direitos
Humanos foi restruturada e convertida em 2006 no Conselho de
Direitos Humanos das Naes Unidas (OHCHR, 2013b).
Ranieri Lima Resende

614
Cerca de 8 (oito) anos antes, o Special Rapporteur
Louis Joinet (1997) j havia registrado em seu relatrio
apresentado Subcomisso sobre Preveno da Dis-
criminao e Proteo de Minorias da Comisso de
Direitos Humanos, que as mesmas restries configu-
ram-se medidas abusivas destinadas a beneficiar a im-
punidade e conflitam diretamente com o direito das
vtimas verdade, justia e reparao.
A par disso, h de que se considerar dentre as
garantias de no recorrncia, a necessidade imperiosa
de destituio do servio pblico dos agentes estatais
de maior hierarquia que tenham envolvimento com-
provado com violaes graves de direitos humanos, os
quais permanecem oficialmente ativos sob o manto
protetor da autoanistia impeditiva dos respectivos pro-
cedimentos investigatrios (judiciais ou administrati-
vos).
Com base em tais premissas, a Comisso de Di-
reitos Humanos optou por editar a Resoluo n.
2005/81, em 21 de abril de 2005 (UN, 2005),
%
onde dei-
xou claro o seu reconhecimento de que as anistias no
devem configurar garantia de impunidade para os
perpetradores de violaes aos direitos humanos e
humanitrios que constituam crimes. Portanto, os Es-
tados devem pautar sua atuao em acordo com suas
obrigaes de direito internacional, no sentido de
promoverem a sustao, renncia ou nulidade de anis-
tias e de outras imunidades.
Estatuiu a Comisso, ainda, que os acordos de
paz endossados pelas Naes Unidas jamais podero
comprometer-se com a concesso de anistias a genoc-
dio, crimes contra a humanidade, crimes de guerra ou
violaes graves de direitos humanos.

%
Antecederam-lhe as Resolues n. 2002/79, de 25 de abril de 2002;
n. 2003/72, de 25 de abril de 2003; e n. 2004/72, de 21 de abril de
2004, com textos menos amplos.

615
A Assembleia Geral das Naes Unidas, em se-
de da Resoluo n. 60/147 (UN, 2006, p. 5), deixou
expresso que os Estados possuem a obrigao de inves-
tigar e, em caso de prova suficiente, a conjunta obriga-
o de submeter persecuo penal as pessoas alega-
damente responsveis por violaes massivas de direi-
to internacional dos direitos humanos e de violaes
graves de direito internacional humanitrio. Na hip-
tese de esses indivduos serem considerados culpados
por referidos crimes, os Estados permanecem titulares
da subsequente obrigao de aplicar concretamente as
correspondentes medidas punitivas.
No prisma da reparao das vtimas de vulnera-
es de direitos humanos, incluem-se aspectos de natu-
reza no monetria dentre os quais se destaca o concei-
to de satisfao. Em seu relatrio comentado sobre o
direito da responsabilidade dos Estados (ILC, 2001, p.
90), a Comisso de Direito Internacional das Naes
Unidas
&
considerou que proporcionar garantias de no
recorrncia da violao pode ser vislumbrado como
uma forma de satisfao, exemplificativamente, por
intermdio da adoo de medidas preventivas concre-
tas e de carter normativo geral direcionadas a que a
violao no torne a ocorrer.
No foi outra a concluso da Assembleia Geral,
ao haver inserido a aplicao de sanes judiciais e
administrativas contra pessoas responsveis por Viola-
es aos Direitos Humanos e de direitos de carter
humanitrio na qualidade de medida de satisfao e
essa, por sua vez, inserida dentro do princpio nortea-
dor da reparao de danos sofridos pelas vtimas (UN,
2006, p. 7-8).

&
A Comisso de Direito Internacional possui a atribuio primordial
de promover o desenvolvimento progressivo do direito internacional e
sua codificao, consoante disposto no art. 1.1 de seu Estatuto e em
harmonia com o art. 13.1 da Carta das Naes Unidas.
A vasta gama de normas produzidas e interpre-
tadas no mbito das Naes Unidas deixa clara a teleo-
logia da sano penal derivada de graves Violaes aos
Direitos Humanos no resgate da dignidade humana
das vtimas e, conjuntamente, na proteo do tecido
social circundante, de modo a criar um ambiente des-
favorvel repetio de tais ocorrncias.
3. Posio do Tribunal Internacional ad hoc para a
ex-Iugoslvia: Caso Prosec ut or v. Ant o Furund!i j a
(1998)
Competente para processar e julgar os perpe-
tradores de graves violaes de direito internacional
humanitrio ocorridas no territrio da ex-Iugoslvia a
partir de 1991, criado sob os auspcios das Naes Uni-
das, o Tribunal Internacional ad hoc para a ex-
Iugoslvia apreciou o caso Prosecutor v. Anto Furund!ija
por intermdio de sua Cmara Julgadora em 1998,
momento em que algumas questes fundamentais vin-
culadas ao dever de persecuo penal foram abordadas
(ICTY, 1998).
Trata o case a respeito da participao de Anto
Furund$ija na posio de comandante local dos Jokers,
unidade militar especial do Conselho de Defesa Croata
durante o conflito armado nos Blcs, com relao a
ocorrncias verificadas e comprovadas de maio de
1993, dentro do Quartel-General do grupo situado na
cidade de Nadioci, atual Bsnia-Herzegvina.
Durante a instruo probatria do processo pe-
nal internacional, restaram, claramente, atestadas vio-
laes de tortura mediante tratamento cruel, desumano
e degradante, alm de estupros e severos abusos fsicos
e psicolgicos infligidos a pessoas ilegalmente detidas,
tudo sob a presena, superviso e atuao direta e efe-

617
tiva do acusado.
'
Entretanto, mesmo que no houvesse
prova da participao direta do acusado nas violaes
sob anlise, sua condenao penal internacional encon-
trou bases de sustentao bastante slidas.
As jurisprudncias dos Tribunais Internacionais
ad hoc para Ruanda e para a ex-Iugoslvia demons-
tram-se consonantes com a premissa, segundo a qual,
no necessrio que os superiores pertenam ao grupo
de comando militar ou civil da mais alta posio hie-
rrquica, visto que conjuntamente punvel o chefe de
uma pequena unidade militar ou uma pessoa com au-
toridade civil em uma zona delimitada (Ambos, 2005,
p. 80).
O que interessa para o direito penal internacio-
nal, que o controle efetivo sobre os subordinados es-
teja acompanhado da possibilidade de adotar medidas
preventivas ou contramedidas repressivas s viola-
es.
Ao tratar a respeito da natureza normativo-
hierrquica ius cogens da proibio da tortura na ambi-
ncia do direito internacional, o Tribunal Internacional
para ex-Iugoslvia registrou no caso concreto que tal
vedao possui efeitos jurdicos marcantes nos nveis
interestatal e individual (ICTY, 1998).
Na seara interestatal, o carter peremptrio da
norma atua no sentido de deslegitimar internacional-
mente todo e qualquer ato legislativo, administrativo
ou judicial que autorize a tortura. Se, de um lado, inci-
dem os arts. 53 e 64, da Conveno de Viena sobre o
Direito dos Tratados,
(
que tornam nulos e sem efeito

'
No foi identificada prova de que Anto Furund$ija teria praticado
atos de violncia sexual, apesar de evidenciada a sua presena e a
continuidade dos interrogatrios durante tais violaes.
(
Artigo 53
Tratado em Conflito com uma Norma Imperativa de Direito
Internacional Geral (jus cogens)
nulo um tratado que, no momento de sua concluso, conflite com
uma norma imperativa de Direito Internacional geral. Para os fins da

jurdico qualquer tratado ou norma costumeira que
permita tal prtica, de outro, no se admite que o Esta-
do adote medidas internas direcionadas a autorizar ou
aceitar a tortura ou no sentido de absolver seus perpe-
tradores mediante leis de anistia.
O Tribunal Internacional considerou, conjunta-
mente, que processos podero ser inaugurados por
iniciativa das potenciais vtimas perante rgos judici-
ais nacionais ou internacionais, com vistas a que as
medidas internas legitimantes da prtica da tortura
sejam declaradas atos internacionalmente ilcitos. Da
mesma forma, viabiliza-se que a vtima possa deduzir
uma pretenso indenizatria por danos sofridos peran-
te um tribunal estrangeiro, o qual poder ser deman-
dado para decidir a respeito da (in)validade jurdica da
medida estatal autorizadora ou incentivadora da tortu-
ra.
Independentemente de qualquer autorizao
outorgada pelas instncias legislativas ou judiciais com
vistas a violar o preceito imperativo de banimento ab-
soluto da tortura, os indivduos permanecem obriga-
dos a agir em conformidade com a norma cogente.
Consoante estabeleceu o Tribunal Militar Internacional
de Nuremberg, os indivduos possuem deveres inter-
nacionais que transcendem s suas obrigaes de obe-
dincia nacional impostas pelo Estado (ICTY, 1998).
presente Conveno, uma norma imperativa de Direito Internacional
geral uma norma aceita e reconhecida pela comunidade
internacional dos Estados como um todo, como norma da qual
nenhuma derrogao permitida e que s pode ser modificada por
norma ulterior de Direito Internacional geral da mesma natureza.
Artigo 64
Supervenincia de uma Nova Norma Imperativa de Direito
Internacional Geral (jus cogens)
Se sobrevier uma nova norma imperativa de Direito Internacional
geral, qualquer tratado existente que estiver em conflito com essa
norma torna-se nulo e extingue-se (Brasil, 2009).

619
4. Posio da Corte Europeia de Direitos Humanos
Chama ateno que a Corte Europeia de Direi-
tos Humanos tambm possua jurisprudncia acerca da
insustentabilidade jurdica das anistias concedidas na
seara do ordenamento jurdico interno dos Estados
Partes da Conveno Europeia para a Proteo dos
Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais.
Entretanto, na abordagem constante em seus preceden-
tes, normalmente, a questo da autoanistia vislum-
brada na posio de fundamento argumentativo do
requerente, ou seja, dirigido a afastar as condenaes
criminais que tenham sido impostas pelo Estado reque-
rido aos perpetradores de Violaes aos Direitos Hu-
manos.
4.1. Caso Ould Dah v. France (2009)
Ao decidir o caso Ould Dah v. France (ECHR,
2009), a Corte Europeia tratou a situao apresentada
pelo mauritano Ely Ould Dah, que fora detido, proces-
sado e condenado na Frana em decorrncia da prtica
de tortura na condio de oficial da inteligncia e in-
vestigador ativo durante o conflito armado de natureza
tnica ocorrido na Mauritnia entre 1990 e 1991.
O caso tratou, preliminarmente, acerca do exer-
ccio da jurisdio universal para processar e julgar o
acusado na condio de perpetrador de tortura, pro-
cesso esse iniciado com a deteno do requerente
quando se encontrava em territrio francs para trei-
namento em uma academia militar.
Em 14 de junho de 1993, foi editada uma lei de
anistia pelo Estado mauritano, mediante a qual todos
os membros das foras armadas e das foras de segu-
rana foram beneficiados pela inviabilidade de instau-
rao de quaisquer procedimentos investigativos e pe-
nais, por fatos ocorridos entre 1. de janeiro de 1989 e
18 de abril de 1992 que estivessem em conexo com
conflitos armados ou aes de violncia.
Apoiada expressamente nas posies do Comit
de Direitos Humanos e do Tribunal Internacional para
a ex-Iugoslvia j explanadas acima, a Corte Europeia
assumiu a premissa de que anistias so, de uma forma
geral, incompatveis com o dever dos Estados de inves-
tigar atos de tortura, motivo pelo qual a lei sob crtica
foi considerada juridicamente incapaz de comprome-
ter o processamento e a condenao criminal de Ould
Dah pelo Estado francs.
4.2. Caso Margu! v. Croatia (2012)
Outro julgamento bem mais recente e digno de
nota reporta-se ao caso Margu" v. Croatia (ECHR, 2012),
no qual Fred Margu% denunciou Corte Europeia o
segundo processamento penal que culminou na sua
condenao pelo Judicirio da Crocia em decorrncia
da prtica de crimes de guerra contra a populao civil,
a citar: produo de ferimentos graves em criana, rou-
bo, sequestro, deteno arbitrria, tortura e homicdio,
na posio de membro do exrcito croata em novembro
de 1991.
No mbito do primeiro processo criminal inici-
ado em 1993, o requerente chegou a ser indiciado pe-
rante a Corte do Condado de Osijek, mas teve o proce-
dimento extinto por fora da prevalncia da lei geral de
anistia editada pelo Estado croata em 25 de setembro
de 1992, o que foi posteriormente confirmado pela Su-
prema Corte Nacional. Para tanto, referido rgo judi-
cirio superior justificou que as aes do indiciado es-
tavam em clara conexo com atos de agresso, rebelio
e conflitos armados cometidos entre 17 de agosto de
1990 e 23 de agosto de 1996 no territrio atual da Cro-
cia, as quais se encontravam imunizadas pela autoanis-
tia.

621
Na segunda denncia apresentada contra o re-
querente em 2006, basicamente pelos mesmos atos vio-
latrios evidenciados no primeiro processo, foi exarada
sentena condenatria com a imposio da pena de 14
(catorze) anos de priso, ulteriormente majorada para
15 (quinze) anos, e a rejeio da alegada excludente de
responsabilidade de anistia por todas as instncias ju-
diciais, inclusive pela Suprema Corte.
A Corte Europeia de Direitos Humanos, ao
apoiar-se em sua jurisprudncia reiterada especialmen-
te a partir do caso Abdlsamet Yaman v. Turkey (ECHR,
2004), destacou que quando o agente estatal haja sido
acusado da prtica de crimes envolvendo tortura ou
maus-tratos, de fundamental importncia que o pro-
cesso criminal e sua sentena no sejam protelados,
com a garantia de que no se permita a concesso de
anistia ou perdo. Considerou-se que, particularmente
em tais casos, as autoridades nacionais processantes
no transmitam a impresso de que pretendem deixar
fatos dessa gravidade impunes.
A outorga de anistia com relao a crimes inter-
nacionais, categoria em que se incluem crimes de lesa-
humanidade, guerra e genocdio, progressivamente
proibida pelo direito internacional. Tal entendimento,
segundo a Corte Europeia (2012, p. 27), deriva de nor-
mas costumeiras de direito internacional humanitrio e
de tratados de direitos humanos, tanto quanto de deci-
ses de tribunais regionais e internacionais e da prtica
desenvolvida pelos prprios Estados, a ponto de ser
possvel identificar o crescimento de uma tendncia de
nulificao das anistias gerais pelas instncias judici-
ais nacionais, regionais e internacionais.
Essa tendncia pode ser atestada na esfera do
Tribunal Especial para Serra Leoa, criado por fora de
tratado firmado entre as Naes Unidas e o Estado de
Serra Leoa, em cujo Estatuto - que possui primazia so-
bre as jurisdies internas - restou expressa a inadmis-
sibilidade das anistias previstas no Acordo de Paz de
Lom aos crimes internacionais submetidos sua com-
Ranieri Lima Resende

622
petncia, ou seja, crimes de guerra e outras violaes
graves de direito internacional humanitrio (Frulli,
2004, p. 315).
Nesse aspecto, referido Tribunal Especial regis-
trou em sua jurisprudncia que a concesso de anistia
para crimes internacionais no configura apenas uma
violao isolada ao direito internacional, mas a quebra
de uma obrigao do Estado perante a Comunidade
Internacional como um todo (Meisenberg, 2004, p.
842).
De igual modo, com referncia ao plano jurdi-
co-nacional, Antonio Cassese (2005, p. 208) relata su-
cessivos julgamentos em que tribunais espanhis (ca-
sos Scilingo e Pinochet) manifestaram sua posio acerca
de leis de anistia, ao consider-las inaplicveis quando
contrrias a normas internacionais de carter ius cogens.
Nessa mesma linha filiaram-se os tribunais argentinos
(caso Simon Julio, Del Cerro Juan Antonio), na mesma
linha do governo suo quanto ao crime de genocdio.
5. Posio da Corte Interamericana de Direitos
Humanos
Com vistas a compatibilizar a presente explana-
o com as dimenses do paper, optou-se por restringir
a anlise dos precedentes especficos da Corte Intera-
mericana de Direitos Humanos a 4 (quatro) casos-
chave julgados em 1988, 2001, 2006 e 2011, respectiva-
mente, caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras, caso Bar-
rios Altos vs. Peru, caso Almonacid Arellano y otros vs.
Chile e caso Gelman vs. Uruguay, espaados temporal-
mente de modo a evidenciar a linha de coerncia da
jurisprudncia do Tribunal Interamericano sobre o te-
ma da autoanistia, alm de suas subsequentes reverbe-
raes nos Estados demandados, especialmente nos
trs ltimos casos.

623
5.1. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras (1988)
Em seu histrico primeiro julgamento de mrito,
prolatado no caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras
(CorteIDH, 1988), a Corte Interamericana de Direitos
Humanos apreciou a ocorrncia do desaparecimento
forado em 12 de setembro de 1981 de Manfredo Ve-
lsquez, estudante, sequestrado em um estacionamento
no centro de Tegucigalpa por vrios homens fortemen-
te armados, no contexto de uma prtica sistemtica do
Estado hondurenho que, entre 1981 e 1984, protagoni-
zou cerca de 150 (cento e cinquenta) desaparecimentos
forados poca identificados. A participao direta de
agentes militares, policiais ou de pessoas sob sua dire-
o era considerado fato pblico e notrio pela popula-
o civil.
Com referncia apurao interna dos fatos, ve-
rificaram-se as sucessivas negativas das autoridades
das foras armadas, a par de suas costumeiras omis-
ses e do prprio governo de Honduras em investigar
e informar sobre o paradeiro do desaparecido. Parale-
lamente, as instncias judiciais tiveram sua atuao
marcada pela completa ineficcia nos 3 (trs) pedidos
de exibio de pessoas apresentados e nas 2 (duas) de-
nncias criminais ajuizadas.
A subsequente sentena da Corte Interamerica-
na de Direitos Humanos fundou-se na qualificao do
desaparecimento forado como crime contra a huma-
nidade e na condio de procedimento cruel e desu-
mano praticado com o propsito de evadir-se aplica-
o da lei, em detrimento de normas que garantam a
proteo do indivduo contra a deteno arbitrria e o
direito segurana e integridade pessoal, na esteira
do posicionamento da Assembleia da Organizao dos
Estados Americanos (OEA).
Ao condenar Honduras, a Corte Interamericana
deixou registrado que o Estado possui o dever jurdico
de prevenir razoavelmente as violaes aos direitos
humanos e, concomitantemente, a obrigao de inves-
tigar com seriedade as vulneraes que tenham sido
cometidas no mbito de sua jurisdio, com o fito de
identificar os responsveis e impor-lhes as sanes per-
tinentes.
Para a Corte Interamericana, o dever de preve-
nir comporta uma qualificao que extrapola a mera
orientao poltica para os Estados, face aos contornos
deontolgicos vinculativos equivalentes obrigao
jurdica de prevenir. Nesse sentido, tal obrigao abar-
ca todas as medidas que promovam a salvaguarda dos
direitos humanos e assegurem que eventuais violaes
sejam efetivamente qualificadas e tratadas na condio
de ato ilcito, suscetveis, portanto, de gerar sanes aos
respectivos perpetradores.
Na hiptese em que o aparato estatal atua de
forma a que violaes dessa natureza permaneam im-
punes, e no se restabelea s vtimas a plenitude de
seus direitos, considera-se que foi descumprido o pre-
ceito referente garantia do livre e pleno exerccio das
faculdades jurdicas fundamentais previstas na Con-
veno Americana sobre Direitos Humanos. O mesmo
vlido quando se tolera que particulares ou grupos
privados atuem livre e impunemente com desprezo aos
direitos humanos (CorteIDH, 1988, p. 37).
5.2. Caso Barrios Altos vs. Peru (2001)
No mbito do caso Barrios Altos vs. Peru (Cor-
teIDH, 2001), a Corte Interamericana apreciou a ocor-
rncia do assassinato coletivo de 15 (quinze) pessoas e
a produo de ferimentos graves em outras 4 (quatro),
enquanto participavam de uma festa de arrecadao de
fundos para a reforma de um prdio, na localidade de
Barrios Altos, periferia de Lima, em 3 de novembro de
1991.
A ao foi executada pelo grupo de extermnio
denominado Grupo Colina, integrado por membros

625
da inteligncia militar e do exrcito peruano, durante a
fase mais repressiva do governo do ento Presidente
Alberto Fujimori.
Iniciada a investigao judicial pelo Estado pe-
ruano apenas em abril de 1995, ou seja, quase trs anos
e meio aps a ocorrncia, diversos impedimentos legais
intervieram no processo, com destaque para o conflito
de competncia suscitado perante a Suprema Corte do
Peru entre o juzo criminal comum e o tribunal militar.
E antes mesmo que a Corte Suprema decidisse o inci-
dente sob trato, foi promulgada a Ley de Amnista (n.
26.479), mediante a qual foram exonerados de respon-
sabilidade geral militares, policiais e civis por atos vio-
ladores aos direitos humanos ocorridos entre 1980 e
1995.
Em face da postura desafiadora do juzo crimi-
nal comum que continuava a investigar e processar o
caso Barrios Altos, na medida em que considerou a Ley
de Amnista inconstitucional e contrria Conveno
Americana sobre Direitos Humanos, foi promulgada
uma segunda lei de anistia (n. 26.492) que, interpre-
tando a norma anterior, explicitou a sua aplicao para
todos os processos em curso e para os demais casos
ainda no denunciados, alm de vedar qualquer revi-
so judicial a seu respeito.
Seguiu-se, ento, a ordem de arquivamento do
respectivo processo penal pela Corte Superior de Justicia
peruana com forte fundamento no princpio da sepa-
rao dos poderes, alm de haver sido determinada a
investigao disciplinar do juiz de primeira instncia
processante da causa.
Ao apreciar o caso, a Corte Interamericana con-
siderou que so inadmissveis as disposies de autoa-
nistia, de prescrio e o estabelecimento de excludentes
de responsabilidade que pretendam impedir a investi-
gao e a sano dos responsveis por violaes graves
de direitos humanos, a citar: tortura, execues sum-
rias, extrajudiciais ou arbitrrias e desaparecimentos
forados, todas elas proibidas por vulnerar direitos
inderrogveis reconhecidos pelo direito internacional
dos direitos humanos (CorteIDH, 2001, p. 15).
O Tribunal Internacional registrou, ento, a ma-
nifesta incompatibilidade entre as leis de autoanistia e
o Pacto de San Jos de Costa Rica, em vista da qual tais
normas internas careciam de efeitos jurdicos e no
poderiam configurar um obstculo para a investigao
dos fatos, nem para a identificao e punio dos res-
ponsveis (CorteIDH, 2001, p. 16). Ao final, a Corte
decretou que o Estado peruano deve, conjuntamente,
divulgar publicamente os resultados de todas as inves-
tigaes e subsequentes medidas punitivas aplicadas
aos perpetradores de ditas violaes.
Quase 10 (dez) anos aps o advento da sentena
meritria da Corte Interamericana, em 1. de outubro
de 2010, a Cmara Penal Especial da Corte Suprema de
Justicia do Peru condenou Vladimiro Montesinos, ex-
assessor do ento Presidente Fujimori, e os membros
do Grupo Colina pela execuo extrajudicial ocorrida
em Barrios Altos (1991) e, conjuntamente, pelo desapa-
recimento forado de 9 (nove) moradores do Valle de
Santa (1992) e do jornalista Pedro Yauri (CEJIL, 2010).
A Corte Suprema peruana registrou que os fatos
ocorridos no caso Barrios Altos constituram crimes de
lesa-humanidade, qualificados pelo uso perverso das
posies de poder dos acusados para dirigir e partici-
par das atuaes do Grupo Colina, a partir da estru-
tura do prprio exrcito, com a finalidade de eliminar
os lderes do Sendero Luminoso e todas as pessoas sus-
peitas de pertencer a esse grupo rebelde. Em face de
tais concluses, foi possvel precisar a relao direta
entre o citado grupo de extermnio e o Servicio de Inteli-
gencia Nacional (SIN), sob as ordens diretas de Vladimi-
ro Montesinos e do Chefe do SIN, Julio Salazar Mon-
roe.

627
5.3. Caso Almonacid Arellano y otros vs. Chile (2006)
Trata o caso do assassinato a tiros de Almonacid
Arellano por Carabineros
)
na porta de sua residncia e
na frente de sua famlia, logo aps ser retirado fora
de casa em 17 de setembro de 1973 (CorteIDH, 2006). A
vtima no teria resistido aos ferimentos e falecera no
dia seguinte em uma instituio hospitalar. Chama
ateno a posio social e poltica da vtima: professor
primrio e dirigente sindical vinculado ao Partido Co-
munista, em claro confronto com as foras sustentado-
ras do ento recente golpe de Estado no Chile.
A investigao judicial iniciou-se ainda em ou-
tubro de 1973, mas foi suspensa em diversas ocasies
processuais, at a sua suspenso definitiva

em se-
tembro de 1974. Cumpre notar a ntida contradio do
instituto empregado pelo Judicirio chileno, tendo em
vista que, por sua prpria natureza jurdica, a suspen-
so do processo possui carter inequivocamente tem-
porrio e sem qualquer grau de definitividade (Chio-
venda, 1998, p. 210).
Alguns anos mais tarde, no entanto, veio luz a
anistia concedida pela Junta de Governo mediante o
Decreto Ley n. 2.191, de 18 de abril de 1978, que estabe-
lecera:
Artculo 1 - Concdese amnista a todas las per-
sonas que, en calidad de autores, cmplices o en-
cubridores hayan incurrido en hechos delictuosos,
durante la vigencia de la situacin de Estado de Si-
tio, comprendida entre el 11 de Septiembre de 1973
y el 10 de Marzo de 1978, siempre que no se encu-
entren actualmente sometidas a proceso o conde-
nadas (CorteIDH, 2006, p. 30).

)
Agentes policiais vinculados ao Ministrio do Interior do Chile.
Em novembro de 1992, adveio o requerimento
judicial da viva de Almonacid Arellano solicitando o
fim do sobrestamento do processo penal, o que foi aca-
tado pelo Juzo com a posterior oitiva dos suspeitos do
homicdio. Entretanto, aps diversas idas e vindas pro-
cessuais, a Corte Suprema do Chile declarou a compe-
tncia do Juzo Militar para processar e julgar o feito.
Sobreveio, ento, a deciso da Corte Marcial que
extinguiu o processo penal e, em seus fundamentos,
reproduziu precedentes jurisprudenciais da prpria
Suprema Corte do Chile em prol da prevalncia da lei
de anistia no caso concreto:
la amnista [es] una causal objetiva de extincin de
responsabilidad criminal [y] sus efectos se produ-
cen de pleno derecho a partir del momento esta-
blecido por la ley, sin que puedan ser rehusados
por sus beneficiarios [], pues se trata de leyes de
derecho pblico, que miran al inters general de la
sociedad. [Grifou-se] (CorteIDH, 2006, p. 34).
Inspirada na interlocuo necessria entre o di-
reito penal internacional e o direito internacional dos
direitos humanos, ao julgar o caso Almonacid Arellano a
Corte Interamericana reconheceu que os crimes contra
a humanidade incluem a comisso de atos desumanos,
tais quais assassinatos cometidos em um contexto de
ataque generalizado ou sistemtico contra uma popu-
lao civil. Nesse sentido, basta que um nico ato ilcito
seja praticado sob tais condies para que se produza
um crime de lesa-humanidade, consoante decidido
pelo Tribunal Internacional ad hoc para a ex-Iugoslvia
no caso Prosecutor v. Dusko Tadic (CorteIDH, 2006, p.
45).
Foi determinado pela Corte Interamericana de
Direitos Humanos, ento, que a investigao sobre a
morte da vtima fosse realizada por todos os meios le-
gais disponveis e orientada para a determinao da
verdade e para a persecuo, captura, processamento e
punio de todos os responsveis intelectuais e materi-

629
ais pelos atos sob trato, especialmente se estiverem
envolvidos agentes pblicos. Outro dado importante
ressaltado pelo Tribunal Interamericano refere-se
aplicao do princpio da efetividade, na medida em
que, para a Corte, no podem ser considerados efetivos
os recursos (legal remedies) que resultarem ilusrios,
seja em virtude das condies gerais do pas, seja em
razo das circunstncias especiais do caso concreto
(CorteIDH, 2006, p. 50).
Via de consequncia, concluiu-se que os Estados
no podem subtrair-se ao dever de investigar, identifi-
car e punir os responsveis por crimes de lesa-
humanidade, sob a justificativa da aplicao de leis de
anistia ou de outro tipo de norma interna excludente
de responsabilidade.
Em dezembro de 2006, a Suprema Corte do Chi-
le referiu-se expressamente jurisprudncia da Corte
Interamericana nos casos Barrios Altos e Almonacid Arel-
lano, para estatuir que as normas estatais internas no
possam ser utilizadas como obstculos para a persecu-
o penal dos perpetradores de graves Violaes aos
Direitos Humanos (Binder, 2011, p. 1221).
Apesar dessa louvvel deciso da Suprema Cor-
te nacional, a Corte Interamericana emitiu a Resoluo
de 18 de novembro de 2010, na qual identificou vrios
pontos de sua sentena internacional ainda pendentes
de implementao pelo Estado chileno, sempre inspi-
rada no princpio da efetividade, a citar:
a) investigar, identificar, juzgar y, en su caso, san-
cionar a los responsables por la ejecucin extraju-
dicial del seor Almonacid Arellano y el deber de
asegurar que el Decreto Ley No. 2.191 no siga re-
presentando un obstculo para la continuacin de
las investigaciones []; y
b) asegurar que el Decreto Ley No. 2.191 no siga
representando un obstculo para la investigacin,
juzgamiento y, en su caso, sancin de los respon-
sables de otras violaciones similares acontecidas en
Chile []. (CorteIDH, 2010, p. 11-12).
Em 14 de janeiro de 2013, a Corte de Apelaciones
de Rancagua (Chile) prolatou deciso unnime na inves-
tigao sobre o homicdio de Luis Almonacid Arellano,
por intermdio da qual foi ratificada a sentena de
primeira instncia que havia condenado Ral Neveu
Cortesi pena de 5 (cinco) anos de priso, na qualidade
de autor do crime sob trato, mas concedendo ao con-
denado o benefcio da liberdade vigiada (PJCH, 2013).
5.4. Caso Gelman vs. Uruguay (2011)
Os fatos do caso Gelman vs. Uruguay (CorteIDH,
2011) remontam ao contexto das trocas de informaes
e operaes repressivas transnacionais denominadas
Operao Condor, envolvendo Brasil, Argentina,
Paraguai, Uruguai, Chile e Bolvia. Chama ateno o
carter oficial do conjunto de aes concertadas, inclu-
sive com a lavratura formal de uma ata de fundao.
Segundo a Corte Interamericana, foram trs as
grandes reas de atuao da Operao Condor:
a) Vigilncia dos dissidentes exilados ou re-
fugiados;
b) Operaes secretas de contrainteligncia;
c) Aes conjuntas de extermnio, com atua-
o de grupos especficos que operavam
dentro e fora das fronteiras nacionais, in-
clusive nos Estados Unidos e Europa.
Na amplitude dessas aes repressivas conjuga-
das, ocorreu a deteno em Buenos Aires de Mara
Claudia Garca Casinelli em 24 de agosto de 1976. De
nacionalidade argentina e ento com 19 anos, a vtima
era estudante da Universidade de Buenos Aires e esta-
va grvida de 7 (sete) meses quando foi sequestrada
juntamente com seu esposo Marcelo Gelman (torturado
e morto separadamente).
Transferida para Montevideo e alojada no Servi-
cio de Informacin de Defensa uruguaio, Maria Claudia
Garca deu luz sua filha em um hospital militar. Em
dezembro de 1976, porm, foi-lhe retirada a guarda da
filha recm-nascida, tendo sido a criana entregue

631
famlia de um policial uruguaio, portando apenas um
bilhete com a sua data de nascimento e a informao de
que a genitora no possua condies para cri-la. Em
sequncia, Mara Claudia Garca (me) foi executada
no Uruguai ou na Argentina (dvida que ainda per-
manece).
Aps longas e difceis investigaes privadas de
Juan Gelman, pai de Marcelo Gelman e sogro de Mara
Claudia Garca, foi possvel localizar sua neta Maria
Macarena Taurio Vivian (nome dado pela famlia de
criao), ento com 23 anos. Por intermdio de exames
de DNA, foi possvel atestar a ascendncia, sua vincu-
lao direta com as famlias Gelman e Casinelli e, por-
tanto, a filiao biolgica.
Como si acontecer nas ditaduras latino-
americanas, tambm no Uruguai foi editada uma nor-
ma de iseno de responsabilidade penal dos perpetra-
dores, materializada na denominada Ley de Caducidad
de la Pretensin Punitiva del Estado (n. 15.848), de 22 de
dezembro de 1986, que dispunha:
Artculo 1.- Reconcese que, como consecuencia
de la lgica de los hechos originados por el acuer-
do celebrado entre partidos polticos y las Fuerzas
Armadas en agosto de 1984 y a efecto de concluir
la transicin hacia la plena vigencia del orden
constitucional, ha caducado el ejercicio de la pre-
tensin punitiva del Estado respecto de los delitos
cometidos hasta el 1 de marzo de 1985 por funci-
onarios militares y policiales, equiparados y asimi-
lados por mviles polticos o en ocasin del cum-
plimiento de sus funciones y en ocasin de accio-
nes ordenadas por los mandos que actuaron du-
rante el perodo de facto (CorteIDH, 2011, p. 46).
Ainda no ano de 1988, a Suprema Corte de Justicia
uruguaia declarou que o supracitado dispositivo legal
configurava-se plenamente constitucional e que, ape-
sar de no se referir textualmente palavra anistia, a
inteno do legislador teria sido conferir uma autnti-
ca anistia s foras nacionais de segurana (Abraham;
Mattei, 2012, p. 98).
Interessante destacar que a mesma Ley de Cadu-
cidad sob trato foi declarada inconstitucional pela Su-
prema Corte do Uruguai em 2009, o que merece alguns
esclarecimentos.
Restaurada a validade da Constituio da Re-
pblica de 1967 a partir de 1. de maro de 1985, ocor-
reram no Uruguai reformas constitucionais parciais
plebiscitrias de menor impacto normativo nos anos de
1989, 1994 e 2004 acerca de temas pontuais, a citar:
aposentadorias e penses, reajuste monetrio de pro-
ventos e acesso gua potvel e ao saneamento bsico.
Entretanto, uma reforma parcialmente estrutural foi
feita em 1996, com a reformulao de disposies sobre
eleies, partidos polticos, processo legislativo, atri-
buies presidenciais e matrias governativas outras
(Espiell; Gallicchio, 2008).
Tais premissas indicam que no teria havido al-
teraes textuais na estrutura dos direitos fundamen-
tais positivados na Carta Magna uruguaia entre as du-
as declaraes aparentemente conflitantes da Suprema
Corte de Justicia, com referncia testagem de constitu-
cionalidade da Ley de Caducidad (1988 e 2009), o que
pode indicar a ocorrncia do fenmeno da mutao
constitucional.
!*

No julgamento do caso Gelman, alm de manter
a mesma linha da jurisprudncia externada nos casos
Barrios Altos e Almonacid Arellano, a Corte Interameri-
!*
A mutao constitucional, vinculada mudana do contedo e do
significado das normas constitucionais pela via informal (sem
alterao do texto), guarda relao com a atualizao e a modificao
da constituio em virtude do cmbio na esfera da realidade ftica
(social, econmica, cultural etc.) e, em razo disso, diferente da
reforma constitucional (textual), no representa em geral um
acontecimento especfico, na medida em que resulta de um processo
maturado ao longo de um interstcio temporal mais ou menos dilatado
(Sarlet, 2012, p. 146, 148).

633
cana considerou que a incompatibilidade do Pacto de
San Jos de Costa Rica com as anistias de graves viola-
es aos direitos humanos abrange, alm da premissa
procedimental e de legitimidade da prpria autoridade
que tenha emitido a lei de anistia, a sua prpria ratio
legis, centrada em assegurar a impunidade dos perpe-
tradores (CorteIDH, 2011, p. 67).
Surpreendentemente, em outubro de 2011 foi
noticiado o processamento e a deteno de 5 (cinco)
acusados pelo homicdio de Mara Claudia Garca,
sendo deles 4 (quatro) militares aposentados e 1 (um)
ex-policial, todos na condio de coautores. Conjunta-
mente, foi requerida pelo juzo criminal uruguaio pro-
cessante a extradio de um coronel militar fora da
ativa detido na Argentina, supostamente envolvido nos
crimes em questo (El Pas, 2011).
Na sesso aberta do Parlamento de 22 de maro
de 2012, marcada pela honrosa presena de Juan Gel-
man (sogro) e Mara Macarena Gelman
!!
(filha), o Esta-
do do Uruguai assumiu publicamente a responsabili-
dade pelo desaparecimento de Mara Claudia Garca.
Com a mesa composta pelo Presidente da Suprema Cor-
te de Justicia, do Presidente e do Vice-Presidente da Re-
pblica, deu-se cumprimento a uma parte significativa
da sentena da Corte Interamericana de Direitos Hu-
manos.
Em prol de proporcionar a mais ampla divulga-
o acerca do cumprimento da sentena da Corte Inte-
ramericana pelo Estado uruguaio, a disponibilizao
do vdeo da sesso do Parlamento no site Youtube
(2012) pode ser considerada medida combinante com a
atualizao do princpio da publicidade no mbito do
processo internacional de direitos humanos.

!!
Decidida a corrigir seu nome para vincul-lo a seus pais
biolgicos, Mara Macarena Taurio Vivian conseguiu registrar-se
oficialmente como Mara Macarena Gelman Garca Iruretagoyena
(CorteIDH, 2011, p. 35).
Pouco aps esses acontecimentos, uma lamen-
tvel surpresa foi o posicionamento da Suprema Corte de
Justicia do Uruguai (SCJ, 2013), ao decidir em 8 de mar-
o de 2013 em prol da inconstitucionalidade da lei uru-
guaia que havia estabelecido a imprescritibilidade dos
crimes de lesa-humanidade praticados durante o per-
odo de exceo. O que mais impressionou no julgado
foi o fundamento adotado pela maioria dos juzes do
Tribunal, centrado no princpio da irretroatividade da
lei penal mais gravosa, ou seja, na impossibilidade de
aplicar de maneira retroativa os artigos da lei nacional
que haviam firmado a imprescritibilidade de tais cri-
mes.
Na prtica, a deciso judicial da Suprema Corte
de Justicia servir de base para o arquivamento de uma
srie de processos criminais instaurados perante os
juzos ordinrios contra perpetradores de graves Viola-
es aos Direitos Humanos, tornando a Ley de Caduci-
dad to vlida quanto eficaz perante a ordem interna
uruguaia, em flagrante contrariedade ao Pacto de San
Jos de Costa Rica e, especialmente, sentena da Cor-
te Interamericana prolatada no caso Gelman.
Consideraes Finais
No processo poltico de tomada do poder insti-
tucional por intermdio do uso das foras repressivas
disponveis, a primeira providncia adotada foi, coin-
cidentemente, a suspenso de direitos e liberdades ou a
grave restrio sua fruio com o uso das mais diver-
sas nomenclaturas poltico-jurdicas, mas estrutural-
mente sob a mesma frmula padro: Estado de exce-
o, suspenso da condio humana de sujeito de direi-
to e violao massiva de direitos humanos sob a titula-
ridade do Estado.
A indicar a conjuntura geral dos Estados em que
ocorridas as violaes apreciadas pela Corte Interame-

635
ricana de Direitos Humanos com foco na temtica da
autoanistia, insta registrar com destaque:
a) Caso Barrios Altos vs. Peru (CorteIDH, 2001):
atuao de grupo de extermnio composto por mem-
bros do exrcito e dirigido por membros do governo,
que culminou na morte por tiros de 15 (quinze) pessoas
e no ferimento grave de outras 4 (quatro) em 3 de no-
vembro de 1991, inserida na violncia estatal recrudes-
cida na ambincia preparatria do golpe intitulado
Gobierno de Emergencia y Reconstruccin Nacional
(5 de abril de 1992), que dissolveu o Congresso e inter-
veio arbitrariamente no Poder Judicirio;
b) Caso Almonacid Arellano y otros vs. Chile
(CorteIDH, 2006): homicdio de Luis Arellano por for-
as policiais em 17 de setembro de 1973, inserido no
contexto do Golpe de Estado, que culminou na morte
do ento Presidente Salvador Allende em 11 de setem-
bro de 1973, e do Estado de Stio formalmente decreta-
do no dia 22 seguinte;
c) Caso Gelman vs. Uruguay (CorteIDH, 2011):
deteno arbitrria de Mara Claudia Garca no dia 24
de agosto de 1976 em Buenos Aires, seguido do seques-
tro de sua filha recm-nascida (Montevideo) e posterior
desaparecimento forado da genitora, por intermdio
do aparato transnacional da Operao Condor e sus-
tentado pelos Atos Institucionais editados no Uruguai
a partir de junho de 1976.
Nesse contexto, a percepo do carter antijur-
dico das leis de autoanistia na ambincia do direito
internacional dos direitos humanos assumida explici-
tamente em manifestaes de rgos das Naes Uni-
das, sentenas de tribunais internacionais e pela dou-
trina publicista prevalecente.
Em contrapartida, a prtica dos Estados sob
anlise (Peru, Chile e Uruguai) tem buscado acompa-
nhar o progressivo desenvolvimento da matria, ainda
que sem a adoo de uma perspectiva necessariamente
coerente, a confirmar a tese de Walter Benjamin (1992,
p. 150), para quem as concepes de linearidade, ho-
mogeneidade e evoluo em histria ainda se configu-
ram insustentveis.
Referncias
ABRAHAM, Nicols; MATTEI, Eugenia. 2012. Nuevo
comienzo democrtico en Uruguay: la Ley de Caducidad
en querella. In: HILB, Claudia; SALAZAR, Philippe-
Joseph (Eds.). New Beginnings: Argentina & South Africa.
Cape Town, AfricaRethoric Publishing, p. 95-106.
ALMEIDA, Ene de Stutz e; TORELLY, Marcelo D. 2010.
Justia de transio, Estado de direito e democracia cons-
titucional: estudo preliminar sobre o papel dos direitos
decorrentes da transio poltica para a efetivao do Es-
tado democrtico de direito. Sistema Penal & Violncia.
Porto Alegre, v. 2, n. 2, p. 36-52.
AMBOS, Kai. 2005. La parte general del derecho penal inter-
nacional: bases para una elaboracin dogmtica. Trad. Ezequi-
el Malarino. Montevideo, Fundacin Konrad Adenauer,
594 p. Original alemo.
BENJAMIN, Walter. 1992. ber den Begriff der Geschi-
chte. In: TIEDERMANN, Rolf (Org.). Walter Benjamin:
Sprache und Geschichte - Philosophische Essays. Sttutgart:
Philipp Reclam jun., p. 141-154.
BINDER, Christina. 2011. The Prohibition of Amnesties
by the Inter-American Court of Human Rights. German
Law Journal. Lexington, v. 12, n. 5, p. 1203-1229.
BRASIL. 2009. Presidncia da Repblica. Decreto n.
7.030, 14 de dezembro de 2009, Conveno de Viena sobre
o Direito dos Tratados. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-
2010/2009/Decreto/D7030.htm> Acesso em: 30 mar.
2013.
CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. 2011. Res-
ponsabilidad, perdn y justicia como manifestaciones de

637
la conciencia jurdica universal. In: ____. El ejercicio de la
funcin judicial internacional: memorias de la Corte Interame-
ricana de Derechos Humanos. Belo Horizonte, Del Rey, p.
267-288.
CANTON, Santiago A. 2007. Amnesty Laws. In: Victims
Unsilenced: The Inter-American Human Rights System and
Transitional Justice in Latin America. Washington, Due Pro-
cess of Law Foundation, p. 167-190.
CASSESE, Antonio. 2005. International Law. 2. ed. New
York, Oxford University Press, 558 p.
CENTRO POR LA JUSTICIA Y EL DERECHO
INTERNACIONAL (CEJIL). 2010. CEJIL celebra condena a
Montesinos y miembro del grupo Colina en Per (7 de octubre
de 2010). Disponvel em:
<http://cejil.org/comunicados/cejil-celebra-condena-a-
montesinos-y-miembros-del-grupo-colina-en-peru>
Acesso em: 13 fev. 2013.
CHIOVENDA, Giuseppe. 1998. Instituies de direito pro-
cessual civil. Trad. Paolo Capitanio. Campinas, Bookseller,
v. 3, 408 p.
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS
HUMANOS (CorteIDH). 1988. Velsquez Rodrguez vs.
Honduras: Sentencia de 29 de julio de 1988 (Fondo). Dispon-
vel em:
<http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/serie
c_04_esp.pdf> Acesso em: 20 jan. 2013.
____. 2001. Barrios Altos vs. Per: Sentencia de 14 de marzo
de 2001 (Fondo). Disponvel em:
<http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/Serie
c_75_esp.pdf> Acesso em 20 jan. 2013.
____. 2006. Almonacid Arellano y otros vs. Chile: Sentencia de
26 de septiembre de 2006 (Excepciones Preliminares, Fondo,
Reparaciones y Costas). Disponvel em:
c_154_esp.pdf> Acesso em: 20 jan. 2013.
____. 2010. Almonacid Arellano y otros vs. Chile: Resolucin
de 18 de noviembre de 2010 (Supervisin de Cumplimiento de
Sentencia). Disponvel em:
<http://www.corteidh.or.cr/docs/supervisiones/almon
acid_18_11_10.pdf> Acesso em: 13 fev. 2013.
____. 2011. Gelman vs. Uruguay: Sentencia de 24 de febrero de
2011 (Fondo y Reparaciones). Disponvel em:
c_221_esp.pdf> Acesso em: 15 fev. 2013.
DINH, Nguyen Quoc; DAILLIER, Patrick; PELLET,
Alain. 2003. Direito internacional pblico. Trad. Vtor Mar-
ques Coelho. 2. ed. Lisboa, Fundao Calouste Gulben-
kian, 2003, 1517 p.
EL PAS. 2011. Cinco procesados por homicidio de Mara
Claudia Garca de Gelman (29 de octubre de 2011). Dispon-
vel em: <http://historico.elpais.com.uy/111029/pnacio-
602969/nacional/Procesados-por-el-caso-Gelman/>
Acesso em: 21 jan. 2013.
ESPIELL, Hctor Gros; GALLICCHIO, Eduardo G. Este-
va. 2008. La evolucin poltico-constitucional de Uruguay
entre 1975 y 2005. Estudios Constitucionales. Santiago, v. 6,
n. 2, p. 399-433.
EUROPEAN COURT OF HUMAN RIGHTS (ECHR).
2004. Abdlsamet Yaman v. Turkey: Judgment of 2 November
2004 (Second Section). Disponvel em:
<http://hudoc.echr.coe.int/sites/eng/pages/search.aspx
?i=001-67228> Acesso em: 20 fev. 2013.
____. 2009. Ould Dah c. France: Dcision du 17 mars 2009
(Cinquime Section). Disponvel em:
?i=001-91980> Acesso em: 27 fev. 2013.
____. 2012. Margu" v. Croatia: Judgment of 13 November
2012 (First Section). Disponvel em:
?i=001-114487> Acesso em: 28 fev. 2013.

639
FRULLI, Micaela. 2004. O direito internacional e os obst-
culos implantao de responsabilidade penal para cri-
mes internacionais. In: CASSESE, Antonio; DELMAS-
MARTY, Mireille (Eds.). Crimes internacionais e jurisdies
internacionais. Trad. Silvio Antunha. Barueri, Manole, p.
269-327.
INTERNATIONAL LAW COMMISSION (ILC). 2001.
State Responsibility: Draft Articles with Commentaries
about Responsibility of States for Internationally Wrong-
full Acts. In: Yearbook of the International Law Commission
(2001), vol. II, part 2, p. 20-143. Disponvel em:
<http://untreaty.un.org/ilc/publications/yearbooks/Yb
kvolumes(e)/ILC_2001_v2_p2_e.pdf> Acesso em: 12 fev.
2013.
INTERNATIONAL TRIBUNAL FOR THE
PROSECUTION OF PERSONS RESPONSIBLE FOR
SERIOUS VIOLATIONS OF INTERNATIONAL
HUMANITARIAN LAW COMMITTED IN THE
TERRITORY OF FORMER YUGOSLAVIA SINCE 1991
(ICTY). 1998. Prosecutor v. Anto Furund!ija (Trial Judg-
ment), Decision of 10
th
December 1998. Disponvel em:
<http://www.icty.org/x/cases/furundzija/tjug/en/fur-
tj981210e.pdf> Acesso em: 28 fev. 2013.
JARDIM, Tarciso Dal Maso. 2006. Justia transicional e a
ONU. Universitas: Relaes Internacionais. Braslia, v. 4, n.
1, p. 1-14.
JOINET, Louis. 1997. The Administration of Justice and the
Human Rights of Detainees: Question of the Impunity of Per-
petrators of Human Rights Violations [Civil and Political]
(Report of the Special Rapporteur to the Sub-Commission
on Prevention of Discrimination and Protection of Mino-
rities, E/CN.4/Sub.2/1997/20/Rev.1, 2 October 1997).
Disponvel em:
<http://www.unhchr.ch/huridocda/huridoca.nsf/(Sym
bol)/E.CN.4.sub.2.1997.20.Rev.1.En> Acesso em: 1 mar.
2013.
JOSEPH, Sarah; SCHULTZ, Jenny; CASTAN, Melissa.
2004. The International Covenant on Civil and Political
Rights: Cases, Materials and Commentary. 2. ed. Oxford,
Oxford University Press, 985 p.
MALLINDER, Louise. 2007. Can Amnesties and Interna-
tional Justice be Reconciled? International Journal of Transi-
tional Justice. Johannesburg, v. 1, n. 2, p. 208-230.
MEISENBERG, Simon M. 2004. Legality of Amnesties in
International Humanitarian Law - The Lom Amnesty
Decision of the Special Court of Sierra Leone. International
Review of the Red Cross, Geneva, v. 86, n. 856, p. 837-851.
OFFICE OF THE UNITED NATIONS HIGH
COMMISSIONER FOR HUMAN RIGHTS (OHCHR).
2013a. Human Rights Committee: Monitoring Civil and Poli-
tical Rights. Disponvel em:
<http://www2.ohchr.org/english/bodies/hrc/index.ht
m> Acesso em: 10 fev. 2013.
____. 2013b. Commission on Human Rights. Disponvel em:
<http://www2.ohchr.org/english/bodies/chr/> Acesso
em: 16 fev. 2013.
ORENDLICHER, Diane. 2005. Promotion and Protection of
Human Rights: Impunity (Report of the Independent Ex-
pert to Update the Set of Principles to Combat Impunity -
Updated Set of Principles for the Protection and Promo-
tion of Human Rights through Action to Combat Impu-
nity, E/CN.4/2005/102/Add.1, 8 February 2005). Dispo-
nvel em: <http://daccess-dds-
ny.un.org/doc/UNDOC/GEN/G05/109/00/PDF/G051
0900.pdf?OpenElement> Acesso em: 14 fev. 2013.
PODER JUDICIAL DE LA REPBLICA DE CHILE
(PJCH). 2013. Corte de Rancagua dicta sentencia en investiga-
cin por homicdio de Luis Almonacid Arellano (Noticia de 15
de enero de 2013). Disponvel em:
<http://www.poderjudicial.cl/modulos/Home/Noticias
/PRE_txtnews.php?cod=4841> Acesso em: 22 jan. 2013.

641
SARLET, Ingo Wolfgang. 2012. Do poder constituinte e
da mudana constitucional - reforma e mutao. In:
SARLET, Ingo Wolfgang; MARINONI, Luiz Guilherme;
MITIDIERO, Daniel. Curso de direito constitucional. So
Paulo, Editora Revista dos Tribunais, p. 85-153.
SEIBERT-FOHR, Anja. 2002. The Fight against Impunity
under the International Covenant on Civil and Political
Rights. Max Planck Yearbook of United Nations Law, Heidel-
berg, v. 6, p. 301-344.
SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
ORIENTAL DEL URUGUAY (SCJ). 2013. Excepcin de
Inconstitucionalidad Arts. 1, 2 y 3 de la Ley nro. 18.831, IUE
87-289/1985. Disponvel em:
<http://www.poderjudicial.gub.uy/images/resolucione
s/sent_scj_08-03-
13_inconstituc_ley18831_julio_castro.pdf> Acesso em: 30
mar. 2013.
TEITEL, Ruti. 2011. Genealogia da justia transicional. In:
RETEGUI, Flix (Org.). Justia de transio: manual para a
Amrica Latina. Trad. Aline Tissot; Daniela Frantz. Bras-
lia, Comisso de Anistia do Ministrio da Justia, p. 135-
170.
UNITED NATIONS (UN). 2004. The Rule of Law and Tran-
sitional Justice in Conflict and Post-conflict Societies (Report
of the Secretary-General, S/2004/616, 23 August 2004).
Disponvel em:
<http://www.unrol.org/files/2004%20report.pdf> Aces-
so em: 9 fev. 2013.
____. 2005. Impunity: Human Rights Resolution 2005/81 (Re-
solution adopted by Human Rights Commission,
E/CN.4/RES/2005/81, 21 April 2005). Disponvel em:
<http://www.unhcr.org/refworld/docid/45377c930.ht
ml> Acesso em: 2 mar. 2013.
____. 2006. Basic Principles and Guidelines on the Right to a
Remedy and Reparation for Victims of Gross Violations of In-
ternational Human Rights Law and Serious Violations of In-
ternational Humanitarian Law (Resolution adopted by Ge-
neral Assembly, A/RES/60/147, 21 March 2006). Dispo-
nvel em:
<http://www.un.org/ga/search/view_doc.asp?symbol=
A/RES/60/147> Acesso em: 11 fev. 2013.
____. 2008a. International Human Rights Instruments (Vo-
lume I): Compilation of General Comments and General Re-
commendations adopted by Human Rights Treaty Bodies (Note
by Secretariat, HRI/GEN/1/Rev.9, vol. I, 27 May 2008).
Disponvel em: <http://daccess-dds-
____. 2008b. International Human Rights Instruments (Vo-
lume II): Compilation of General Comments and General Re-
commendations adopted by Human Rights Treaty Bodies (Note
by Secretariat, HRI/GEN/1/Rev.9, vol. II, 27 May 2008).
Disponvel em: <http://daccess-dds-
YOUTUBE. 2012. Intervencin del Presidente de la Repblica
Oriental del Uruguay, Jos Mujica Cordano, en representacin
del Estado uruguayo, en cumplimiento de lo dispuesto por la
sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos de
24 de febrero de 2011 (21 de marzo de 2012). Disponvel em:
<http://www.youtube.com/watch?feature=player_detai
lpage&v=pK-H4LRDC9w> Acesso em: 20 jan. 2013.
ZYL, Paul van. 2009. Promovendo a justia transicional
em sociedades ps-conflito. Revista Anistia Poltica e Justia
de Transio. Trad.[?]. Braslia, n. 1, p. 32-55.

Justia de transio, reformas
institucionais e consolidao do
Estado Democrtico de Direito
O caso brasileiro
9$F8%1 (%&8)+14
!
1. Introduo
Como enfrentar as graves violaes de direitos
humanos perpetradas no passado? Como ritualizar a
passagem de um regime militar ditatorial a um regime
democrtico? Como compreender o impacto do siste-
ma interamericano o processo de justia de transio
no contexto sul-americano? Como interpretar as leis de
anistia em face das obrigaes jurdicas assumidas na
esfera internacional? Qual o alcance dos deveres in-

!
Professora doutora em Direito Constitucional e Direitos Humanos da
Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo, Professora de Direitos
Humanos dos Programas de Ps Graduao da Pontifcia
Universidade Catlica de So Paulo, da Pontifcia Universidade
Catlica do Paran e da Universidade Pablo de Olavide (Sevilha,
Espanha); visiting fellow do Human Rights Program da Harvard Law
School (1995 e 2000), visiting fellow do Centre for Brazilian Studies da
University of Oxford (2005), visiting fellow do Max Planck Institute for
Comparative Public Law and International Law (Heidelberg 2007 e
2008), sendo desde 2009 Humboldt Foundation Georg Forster
Research Fellow no Max Planck Institute; procuradora do Estado de
So Paulo e membro do Conselho Nacional de Defesa dos Direitos da
Pessoa Humana.
Flvia Piovesan 644
ternacionais contrados pelos Estados relativamente ao
direito verdade, justia, reparao e a reformas
institucionais? Quais so os principais desafios e pers-
pectivas concernentes s reformas institucionais e
consolidao do Estado Democrtico de Direito sob o
prisma da justia transicional considerando a experin-
cia brasileira?
So estas as questes centrais a inspirar este ar-
tigo, que tem como objetivo maior enfocar o direito
verdade, o direito justia e reformas institucionais no
marco da justia de transio sul-americana, conside-
rando o especial impacto do sistema interamericano.
Sob esta perspectiva, emerge o desafio de assegurar o
fortalecimento do Estado de Direito, da democracia e
dos direitos humanos, aliando a luta por justia e paz
na experincia brasileira.
2. Proteo do Direito Verdade, Justia e
Reformas Institucionais: Impacto do Sistema
Interamericano no contexto sul-americano
Dois perodos demarcam o contexto latino-
americano: o perodo dos regimes ditatoriais; e o per-
odo da transio poltica aos regimes democrticos,
marcado pelo fim das ditaduras militares na dcada de
80, na Argentina, no Chile, no Uruguai e no Brasil.
Em 1978, quando a Conveno Americana de
Direitos Humanos entrou em vigor, muitos dos Esta-
dos da Amrica Central e do Sul eram governados por
ditaduras. Dos 11 Estados-partes da Conveno po-
ca, menos que a metade tinha governos eleitos demo-
craticamente, ao passo que hoje quase a totalidade dos
Estados latino-americanos na regio tem governos elei-
tos democraticamente
"
. Diversamente do sistema regi-
"
Como observa Thomas Buergenthal: O fato de hoje quase a
totalidade dos Estados latino-americanos na regio, com exceo de
Justia de Transio, reformas institucionais e... 645
onal europeu que teve como fonte inspiradora a trade
indissocivel Estado de Direito, Democracia e Direitos
Humanos
#
, o sistema regional interamericano tem em
sua origem o paradoxo de nascer em um ambiente
acentuadamente autoritrio, que no permitia qualquer
associao direta e imediata entre Democracia, Estado
de Direito e Direitos Humanos. Ademais, neste contex-
to, os direitos humanos eram tradicionalmente conce-
bidos como uma agenda contra o Estado. Diversamen-
te do sistema europeu, que surge como fruto do pro-
cesso de integrao europia e tem servido como rele-
vante instrumento para fortalecer este processo de in-
tegrao, no caso interamericano havia to somente um
movimento ainda embrionrio de integrao regional.
A regio latino-americana tem sido caracteriza-
da por elevado grau de excluso e desigualdade social
ao qual se somam democracias em fase de consolida-
o. A regio ainda convive com as reminiscncias do
legado dos regimes autoritrios ditatoriais, com uma
cultura de violncia e de impunidade, com a baixa
densidade de Estados de Direitos e com a precria tra-
dio de respeito aos direitos humanos no mbito do-
mstico. A Amrica Latina tem o mais alto ndice de
desigualdade do mundo, no campo da distribuio de
renda
$
. No que se refere densidade democrtica, se-
Cuba, terem governos eleitos democraticamente tem produzido
significativos avanos na situao dos direitos humanos nesses
Estados. Estes Estados ratificaram a Conveno e reconheceram a
competncia jurisdicional da Corte. (Prefcio de Thomas Buergenthal,
Jo M. Pasqualucci, The Practice and Procedure of the Inter-American
Court on Human Rights, Cambridge, Cambridge University Press,
2003, p. XV).
#
A respeito, ver Clare Ovey e Robin White, European Convention on
Human Rights, 3a ed., Oxford, Oxford University Press, 2002, p.1 e
Flavia Piovesan, Direitos Humanos e Justia Internacional, 3 edio,
So Paulo, ed. Saraiva, 2012.
$
De acordo com o ECLAC: Latin Americas highly inequitable and
inflexible income distribution has historically been one of its most
prominent traits. Latin American inequality is not only greater than
Flvia Piovesan 646
gundo a pesquisa Latinobarmetro, no Brasil apenas
47% da populao reconhece ser a democracia o regime
prefervel de governo; ao passo que no Peru este uni-
verso ainda menor correspondendo a 45% e no Mxi-
co a 43%
%
.
neste cenrio que o sistema interamericano se
legitima como importante e eficaz instrumento para a
proteo dos direitos humanos, quando as instituies
nacionais se mostram falhas ou omissas. Com a atua-
o da sociedade civil, a partir de articuladas e compe-
tentes estratgias de litigncia, o sistema interamerica-
no tem a fora catalizadora de promover avanos no
regime de direitos humanos. Permitiu a desestabiliza-
o dos regimes ditatoriais; exigiu justia e o fim da
impunidade nas transies democrticas; e agora de-
manda o fortalecimento das instituies democrticas
that seen in other world regions, but it also remained unchanged in the
1990s, then took a turn for the worse at the start of the current
decade. (ECLAC, Social Panorama of Latin America - 2006, chapter I,
page 84. Available at
http://www.eclac.org/cgibin/getProd.asp?xml=/publicaciones/xml
/4/27484/P27484.xml&xsl=/dds/tpli/p9f.xsl&base=/tpl-i/top-
bottom.xslt (access on July 30, 2007). No mesmo sentido, afirmam
Cesar P. Bouillon e Mayra Buvinic: () In terms of income, the
countries in the region are among the most inequitable in the world. In
the late 1990s, the wealthiest 20 percent of the population received
some 60 percent of the income, while the poorest 20 percent only
received about 3 percent. Income inequality deepened somewhat
during the 1990s () Underlying income inequality, there are huge
inequities in the distribution of assets, including education, land and
credit. According to recent studies, the average length of schooling for
the poorest 20 percent is only four years, while for the richest 20
percent is 10 years. (Cesar P. Bouillon e Mayra Buvinic, Inequality,
Exclusion and Poverty in Latin America and the Caribbean: Implications for
Development, Background document for EC/IADB Seminar on Social
Cohesion in Latin America, Brussels, June 5-6, 2003, p. 3-4, par. 2 8).
Acessar: http://www.iadb.org/sds/doc/soc-idb-socialcohesion-e.pdf,
Julho 2007. Consultar ainda ECLAC, Social Panorama of Latin America
2000-2001, Santiago de Chile: Economic Commission for Latin America
and the Caribbean, 2002.
%
Ver Democracy and the downturn: The latinobarometro poll, The
Economist, 13 de novembro de 2008.
com o necessrio combate s violaes de direitos hu-
manos e proteo aos grupos mais vulnerveis.
Considerando a atuao da Corte Interamerica-
na no processo de justia de transio no contexto sul-
americano, destaca-se, como caso emblemtico, o caso
Barrios Altos versus Peru
&
massacre que envolveu a
execuo de catorze pessoas por agentes policiais. Em
virtude da promulgao e aplicao de leis de anistia
(uma que concede anistia geral aos militares, policiais e
civis, e outra que dispe sobre a interpretao e alcance
da anistia), o Peru foi condenado a reabrir investiga-
es judiciais sobre os fatos em questo, relativos ao
massacre de Barrios Altos, de forma a derrogar ou a
tornar sem efeito as leis de anistia mencionadas. O Pe-
ru foi condenado, ainda, reparao integral e ade-
quada dos danos materiais e morais sofridos pelos fa-
miliares das vtimas
'
.
A Corte Interamericana realou que, ao estabe-
lecer excludentes de responsabilidade e impedir inves-
tigaes e punies de violaes de direitos humanos
como tortura, execues extrajudiciais e desapareci-
mentos forados, leis de anistia so incompatveis com
a Conveno Americana de Direitos Humanos. No en-
tender da Corte: La Corte, conforme a lo alegado por la
Comisin y no controvertido por el Estado, considera que las
leyes de amnista adoptadas por el Per impidieron que los
familiares de las vctimas y las vctimas sobrevivientes en el
presente caso fueran odas por un juez, conforme a lo seala-
do en el artculo 8.1 de la Convencin; violaron el derecho a
la proteccin judicial consagrado en el artculo 25 de la Con-
vencin; impidieron la investigacin, persecucin, captura,
enjuiciamiento y sancin de los responsables de los hechos
&
Caso Barrios Altos vs Peru. Fondo. Sentencia de 14 de marzo de 2001.
Serie C No. 75.
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/Seriec_75_esp.pdf
'
Barrios Altos case (Chumbipuma Aguirre and others vs. Peru).
Judgment of 14 March 2001.
Flvia Piovesan 648
ocurridos en Barrios Altos, incumpliendo el artculo 1.1 de la
Convencin, y obstruyeron el esclarecimiento de los hechos
del caso.Finalmente, la adopcin de las leyes de autoamnista
incompatibles con la Convencin incumpli la obligacin de
adecuar el derecho interno consagrada en el artculo 2 de la
misma.
Conclui a Corte que as leis de auto-anistia
perpetuam a impunidade, propiciam uma injustia
continuada, impedem s vtimas e aos seus familiares o
acesso justia e o direito de conhecer a verdade e de
receber a reparao correspondente, o que constituiria
uma manifesta afronta Conveno Americana. As leis
de anistiam configurariam, assim, um ilcito internaci-
onal e sua revogao uma forma de reparao no pe-
cuniria.
Esta deciso apresentou um elevado impacto na
anulao de leis de anistia e na consolidao do direito
verdade, pelo qual os familiares das vtimas e a soci-
edade como um todo devem ser informados das viola-
es, realando o dever do Estado de investigar, pro-
cessar, punir e reparar violaes aos direitos humanos.
Foi a primeira vez, no Direito Internacional contempo-
rneo, que um Tribunal internacional determinou que
leis de anistia eram incompatveis com tratados de di-
reitos humanos, carecendo de efeitos jurdicos.
No mesmo sentido, destaca-se o caso Almona-
cid Arellano versus Chile
(
cujo objeto era a validade do
(
Ver caso Almonacid Arellano y otros Vs. Chile. Sentencia de 26 de
septiembre de 2006. Serie C n. 154. Disponvel em:
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_154_esp.pdf
(acesso em 27/12/08). Ver ainda as sentenas proferidas nos seguintes
casos: a) caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Fondo. Sentencia de
29 de julio de 1988. Serie C No. 4- disponvel em:
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_04_esp.pdf;
b) caso Bmaca Velsquez Vs. Guatemala. Fondo. Sentencia de 25 de
noviembre de 2000. Serie C No. 70.
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/Seriec_70_esp.pdf;
c) caso La Cantuta Vs. Peru. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia
de 29 de noviembre de 2006. Serie C No.
decreto-lei 2191/78 -- que perdoava os crimes
cometidos entre 1973 e 1978 durante o regime Pinochet
-- luz das obrigaes decorrentes da Conveno
Americana de Direitos Humanos. Para a Corte Intera-
mericana: La adopcin y aplicacin de leyes que otorgan
amnista por crmenes de lesa humanidad impide el cumpli-
miento de las obligaciones sealadas. El Secretario General
de las Naciones Unidas, en su informe sobre el establecimien-
to del Tribunal Especial para Sierra Leona, afirm que
[a]unque reconocen que la amnista es un concepto jurdico
aceptado y una muestra de paz y reconciliacin al final de
una guerra civil o de un conflicto armado interno, las Nacio-
nes Unidas mantienen sistemticamente la posicin de que la
amnista no puede concederse respecto de crmenes interna-
cionales como el genocidio, los crmenes de lesa humanidad o
las infracciones graves del derecho internacional humanit-
rio. (...) Leyes de amnista con las caractersticas descritas
conducen a la indefensin de las vctimas y a la perpetuacin
de la impunidad de los crmenes de lesa humanidad, por lo
que son manifiestamente incompatibles con la letra y el esp-
ritu de la Convencin Americana e indudablemente afectan
derechos consagrados en ella. Ello constituye per se una vio-
lacin de la Convencin y genera responsabilidad. Acres-
centa a Corte: En consecuencia, dada su naturaleza, el De-
creto Ley N. 2.191/78 carece de efectos jurdicos y no puede
seguir representando un obstculo para la investigacin de
los hechos que constituyen este caso, ni para la identificacin
y el castigo de los responsables, ni puede tener igual o similar
impacto respecto de otros casos de violacin de los derechos
162.http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_162_esp.
pdf; d) caso de la Comunidad Moiwana Vs. Suriname. Excepciones
Preliminares, Fondo, reparaciones y Costas. Sentencia de 15 de junio
de 2005.
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_124_esp1.pd
f; e) caso Castillo Pez Vs. Peru. Reparaciones y Costas. Sentencia de
27 de noviembre de 1998.
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_43_esp.pdf
Flvia Piovesan 650
consagrados en la Convencin Americana acontecidos en
Chile.
Por fim, por unanimidade, concluiu a Corte pela
invalidade do mencionado decreto lei de auto-
anistia, por implicar denegao de justia s vtimas,
bem como por afrontar os deveres do Estado de inves-
tigar, processar, punir e reparar graves violaes de
direitos humanos que constituem crimes de lesa hu-
manidade.
Em direo similar, adicione-se o caso La Cantu-
ta versus Peru
)
, referente execuo sumria de um
professor e nove estudantes da Universidade de La
Cantuta, em 1992, perpetrada por um esquadro da
morte denominado Grupo Colina, tambm respon-
svel pelo assassinato de catorze vtimas no caso Barri-
os Altos, em 1991. Neste caso, sustentou a Corte Inte-
ramericana que o aparto estatal foi indevidamente utiliza-
do para cometer crimes de Estado, constituindo inadmissvel
violao ao jus cogens, para, depois, encobrir tais crimes e
manter seus agentes impunes. (...) O jus cogens resiste aos
crimes de Estado, impondo-lhe sanes.
Como ser enfocado por este estudo, em 2010,
no caso Gomes Lund e outros versus Brasil, a Corte In-
teramericana condenou o Brasil em virtude do desapa-
recimento de integrantes da guerrilha do Araguaia du-
rante as operaes militares ocorridas na dcada de
70
!*
. A Corte realou que as disposies da lei de anis-
tia de 1979 so manifestamente incompatveis com a
Conveno Americana, carecem de efeitos jurdicos e
no podem seguir representando um obstculo para a
investigao de graves violaes de direitos humanos,
nem para a identificao e punio dos responsveis.
Enfatizou que leis de anistia relativas a graves viola-
)
Caso La Cantuta versus Peru, sentena de 29 de novembro de 2006.
!*
Caso Gomes Lund and others versus Brasil, Judgment of 24
November 2010.
Justia de Transio, reformas institucionais e...

651
es de direitos humanos so incompatveis com o Di-
reito Internacional e as obrigaes jurdicas internacio-
nais contradas pelos Estados. Respaldou sua argumen-
tao em vasta e slida jurisprudncia produzida por
rgos das Naes Unidas e do sistema interamericano,
destacando tambm decises judiciais emblemticas
invalidando leis de anistia na Argentina, no Chile, no
Peru, no Uruguai e na Colmbia. Concluiu, uma vez
mais, que as leis de anistia violam o dever internacio-
nal do Estado de investigar e punir graves violaes a
direitos humanos.
Ao compartilhar do mesmo entendimento, em
2011, no caso Gelman versus Uruguai
!!
, a Corte Intera-
mericana decidiu que a Lei de Caducidade da Preten-
so Punitiva carecia de efeitos jurdicos por sua in-
compatibilidade com a Conveno Americana e com a
Conveno Interamericana sobre o Desaparecimento
Forado de Pessoas, no podendo impedir ou obstar a
investigao dos fatos, a identificao e eventual san-
o dos responsveis por graves violaes a direitos
humanos.
luz dos parmetros protetivos mnimos esta-
belecidos pelo sistema interamericano, destacam-se
cinco direitos:
a) o direito a no ser submetido tortura nem a
desaparecimento forado;
b) o direito justia (o direito proteo judici-
al);
c) o direito verdade;
d) o direito prestao jurisdicional efetiva, na
hiptese de violao a direitos (direito a remdios efe-
tivos); e
e) garantias de no repetio decorrentes do de-
ver do Estado de prevenir violaes a direitos huma-

!!
Caso Gelman versus Uruguai, Judgment of 24 February 2011.
Flvia Piovesan 652
nos, mediante reformas institucionais (sobretudo no
aparato da segurana e da justia).
A racionalidade adotada pela Corte Interameri-
cana clara: as leis de anistia violam parmetros prote-
tivos internacionais; constituem um ilcito internacio-
nal; e no obstam o dever do Estado de investigar, jul-
gar e reparar as graves violaes cometidas, assegu-
rando s vtimas os direitos justia e verdade.
Acrescente-se, ainda, o dever do Estado de prevenir
violaes a direitos humanos, mediante garantias de
no repetio o que demanda reformas institucionais,
especialmente no aparato da segurana e da justia.
Frise-se que os instrumentos internacionais de
proteo dos direitos humanos estabelecem um ncleo
inderrogvel de direitos, a serem respeitados seja em
tempos de guerra, instabilidade, comoo pblica ou
calamidade pblica, como atestam o artigo 4 do Pacto
Internacional de Direitos Civis e Polticos, o artigo 27
da Conveno Americana de Direitos Humanos e o
artigo 15 da Conveno Europia de Direitos Huma-
nos
!"
.Este ncleo inderrogvel consagra o direito a no
ser submetido tortura. A Conveno contra a Tortura,
de igual modo, no artigo 2
o
, consagra a clusula da in-
derrogabilidade da proibio da tortura, ou seja, nada
pode justificar a prtica da tortura (seja ameaa ou es-
tado de guerra, instabilidade poltica interna ou qual-
quer outra emergncia pblica).Todos estes tratados
convergem ao endossar a absoluta proibio da tortura.
Isto , o direito a no ser submetido tortura um di-
reito absoluto, que no permite qualquer exceo, sus-
penso ou derrogao.
No que se refere ao direito a no ser submetido
a desaparecimento forado, em 23 de dezembro de
2010, entrou em vigor a Conveno Internacional para
!"
Ver tambm a Recomendao Geral n 29 do Comit de Direitos
Humanos, que esclareceu acerca dos direitos inderrogveis e
identificou os elementos que no podem ser sujeitos suspenso.

653
a Proteo de todas as pessoas contra o Desapareci-
mento Forado, contando, at junho de 2012, com 33
Estados-partes, incluindo o Estado Brasileiro que a rati-
ficou em 29 de novembro de 2010. A Conveno esta-
belece o direito a no ser submetido a desaparecimento
forado, bem como o direito da vtima justia e re-
parao. Esclarece que nenhuma circunstncia excepci-
onal seja estado de guerra ou ameaa de guerra, ins-
tabilidade poltica interna ou qualquer outra emergn-
cia pblica poder ser invocada como justificativa
para o desaparecimento forado. Adiciona tambm o
direito da vtima de conhecer a verdade sobre as cir-
cunstncias do desaparecimento forado e o destino
das pessoas desaparecidas, enunciando o direito li-
berdade de buscar, receber e difundir tais informa-
es
!#
. Prescreve a Conveno que, por sua extrema
gravidade, a prtica generalizada ou sistemtica de
desaparecimento forado constitui crime contra a hu-

!#
Recentes decises do STF autorizaram a extradio de militares
argentinos acusados de crime de sequestro durante a ditadura naquele
pas, entendendo que nos delitos de sequestro, quando os corpos no foram
encontrados, (...) est-se diante de um delito de carter permanente (STF,
Extradio n.1.150). A lei de anistia explicitamente estabelece que
excetuam-se dos benefcios da anistia os que foram condenados pela prtica
de crimes de terrorismo, assalto, sequestro e atentado pessoal. Em 18 de
setembro de 2012, o STF acolheu outro pedido de extradio de militar
argentino acusado da prtica de crimes durante a ditadura militar
naquele pas. Reiterou o Supremo que nos delitos de seqestro, quando
os corpos no forem encontrados, em que pese o fato do crime ter sido cometido
h dcadas, est-se diante de um delito de carter permanente, com relao ao
qual no h como assentar-se a prescrio. Em 30 de agosto de 2012, o
Tribunal Regional Federal do Par recebeu denncia oferecida pelo
Ministrio Pblico Federal contra militares acusados da prtica do
crime de seqestro na guerrilha do Araguaia. O coronel reformado
Sebastio Rodrigues de Moura (mais conhecido como major Curi) e o
major reformado Lcio Augusto Maciel tornaram-se os primeiros rus
por crimes da ditadura na Justia brasileira. Acrescente-se que, em 14
de agosto de 2012, o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
confirmou, por deciso unnime, sentena que reconheceu a prtica de
tortura pelo coronel da reserva Carlos Alberto Brilhante Ustra em face
de integrantes da famlia Teles.
Flvia Piovesan 654
manidade. Impe, ainda, aos Estados-partes o dever de
prevenir e punir a prtica de desaparecimento forado,
instituindo um Comit prprio (Comit contra Desa-
parecimentos Forados, nos termos do art.26 da Con-
veno) com a competncia de apreciar relatrios pe-
ridicos submetidos pelos Estados-partes, peties in-
dividuais e comunicaes inter-estatais (arts. 29, 31 e 32
da Conveno, respectivamente). previsto, ademais,
o poder do Comit de realizar investigaes in loco, em
conformidade com o art. 33 da Conveno.
No sistema global de proteo, cabe ainda men-
o Recomendao Geral n. 20, de abril de 1992, ado-
tada pelo Comit de Direitos Humanos, a respeito do
artigo 7 do Pacto de Direitos Civis e Polticos, concer-
nente proibio da tortura e outros tratamentos ou
penas cruis, desumanos ou degradantes, que ressalta:
As anistias so geralmente incompatveis com o dever dos
Estados de investigar tais atos; para garantir a no ocorrn-
cia de tais atos dentro de sua jurisdio; e para assegurar que
no ocorram no futuro. Os Estados no podem privar os in-
divduos de seu direito a um recurso eficaz, inclusive a possi-
bilidade de compensao e plena reabilitao.
!$

No mesmo sentido, destaca-se a Recomendao
Geral n. 31, adotada pelo Comit de Direitos Humanos,
em 2004, ao afirmar: O artigo 2, pargrafo 3, requer que
os Estados partes proporcionem a reparao aos indivduos
cujos direitos do Pacto forem violados. Sem reparao aos
indivduos cujo direito foi violado, a obrigao de fornecer
um recurso eficaz, que central eficcia do artigo 2, par-
grafo 3, no preenchida. (...) O Comit ressalta que, quando
apropriada, a reparao deve abranger a restituio, a reabili-
tao e as medidas de satisfao, tais como pedidos de descul-
!$
Recomendao Geral n. 20, do Comit de Direitos Humanos da
ONU, sobre o artigo 7 do Pacto Internacional de Direitos Civis e
Polticos, disponvel em:
http://www.unhchr.ch/tbs/doc.nsf/(Symbol)/6924291970754969c125
63ed004c8ae5?Opendocument

655
pas em pblico, monumentos pblicos, garantia de no-
repetio e mudanas em leis e em prticas relevantes, assim
como conduzir justia os agentes de violaes dos direitos
humanos. (...) Os Estados partes devem assegurar que os
responsveis por violaes de direitos determinados no Pacto,
quando as investigaes assim revelarem, sejam conduzidos
aos tribunais. Como fracasso na investigao, o fracasso em
trazer os agentes violadores justia poderia causar uma
ruptura do Pacto. (...) Dessa forma, onde os agentes pblicos
ou estatais cometeram violaes dos direitos do Pacto, os
Estados partes envolvidos no podem aliviar os agressores da
responsabilidade pessoal, como ocorreram com determinadas
anistias e as imunidades e indenizaes legais prvias. Alm
disso, nenhuma posio oficial justifica que pessoas que pode-
riam ser acusadas pela responsabilidade por tais violaes
permaneam imunes de sua responsabilidade legal. Outros
impedimentos determinao da responsabilidade legal tam-
bm devem ser removidos, como a defesa por devido cumpri-
mento do dever legal ou aos perodos absurdamente curtos da
limitao estatutria nos casos onde tais limitaes so apli-
cveis. Os Estados partes devem tambm ajudar a conduzir
justia os suspeitos de cometimento de atos de violao ao
Pacto, os quais so punveis sob a legislao domstica ou
internacional.
!%

Ressalte-se, por fim, que luz da jurisprudncia
do sistema interamericano e do sistema global de pro-
teo, fundamental o dever do Estado de prevenir
graves violaes a direitos humanos, mediante garanti-
as de no repetio. Isto reala a relevncia das refor-
mas institucionais visando alcanar um objetivo central
para uma justia transicional legtima e eficaz: a pre-

!%
ONU, sobre a natureza da obrigao geral imposta aos Estados partes
do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, disponvel em:
http://www.unhchr.ch/tbs/doc.nsf/(Symbol)/CCPR.C.21.Rev.1.Add.
13.En?Opendocument.
Flvia Piovesan 656
veno de ocorrncias de abusos e violaes a direitos
humanos.
Para o Comit de Direitos Humanos da ONU,
como medida de preveno, faz-se fundamental a ex-
cluso de servios pblicos de agentes diretamente
envolvidos em violaes de direitos humanos do pas-
sado (mecanismo do vetting). Na mesma direo, a
Corte Interamericana de Direitos Humanos endossa
que: a impunidade dos perpetradores da prtica de
tortura em regimes repressivos significa uma violao
ao dever de preveno. Os Princpios das Naes
Unidas no Combate Impunidade frisam a natureza
preventiva do vetting por meio da remoo de ser-
vidores pblicos responsveis por srios abusos de
direitos humanos como uma medida central no cam-
po das reformas institucionais visando preveno de
violaes a direitos humanos.Alm disso, o mecanismo
do vetting pode exercer um importante impacto em
assegurar a legitimidade de instituies pblicas
!&

Logo o instituto do vetting apresenta trs im-
pactos relevantes: a) sano dos perpetradores de gra-
ves violaes; b) a preveno de ocorrncia de futuras
violaes; e c) reformas institucionais. O vetting --
como um elemento da reforma institucional e da justia
de transio -- deve ser considerado como uma medida
para reformar instituies responsveis por violaes a
direitos humanos, atribuindo responsabilizao indivi-
dual queles envolvidos em abusos de direitos huma-
nos perpetrados no passado. Como uma medida cen-
tral para as reformas institucionais, o vetting, em lar-
ga medida, afeta o funcionamento de instituies a se-
!&
ONU, sobre o artigo 7 do Pacto Internacional de Direitos Civis e
Polticos, disponvel em:
http://www.unhchr.ch/tbs/doc.nsf/(Symbol)/6924291970754969c125
63ed004c8ae5?Opendocument

657
rem reformadas, influenciando ainda o processo de
reforma de outras instituies.
!'

3. Proteo do Direito Verdade e Justia e
Reformas Institucionais: impacto do Sistema
Interamericano no caso brasileiro
Acenando a um isolamento no contexto da justi-
a de transio sul-americano marcado pelas sucessi-
vas anulaes de leis de anistia -- em 29 de abril de
2010, o Supremo Tribunal Federal, ao julgar a Argio
de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF)
n.153, manteve a interpretao de que a lei de anistia
de 1979 (Lei n. 6683/79) teria assegurado anistia ampla,
geral e irrestrita, alcanando tanto as vtimas como os
algozes. O argumento central que lei de anistia teria
sido expresso de um acordo poltico, de uma concilia-
o nacional, envolvendo diversos atores sociais, an-
seios de diversas classes e instituies polticas.
Acrescentou o Supremo Tribunal Federal que no ca-
beria ao Poder Judicirio reescrever leis de anistia,
no devendo o Supremo avanar sobre a competncia
constitucional do Poder Legislativo, tendo em vista
que a reviso da lei de anistia, se mudanas do tempo
e da sociedade a impuserem, haver de ser feita pelo
Poder Legislativo e no pelo Poder Judicirio. Obser-
vou, contudo, a necessidade de assegurar a possibili-
dade de acesso aos documentos histricos, como forma
de exerccio fundamental verdade, para que, atento
s lies do passado, possa o Brasil prosseguir na cons-
truo madura do futuro democrtico. Concluiu afir-
mando que necessrio no esquecermos, para que

!'
Ver Maja Kova, Vetting as an Element of Institutional Reform and
Transitional Justice, Institute of Criminological and Sociological
Research, Belgrado, 2007.
Flvia Piovesan

658
nunca mais as coisas voltem a ser como foram no pas-
sado.
Com esta deciso, o Supremo Tribunal Federal
denegou s vtimas o direito justia ainda que tenha
antecipado seu endosso ao direito verdade. No ape-
nas denegou o direito justia, como tambm reescre-
veu a histria brasileira mediante uma lente especfica,
ao atribuir legitimidade poltico-social lei de anistia
em nome de um acordo poltico e de uma reconciliao
nacional.
Contudo, como reala Paulo Sergio Pinheiro,
prevaleceu uma contrafao histrica, eis que a a lei
de anistia no foi produto de acordo, pacto, negociao
alguma, pois o projeto no correspondia quele pelo
qual a sociedade civil, o movimento de anistia, a OAB e
a herica oposio parlamentar haviam lutado. Houve
o Dia Nacional de Repdio ao projeto de Anistia do
governo e manifestaes e atos pblicos contrrios lei
que, ao final, foi aprovada por 206 votos da Arena
(partido da ditadura) contra 201 votos do MDB (oposi-
o)
!(
.
Em 24 de novembro de 2010, no caso Gomes
Lund e outros versus Brasil, como j destacado, a Corte
Interamericana de Direitos Humanos condenou o Bra-
sil em virtude do desaparecimento de integrantes da
guerrilha do Araguaia durante as operaes militares
ocorridas na dcada de 70. O caso foi submetido Cor-
te pela Comisso Interamericana, ao reconhecer que o
caso representava uma oportunidade importante para
consolidar a jurisprudncia interamericana sobre leis
de anistia em relao aos desaparecimentos forados e
s execues extrajudiciais, com a consequente obriga-
o dos Estados de assegurar o conhecimento da ver-
dade, bem como de investigar, processar e punir gra-
ves violaes de direitos humanos.

!(
Paulo Srgio Pinheiro, O STF de costas para a humanidade, Folha de
So Paulo, 30 de abril de 2010.

659
Em sua histrica sentena, a Corte realou que
as disposies da lei de anistia de 1979 so manifesta-
mente incompatveis com a Conveno Americana,
carecem de efeitos jurdicos e no podem seguir repre-
sentando um obstculo para a investigao de graves
violaes de direitos humanos, nem para a identifica-
o e punio dos responsveis. Enfatizou a Corte que
leis de anistia relativas a graves violaes de direitos
humanos so incompatveis com o Direito Internacio-
nal e as obrigaes jurdicas internacionais contradas
pelos Estados. Respaldou sua argumentao em vasta e
slida jurisprudncia produzida por rgos das Naes
Unidas e do sistema interamericano, destacando tam-
bm decises judiciais emblemticas invalidando leis
de anistia na Argentina, no Chile, no Peru, no Uruguai
e na Colmbia. A concluso uma s: as leis de anistia
violam o dever internacional do Estado de investigar e
punir graves violaes a direitos humanos.
A respeito da deciso proferida pelo Supremo
Tribunal Federal, entendeu a Corte que afeta o dever
internacional do Estado de investigar e punir graves
violaes a direitos humanos, afrontando, ainda, o
dever de harmonizar a ordem interna luz dos par-
metros da Conveno Americana. Adicionou a Corte
Interamericana: Quando um Estado ratifica um trata-
do internacional como a Conveno Americana, seus
juzes, como parte do aparato do Estado, tambm esto
submetidos a ela, o que lhes obriga a zelar para que os
efeitos dos dispositivos da Conveno no se vejam
mitigados pela aplicao de leis contrrias ao seu obje-
to, e que desde o incio carecem de efeitos jurdicos. (...)
o poder Judicirio deve exercer uma espcie de con-
trole da convencionalidade das leis entre as normas
jurdicas internas que aplicam nos casos concretos e a
Conveno Americana sobre Direitos Humanos.Nesta
tarefa, o Poder Judicirio deve ter em conta no somen-
te o tratado, mas tambm a interpretao quedo mes-
mo tem feito a Corte Interamericana, intrprete ltima
Flvia Piovesan 660
da Conveno Americana
!)
. Concluiu a Corte que
no foi exercido o controle de convencionalidade pe-
las autoridades jurisdicionais do Estado brasileiro,
tendo em vista que o Supremo Tribunal Federal con-
firmou a validade da interpretao da lei de anistia
sem considerar as obrigaes internacionais do Brasil
decorrentes do Direito Internacional, particularmente
aquelas estabelecidas nos artigos 1, 2, 8 e 25 da Con-
veno Americana de Direitos Humanos
No que se refere ao direito verdade, at ento,
estava em vigor aLei n.11.111/05, ao prever que o aces-
so aos documentos pblicos classificados no mais alto
grau de sigilo" poderia ser restringido por tempo inde-
terminado, ou at permanecer em eterno segredo, em
defesa da soberania nacional. Esta lei violava os princ-
pios constitucionais da publicidade e da transparncia
democrtica, negando s vtimas o direito memria e
s geraes futuras a responsabilidade de prevenir a
repetio de tais prticas
"*
. Para a Comisso Interame-
ricana de Direitos Humanos fundamental respeitar e
garantir o direito verdade para o fim da impunidade
e para a proteo dos direitos humanos. Acentua a
Comisso: Toda sociedad tiene el irrenunciable derecho de
conocer la verdad de lo ocurrido, as como las razones y cir-
cunstancias en la que aberrantes delitos llegaram a cometer-
se, a fin de evitar que esses echos vuelvam a ocurrir em el
futuro. , assim, dever do Estado assegurar o direito
verdade, em sua dupla dimenso -- individual e coleti-
va em prol do direito da vtima e de seus familiares
(o que compreende o direito ao luto) e em prol do di-
!)
Este entendimento j havia sido firmado pela Corte Interamericana
de Direitos Humanos no caso Almonacid Arellano e outros vs. Chile,
sentena de 26 setembro de 2006.
"*
A respeito, ver parecer que, na qualidade de perita, elaborei sobre a
inconstitucionalidade da Lei n.11.111/05, no caso Gomes Lund e
outros versus Brasil (abril de 2010).

661
reito da sociedade construo da memria e identi-
dade coletivas.
Para o Alto Comissariado de Direitos Humanos
das Naes Unidas: O direito verdade abrange o
direito de ter um conhecimento pleno e completo dos
fatos ocorridos, das pessoas que deles participaram,
das circunstncias especficas, e, em particular, das vio-
laes perpetradas e sua motivao. O direito verda-
de um direito individual que assiste tanto s vtimas,
com aos seus familiares, apresentando ainda uma di-
menso coletiva e social. No ltimo sentido, o direito
verdade est estritamente relacionado ao Estado de
Direito e aos princpios de transparncia, responsabili-
dade e boa gesto dos assuntos pblicos em uma soci-
edade democrtica. Constitui, com a justia, a memria
e a reparao, um dos pilares da luta contra a impuni-
dade das violaes graves aos direitos humanos e das
infraes ao Direito Internacional Humanitrio.
"!

Atente-se que, em 21 de dezembro de 2009, foi
lanado o 3 Programa Nacional de Direitos Humanos,
que, dentre suas metas, ineditamente estabeleceu a cri-
ao de uma Comisso Nacional de Verdade, com o
objetivo de resgatar as informaes relativas ao pero-
do da represso militar. Tal proposta foi causa de ele-
vada tenso poltica entre o Ministrio da Defesa (que
acusou a proposta de revanchista) e a Secretaria Espe-
cial de Direitos Humanos e o Ministrio da Justia (que
defenderam a proposta em nome do direito memria
e verdade), culminando, inclusive, com exonerao
do general chefe do departamento do Exrcito, por ter
se referido comisso da calnia.
luz da experincia brasileira, at final de 2011,
conclu-se que: a) no havia incorporao da jurispru-
dncia da Corte Interamericana e dos parmetros pro-

"!
Alto Comissariado de Direitos Humanos das Naes Unidas, El
Derecho a la verdad, Conselho de Direitos Humanos, quinto perodo
de sesses, A/HRC/5/7, 7 de junho de 2007.
Flvia Piovesan 662
tetivos internacionais pelo Supremo Tribunal Federal
""
;
b) havia uma tenso intra-governamental a respeito da
poltica de Estado em prol da memria, verdade e jus-
tia; e c) havia a afronta aos direitos verdade e justi-
a.
Finalmente, em 18 de novembro de 2011, foram
adotadas duas leis de profunda relevncia para a justi-
a transicional brasileira: a) a Lei n.12.527, que regula o
acesso informao; e b) a Lei n. 12.528, que cria a Co-
misso Nacional da Verdade. evidente o elevado im-
pacto da deciso da Corte Interamericana de Direitos
Humanos (no caso Gomes Lund versus Brasil) para o
advento destes dois avanos democrticos.
""
Escassa ainda a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal que
implementa a jurisprudncia da Corte Interamericana, destacando-se
at maro de 2010 apenas e to somente dois casos: a) um relativo ao
direito do estrangeiro detido de ser informado sobre a assistncia
consultar como parte do devido processo legal criminal, com base na
Opinio Consultiva da Corte Interamericana n.16 de 1999 (ver deciso
proferida pelo Supremo Tribunal Federal em 2006, na Extradio
n 954/2006); e b) outro caso relativo ao fim da exigncia de diploma
para a profisso de jornalista, com fundamento no direito informao
e na liberdade de expresso, luz da Opinio Consultiva da Corte
Interamericana n 5 de 1985 (ver deciso proferida pelo Supremo
Tribunal Federal em 2009, no RE 511961).Levantamento realizado
acerca das decises do Supremo Tribunal Federal baseadas em
precedentes judiciais de rgos internacionais e estrangeiros constata
que 80 casos aludem jurisprudncia da Suprema Corte dos EUA, ao
passo que 58 casos aludem jurisprudncia do Tribunal
Constitucional Federal da Alemanha enquanto que, reitere-se,
apenas 2 casos amparam-se na jurisprudncia da Corte
Interamericana. Nesse sentido, Virgilio Afonso da Silva, Integrao e
Dilogo Constitucional na Amrica do Sul, In: Armin Von Bogdandy,
Flavia Piovesan e Mariela Morales Antoniazzi (coord.), Direitos
Humanos, Democracia e Integrao Jurdica na Amrica do Sul, Rio de
Janeiro, ed. Lmen Jris, 2010, p 529. Apenas so localizados julgados
que remetem incidncia de dispositivos da Conveno Americana
nesta direo, foram localizados 79 acrdos versando sobre: priso do
depositrio infiel; duplo grau de jurisdio; uso de algemas;
individualizao da pena; presuno de inocncia; direito de recorrer
em liberdade; razovel durao do processo; dentre outros temas
especialmente afetos ao garantismo penal.

663
A Lei n.12.527, que regula o acesso informa-
o, limita o prazo de sigilo de documentos classifica-
dos como ultra-secretos. Inova ao estabelecer que tais
documentos sejam mantidos em segredo at 25 anos,
renovveis por, no mximo, mais 25 anos. A proposta
sofreu forte resistncia de parlamentares que defendem
o sigilo eterno destes documentos.
Com efeito, a questo central atinha-se aos do-
cumentos considerados ultra-secretos e ao poder da
autoridade pblica de decidir o que ultra-secreto,
impondo tal classificao, com a prerrogativa de pror-
rogar e estender o sigilo de informaes eternamente.
O ato de classificar permite autoridade pblica atri-
buir o grau de sigilo a documento, culminando, na pr-
tica, com a delegao ao Executivo do poder de definir
o ncleo essencial do direito constitucional informa-
o. O risco que tal sistemtica fomentasse a discrici-
onariedade e o arbtrio do Estado no mpeto abusivo de
classificar como ultra-secretos documentos pblicos,
privando-os do acesso sociedade, sobretudo quando
referem-se a graves violaes a direitos humanos.
luz dos parmetros constitucionais e interna-
cionais, ao direito informao corresponde o dever do
Estado de prest-las de forma ampla e efetiva, sob pena
de responsabilidade. No regime democrtico a regra
assegurar a disponibilidade das informaes com base
no princpio da mxima divulgao das informaes; a
exceo o sigilo e o segredo. As limitaes ao direito
de acesso informao devem se mostrar necessrias
em uma sociedade democrtica para satisfazer um in-
teresse pblico imperativo.
No atual contexto brasileiro, o interesse pblico
imperativo no o sigilo eterno de documentos pbli-
cos, mas, ao contrrio, o amplo e livre acesso aos ar-
quivos. O direito ao acesso informao condio
para o exerccio de demais direitos humanos, como o
direito verdade e o direito justia, sobretudo em
casos de graves violaes de direitos humanos perpe-
tradas em regimes autoritrios do passado.
Flvia Piovesan 664
No h como conciliar o direito verdade com o
sigilo eterno. A luta pelo dever de lembrar merece pre-
valecer em detrimento daqueles que insistem em es-
quecer. No h como conciliar os princpios constituci-
onais da publicidade e da transparncia com o sigilo
eterno. Para Norberto Bobbio, a opacidade do poder a
negao da democracia, que idealmente o governo do
poder visvel, ou o governo cujos atos se desenvolvem
em pblico, sob o controle democrtico da opinio p-
blica.
O sigilo eterno afrontava o direito informao,
o direito verdade, bem como os princpios da publi-
cidade e da transparncia essenciais consolidao do
Estado Democrtico de Direito.
Na mesmo 18 de novembro de 2011, foi adotada
a Lei n. 12.528, que cria a Comisso Nacional da Ver-
dade, com a finalidade de elucidar as graves violaes
de direitos humanos ocorridas entre 1946 a 1988. Cabe-
r Comisso promover o esclarecimento circunstanci-
ado de casos de torturas, mortes, desaparecimentos
forados, ocultao de cadveres e sua autoria, identifi-
cando e tornando pblicos as estruturas, os locais e as
instituies envolvidas.
A proposta contou com o apoio do Ministrio
da Defesa, tendo o aval dos comandantes das trs For-
as. Em julho de 2011, o Ministrio da Justia h havia
garantido a um grupo de 12 familiares de mortos e de-
saparecidos polticos o acesso irrestrito a todos os do-
cumentos do Arquivo Nacional. A esta conjuntura na-
cional adicione-se a histrica condenao do Brasil pela
Corte Interamericana no caso Gomes Lund. Reitere-se:
para a Corte as disposies da lei de anistia de 1979 so
incompatveis com a Conveno Americana, carecem
de efeitos jurdicos e no podem seguir representando
um obstculo para a investigao de graves violaes
de direitos humanos, nem para a identificao e puni-
o dos responsveis.
Em 16 de maio de 2012 foram empossados os se-
te integrantes da Comisso Nacional da Verdade, em

665
cerimnia que contou com a presena de todos os ex-
Presidentes da Repblica vivos.
Neste contexto, a instituio da Comisso da
Verdade simboliza um extraordinrio avano na expe-
rincia brasileira, ao consagrar o direito memria e
verdade, permitindo a reconstruo histrica de graves
casos de violaes de direitos humanos.
4. Desafios e perspectivas da justia de transio
no contexto brasileiro
A justia de transio lana o delicado desafio
de como romper com o passado autoritrio e viabilizar
o ritual de passagem ordem democrtica.
Nas lies de Kathryn Sikkink e Carrie Booth
Walling
"#
, a justia de transio compreende: o direito
verdade; o direito justia; o direito reparao; e re-
formas institucionais
"$
.
Como evidenciado por este artigo, a jurispru-
dncia do sistema interamericano e do sistema global
de proteo reconhece que leis de anistia violam obri-
gaes jurdicas internacionais no campo dos direitos
humanos, adotando como perspectiva a proteo aos
direitos das vtimas (victim centric approach).
Estudos demonstram que justia de transio
tem sido capaz de fortalecer o Estado de Direito, a de-
mocracia e o regime de direitos humanos, no repre-
sentando qualquer ameaa ou instabilidade democrti-
ca, tendo, ainda, um valor pedaggico para as futuras
geraes. Como atentam Kathryn Sikkink e Carrie Bo-

"#
Ver o artigo The Effect of Trials on Human Rights in Latin America de
Kathryn Sikkink e Carrie Booth Walling.
"$
As reformas institucionais devem ser sobretudo endereadas ao
aparato de segurana e Foras Armadas, sendo inaceitvel que
perpetradores de atrocidades no passado permaneam com o
monoplio das armas no pas.
Flvia Piovesan

666
oth Walling: O julgamento de violaes de direitos
humanos pode tambm contribuir para reforar o Es-
tado de Direito, como ocorreu na Argentina. (...) os ci-
dados comuns passam a perceber o sistema legal co-
mo mais vivel e legtimo se a lei capaz de alcanar os
mais poderosos antigos lderes do pas, responsabili-
zando-os pelas violaes de direitos humanos do pas-
sado. O mais relevante componente do Estado de Di-
reito a idia de que ningum est acima da lei. Deste
modo, difcil construir um Estado de Direito igno-
rando graves violaes a direitos civis e polticos e fra-
cassando ao responsabilizar agentes governamentais
do passado e do presente. (...) Os mecanismos de justi-
a de transio no so apenas produto de idealistas
que no compreendem a realidade poltica, mas ins-
trumentos capazes de transformar a dinmica de poder
dos atores sociais.
"%

Constata-se na experincia de transio brasi-
leira um processo aberto e incompleto, na medida em
que at maio de 2012 -- to somente havia sido con-
templado o direito reparao, com o pagamento de
indenizao aos familiares dos desaparecidos polticos,
mediante a criao da Comisso Especial sobre Mortos
e Desaparecidos pela Lei n. 9.140 de 1995 e da Comis-
so de Anistia pela Lei n.10.559 de 2002. Em 2010, con-
cluia Anthony Pereira que, diversamente dos demais
pases da regio, a justia de transio no Brasil foi
mnima. Nenhuma Comisso de Verdade at o mo-
mento foi instalada, nenhum dirigente do regime mili-

"%
Kathryn Sikkink e Carrie Booth Walling, The Emergence and Impact of
Human Rights Trials, p.20-21. A reduzida densidade do Estado de
Direito no Brasil evidenciada pela pesquisa Latinobarmetro (2009),
quando 44% dos brasileiros concordam que, em face de uma situao
difcil, seria justificvel ao Governo no respeitar as leis, o Parlamento
e as instituies na Argentina este universo de 18%.

667
tar foi levado a julgamento e no houve reformas signi-
ficativas nas Foras Armadas ou no poder Judicirio
"&
.
Este quadro comea a se transformar no final de
2011, em decorrncia do impacto da sentena da Corte
Interamericana no caso Gomes Lund versus Brasil. Ao
endossar a relevante jurisprudncia internacional sobre
a matria, esta indita deciso da Corte Interamericana
irradia extraordinrio impacto na experincia brasilei-
ra. Traduz a fora catalizadora de avanar na garantia
dos direitos verdade e justia. De um lado, contri-
bui para o fortalecimento da Comisso Nacional de
Verdade, com a finalidade de resgatar as informaes
relativas ao perodo da represso militar, em defesa do
direito memria coletiva. Por outro lado, contribui
para o direito justia, combatendo a impunidade de
graves violaes de direitos humanos, que alimenta um
continusmo autoritrio na arena democrtica.
Com efeito, em resposta condenao sofrida
pela Corte Interamericana, so aprovadas pelo Estado
brasileiro dois marcos normativos essenciais luta pela
justia de transio: a Lei n.12.527, que regula o acesso
informao; e a Lei n. 12.528, que cria a Comisso
Nacional da Verdade (ambas adotadas em 18 de no-
vembro de 2011).
Um dos desafios centrais da justia de transio
no Brasil assegurar o direito verdade em sua dupla
dimenso individual e coletiva o que, em muito, est
condicionado ao xito do trabalho da Comisso Nacio-
nal da Verdade. Outro desafio ser como lidar com a
verdade e em que medida a efetivao deste direito
demandar a luta pelo direito justia e por reformas
institucionais.
Reformas institucionais devem assegurar o de-
senvolvimento sustentvel de uma ordem pautada na
paz, na justia, na estabilidade democrtica e no Estado

"&
Anthony Pereira, Political (In)justice: Authoritarianism and the Rule
of Law in Brazil, Chile, and Argentina, 2010, p.172.
Flvia Piovesan 668
de Direito. Fundamental fortalecer o rule of law; asse-
gurar a accountability (com a remoo dos perpetrado-
res de violao a direitos humanos do aparato da segu-
rana); densificar a efetividade normativa; construir a
confiabilidade e credibilidade no aparato da justia;
prevenir violaes a direitos humanos; e pavimentar
com integridade e legitimidade as instituies demo-
crticas. No campo das reformas institucionais, especi-
al ateno deve ser confiada aos aparatos da segurana
e da justia, reestruturando as relaes entre indiv-
duos e o Estado.
A justia de transio deve implicar em um de-
senvolvimento institucional sustentvel na esfera de-
mocrtica, na busca de restaurar o rule of law, fortale-
cendo mecanismos de preveno e reparao de viola-
es de direitos humanos e aprimorando mecanismos
de responsabilizao individual aos perpetradores de
abusos de direitos humanos. Neste desafio, destaca-se
o mencionado instituto do vetting, a implicar a remo-
o de um significativo nmero de agentes pblicos
violadores de direitos humanos por ausncia de inte-
gridade, o que estaria a afeta a credibilidade institucio-
nal. A fim de fortalecer o rule of law fundamental re-
mover agentes estatais envolvidos com violaes direi-
tos humanos. A mais importante ideia do rule of law
que power is constrained by means of law
"'
. Reformas
institucionais devem focar sobretudo nos aparatos da
"'
Consultar Promotion of truth, justice, reparation and guarantees of non-
recurrence, UN, General Assembly, 13 de setembro de 2012. O rule of law
definido como: A principle of governance in which all persons, institutions
and entities, public and private, including the State itself, are accountable to
laws that are publicly promulgated, equally enforced and independently
adjudicated, and which are consistent with international human rights norms
and standards. It requires, as well, measures to ensure adherence to the
principles of supremacy of law, equality before the law, accountability to the
law, fairness in the application of the law, separation of powers, participation
in decision making, legal certainty, avoidance of arbitrariness and procedural
and legal transparency. (report of the Secretary-General to the Security
Council on the rule of law and transitional justice, S/2004/616, para.6).

669
segurana e da justia. Observe-se que a independncia
judicial fundamental ao rule of law, que requer o esta-
belecimento de um complexo de instituies e proce-
dimentos, destacando um poder Judicirio indepen-
dente e imparcial. O rule of law enfatiza a importncia
das Cortes no apenas pela sua capacidade decisria
(pautada no primado do Direito), mas por institucio-
nalizar a cultura do argumento, como medida de res-
peito ao ser humano.
No mbito das reformas institucionais essencial
remover agentes pblicos comprometidos com o re-
gime autoritrio e perpetradores de violaes a direi-
tos; desenvolver uma detida anlise das falhas do apa-
rato de segurana e justia visando sua reforma; am-
pliar e promover o acesso justia; fomentar reformas
para fortalecer a independncia judicial; fortalecer a
institucionalidade democrtica; visibilizar as vtimas,
ampliando os mecanismos de participao; e fomentar
a conscientizao pblica sobre a importncia do rule of
law.
Da a necessidade de compreender a justia de
transio sob uma perspectiva integral e holstica capaz
de assegurar uma poltica de justia de transio leg-
tima, eficaz e sustentvel, propiciadora do desenvol-
vimento humano. Emergencial fortalecer a relao
entre justia de transio e desenvolvimento humano,
mediante a consolidao de uma ordem justa e inclusi-
va, pautada no Estado de Direito, na estabilidade de-
mocrtica e no respeito aos direitos humanos.
Sob a tica republicana e democrtica, conside-
rando ainda as obrigaes internacionais do Estado
brasileiro em matria de direitos humanos, implemen-
tar os mecanismos da justia de transio condio
para romper com uma injustia permanente e continu-
ada, que compromete e debilita a construo democr-
tica. Endossa-se a obrigao jurdica internacional do
Estado brasileiro de prevenir, investigar e punir graves
violaes a direitos humanos decorrente dos tratados
de direitos humanos ratificados pelo Brasil com des-
Flvia Piovesan 670
taque Conveno Americana de Direitos Humanos
(ratificada em 1992), Conveno contra a Tortura (ra-
tificada em 1989) e Conveno Internacional para a
Proteo de todas as pessoas contra o Desaparecimento
Forado (ratificada em 2010).
Inaceitvel moral e juridicamente a indiferena
prtica sistemtica de tortura e de desaparecimento
forado que maculam o passado brasileiro. Fundamen-
tal assegurar os direitos verdade e justia e refor-
mas institucionais, sob pena de se fomentar uma vio-
lncia institucional a agravar a violncia do arbtrio
responsvel pelo desaparecimento forado e pela tortu-
ra generalizada durante o regime militar brasileiro.
Honrar esta responsabilidade condio essencial para
fortalecer o Estado de Direito, a democracia e o regime
de direitos humanos no Brasil.

Ampliando as lentes
Experincias de Justia Restaurativa em Minas
Gerais
E%+)$$) 9).414-)+ 5&..S1 -1 5.*<
!
Resumo: O presente trabalho consiste no estudo de
duas experincias mineiras de acesso justia e resolu-
o de conflitos em contextos de excluso social, luz
da teoria de Justia Restaurativa. O Projeto Ncleos de
Mediao e Cidadania do Programa Plos e o Progra-
ma Mediao de Conflitos da SEDS foram analisados a
partir dos princpios e valores da Teoria de Justia Res-
taurativa que, por sua vez, tem sido entendida como
um novo modelo de justia. A partir da teoria sobre o
tema e de prticas restaurativas inovadoras, concluiu-
se que os princpios da Justia Restaurativa podem ser
desenvolvidos tanto dentro do sistema de justia quan-
to em espaos extrajudiciais. A partir de ento, foi pos-
svel investigar se as duas experincias podem ou no
serem consideradas como Justia Restaurativa em m-
bito comunitrio, e se so efetivas e de aplicao vivel
para o contexto scio-poltico brasileiro. Realizou-se,
para tanto, pesquisa de campo e utilizou-se da tcnica

!
Graduada e Mestre em Direito pela Universidade Federal de Minas
Gerais. Atuou como supervisora de metodologia do Programa
Mediao de Conflitos da Secretaria de Estado de Defesa Social.
Mediadora de Conflitos pelo IMAB Brasil. Trabalho extrado do
relatrio final de pesquisa de dissertao concluda e defendida em
2012 com financiamento pelo CNPQ.
Giselle Fernandes Corra da Cruz 672
de pesquisa estudo de caso. As duas experincias cita-
das acima foram tomadas como casos em anlise. Os
procedimentos utilizados de levantamento de dados
permitiram a confirmao da presena de princpios e
caractersticas que, luz dos critrios propostos para a
verificao do grau de restauratividade das prticas,
permitiram a concluso de que Minas Gerais j tem
desenvolvido metodologia e aes restaurativas. No
somente a metodologia, mas tambm as prticas de
mediao coletiva so imbudas de alto grau de restau-
ratividade e tambm so efetivas e viveis quanto sua
implementao.
Palavras-chave: Justia Restaurativa. Acesso justia.
Comunidades.
Abstract: The following dissertation consists in the
study of two experiences, from Minas Gerais, concern-
ing the access to justice and conflicts resolution in con-
texts of social exclusion, at the light of the Restorative
Justice theory. The Mediation and Citizenship Project
of the Polos Program and the Conflict Mediation Pro-
gram were analyzed from the principles and values of
the Restorative Justice theory, which, in turn, has been
understood as a new model of justice. From the theory
about the theme and from innovative restorative prac-
tices, we have concluded that the principles of Restora-
tive Justice may be developed inside the justice system
as much as in extra-judicial spaces. From then, it was
possible to investigate if both experiences could or
could not be considered as of Restorative Justice in a
community scope, if they were effective, and of viable
application on the socio-political Brazilian context. For
such an end, field studies were performed and the case
study type of research was applied. Both experiences
mentioned were studied as case analysis. The proce-
dures performed of data collection allowed the identi-
fication of principles and characteristics that, at the
light of the criteria proposed to the verification of the
degree of restorativity of these practices, lead to the
Ampliando as lentes

673
conclusion that Minas Gerais has been developing both
restorative methodology and practices. Not only the
methodology, but also the conference mediation prac-
tices express a high degree of restorativity and are also
effective and viable in their implementation.
Keywords : Restorative Justice. Access to justice.
Communities.
1. Introduo
O Instituto Brasileiro de Opinio Pblica e Esta-
tstica IBOPE realizou em 2011, pesquisa que aponta
o ndice de confiana social
"
do brasileiro em dezoito
instituies, dentre estas o judicirio, e em quatro gru-
pos sociais. O resultado revela o ndice de satisfao de
49% com o Judicirio, menor em relao confiana
nos bancos (57%), nas empresas (59%), nos meios de
comunicao (65%) e nas igrejas (72%). O ndice de
satisfao com o judicirio menor tambm em com-
parao com os quatro grupos sociais pesquisados:
famlia: 90%, amigos: 68%, outros cidados: 60% e vizi-
nhos: 59%. Muitas so as indagaes que podem ser
feitas com base nesse dado e em tantas outras evidn-
cias que demonstram a insatisfao dos cidados com o
modelo de justia disponvel para a resoluo de seus
conflitos cotidianos. Mltiplas so tambm as tentati-
vas de respostas para a questo da efetividade e ade-
quaes do modelo adotado aos anseios de justia dos
brasileiros. Seria uma questo de ampliao de acesso
material? Celeridade processual? Melhor distribuio
territorial dos servios judiciais? Um maior investimen-

"
O ndice de Confiana Social (ICS) realizado anualmente pelo
IBOPE Inteligncia, desde 2009. Tem por objetivo o acompanhamento
da relao de confiana da populao com as instituies e tambm
com as pessoas de seu convvio social. Alm do Brasil, o ICS medido
em Porto Rico e na Argentina desde 2009 e a partir de 2011 tambm no
Chile.
to nos mtodos alternativos de resoluo de conflitos?
As hipteses se multiplicam e cada uma delas tem sido
alvo de estudos, na tentativa de elucidar os caminhos
possveis para a melhoria de nosso sistema de justia.
A insatisfao relativa ao sistema judicial pode
ter origem, tambm, na insuficincia do modelo vigen-
te, diante da pluralidade social e jurdica das socieda-
des contemporneas. Boaventura de Sousa Santos
(2007) entende que, do ponto de vista sociolgico, v-
rios sistemas jurdicos e judiciais coexistem e circulam
e que nem sempre o sistema jurdico estatal o mais
utilizado na gesto normativa do dia a dia dos cida-
dos.
Para que as necessidades de justia sejam com-
preendidas e acolhidas, necessria a ampliao das
lentes utilizadas para enxergar o fenmeno jurdico e
sua expresso nas relaes sociais. Tambm se tornam
essenciais as reformulaes nos conceitos adotados at
ento e a admisso de novas formas de realizao da
justia.
Nesse sentido, o presente trabalho tem por obje-
tivo demonstrar a efetividade e a viabilidade da utili-
zao de prticas restaurativas em contextos comunit-
rios em Minas Gerais, assim como o significado que
produzem quanto realizao de justia para as pesso-
as e grupos que as utilizam.
Para tanto, investiga a efetividade de tal modelo
de justia no Projeto de Mediao e Cidadania do Pro-
grama Plos, que atua por meio dos Ncleos de Medi-
ao e Cidadania NMC e o Programa Mediao de
Conflitos PMC, desenvolvido pela Secretaria de Esta-
do de Defesa Social de Minas Gerais SEDS. luz da
Teoria da Justia Restaurativa aplicada em contextos
comunitrios, as duas experincias mineiras so anali-
sadas para a verificao de elementos restaurativos em
sua atuao.
Parte-se da hiptese de que tais experincias
mineiras possuem as quatro caractersticas das prticas
restaurativas comunitrias, propostas por Froestad e
Ampliando as lentes

675
Shearing (2005): a ampliao da incluso dos interessa-
dos na resoluo dos conflitos; a ampliao da agenda
e dos objetivos dos programas a partir da abordagem
de problemas estruturais; a alocao de responsabili-
dades na comunidade, e a tomada de decises com
base no conhecimento e capacidade locais. Sendo as-
sim, com base neste marco terico, as experincias mi-
neiras poderiam ser reconhecidas como prticas de
Justia Restaurativa comunitria.
Apresenta-se o novo modelo de justia proposto
pela Justia Restaurativa, ressaltando-se suas bases
conceituais nos valores de horizontalidade, dilogo,
escuta e equilbrio de poder. A atuao da Justia Res-
taurativa d-se na administrao de conflitos interpes-
soais e intergrupais, considera as estruturas normativas
formais e as informais e traz para o cenrio comunit-
rio local a realizao da justia por meio da incluso de
novos atores e esferas de juridicidade.
A investigao realizada considera as quatro ca-
ractersticas restaurativas como critrios de anlises
dos dois casos j citados, tomando-se como unidade de
anlise a parte prescritiva ou o contedo programtico
do projeto de Mediao do Programa Plos de Cidada-
nia e do programa Mediao de Conflitos, chamada
tambm de metodologia de atuao.
Sobre a ordem de apresentao dos captulos, o
trabalho inicia-se com uma parte dedicada ao tema do
acesso justia. Baseando-se no entendimento de Boa-
ventura de Sousa Santos (2007) sobre a revoluo de-
mocrtica da justia, aplicada ao caso brasileiro, ques-
tiona-se sobre a justia a que se tem acesso e a justia a
que se quer acesso, admitindo-se, na resposta, novas
formas mais democrticas e participativas de prticas
jurdicas.
O terceiro captulo dedica-se teoria de Justia
Restaurativa. So abordadas algumas origens histricas
do modelo, as tentativas de alguns tericos em sua
conceituao, baseada em princpios e valores; as prin-
cipais prticas restaurativas no cenrio internacional e
os recentes projetos iniciados no Brasil aps o ano de
2005.
No quarto captulo abordada a questo da
ampliao das lentes restaurativas, qual seja a amplia-
o de contextos e casos passveis de serem abordados
por prticas restaurativas. Com base em Froestad e
Shearing (2005), so expostos os critrios utilizados
para a investigao do potencial restaurativo das aes,
segundo essa viso mais ampliada de Justia Restaura-
tiva. Os quatro critrios (j citados anteriormente) so
explanados e, em seguida, de acordo com cada critrio,
procede-se anlise de contedo das metodologias do
Projeto Mediao do Plos e do PMC.
O presente trabalho realiza, portanto, uma relei-
tura dos contedos programticos das duas experin-
cias mineiras. Contribui assim para reflexes, revises
das metodologias e identificao de aspectos que po-
dem responder a alguns de seus entraves e limites no
alcance dos prprios objetivos propostos pelas experi-
ncias. Trata-se, portanto, de um estudo que contribui
para as discusses que tm se realizado no pas sobre a
implementao de prticas restaurativas adequadas ao
contexto brasileiro.
2. Consideraes sobre o acesso justia
A seguir abordam-se as principais discusses
sobre a questo do acesso justia e as propostas de
inovaes nas perspectivas da ampliao do acesso a
partir da incorporao de novas experincias jurdicas.
2.1 Acesso a qual Justia?
O tema acesso justia tem estado em evidncia
nos ltimos anos no Brasil e tem sido colocado na pau-
ta de reformas legislativas, processuais e administrati-
vas; de debates acadmicos, produes tericas, con-
Ampliando as lentes

677
gressos jurdicos, agendas de polticas pblicas para a
efetivao de direitos, dentre tantas outras aes que
apontam para a atualidade e importncia do assunto.
No caso brasileiro, tal temtica tem se apresen-
tado no movimento de Reforma do Judicirio, que, na
opinio de Boaventura de Sousa Santos (2007) foi inau-
gurado com o marco institucional da Emenda Consti-
tucional n. 45, do ano de 2004. Tal ato normativo pro-
duziu vrias alteraes, tais como: um judicirio mais
acessvel, a garantia de autonomia das defensorias p-
blicas, a consagrao da smula vinculante e do efeito
vinculante, que colaborou para a celeridade e o des-
congestionamento dos processos nos tribunais. Para o
autor, o segundo momento dessa reforma judicial
traduzido nas mudanas de natureza processual, alte-
raes na execuo civil, sistema de recursos e proces-
sos e na modernizao administrativa da justia com a
implantao do processo eletrnico.
Ao analisar o movimento da reforma do judici-
rio, o autor pontua que ela tem sido orientada quase
que exclusivamente pela idia de rapidez, pela neces-
sidade de uma justia clere. Porm, apesar da celeri-
dade da justia ser um componente essencial de sua
qualidade, do ponto de vista das transformaes de-
mocrticas da justia, no basta somente celeridade.
necessrio que a Justia seja cidad. Apesar de todas as
alteraes do primeiro e segundo momentos terem
possibilitado maior acesso e qualidade na prestao
jurisdicional, existe ainda a necessidade de um terceiro
momento de reforma judicial, centrado na promoo
do acesso justia. Uma nova cultura jurdica demo-
crtica, novos mecanismos e novos protagonismos se-
riam fundamentais para uma verdadeira transforma-
o neste acesso. Deveriam ser fomentadas outras ex-
perincias de prticas jurdicas mais politizadas e aten-
tas aos conflitos estruturais, com intervenes mais
solidrias, propagadoras de valores e princpios que
incentivam o intercmbio de saberes, as relaes hori-
zontais e propagadoras da emancipao social, e no
dependncia e subalternidade. Isso significaria no
somente uma mudana no acesso ao que j existe, mas
uma mudana ao qu se tem acesso. A revoluo de-
mocrtica da justia ensejaria, nas palavras de Santos
(2007), a considerao de outras possibilidades, a oferta
de caminhos alternativos realizao da justia sob
um novo equilbrio da tenso entre regulao e eman-
cipao, favorecendo esta ltima.
Para exemplificar a proposta, Santos (2007) faz
referncias a algumas experincias que so realizadas
fora do Sistema Judicial: as promotoras legais popula-
res, experincia desenvolvida em Porto Alegre e em
vrias cidades de So Paulo, cuja metodologia consiste
em socializar, articular e capacitar mulheres nas reas
do direito, justia e gnero. As Assessorias Jurdicas
universitrias populares com enfoques em aes de
defesa de direitos coletivos, atravs de atuaes mais
politizadas, utilizando-se de mtodos alternativos para
a administrao de conflitos.
Como exemplos de inovaes dentro do Sistema
Judicial, o autor registra os avanos alcanados por
meio das experincias de justia itinerante, da justia
comunitria, dos juizados de conciliao judicial e ex-
trajudicial, dos juizados especiais, da utilizao dos
meios alternativos de resoluo de conflitos e da Justia
Restaurativa, cujos tema e prtica so abordados neste
trabalho.
Nesta linha de pensamento que a pesquisa lo-
caliza as duas experincias mineiras que sero analisa-
das, assim como a teoria de Justia Restaurativa em
mbito comunitrio, a partir da qual sero feitos os
estudos dos casos e a verificao da ocorrncia de as-
pectos restaurativos em tais prticas.
2.2 A questo da procura suprimida
Antes da descrio dos casos em estudo nesta
pesquisa, de essencial importncia a compreenso do
Ampliando as lentes

679
contexto em que tais experincias se desenvolvem. Pa-
ra tal tarefa, ser abordada a questo da procura su-
primida, desenvolvida por Santos (2007).
O autor identifica as ltimas dcadas no Brasil
como marcadas por um forte protagonismo do sistema
judicial. Todavia, no se trata do protagonismo do tipo
poltico, mas sim da idia de que as sociedades assen-
tam no primado do Direito, de que no funcionam efi-
cazmente sem um sistema judicial eficiente, eficaz, jus-
to e independente (SANTOS, 2007, p. 15). Tal fato jus-
tifica a necessidade de grandes investimentos, como o
que tem sido visto, na dignificao das profisses jur-
dicas, na modernizao de modelos de organizao
que tornem o sistema mais eficiente, nas reformas pro-
cessuais e na formao de juzes e funcionrios.
Para o autor, o protagonismo ou a evidncia do
poder judicirio emerge, no caso de pases semi-
perifricos como o Brasil, de mudanas polticas com-
preendidas em duas principais vias. Uma delas o
modelo de desenvolvimento econmico, assentado nas
regras de mercado, contratos privados e negcios, que
para serem cumpridos e terem estabilidade, exigem um
judicirio eficaz, rpido e independente. A outra via
refere-se precarizao dos direitos econmicos e soci-
ais e ao consequente impacto no grande aumento da
procura do judicirio. O autor identifica que muitos
litgios judiciais decorrem do desmantelamento do Es-
tado social, resultando em um nmero crescente de
demandas de direito trabalhista, previdencirio, de
sade e educao. A alta taxa de litigao, alm de es-
tar atrelada cultura jurdica e poltica de uma socie-
dade, tem a ver tambm com o nvel de efetividade da
aplicao dos direitos e com a existncia de estruturas
administrativas que sustentem essa aplicao (idem,
p. 17). O autor afirma que no caso brasileiro, assim co-
mo em outros pases perifricos e semi-perifricos,
ocorreu um curto-circuito histrico na passagem de
regimes autoritrios para regimes democrticos. Assim
sendo, muitos direitos que foram conquistados nos
pases centrais aps longos processos histricos, no
caso brasileiro foram meramente consagrados num ato
constitucional. Depara-se, ento, com um conjunto ex-
tenso de direitos, sem respaldo de polticas pblicas e
sociais que possibilitem e garantam seu exerccio.
A situao se agrava quando considerada, ba-
seado em Santos (2005), a situao do acesso justia
nas regies perifricas, caracterizadas por serem alvo
de alocao de poucos recursos institucionais, em que a
populao se depara com a justia formal inacessvel, a
assistncia judiciria de baixa qualidade, o acesso a
advogados mal preparados, e igualmente, poucos re-
cursos simblicos.
Se por um lado, as alteraes constitucionais e
infraconstitucionais e as reformas processuais no Brasil
conseguiram alcanar boa parte da demanda e da pro-
cura potencial, por outro, existe outra demanda, a que
o autor chama de procura suprimida:
a procura daqueles cidados que tm conscincia
dos seus direitos, mas que se sentem totalmente
impotentes para os reivindicar quando so viola-
dos. (...) Ficam totalmente desalentados sempre
que entram no sistema judicial, sempre que con-
tactam com as autoridades, que os esmagam pela
sua linguagem esotrica, pela sua presena arro-
gante, pela sua maneira cerimonial de vestir, pelos
seus edifcios esmagadores, pelas suas labirnticas
secretarias etc. (SANTOS, 2007, p. 31).
Para Santos (2007), grande parte das demandas
dos cidados das classes populares localiza-se na pro-
cura suprimida, e, a partir de tais consideraes, pode-
se caracterizar o contexto e a abordagem proposta pelo
Projeto de Mediao de Conflitos do Programa Plos
de Cidadania e pelo Programa Mediao de Conflitos,
da Secretaria de Estado de Defesa Social.
Ampliando as lentes

681
2.3 Uma proposta mineira: constituio de capital social e
humano, redes sociais mistas e mediao de conflitos
Minas Gerais tem apresentado ao Brasil uma
das metodologias mais completas de resoluo de con-
flitos, preveno violncia e acesso justia. A meto-
dologia do Programa Plos de Cidadania
#
, em especial
para o objeto deste trabalho, aquela utilizada nos N-
cleos de Mediao e Cidadania NMC, desenvolvida
para atuao em contextos comunitrios de excluso
scio-econmica e de precrio acesso a bens e servios
pblicos e implementada em vilas e favelas de Belo
Horizonte.
Atualmente, o Plos possui dois Ncleos de
Mediao e Cidadania, localizados no aglomerado da
Serra e no aglomerado Santa Lcia, ambos na regio
centro-sul da cidade. Sobre a idealizao e a implemen-
tao do NMC, Silva (2010, p. 184) afirma que se origi-
nou da necessidade de revisar as formas utilizadas pelo
Estado em relao s questes da excluso social, da
violncia e do estmulo ao exerccio da cidadania, em
comunidades marcadas pelo acesso precrio aos servi-
os sociais bsicos e por violaes recorrentes aos direi-
tos fundamentais.
Os ncleos utilizam a tcnica de mediao como
um meio no-adversarial de resoluo de conflitos para
a abordagem dos mais variados tipos de situaes le-
vadas pela populao aos ncleos. Demandas interpes-
soais, entre o cidado e as prestadoras de servios p-

#
O Programa Plos de Cidadania um programa interinstitucional e
de extenso da faculdade de Direito da UFMG. Foi criado em 1995 por
professores, pesquisadores e alunos da faculdade, com a proposta de
atuarem em contextos de excluso social e econmica por meio de
aes e servios jurdicos e sociais. Tais aes so desenvolvidas por
equipes interdisciplinares, formadas por profissionais graduados e por
estagirios das reas das cincias sociais e humanas, que se orientam
por teorias e metodologias especficas, com vistas construo de
cidadania e efetivao de Direitos Humanos.
blicos, entre organizaes comunitrias, entre estas e
rgos do Estado e entre estes e os cidados, so exem-
plos de situaes de conflitos trabalhados nos NMC.
Segundo Gustin (2005) a metodologia da media-
o alia-se a outras duas: constituio de capital social
e humano e formao de redes sociais mistas, com vis-
tas a uma atuao efetiva em tais contextos marcados
por complexas caractersticas de excluso, precarieda-
des e riscos sociais. O capital social e humano enten-
dido como a existncia de relaes de solidariedade
e de confiabilidade entre os indivduos, grupos e co-
letivos, inclusive a capacidade de mobilizao e de
organizao comunitrias, (...), a insero de cada um
no todo (GUSTIN, 2005, p. 20, grifo do autor). Para
que o capital social e humano de uma comunidade seja
fomentado, necessrio que o processo de animao de
redes sociais mistas seja desencadeado.
Essa proposta estrutura-se a partir de outros
trs temas: cidadania, subjetividade de emancipao.
Tal aparato conceitual se desdobra na prtica dos NMC
por meio de equipes compostas por estagirios e pro-
fissionais de diversas reas das cincias humanas e so-
ciais. Tais equipes acolhem as demandas levadas pelos
moradores que, dependendo do objeto do problema,
sero trabalhadas como demandas individuais (ou in-
terindividuais) ou demandas comunitrias.
Os atendimentos individuais e os encontros con-
juntos entre as partes so conduzidos pelos mediado-
res, no sentido de lhes possibilitar a oportunidade de
decidirem sobre a melhor soluo para a questo.
Caso a mediao termine com um acordo, este
pode ser pactuado verbalmente ou por escrito. O im-
portante que seja legtimo, ou seja, que as partes con-
sigam se identificar naquela construo.
A outra vertente de mediao ofertada pelos
ncleos refere-se s demandas comunitrias, ou seja,
situaes que versam sobre um interesse da coletivida-
de e em que h uma ampliao do nmero de pessoas
envolvidas. Geralmente so questes que envolvem
Ampliando as lentes

683
rgos do poder pblico ou prestadores de servios
pblicos.
Um aspecto fundamental dessa metodologia de-
senvolvida e aplicada pelo Plos a sua relao com a
preveno de violncias. Considerando-se o contexto
em que aplicada, vrias so as situaes de violaes
de direitos e inmeras so as condies de desvanta-
gens sociais que expem quotidianamente os cidados
s situaes de conflitos, em muitos casos caracteriza-
das por violncias. A proposta de fortalecimento dos
vnculos sociais de solidariedade e confiana, o incen-
tivo e a apresentao de alternativas para a organiza-
o de indivduos e grupos no empoderamento para a
soluo de questes que lhes dizem respeito, so aspec-
tos que podem produzir grandes efeitos no enfrenta-
mento de fatores de riscos sociais. Pode-se concluir
que, quanto maior o estoque de capital social e humano
e quanto mais colaborativo o trabalho em rede, maiores
so as possibilidades de abordagem e soluo de pro-
blemas individuais e coletivos e menores so as situa-
es que expem pessoas e grupos a riscos e violncias.
As caractersticas de tal proposta culminaram na
implantao dessa metodologia, no ano de 2005, na
poltica de preveno criminalidade da Secretaria de
Estado de Defesa Social do Governo de Minas Gerais
SEDS.
A Coordenadoria de Preveno Criminalida-
de Cepec o rgo responsvel pelo estabelecimento
dos Centros de Preveno Criminalidade. Estes so
equipamentos pblicos de base comunitria, inaugura-
dos em 24 locais que apresentam altos ndices de cri-
minalidade violenta do Estado, regies que coincidem
com aglomerados, vilas e favelas, alm de bairros loca-
lizados na periferia de Belo Horizonte e regio metro-
politana.
O Programa Mediao de Conflitos tem sua ori-
gem, portanto, no Programa Plos de Cidadania, e im-
plementa nas localidades abrangidas pela Poltica de
Preveno a metodologia antes descrita. Por isso, pode-
se falar em uma proposta mineira de acesso justia
com tais caractersticas, uma vez que apesar de serem
experincias executadas por instituies diversas, pos-
suem a mesma base conceitual e prtica.
Como se pode perceber, so atuaes coerentes
com o que Boaventura de Sousa Santos chama de ter-
ceira fase da revoluo democrtica da Justia: experi-
ncias mais democrticas e emancipadoras e que se
utilizam de caminhos alternativos para a realizao da
Justia.
Apesar da boa qualidade de tal metodologia, da
importncia das iniciativas e da amplitude dos resulta-
dos, entende-se a importncia de uma constante revi-
so de sua proposta. O objeto desta pesquisa investi-
gar esses dois aspectos, luz da Teoria de Justia Res-
taurativa. A tarefa permite um novo olhar e o conhe-
cimento de novas ferramentas para a execuo das
aes.
3. Justia Restaurativa
Esta parte do trabalho aborda os principais as-
pectos tericos e prticos da Justia Restaurativa, perti-
nentes proposta da pesquisa. Salienta-se a definio
baseada em princpios e valores restaurativos assim
como as principais experincias internacionais e nacio-
nais.
A Justia Restaurativa um movimento recente,
ainda em construo e que tem atrado os olhares de
estudiosos e cidados em todo o mundo. Em alguns
pases as discusses sobre o tema, a utilizao das pr-
ticas restaurativas e at mesmo as avaliaes das mes-
mas esto muito avanadas. Em outros, como o caso
do Brasil, ainda est se iniciando o contato e a experi-
mentao desse novo modelo de Justia.
Ampliando as lentes

685
3.1 Aproximaes tericas
Jaccoud (2005) afirma que, devido ao seu mode-
lo de organizao social, as sociedades comunais (soci-
edades pr-estatais europias e as coletividades nati-
vas) privilegiavam as prticas de regulamento social
centradas na manuteno da coeso do grupo. Tais
sociedades eram caracterizadas pela supremacia dos
interesses coletivos em relao aos interesses individu-
ais, o que significava que a transgresso de uma norma
causava reaes orientadas para o restabelecimento do
equilbrio rompido e para a busca de uma soluo r-
pida para o problema. A autora destaca que, embora as
formas punitivas (vingana ou morte) tambm fossem
aplicadas, as sociedades comunais tinham tendncia a
utilizar alguns mecanismos capazes de conter a deses-
tabilizao do grupo social.
Dupont-Boucht citado por Jaccoud (2005) afir-
ma que o nascimento do Estado coincide com o afas-
tamento da vtima no processo criminal e com a quase
extino das formas de reintegrao social nas prticas
de justia habitual. Quanto aos pases que sofreram
processos de colonizao, tornou-se necessria a cria-
o de naes-estado pelos colonizadores em vista da
neutralizao e substituio das prticas habituais na-
tivas, por meio da imposio de um sistema de direito
nico e unificador. Porm, apesar desta imposio, as
prticas tradicionais de resoluo dos conflitos destas
sociedades no foram completamente extintas. Tal fato
pode ser observado com o ressurgimento contempor-
neo dos modelos restaurativos nos Estados formados
durante o processo de colonizao. Jaccoud destaca
que este ressurgimento est, em parte, ligado aos mo-
vimentos reivindicatrios dos povos nativos, como por
exemplo, na Nova Zelndia e no Canad. Nestes dois
pases houve demandas dos povos nativos para que a
administrao da justia estatal respeitasse suas con-
cepes de justia, alm da constatao crtica dos pro-
Giselle Fernandes Corra da Cruz

686
blemas endmicos de superpopulao dos nativos nos
estabelecimentos penais e scio-protetivos. Na opinio
da autora, seria errneo afirmar que a justia restaura-
tiva tenha se originado exclusivamente das prticas
tradicionais dos povos nativos. Ela argumenta que os
vestgios de uma justia direcionada para o reparo no
so exclusivos dos povos nativos, mas sim das socie-
dades comunais em geral.
3.2 Um Conceito de Justia Restaurativa
Froestad e Shearing (2005) relatam que a partir
da dcada de 90 a Justia Restaurativa tornou-se o mo-
vimento social emergente para as reformas da Justia
Criminal, tendo sido concebida como uma tentativa de
olhar o crime e a Justia atravs de novas concepes.
Estas concepes, chamadas de lentes por Zehr (2005)
apresentaram novas abordagens e intervenes no m-
bito criminal. Froestad e Shearing (2005) alegam que
um argumento frequentemente utilizado a respeito da
Justia Restaurativa o de que no h nenhuma defini-
o nica e consensual a respeito do tema. Segundo os
autores, exames da literatura especfica revelam uma
tenso entre a necessidade do desenvolvimento de vi-
ses claras para a Justia Restaurativa e, ao mesmo
tempo, a relutncia em se formular definies univer-
sais que enrijeceriam ou poderiam limitar o seu desen-
volvimento.
Tal contexto torna difcil a tarefa de conceitu-
la. Van Ness e Johnstone (2007) afirmam que existem
concepes diferentes, porm complementares de Jus-
tia Restaurativa. Para os autores, prefervel o exerc-
cio de manter o conceito aberto, flexibilizado por cons-
tantes discusses em torno de seus princpios e valores.
Este movimento social e global possui larga di-
versidade interna. Objetiva modificar nossos sistemas
altamente profissionalizados de justia punitiva e con-
trole para um modelo de justia baseada em comuni-
Ampliando as lentes

687
dades. No h concordncia sobre a natureza de fato
da transformao buscada pelo movimento de Justia
Restaurativa. Alguns a vem como uma nova tecnolo-
gia social ou programa que possa ser implementado no
sistema de justia criminal. Outros a vem com o obje-
tivo de abolio dos modelos de punio estatais e de
realocao da abordagem do crime e da ofensa no m-
bito comunitrio. Este seria o espao ideal para o ensi-
no, o tratamento, a reparao e restaurao de vtimas,
ofensores e das prprias comunidades envolvidos no
crime. Outros ainda concordam com a viso de trata-
mento e restaurao para todos os tipos de conflitos.
De fato, o objetivo ltimo e primordial, sugerem os
autores, deve ser a mudana na forma como vemos a
ns mesmos e nos relacionamos com os outros na vida
cotidiana.
Apesar da atual impreciso conceitual, Van
Ness e Johnstone (2007, p. 7) esclarecem que, para uma
ao ser considerada como uma prtica de Justia Res-
taurativa, deve conter um ou mais dos seguintes ele-
mentos no descritos em ordem de importncia:
1 - Deve existir um processo relativamente infor-
mal que objetive envolver vtimas, ofensores e ou-
tros que sejam prximos a estes ou situao ou
crime em discusso.

2 - Deve haver uma nfase no empoderamento de
pessoas comuns cujas vidas esto afetadas pelo
crime ou ato de ofensa.

3 - Algum esforo deve ser feito pelos tomadores
de deciso ou pelos facilitadores para promover
uma responsabilizao que gere menos estigmati-
zao ou punio ao ofensor e maior reconheci-
mento e responsabilizao deste.

4 - Os tomadores de deciso ou os facilitadores
deste processo devem certificar-se de que tal pro-
cedimento seja guiado por certos princpios e valo-
res como: respeito deve ser demonstrado pelos ou-
tros, violncia e coero devem ser evitados ou
minimizados se for o caso, e incluso preferida
excluso.
5 - Os tomadores de deciso ou os facilitadores do
processo devem devotar ateno significativa
ofensa sofrida pelas vtimas, s necessidades resul-
tantes dela e s formas tangveis, possveis destas
serem resolvidas e encaminhadas.
6 - Deve haver alguma nfase no fortalecimento ou
reparao das relaes entre as pessoas.
(JOHNSTONE; VAN NESS, 2007, p. 7, traduo
nossa).
Como podem ser observados, os elementos des-
tacados pelos autores contm referncias a princpios,
valores, procedimentos e at mesmo alguns resultados
almejados pelo modelo de Justia Restaurativa.
Adota-se neste trabalho o entendimento de que
os valores restaurativos orientam processos restaurati-
vos que, por sua vez, para serem efetivos, resultam em
decises ou solues restaurativas. Deve-se ter em
mente que a participao nos processos restaurativos
voluntria e que tal caracterstica de essencial impor-
tncia no alcance do resultado restaurativo, uma vez
que o reconhecimento de responsabilidade enseja uma
atitude voluntria de implicao e engajamento em
relao ao resultado pactuado entre os participantes.
3.3 Os principais modelos de Justia Restaurativa
As prticas e polticas envolvendo a Justia Res-
taurativa assumem diferentes formas, se as analisamos
tanto dentro de um pas como em pases diferentes.
Para Froestad e Shearing (2005, p. 81) as formas con-
temporneas ou modelos mais debatidas de justia res-
taurativa so os programas de mediao vtima-
infrator, os encontros restaurativos com grupos de fa-
miliares e os crculos de emisso de sentenas. Eles re-
Ampliando as lentes

689
latam que no Reino Unido, nos EUA e na maior parte
da Europa, a Justia Restaurativa foi associada a for-
mas de mediao entre as vtimas e os infratores.
O primeiro programa de reconciliao vtima-
infrator foi estabelecido em 1974 em Ontario, EUA, pela
comunidade Mennonite. O modelo descrito como
baseado na mediao direta entre vtima e ofensor, fo-
calizando o tratamento dos traumas relacionados ao
crime ou ofensa sofrida e a assistncia s vtimas. O
modelo tambm objetiva a mudana de vida dos infra-
tores e o restabelecimento das relaes entre os envol-
vidos. Froestad e Shearing (2005) afirmam que a neces-
sidade de humanizar o sistema de justia criminal foi
uma das motivaes para o programa.
Na Nova Zelndia, aps a segunda metade da
dcada de 80 foram realizadas reformas no Sistema de
Justia, no qual era visvel um pano de fundo de vio-
lncia poltica contra os Maori. Tais reformas basea-
ram-se na necessidade de uma resposta da justia cri-
minal apropriada para os jovens de tal origem. Assim,
os encontros restaurativos com grupos de familiares
foram introduzidos como parte do programa nacional,
com a inteno de evocar e utilizar as tradies dos
nativos para a resoluo de problemas. Essas reunies
foram introduzidas tanto como uma alternativa aos
tribunais, como na forma de um guia para as sentenas.
J na Austrlia, o modelo dos encontros restau-
rativos ganhou espao na poltica e na legislao por
iniciativas de administradores de nvel mdio e profis-
sionais, e no como conseqncia de um desejo de se
engajar em polticas raciais construtivas (CRAWFORD
e NEWBURN apud FROESTAD; SHEARING, 2005).
Um dos modelos mais conhecidos desenvolvidos na
Austrlia, iniciado em New South Wales, o modelo
Wagga Wagga. Em resumo, aplicado em processos de
encontros restaurativos conduzidos pela polcia para
casos de menor gravidade como uma forma de adver-
tncia restaurativa. As reunies conduzidas pela pol-
cia foram introduzidas em Sidney em 1995.

690
Outra prtica restaurativa muito utiliza-
da nos EUA e Canad so os crculos de emisso de
sentenas. Esta prtica relaciona-se diretamente ao rea-
parecimento da soberania dos povos indgenas nas
reservas norte-americanas e alguns projetos adotam
prticas oriundas dos povos indgenas da Amrica do
Norte. No Canad, semelhana da Nova Zelndia,
um dos objetivos primrios foi a reduo do nmero
de jovens aborgines em prises.
Os autores afirmam que, apesar dos crculos de
emisso de sentenas no serem previstos em nenhuma
legislao, eles se baseiam no arbtrio jurdico. Assim,
no so realizados como forma de encaminhamento
alternativo, mas fazem parte do processo formal de
emisso de sentenas. Para decidir o caso o juiz consi-
dera a participao consensual das partes envolvidas
na demanda, incluindo a comunidade na qual elas es-
to inseridas.
3.4 A Justia Restaurativa no Brasil
No Brasil, as prticas de Justia Restaurativa so
muito recentes e tm ganhado um espao crescente. No
ano de 2005, por meio da parceria entre o Ministrio da
Justia e o Programa das Naes Unidas para o Desen-
volvimento PNUD, deu-se incio a um projeto: Pro-
movendo Prticas Restaurativas no Sistema de Justia
Brasileiro (SLAKMON; DE VITTO; GOMES PINTO,
2005). Nesta ocasio, trs projetos-piloto foram implan-
tados com financiamento pelas citadas instituies, nas
cidades de Braslia - DF, Porto Alegre - RS e So Caeta-
no do Sul - SP.
O projeto implementado em So Caetano do Sul
desenvolvido por iniciativa da Vara da Infncia e da
Juventude e conta com apoio institucional no Tribunal
de Justia de So Paulo. Melo, Ednir e Yasbek (2008)
relatam que o projeto pauta-se pela busca de promoo
de responsabilidade ativa e cidad das comunidades e
Ampliando as lentes

691
escolas onde aplicado. Para tanto, tal projeto baseia-
se na parceria entre justia e educao com vistas cri-
ao de espaos de resoluo de conflitos e de sinergi-
as de ao em mbito comunitrio, escolar e forense.
O projeto desenvolvido nas Varas da Infncia e Ju-
ventude, nas escolas e nas comunidades, por meio da
utilizao dos crculos restaurativos para a abordagem
de atos infracionais e conflitos diversos.
O projeto desenvolvido em Porto Alegre o
mais conhecido no Brasil. Chama-se Justia para o
sculo 21 e recebeu grande impulso no ano de 2005,
assim como os dois outros projetos-piloto. O projeto
tem o objetivo de divulgar e aplicar as prticas da Jus-
tia Restaurativa na resoluo de conflitos nas escolas,
ONGs, comunidades e no Sistema de Justia da Infn-
cia e da Juventude. Sobre a aplicao no Sistema de
Justia, alm das prticas aplicadas na 3 Vara da In-
fncia e da Juventude, so tambm desenvolvidas no
Sistema Scio-Educativo do Rio Grande do Sul e nas
escolas. O Projeto defende que tais aes consistem em
estratgias de enfrentamento e preveno violncia
em Porto Alegre. Os encontros promovidos pela Cen-
tral de Prticas do Juizado so chamados de crculos
restaurativos nos quais so reunidas as pessoas dire-
tamente envolvidas nos atos infracionais: o adolescen-
te, a vtima, amigos e familiares. Os encontros restaura-
tivos so voluntrios e s ocorrem se o infrator, a vti-
ma e seus pais concordarem em participar do procedi-
mento. So conduzidos por um coordenador que tem o
objetivo de auxiliar os participantes na definio de um
plano de aes para resolverem o problema.
O projeto desenvolvido em Braslia no Ncleo
Bandeirante, cidade satlite do Distrito Federal, deno-
mina-se Justia Restaurativa. Foi criado em 2006 e
aplicado no Juizado Especial Criminal, para os crimes
de menor potencial ofensivo. As partes devem concor-
dar com a participao no processo restaurativo sendo
que, ao que tudo indica, trata-se de procedimento apli-
cado entre autor e vtima, podendo participar tambm
o Ministrio Pblico.
Alm dos trs projetos-piloto, uma quarta expe-
rincia, novssima, est surgindo no cenrio nacional.
Trata-se da implantao da Justia Restaurativa no Tri-
bunal de Justia de Minas Gerais. As prticas restaura-
tivas esto sendo disponibilizadas no Juizado Especial
Criminal e no CIA/BH, ou seja, adultos e adolescentes
podero passar pelos crculos restaurativos, modalida-
de de prtica escolhida, e experimentar essa aborda-
gem para os delitos e infraes em que incorreram.
Percebe-se que os programas restaurativos bra-
sileiros utilizam-se do modelo chamado crculo restau-
rativo, tambm chamado por alguns autores de encon-
tro restaurativo que, por sua vez, no se destina a
apontar culpados ou vtimas, nem a buscar perdo e
conciliao. O foco o fomento percepo de que
nossas aes nos afetam e afetam aos outros, e que so-
mos responsveis por seus efeitos.
4. Ampliando as lentes: a necessidade de novos
projetos restaurativos
Segundo Melo, Ednir e Yasbek (2008) h uma
grande controvrsia na literatura em relao aos fun-
damentos da Justia Restaurativa, mas algo comumen-
te aceito pelos tericos a forte tendncia a consider-
la em torno de seus valores, processos e resultados. Os
autores fazem meno de um movimento mais amplo
da Justia Restaurativa que aumentou suas possibili-
dades de aplicao para alm do Sistema de Justia
Criminal. Esse movimento amplificador considera que
tais valores, processos e resultados podem ser aplica-
dos aos mais diferentes tipos de conflitos e contextos.
Os autores fazem referncias a documentos oficiais que
norteiam e embasam o que chamam de estruturao
Ampliando as lentes

693
alargada de Justia Restaurativa. Como exemplo, so
citadas as Diretrizes de Riad
$
e as Regras de Beijing
%

que apontam claras conexes entre os princpios res-
taurativos e aes voltadas preveno de violncias.
Tais documentos, ao incentivarem a criao de espaos
de resoluo de conflitos utilizando-se prticas restau-
rativas em ambientes de trabalho, escolas e comunida-
des, reforam o desenvolvimento de aes restaurati-
vas fora do mbito judicial, descentralizando as abor-
dagens das mesmas e realocando-as nos espaos onde
ocorre a maioria dos conflitos.
4.1 Investigando o potencial restaurativo
Froestad e Shearing (2005) afirmam a necessi-
dade de novos projetos restaurativos, inovadores, com
base no potencial dessa metodologia. Os autores en-
tendem que a capacidade de realizao de valores res-
taurativos por meio dos programas e metodologias
varia de acordo com a forma como os processos restau-
rativos so organizados e administrados. Isso significa
que, dependendo da qualidade dos processos restaura-
tivos, teremos ou no a produo de valores da Justia
Restaurativa. Os autores oferecem quatro dimenses,
consideradas um modo mais frutfero e prtico de
avaliar a capacidade restaurativa das prticas restaura-
tivas (Idem).
4.1.1 O grau de incluso dos interessados
Trata-se de perspectiva desenvolvida por
McCold (apud FROESTAD; SHEARING, 2005), utili-

$
Diretrizes das Naes Unidas para a preveno da delinquncia.
%
Regras Mnimas das Naes Unidas para a Administrao da Justia
da Infncia e da Juventude.

694
zada para medir o potencial restaurativo de diferentes
prticas. Os programas que ampliam o crculo, per-
mitindo uma pluralidade de vozes serem ouvidas,
normalmente tero capacidade de restaurao e de so-
luo de problemas maior do que os programas que
limitam a participao.
A partir da anlise de trechos extrados dos re-
gistros das metodologias do Programa Plos (Projeto
Mediao) e do Programa Mediao de Conflitos
PMC, pode-se observar que o capital social e humano
uma das bases conceituais do projeto de mediao do
Programa Plos e tambm do PMC. O mesmo defini-
do nas relaes de solidariedade e confiabilidade entre
indivduos e grupos. Ao que parece, na parte prescriti-
va (metodologias) dos programas, o fomento e o apri-
moramento das relaes interpessoais e coletivas do
tnica aos servios e intervenes disponibilizados aos
cidados e grupos que os acionam. Tal nfase sugere a
constituio de oportunidades para a incluso dos inte-
ressados nas questes trabalhadas pelos programas, o
que pode ser entendido tambm como ampliao do
crculo de envolvidos nas demandas e na escuta de
uma pluralidade de vozes.
Outros trechos extrados de documento do Pro-
grama Plos de Cidadania, que tambm so aplicados
ao PMC, relatam uma metodologia que se realiza por
meio de atuao coletiva e que prioriza aes, decises
e discusses da rede local.
Os dois programas realizam o diagnstico orga-
nizacional comunitrio, com o intuito de promover
conhecimento e reconhecimento de/e entre os atores
locais, o que tambm pode ser visto como expresso da
incluso dos interessados nas questes, no s pelo
catlogo de entidades que se forma, mas principalmen-
te devido ao processo de mobilizao que pode ser fo-
mentado com a aplicao dessa ferramenta especfica.
Pode-se identificar a caracterstica de ampliao
do crculo de interessados diante dos procedimentos de
Ampliando as lentes

695
mediao, que envolvem processos de interao dial-
gico-argumentativos entre pessoas e grupos.
4.1.2 Ampliao da agenda ou dos objetivos dos programas
Froestad e Shearing (2005) extraram esta di-
menso de avaliao de Dignan e Van Ness e afirmam
que, segundo esses autores, alguns programas definem
suas metas de forma muito especfica; por exemplo, na
reparao do dano especfico, causado por crimes es-
pecficos. J outras prticas apresentam metas mais
ampliadas; consideram, por sua vez, a reintegrao dos
infratores de volta comunidade, abordam problemas
estruturais e desigualdades sociais que geram contex-
tos de dominao e a ecloso de conflitos, ou objetivam
empoderar a prpria comunidade, aumentando sua
capacidade de gerenciamento dos conflitos. Froestad e
Shearing afirmam que os programas que ampliam sua
agenda ou objetivos podem ter maior potencial restau-
rativo, uma vez que atuam alm da interveno de
crise, em direo a uma governana legtima dos con-
flitos e das suas causas.
Ao analisar as metodologias dos Programas com
base neste segundo critrio, referente ampliao do
foco de atuao de aes restaurativas, observa-se que
o Programa Plos estabelece em sua metodologia as
estratgias de constituio do capital social e humano,
formao de redes sociais mistas e resoluo de confli-
tos pela mediao como as alternativas mais adequadas
(...) para a minimizao ou superao dos riscos e da-
nos que acometem esses segmentos sociais diuturna-
mente, alm das inmeras violncias que conturbam a
tranqilidade das famlias, grupos sociais e indivduos
dessas localidades (p. 18). O Programa Mediao de
Conflitos, seguindo a mesma linha, utiliza-se de tal
tecnologia, porm inserida dentro de uma poltica de
preveno s violncias e crimes. Segundo a poltica de
segurana pblica do Governo de Minas Gerais, a pre-
veno s violncias deve ser situacional e social. Isso
s possvel quando a violncia e o crime no so vis-
tos como os nicos problemas em pauta, mas somam-
se a outras formas de desvantagens sociais.
Por isso, pode-se afirmar que ambas as experi-
ncias ampliam suas agendas e os seus objetivos, ao
atuarem na preveno de violncias e crimes.
4.1.3 Alocao de responsabilidades, recursos e o controle dos
servios investidos na comunidade local
De acordo com este critrio os autores entendem
que o potencial restaurativo tambm varia conforme
suas localizaes de base de poder e controle. Assim,
programas que alocam responsabilidades, recursos e o
prprio controle dos servios investidos na comunida-
de local, mesmo que sejam institudos e administrados
pelo Estado, tendem a ter maior potencial restaurativo.
Segundo tal entendimento, o movimento de reduo
de intervenes do sistema formal institudo e o de
aumento das intervenes da comunidade geram um
maior protagonismo da sociedade civil, redistribuem o
poder e dispersam os processos de tomada de decises
privilegiando o mbito comunitrio. Os autores tam-
bm entendem que os programas baseados localmente
e dirigidos por entidades no governamentais tendem
a ter um potencial restaurativo maior que os progra-
mas administrados pelo Estado.
Sobre este terceiro critrio de anlise das meto-
dologias, afirma-se que um dos conceitos trabalhados
nos programas o de subjetividade, entendida como a
capacidade de autocompreenso e de percepo do
senso de responsabilidade do indivduo e da prpria
populao sobre seu contexto e seus rumos. As aes
dos programas, ao voltarem-se para o fomento e consti-
tuio de capital social e humano, compreendido den-
tro das relaes e de redes locais que visam transfor-
maes e melhorias, tornam-se expresso da alocao
Ampliando as lentes

697
de poder, recursos e servios na localidade e, por isso,
alocam tambm responsabilidades.
Em relao ao controle dos servios prestados,
Mika e Zher citados por Froestad e Shearing (2005)
afirmam que o controle do servio deve ser investido
na comunidade local e em seus cidados. O trecho des-
tacado de Gustin (2005, p. 22), referente ao Programa
Plos, prev que os resultados devem ser processados
nas e pelas comunidades, proporcionando a reviso
das prticas sociais de mobilizao e de organizao
popular.
Esses pontos selecionados j demonstram que as
metodologias prevem a alocao nas comunidades
dos servios, recursos e que o controle dos servios
volta-se tambm para a comunidade.
4.1.4 Tomada de deciso com base no conhecimento e na
capacidade local
Com base nas identificaes de Braithwaite,
Froestad e Shearing (2005) o dilogo respeitoso e a no
dominao devem ser considerados como valores res-
taurativos centrais. Os autores sugerem que o respeito
a tais valores significa que no apenas as vozes dos
envolvidos no conflito sejam ouvidas, mas que a reso-
luo dos problemas deva ser baseada principalmente
em relatos de como os interessados locais experimen-
tam e concebem os conflitos.
medida que os profissionais dominam as reu-
nies restaurativas, os envolvidos no conflito perdem
parte de seu senso de pertencimento do problema. As-
sim, os programas que priorizam a tomada de deciso com
base no conhecimento e na capacidade local tm maior po-
tencial restaurativo do que programas nos quais a reso-
luo de problemas est circunscrita por definies e
categorias formuladas em outras instncias.
O procedimento adotado pelos programas para
a abordagem dos conflitos baseia-se no mtodo de me-

698
diao de conflitos. Com base na anlise das metodolo-
gias pode-se destacar as seguintes caractersticas do
procedimento de mediao adotado:
a) um processo dialgico que atribui s partes
o poder de deciso sobre a situao;
b) tal poder de deciso baseia-se no convenci-
mento e no na persuaso;
c) o procedimento valoriza os pontos positivos
do problema e da argumentao dos envolvi-
dos, baseia-se na comunicao colaborativa,
busca a preservao da igualdade quanto s
condies de dilogo e enfatiza a conscincia de
que o problema tem soluo e de que esta deve
ser proposta por eles mesmos.

Nota-se que as caractersticas de tal procedi-
mento de mediao, atende ao quarto critrio de avali-
ao do potencial restaurativo dos programas. O dilo-
go respeitoso e a no-dominao, identificados por
Braithwaite (apud FROESTAD; SHEARING, 2005),
como valores restaurativos centrais, so elementos en-
contrados nos casos em anlise. Destes valores restau-
rativos decorrem, segundo o referido autor, que a reso-
luo dos problemas deve ser baseada em como os en-
volvidos experimentam e concebem os conflitos. Ob-
serva-se tambm que o conhecimento e capacidade
local so elementos previstos nas metodologias como
aspectos que devem ser valorizados e determinantes
nos processos de tomadas de decises.
As duas prticas mineiras de resoluo de con-
flitos em mbito comunitrio foram avaliadas, at aqui,
quanto aos seus aspectos prescritivos. Como se pode
depreender da exposio feita pelos autores, o poten-
cial restaurativo de aes e programas pode ser mensu-
rado ao avaliarem-se os processos utilizados para as
tomadas de decises ou alcance de solues.
Com base nas anlises expostas acima, poss-
vel identificar os quatro critrios do potencial restaura-
tivo no que se refere parte prescritiva, ou contedo
Ampliando as lentes

699
programtico dos programas. Desse modo, os aspectos
encontrados nas metodologias apontam para a consta-
tao de que os casos em anlise so imbudos de alto
potencial restaurativo e que se constituem em prticas
de Justia Restaurativa em contextos comunitrios.
Concluso
As discusses sobre o tema do acesso Justia
no Brasil tm sido feitas, geralmente, segundo a tica
da reforma do sistema judicial, traduzidas na busca
pela celeridade, mudanas na legislao processual,
utilizao de mtodos autocompositivos, ampliao do
acesso material e a modernizao administrativa. Ape-
sar das melhorias alcanadas, deve-se reconhecer que
algumas limitaes no acesso no sero sanadas so-
mente com tais medidas. Esta constatao coincide com
o entendimento de Santos (2007) quando afirma que a
questo do acesso justia diz respeito tambm mu-
dana ao qu se tem acesso. No rol de caminhos alter-
nativos realizao de Justia esto inseridas as prti-
cas de Justia Restaurativa, que, neste trabalho, foi con-
ceituada a partir de seus princpios e valores. Estes
permitem que as concepes e prticas restaurativas
sejam ampliadas e possibilitam a identificao de no-
vas experincias assim consideradas.
Com base no entendimento de Froestad e Shea-
ring (2005) sobre a necessidade de novos projetos res-
taurativos e as investigaes de potencial restaurativo
de programas ou aes, analisaram-se as duas experi-
ncias mineiras: o Projeto de Mediao do Programa
Plos de Cidadania e o Programa Mediao de Confli-
tos da SEDS.
Os resultados encontrados a partir das anlises
de contedo das metodologias foram:
Em relao ao contedo programtico ou me-
todologia adotada pelas experincias, verificou-se a
presena dos quatro critrios restaurativos, propostos
pelos autores citados, de forma expressiva, o que apon-
ta para o elevado grau de restauratividade do Projeto
de Mediao do Programa Plos e do Programa Medi-
ao de Conflitos da SEDS. Constituem-se assim em
experincias, cujas previses de atuao, as caracteri-
zam como prticas de Justia Restaurativa em contex-
tos comunitrios.
recomendvel, porm, que as metodologias do
NMC do Plos e do PMC estabeleam mecanismos
mais efetivos para a abordagem de aspectos estruturais
e ampliao da participao dos envolvidos nas ques-
tes interindividuais. Como visto na apresentao das
metodologias, os mecanismos utilizados neste sentido,
colocam na pauta da comunidade os temas mais em-
blemticos trabalhados nos atendimentos interindivi-
duais, por meio da coletivizao de demandas (proje-
tos, palestras, aes na comunidade). Porm, tais aes
no asseguram o alcance de tais propostas e efeitos nos
casos de mediao individual, para as pessoas neles
envolvidas. Sugere-se, pois, o envolvimento mais ativo
do PMC e NMC com as redes locais, por meio de dis-
cusses de casos, encaminhamentos e chamamento de
tais atores para participarem da soluo das demandas.
Isso ensejaria a perda de certo grau de neutralidade
ou imparcialidade, tpica dos processos de mediao
de conflitos, em prol da ampliao de aspectos restau-
rativos nas abordagens.
Quanto efetividade das experincias mineiras,
conclui-se que quanto mais restaurativa a abordagem
do problema, mais efetiva ela ser. Uma vez demons-
trada que as expectativas do projeto e do programa,
expressas em seu contedo programtico (metodolo-
gia), condizem integralmente com a proposta restaura-
tiva, resta considerar que os quatro critrios caracteri-
zadores da restauratividade das aes so capazes de
assegurar que as necessidades dos usurios do PMC e
do NMC do Programa Plos sejam atendidas. Isto por-
que os processos restaurativos pressupem participa-
Ampliando as lentes

701
o, acolhida das necessidades e a responsabilizao
dos envolvidos nos problemas.
Com base nos resultados expostos, pode-se con-
firmar a hiptese inicialmente proposta. As experin-
cias mineiras de mediao de conflitos interindividuais
e coletivos, desenvolvidas em contextos comunitrios,
utilizam-se de princpios e valores restaurativos, e pre-
vem processos restaurativos em seus contedos pro-
gramticos. Na prtica dos programas, constata-se que
os processos utilizados nos casos coletivos identificam-
se com prticas restaurativas, pois concretizam valores
e princpios restaurativos. Produzem assim resultados
restaurativos, principalmente entre os participantes das
comunidades. Em relao aos casos interindividuais,
porm, h menor potencial restaurativo, devido, prin-
cipalmente, ausncia de participao da rede social
local no desenvolvimento da questo.
Pode-se concluir que tais experincias mineiras
apresentam em suas bases metodolgicas princpios de
Justia Restaurativa comunitria e desenvolvem pro-
cessos de mediaes coletivas com alto grau de restau-
ratividade, caracterstica tambm dos seus resultados.
Quanto mediao interindividual, tanto processo
quanto o resultado so parcialmente restaurativos.
A pesquisa tambm demonstrou a efetividade
de tais prticas, o que permite a concluso de que sig-
nificam realizao de justia para pessoas e grupos que
delas se utilizam, sendo tambm viveis quanto a sua
aplicao em contextos comunitrios.
Referncias bibliogrficas e bibliografia
complementar
ALMEIDA, Tnia. Mediao e Conciliao: Dois Para-
digmas distintos, duas prticas diversas. In: CASELLA,
Paulo Borba; SOUZA, Luciane Moessa de. (Coord.) Medi-
ao de Conflitos: novo paradigma de acesso justia.
Belo Horizonte: Frum, 2009.

702
ANITUA, Gabriel Ignacio. Histrias dos Pensamentos
Criminolgicos. Rio de Janeiro: Editora Revan, 2007.
ANTUNES, Fernando Lus Coelho. A Justia Comunit-
ria e os Modelos Alternativos de Administrao da Jus-
tia. 2009. Disponvel em:
<www.nepe.ufsc.br/controle/artigos/ artigo55.pdf>.
Acesso em: 17 de junho 2010.
BAZEMORE, Gordon; SCHIFF Mara. Restorative
Community Justice. Repairing Harm and Transforming
Communities. [S.l.]: Anderson Publishing Co, 2001.
BRASIL. MINISTRIO DA JUSTIA. PROGRAMA DAS
NAES UNIDAS PARA O DESENVOLVIMENTO. O
que a Justia Restaurativa No ... Disponvel em:
<http://jij.tj.
rs.gov.br/jij_site/docs/JUST_RESTAUR/O+QUE+A+JU
STI%C7A+RESTAURATIVA+N%C3O+%C9.HTM >.
Acesso em: 14 de outubro de 2010.
BRUM, Eliana. O Olho da rua: uma reprter em busca da
literatura da vida real. So Paulo: Globo, 2008.
CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justi-
a. Traduo de Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre:
Fabris, 1988.
COLAO, Thais Luzia. Elementos de Antropologia Jur-
dica. Florianpolis: Conceito, 2008.
CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA. Relatrio final.
Metas Nacionais do Poder Judicirio. Disponvel em:
<http://www.cnj.jus.br/images/metas_judiciario/2010/
meta2/ meta_2_2010_errata.pdf> e
<http://www.cnj.jus.br/images/metas_judiciario/2011/
meta3/meta_3_2011_errata.pdf>. Acesso em: 05 de maio
de 2012.
CRUZ, Giselle Fernandes Corra da; LEANDRO, Ariane
Gontijo Lopes. Programa Mediao de Conflitos da Se-
cretaria de Estado de Defesa Social de Minas Gerais:
Ampliando as lentes

703
delineando uma metodologia em mediao individual e
comunitria. In: CASELLA, Paulo Borba; SOUZA, Lucia-
ne Moessa de. (Org.). Mediao de Conflitos: Novo para-
digma de acesso justia. So Paulo: Frum, 2009.
DALLARI, Dalmo de Abreu. O Poder dos Juzes. So
Paulo: Saraiva. 2002.
DEMO, Pedro. Metodologia Cientfica em Cincias So-
ciais. So Paulo: Atlas, 1995.
ELLIOTT, Elizabeth. Segurana sem cuidados: desafios
para os valores restaurativos na priso. 2007. Disponvel
em:<www.justica21.org.br/j21.php?id=355&pg=0>.
Acesso em: 20 de agosto de 2010.
FARIA, Jos Eduardo. Direito e Justia, a funo social
do judicirio. So Paulo: tica, 1989.
FERREIRA, Carolina Costa. As iluses do paradigma
punitivo e as novas perspectivas de soluo de conflitos:
a Justia Restaurativa como caminho possvel crise do
Sistema Penal brasileiro. Disponvel em:
<http://periodicos.franca.unesp.br/index.php/estudosju
ridicosunesp /article/viewFile/231/280>. Acesso em: 01
de maio de 2012.
FOLEY, Glucia Falsarella. Justia Comunitria: Uma
Justia para a emancipao. 2007. Disponvel em:
<http://www.tjdft.jus.br/jpt/multp/jc/docJc/uma_exp
eriencia.pdf>. Acesso em 15 de junho de 2010.
FROESTAD, J.; SHEARING, C. Prtica da Justia - O
Modelo Zwelethemba de Resoluo de Conflitos. In:
SLAKMON, C.; DE VITTO, R; GOMES PINTO, R. (Org.).
Justia Restaurativa. Braslia: Ministrio da Justia e Pro-
grama das Naes Unidas para o Desenvolvimento, 2005.
GUSTIN, Miracy Barbosa de Sousa. Reflexes sobre os
direitos humanos e fundamentais na atualidade: trans-
versalidade dos direitos, pluralismo jurdico e transcons-
titucionalismo. In: SALIBA, Aziz T.; ALMEIDA, Gregrio
Assagra de; GOMES JR., Luiz M. (Org). Direitos funda-
mentais e a funo do estado nos planos interno e inter-
nacional. Vol I, Coleo Direitos fundamentais, individu-
ais e coletivos. Belo Horizonte: Arraes, 2010, p.407-424.
GUSTIN, Miracy Barbosa de Sousa. Resgate dos direitos
humanos em situaes adversas de pases perifricos.
Revista da Faculdade de Direito, Universidade Federal de
Minas Gerais, Belo Horizonte, n. 47, p. 181-216, 2005.
HESPANHA, Antonio Manuel. O caleidoscpio do direi-
to: o direito e a justia nos dias e no mundo de hoje.
HULSMAN, Louk; CELIS, Jacqueline Bernat de. Penas
Perdidas. O Sistema Penal em Questo. Rio de Janeiro:
LUAM editora, 1997.
INSTITUTO BRASILEIRO DE OPINIO PBLICA E
ESTATSTICA. ndice de Confiana Social mostra que o
brasileiro est menos confiante nos servios pblicos de
sade e educao e nos meios de comunicao. Dispon-
vel em: <http://www.ibope.com.br/ calandra-
Web/servlet/CalandraRedirect?temp=6&proj=PortalIBO
PE&pub=T&nome=home_materia&db=caldb&docid=10B
CD9362159152B8325791E003F379E>. Acesso em 03 de
junho de 2012.
INSTITUTO BRASILEIRO DE GEOGRAFIA E
ESTATSTICA. Glossrio. Disponvel em <
http://www.ibge.gov.br/home/presidencia/noticias/gl
ossario.php>. Acesso em: 14 de junho de 2012.
JACCOUD, Mylne. Princpios, Tendncias e Procedi-
mentos que Cercam a Justia Restaurativa. In:
JOHNSTONE, Gerry; VAN NESS, Daniel W. Handbook
of Restorative Justice. [S.l.]: Willan Publishing, 2007.
Ampliando as lentes

705
JUSTIA 21. Justia Restaurativa. O que . O crculo.
Disponvel em: < http://www.justica
21.org.br/j21.php?id=25&pg=0>. Acesso em: 17 de feve-
reiro de 2011.
LIMA, Fernanda Maria Dias de Arajo; ALMEIDA, Mau-
rcio Vicente Silva. A mediao harvardiana e a mediao
transformativa. In: mbito Jurdico, Rio Grande, XIII, n.
83, dez 2010. Disponvel em: <http://www.ambito-
juridico.com.br/site/ index.php?n_link=revista_ arti-
gos_leitura&artigo_id=8622>. Acesso em: 15 de maio de
2012.
MELO, Eduardo Rezende; EDNIR, Madza; YASBEK, Va-
nia Curi. Justia Restaurativa e Comunitria em So Ca-
etano do Sul: aprendendo com os conflitos a respeitar
direitos e promover cidadania. Braslia: Secretaria Especi-
al dos Direitos Humanos, 2008.
MELO, Eduardo Rezende. Justia restaurativa e seus
desafios histrico-culturais. Um ensaio crtico sobre os
fundamentos tico-filosficos da justia restaurativa em
contraposio justia retributiva. In: SLAKMON; DE
VITTO; GOMES PINTO (Org.), 2005.)
MIRAGLIA, Paula. Aprendendo a lio: uma etnografia
das Varas Especiais da Infncia e da Juventude. Novos
estudos CEBRAP, n 72, julho, 2005.
NETO, Pedro Scuro. Fazer Justia restaurativa - Padres
e Prticas. Disponvel em:
<http://jij.tj.rs.gov.br/jij_site/docs/JUST_RESTAUR/A
RTIGO+-+JR+-+PADR%D5ES .HTM> Acesso em 25 de
outubro de 2010.
NUNES, A.C.C et al. Programa Mediao de Conflitos.
Belo Horizonte: Ius, 2009.
OLIVEIRA, Fabiana Nascimento de. Justia Restaurativa
no Sistema de Justia da Infncia e Juventude: um di-
logo baseado em valores. 2008. Disponvel em: <www.

706
justica21.org.br/arquivos/bib_287(1).pdf >. Acesso em:
17 de agosto de 2010.
OLIVEIRA, Miriam Pereira de et al. Mobilizao e Orga-
nizao Comunitria: Discusso sobre um caso coletivo.
Programa Mediao de conflitos: uma experincia de
mediao comunitria no contexto das polticas publi-
cas. Comisso tcnica de conceitos do Programa Media-
o de Conflitos. Belo Horizonte: Arraes, 2011. p.263
269.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho
Econmico e Social. Princpios bsicos para utilizao de
programas de Justia Restaurativa em matria criminal.
2002. Traduo: Renato Scrates Gomes Pinto. Disponvel
em <http://www.justica21.org.br/j21.php
?id=366&pg=0>. Acesso em: 15 de junho de 2012.
PEREIRA, Lenice Pons. Procedimento Restaurativo: a
busca do grau de restauratividade com base na comuni-
cao no-violenta. 2008. Disponvel em:
<www.justica21.org.br/ arquivos/bib_295.pdf>. Acesso
em: 17 de agosto de 2010.
PINTO, Renato Scrates Gomes. A Construo da Justia
Restaurativa no Brasil. O impacto no Sistema de Justia
Criminal. 2006. Disponvel em:
<http://www.idcb.org.br/ documen-
tos/sobre%20justrestau/construcao_dajusticarestaurativa
nobrasil2.pdf>. Acesso em: 25 de fevereiro de 2011.
PRANIS, Kay. Restorative Values. In: JOHNSTONE,
Gerry; VAN NESS, Daniel W. Handbook of Restorative
Justice. [S.l.]: Willan Publishing, 2007.
PROGRAMA PLOS DE CIDADANIA. Dados do Proje-
to Ncleos de Mediao e Cidadania. Documentos inter-
nos. Belo Horizonte: Programa Plos Universidade
Federal de Minas Gerais, 2009.
PROGRAMA PLOS DE CIDADANIA. O Plos. Dispo-
nvel em: <http://www.direito.ufmg.
Ampliando as lentes

707
br/index.php?option=com_content&view=article&id=17
6&Itemid=249>. Acesso em: 06 de abril de 2012.
ROSENBERG, Marshall B. Comunicao no-violenta:
tcnicas para aprimorar relacionamentos pessoais e pro-
fissionais. So Paulo: gora, 2006.
SAMPIERI, R. H., COLLADO, C. F., LUCIO, P. B. Meto-
dologia de pesquisa. So Paulo: McGraw-Hill, 2006.
SANDER, Benno. Consenso e conflito. Niteri, Rio de
Janeiro: Pioneira, 1984.
SANTOS, Boaventura de Sousa. A crtica da razo indo-
lente. Contra o desperdcio da experincia. So Paulo:
Cortez, 2005.
SANTOS, Boaventura de Sousa. O Discurso e o Poder.
Ensaio sobre a sociologia e retrica jurdica. Porto Alegre:
Fabris, 1998.
SANTOS, Boaventura de Sousa. Um discurso sobre as
cincias. Porto: Afrontamento, 1995.
SANTOS, Boaventura de Sousa Santos. A gramtica do
tempo: para uma nova cultura poltica. 3 edio. So
Paulo: Cortez, 2010.
SANTOS, Boaventura de Sousa. Por uma revoluo de-
mocrtica da justia. So Paulo: Cortez, 2007.
SANTOS, Braulio de Magalhes. Programa Mediao de
Conflitos Uma poltica de preveno social da violn-
cia e da criminalidade. In: Entremeios: publicao de
artigos desenvolvidos no Programa Mediao de Confli-
tos. Belo Horizonte: C.R.I.A. UFMG Comunicao Jr.,
2007.
SARAYED-DIN, Luiza Farnese Lana. A Ponte do Rio. Rio
de Janeiro: E-Papers, 2009.
SENA, Adriana Goulart de. Formas de Resoluo de
Conflitos e Acesso Justia. Disponvel em:
<http://mg.trt.gov.br/download/artigos/pdf/20_forma
s_resolucao_ conflitos.pdf>. Acesso em 04 de setembro de
2011.
SECRETARIA DE ESTADO DE DEFESA SOCIAL. Cepec
- Coordenadoria de Preveno Criminalidade. Dispo-
nvel em:
<https://www.seds.mg.gov.br/index.php?option=com_
content&task=view&id= 285&Itemid=167>. Acesso em:
10 de maio de 2012.
SIX, Jean-Franois. Dinmica da Mediao. Traduo de
guida Arruda Barbosa, Eliana Riberti Nazareth e Gisele
Groeninga. Belo Horizonte: Del Rey, 2001.
SOUZA, Luciane Moessa de. Mediao, acesso a justia e
desenvolvimento institucional. In: CASELLA, Paulo
Borba; SOUZA, Luciane Moessa de. (Coord.) Mediao de
Conflitos: novo paradigma de acesso justia. Belo Hori-
zonte: Frum, 2009.
VALA, Jorge. A Anlise de Contedo. In: PINTO, Jos
Madureira; SILVA, Augusto Santos. (Org.) Metodologia
das Cincias Sociais. Porto: Afrontamento, 1986.
WOLKMER, Antnio Carlos. Pluralismo jurdico: fun-
damentos de uma nova cultura no direito. So Paulo: Alfa
mega, 1994.
YIN, Robert. Estudo de Caso. Planejamento e Mtodos.
Porto Alegre: Bookman, 2010.
ZHER, Howard. Changing Lenses. A new focus for
crime and Justice. [S.l.]: Herald Press, 2005.
ZHER, Howard. The Little Book of Restorative Justice.
[S.l.]: Good Books, 2002.
Ampliando as lentes

709
WOLKMER, Antnio Carlos. Introduo ao pensamento
jurdico crtico. 7 Edio. So Paulo: Saraiva, 2009.

Os desafios da Justia de Transio
ante a consolidao do Estado
Democrtico De Direito
As dificuldades enfrentadas pelo processo
transicional brasileiro expressas nas reformas
institucionais para a implementao da
democracia
T)4.%U*) @166&4 /&46)%.& -) 34-.1-)
!
N)++%21 T&$$
"
Resumo: Este artigo visa analisar os desafios para a
efetivao do Estado Democrtico de Direito em um
contexto ps ditadura. Para isso, em sua primeira parte
feita uma abordagem conceitual acerca das peculiari-
dades do Estado Democrtico e do Estado ditatorial;
em seguida, parte-se para uma anlise da importncia
da Justia de Transio no contexto de mudanas e dos
seus elementos basilares. Por fim, feita uma reflexo
acerca das heranas ditatoriais e das conquistas demo-
crticas, com especial enfoque no caso brasileiro.
Palavras-chave: Estado Democrtico de Direito. Justia
de Transio. Brasil.

!
Graduando em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais.
"
graduanda em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais,
bolsista do programa Jovens Talentos para a Cincia CAPES, mem-
bro do Grupo de Estudos de Direito Internacional CIJ GEDI CIJ da
UFMG
Henrique Ratton M. de Andrade & Jessica Holl 712
Abstract: This article aims to analyze the challenges to
the effectiveness of the Democratic Rule-of-Law State
in a post dictatorship context. For that, in its first part, a
conceptual approach about the Democratic States and
the dictatorial States peculiarities is carried on; this is
followed by an analysis about the basic elements and
the importance of Transitional Justice in such context.
Lastly a reflection on dictatorials heritage and demo-
cratics achievements is presented, with special focus in
the Brazilian case.
Keywords: Democratic Rule of Law State. Transitional
Justice. Brazil.
1. Introduo
Conhecer a verdade no simplesmente saber
de fatos ou dados, um conhecimento mais interiori-
zado, mais profundo; fazer jus a uma memria, a um
passado que no deve e no pode ser ignorado. Verda-
de vem do grego aletheia, em que o prefixo a indica ne-
gao e lethe significa esquecimento. Modernamente
essa palavra assume um significado mais importante:
segundo o pensamento de Heidegger, aletheia quer di-
zer desvelamento. Logo, verdade pressupe o no es-
quecimento isto , a memria
#
e o desvelamento de
circunstncias e eventos passados cujo entendimento
ainda permanece obscuro para a histria e para a soci-
edade como um todo.
Desvelar a verdade , simultaneamente necess-
rio e perigoso. necessrio por consistir um direito de
todos o acesso a qualquer fato que ajude a construir a
histria de seu povo. Entretanto, perigoso, pois o
#
Com relao ao conceito de memria, possvel anlis-lo sob trs
perspectivas: memria impedida, manipulada e obrigada (RICOUER,
2007, p. 82-104).
Os desafios da Justia de Transio...

713
modo como essa histria vai ser contada ao longo dos
anos deve ser pensado a fim de se evitar que alguns de
seus aspectos sejam deliberadamente omitidos enquan-
to outros sejam excessivamente exaltados. Sistemas
autoritrios geralmente possuem verses oficiais que
so distantes da realidade por eles vivenciada. Muitos
acontecimentos so abafados no intuito de promover
seu esquecimento e outros so manipulados, de modo
que a nova verso favorea o governo.
Quando esses regimes so desfeitos e intenta-se
instaurar um Estado Democrtico de Direito, necess-
rio que haja um perodo transicional de reforma das
instituies sociais e polticas , de sorte que os lega-
dos autoritrios no minem as chances de
(re)democratizao do pas. nesse ponto que entra a
chamada justia de transio, que objetiva proporcionar
as condies mais favorveis para o desenvolvimento
dos elementos principais do novo modelo de Estado.
Assim, a justia transicional exerce um papel
constante de memria e de desvelamento, posto que s
possvel consumar a passagem de regimes quando se
tem conhecimento dos eventos ocorridos anteriormen-
te. Nesse sentido, todo e qualquer abuso cometido de-
ve ser apurado, de forma a assegurar sua no recorrn-
cia. Contudo, so muitos os resqucios que ficam de um
regime totalitrio. So muitas as instituies que ainda
trabalham conforme o modelo ditatorial. Elas esto
mascaradas em nosso sistema, e, mesmo que velada-
mente, ainda representam os perigos do retorno ao
modelo autoritrio. So claros os exemplos observados
no contexto brasileiro: a insistncia na adoo da no-
menclatura Revoluo de 64, de modo a negar o uso do
termo golpe; a eleio de expoentes do poder coercitivo
Estatal, como o coronel Telhada da Rota, o que estabe-
lece uma ligao inadequada entre poltica e segurana
policial; e, ainda, declaraes como a do ento gover-
nador de So Paulo, Geraldo Alckimin sobre a desas-
Henrique Ratton M. de Andrade & Jessica Holl

714
trosa operao da Rota que resultou em nove mortes
que afirmou que Quem no reagiu est vivo
$
.
Perpetuar a existncia dessas instituies man-
ter acesa a brasa do autoritarismo que passvel de se
incendiar novamente a qualquer momento que pode
ser incendiada por qualquer ator poltico a qualquer
momento. A justia de transio se faz presente, ento,
como forma de garantir que no haja impunidade, re-
vanchismo e muito menos esquecimento. Nesse caso,
recordar necessrio; garantir a vida e o respeito a
todos os direitos fundamentais que ela traz consigo.
2. Do autoritarismo democracia, perodo de
transio
Desde a Grcia Antiga, percebe-se a preocupa-
o do homem com as formas de governo presentes em
sua prpria sociedade. A definio dessas formas segue
diferentes parmetros, sendo o mais comum deles a
existncia ou no das liberdades individuais e polticas.
Isso posto, tem-se a estruturao de dois modelos go-
vernamentais bsicos e diametralmente opostos: o au-
toritarismo e a democracia.
A priori, mister pontuar os diferentes sistemas
autoritrios a fim de se evitar incorrer em erros de clas-
sificao corriqueiros. Ditadura, autocracia, monarquia
e despotismo so todas formas autoritrias de governo
(BOBBIO, 1997, p. 94), que, apesar de guardarem mui-
tas semelhanas, possuem diferenas fundamentais no
tocante maneira com que o Estado lida com seu povo.
Em todos esses regimes h a sujeio das massas a uma
elite poltica, caracterizada ou no pela presena de um
chefe, uma vez que o voto, bem como a maioria dos
direitos e liberdades polticos e indiviuais so abolidos

$
Entrevista postada no site http://g1.globo.com/ atualizado em
12/09/2012 17h04.

715
ou limitados pelo regime, de sorte que somente persis-
tem aqueles direitos que so de interesse para a manu-
teno do Estado (BADA, 1989, p. 285). Cria-se, ento,
pseudo-direitos que tm sua validade limitada von-
tade estatal. importante destacar, nesse sentido, o
papel dos regimes totalitrios, que so o expoente m-
ximo do controle da vida do cidado. Regimes como o
facismo e o nazismo encontraram vasta base ideolgica
entre o povo e chegaram a desfrutar de enorme aceita-
o social. Conquanto, tambm exerceram um controle
descomunal sobre a vida de seus subjugados, de modo
a garantir a manuteno do poder:
Porque o lder totalitrio enfrenta duas tarefas que
a princpio parecem absurdamente contraditrias:
tem de estabelecer o mundo fictcio do movimento
como realidade operante da vida de cada dia, e
tem, por outro lado, de evitar que esse novo mun-
do adquira nova estabilidade; pois a estabilizao
de suas leis e instituies certamente liquidaria o
prprio movimento. (ARENDT, 1989. p.441)
Por intermdio dessa breve explanao poss-
vel perceber que o contexto brasileiro de outrora dife-
rencia-se da forma popularmente considerada totalit-
ria. Muitas pessoas se confundem ao tentar caracterizar
o perodo militar brasileiro. A nomenclatura correta
ditadura, entretanto no podemos consider-lo um
governo totalitrio, mas sim, autoritrio. Destarte, tor-
na-se conveniente frisarmos que a ditadura brasileira
teve sua instaurao apoiada por vrios setores da so-
ciedade. Movimentos de toda elite burguesa contribu-
ram para a derrocada do presidente Joo Goulart. O
golpe de Estado militar de 1964 foi o instrumento que
permitiu aos setores da burguesia mais claramente (ali-
ados) ao capital internacional e aos grandes propriet-
rios de terra descartar o perigo de uma repblica sin-
dicalista (OLIVEIRA, 1980. p.108).
Aps a entrada dos militares no poder, as clas-
ses que outrora apoiaram a substituio presidencial
foram sistematicamente perdendo influncia, na mes-
ma medida em que as liberdades democrticas passa-
ram a ser consecutivamente cerceadas, at o pice da
afronta aos direitos humanos ser atingido por meio do
Ato Institucional n 5. So notrios os casos de tortura e
restrio de direitos fundamentais, que por uma ques-
to prtica no sero aqui pormenorizadas
%
. Contudo,
o fim do regime militar, trouxe consigo nova adversi-
dade: a temida transio eficaz para um regime nova-
mente democrtico. As ms lembranas e as desconfi-
anas permaneceram, o que poderia levar a uma tran-
sio conturbada.
Entrementes, nesse momento podem ser feitos
diversos questionamentos: a que se destinaria essa
transio? Estaramos indo de um regime ditatorial
para qual novo modelo? Para uma democracia? E em
que consiste essa democracia? Em que ela se diferenci-
aria do antigo modelo? Para darmos incio a essas ex-
plicaes, preciso que voltemos Grcia antiga, mais
especificamente a Atenas, ao chamado bero da de-
mocracia.
A democracia, como imaginada na Grcia anti-
ga, propunha um vnculo entre sujeito e objeto do po-
der poltico, sem aventar qualquer possibilidade de
representatividade. Dessa forma, o poder poltico de-
veria ser exercido diretamente (GARCYA PELAYO,
1993, p. 175). Ela abarcava uma noo de poder cons-
trudo de baixo para cima, priorizando sempre a sobe-
rania popular (SOARES, 2001, p. 313). Mormente,
cumpre ressaltar, que a condio de cidado nas plis
%
Para mais detalhes acerca das violaes aos direitos humanos
perpetradas durante o regime ditatorial brasileiro, ver: Direito
Memria e Verdade, Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos
Polticos. Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos.
Braslia: Secretaria Especial dos Direitos Humanos da Presidncia da
Repblica, 2007; 68 a gerao que queria mudar o mundo: relatos.
Organizao: Eliete Ferrer. Braslia: Ministrio da Justia, Comisso de
Anistia, 2011.
Os desafios da Justia de Transio... 717
gregas era limitada a apenas alguns homens gregos,
pois exclua a grande maioria do contingente populaci-
onal representado por mulheres, escravos, crianas e
estrangeiros (no gregos). Ademais, a inexistncia de
uma esfera privada individual tambm era um fato
significativo, presente nesse regime. O sujeito somente
possua significado no contexto pblico da plis.
Modernamente, esse conceito impraticvel, se-
ja pela enorme densidade demogrfica, seja pelo confli-
to de interesses entre o pblico e o privado expresso de
forma mais agravada no jogo poltico atual. Sob a gide
do paradigma do Estado Democrtico de Direito
&
, a
democracia funciona de forma indireta atravs do
princpio da representatividade. O indivduo exerce
seu poder democrtico periodicamente (no caso brasi-
leiro a cada quatro anos) e indiretamente
'
(no toma as
resolues pblicas, apenas elege algum para faz-lo).
&
Para fins desse artigo adotada a definio de Estado de Direito
presente no Relatrio do Secretrio Geral das Naes Unidas ao
Conselho de Segurana S/2004/616 de 23 de agosto de 2004: Estado
de Direito [...] refere-se a um princpio de governana segundo o qual
todas as pessoas, instituies e entidades, pblicas e privadas,
incluindo o prprio Estado, esto submetidas s leis que se
promulgam publicamente, sendo igualmente impostas e
independentemente aplicadas, e que so compatveis com as normas e
princpios internacionais de direitos humanos.. Do ingls: The rule
of law is a concept [] [that] refers to a principle of governance in
which all persons, institutions and entities, public and private, includ-
ing the State itself, are accountable to laws that are publicly promul-
gated, equally enforced and independently adjudicated, and which are
consistent with international human rights norms and standards.
(Traduo livre). Disponvel em ingls em:
http://www.unrol.org/files/2004%20report.pdf
'
importante destacar a presena, cada dia mais acentuda, dos canais
de participao da sociedade na administrao pblica. Como
exemplo podem ser mencionados os conselhos polticos Conselho
Tutelar, Conselho do Idoso - as audincias pblicas e o oramento
participativo. Entrementes, esse movimento de crescente atuao
direta da populao nas questes governamentais no muda o fato de
que, nas democracias modernas, a participao popular se d, via de
regra, de modo indireto.
No obstante, como bem definiu Marcelo Andrade Cat-
toni de Oliveira e David Gomes (2011, p. 225) a demo-
cracia um processo infindvel e hiperblico cuja
completude nunca ser plena. Representa sempre um
porvir aberto a transformaes e receptivo a uma infi-
nita pluralidade.
Sem embargo, o mero rompimento, abrupto ou
gradual, com um regime autocrtico, no implica a
vivncia de um regime democrtico reafirmado pela
autonomia e autodeterminao por parte do povo, da
nao e do Estado que so os sujeitos da transio
(GOMES, REZENDE. 2012, p. 116). Qualquer mudana
resoluta e irrevogvel corre o risco de assumir uma
mscara autoritria semelhante que se quer findar.
Assim sendo, o exerccio pleno da democracia e a ins-
taurao do Estado Democrtico de Direito demandam
doses homeopticas, tendo em mente que esse um
processo sempre passvel de novas transformaes, que
deve transcorrer-se paulatinamente:
Pensar a transio na justia de transio como
transio para um modelo pronto de democracia a
ser consolidado um risco perigoso ao qual no se
pode ceder. A transio no termina, porque a
democracia no se completa, no se esgota.
(CATTONI DE OLIVEIRA, GOMES. 2011. p.225)
O processo de democratizao na Amrica Lati-
na ainda engatinha perante outras consolidadas demo-
cracias difusas pelo globo terrestre. A experincia re-
democratizante vivenciada pelos latino-americanos
trouxe consigo melhorias, mas tambm frustraes com
os ditos governos populares e igualmente com as
prprias instituies democrticas (D'ARAJO, 2008,
p. 323). A justia de transio, por conseguinte, ocupa
ofcio garantidor de uma profunda e profcua reforma,
de modo a se preocupar com a efetivao dos princ-
pios do Estado Democrtico de Direito constitucio-
nalidade, defesa dos direitos fundamentais, legalidade
da administrao, segurana jurdica, proteo jurdica

719
e das garantias processuais e diviso dos poderes
(SOARES, 2001, 304-305) sem olvidar dos desafios
oriundos das transformaes que ainda porviro.
3. Justia da transio
A expresso justia de transio, empregada pri-
meiramente por Ruti Teitel na dcada de 1990, trs o
desafio de amalgamar dois termos que, a princpio,
podem parecer inconciliveis: transio e justia. Tran-
sio, remete ao latin transiti#, que se refere ao de
passar, de ir de um lugar a outro, de passar de um lado
para outro (GOMES, REZENDE, 2012, p. 108). Assim,
transmite a ideia de fluidez, de mudana paradigmti-
ca. Entretanto, uma mudana a que no cabe esquema-
tizaes ou roteiros predefinidos, que conforme ser
exposto adiante depende das peculiariedades de cada
contexto.
Por outro lado, tem-se que a justia um fim em
si mesma, que ela no deve ser praticada com o objeti-
vo de se alcanar a felicidade, ou como meio para
qualquer outro fim, mas que ela est diretamente rela-
cionada com o princpio da equidade um dos funda-
mentos do Estado Democrtico de Direito e, por isso,
apresenta um valor intrnseco. Historicamente, a socie-
dade ocidental, de acordo com Cham Perelman, de-
senvolveu seis principais parmetros para a definio
do justo: a distribuio segundo o mrito individual,
segundo as obras de cada pessoa, segundo as necessi-
dades especficas de cada um, segundo a posio na
hierarquia social e de acordo com as atribuies legal-
mente estabelecidas (NUNES, 2003, p. 1). Para efeitos
desse artigo, no intuito de nos determos mais especifi-
camente no encontro da justia com a transio, adota-
remos a viso que correlaciona o ideal de justia com o
equilbrio necessrio para se evitar a impunidade dos

720
atos cometidos em desacordncia com o Direito
(
, bem
como para que no se caia na aplicao do direito ape-
nas por revanchismos. Dentro desse panorama, im-
portante, ainda, dar o devido destaque materialidade
da justia, que fornecer a matiz interpretativa do que
se enquadra no que Direito. Justia, ento, analisada
como ideal de responsabilidade e equidade na prote-
o e defesa dos direitos e preveno e punio dos
crimes (CSNU, 2004, p. 4)
)
.
Dessa forma, uma justia de transio estaria
ancorada na necessidade de uma mudana de lado, de
uma mudana do paradigma poltico no sentido de
uma (re)democratizao e de uma (re)estruturao dos
institutos que garantem a defesa dos direitos humanos,
da igualdade e da liberdade. Quando colocados em
paralelo, os termos justia e transio remetem tenta-
tiva de um acordo na sociedade no tocante aos abusos
e violaes de direitos fundamentais cometidos no pas-
sado, com o intuito de que haja a responsabilizao dos
perpretadores (CSNU, 2004, p. 4) e que seja assegurado
o direito verdade, de modo que se caminhe em dire-
o justia.
Quando mencionado o direito verdade, seria
at mais adequado referirmo-nos a um direito s ver-
dades, pois o que no se pode buscar nesse momento
a implementao de uma verdade oficial, inquestion-
vel. O processo transicional genuno requer mltiplas
possibilidades de verdade, diferentes vises e verses.
Isso, pois a historiografia contempornea tem cada vez

(
Com relao s normas de direito, aqui preciso ter em mente a
Frmula de Hardbruch, segundo a qual todo o direito vigente vlido,
desde que ele no seja extremamente injusto. Portanto, no se objetiva
legitimar absolutamente qualquer norma jurdica apenas por ela estar
positivada; seria ainda necessrio que ela no violasse os preceitos
fundamentais de direitos humanos nem as normas de jus cogens.
)
Do ingls: justice is an ideal of accountability and fairness in the
protection and vindication of rights and the prevention and punish-
ment of wrongs. (Traduo livre). (CSNU, 2004, p. 4).

721
mais se distanciado da tradio marxista, em que havia
a busca por uma histria plena e objetiva, como se os
fatos estivessem prontos e fechados, aguardando para
serem encontrados pelo historiador, que transmitiria ao
pblico a verdade (CATTONI, GOMES, 2011, p. 218).
Esse novo paradigma da historiografia, natu-
ralmente, abre-se para o risco de que qualquer verso
ou narrao seja considerada como histria, de modo a
colocar em xeque a autenticidade e a veracidade de
todos os estudos, na medida em que eles poderiam,
deliberadamente, ser manipulados. Entrementes, esse
um risco que no pode ser eliminado sem que se caia
na concepo, ainda mais perigosa, de uma histria
oficial na verdade, aqui o risco de manipulaes seria
ainda maior, pois vedado qualquer tipo de contesta-
o da verso apresentada como correta.
Como forma de minimizar esse risco h de se
garantir que a construo histrica ocorra de modo a
seguir critrios mnimos de cientificidade e que se d
em espao pblico (CATTONI, GOMES, 2011, p. 226).
Essa demanda por publicidade manifesta-se at como
um impositivo constitucional do Estado brasileiro para
com os cidados, que, de acordo com o art. 5, XXXIII,
C.F. de 1988, tm direito a receber dos rgos pblicos
informaes de seu interesse particular, ou de interesse
coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei,
sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo
sigilo seja imprescidvel segurana da sociedade e do
Estado. Nesse ponto, em especfico, preciso destacar
a importncia para o processo de construo histrica
no Brasil que teria a publicidade dos materiais
!*
coleta-
dos e produzidos pelos militares durante a ditadura,
mas que permanecem em sigilo de Estado. um tanto

!*
Esses materiais talvez no sejam ainda considerados como
documentos, propriamente, por ainda no terem passado pelo crivo de
uma crtica que os eleve condio documental estrita (CATTONI,
GOMES. 2011, p. 219).
quanto questionvel a imprescindibilidade do sigilo
desses papis para a segurana da sociedade brasileira.
A nica justificativa para a necessidade desse
sigilo seria a alegao de que a divulgao dos materi-
ais em questo poderia colocar em risco o frgil equil-
brio da democracia do Brasil. Contudo, essa seria uma
justificativa vlida em 1988, quando a Constituio
Democrtica acabava de ser promulgada. Hoje, quando
so comemorados os 25 anos desse texto constitucional,
no h mais motivos racionais que corroborem a teoria
de que o sigilo desses papis constitui requisito para a
segurana nacional. A verdade exatamente o contr-
rio: o que compromete os institutos democrticos brasi-
leiros esse sigilo. A publicidade dos arquivos atende-
ria a uma demanda do povo, a quem interessaria dire-
tamente dispor de mais de uma viso, de mais de um
panorama acerca dos acontecimentos do perodo dita-
torial.
Com relao justia da transio, ela uma
justia a ser efetivada sempre em um tempo posterior
ao devido, ao necessrio (GOMES, REZENDE, 2012, p.
223-224). uma justia em nome de pessoas que tive-
ram suas liberdades violentadas, seus direitos avilta-
dos, mas que no mais esto aqui para manifestarem
seus clamores por justia, para terem suas perdas inde-
nizadas. Para esse grupo cabe memria o papel do
reconhecimento de suas lutas em prol de um Estado
Democrtico de Direito. Entrementes, essa tambm
um justia para as geraes vindouras, que tm o direi-
to de receberem um Estado cada vez mais democrtico,
de sorte que sua prpria liberdade, que os seus pr-
prios direitos individuais no sejam tolidos como fo-
ram os de seus antepassados. Assim, essa dialtica en-
tre passado e futuro, entre memria e projeto
(RICOEUR, 2007, p. 101) torna a justia de transio
uma demanda do presente e para o presente, de modo
que no se postergue ainda mais a sua execuo, no
sentido de tornar cada vez mais vivel o caminhar em
direo ao Estado Democrtico de Direito.

723
Nesse dilogo entre passado, presente e futuro,
nota-se que cada nao apresenta uma histria pre-
gressa, vive um momento presente e que todas esto
abertas a seus futuros. Posto isso, observa-se ainda que
as demandas de cada sociedade perante seu passado
so diferentes, que cada uma delas est inserida em um
contexto prprio e que esse no deve, e no pode, ser
desconsiderado no processo transicional. com base
nessa diferena contextual e de percepo dos fatos por
parte das diferentes comunidades, que Teitel explica
como em uma dada circunstncia o Estado Democrti-
co de Direito pode fundamentar tanto a reafirmao da
legalidade e anterioridade da lei, quanto negao
dessa legalidade e a refutao de defesas nela baseadas
(GOMES, REZENDE. 2012, 109-110). Assim, cada pro-
cesso de transio de um regime autocrtico deve se-
guir seus prprios padres, sem importar frmulas
padronizadas no estrangeiro (CSNU, 2004, p. 3), de
sorte a atentar para suas prprias peculiariedades e
necessidades, afinal, nem toda ditadura se deu nos
mesmos moldes e nem todo povo reagiu da mesma
forma s situaes que foram colocadas para ele.
4. Justia de transio
Aps sistemticas violncias aos direitos huma-
nos, a justia transicional tem como tarefa primordial
fazer erigir no nascente Estado Democrtico de Direito
um ambiente de paz sustentvel (ZYL, 2009, p. 32). Pa-
ra tanto devem ser adotadas diferentes medidas, que
dependem necessariamente da histria pregressa da
nao. Contudo essas polticas pblicas seguem os pi-
lares bsicos de todo processo de transio, que mani-
festar-se-o de forma prpria em cada Estado. O trip
fundamental da justia de transio consiste na verdade
e memria, na justia e na reparao; alm desses, tam-
bm interessante acrescentar a (re)construo das insti-
tuies democrticas. Cada um desses elementos contri-

724
buiu para a execuo de um projeto que nenhum deles
seria capaz de cumprir isoladamente: o de construir
um corpo estatal, com base no reconhecimento de um
passado de graves violaes dignidade inerente
pessoa humana, que progrida continuamente no senti-
do da efetivao dos princpios democrticos.
4.1. Verdade e memria
O direito memria fundamenta-se no reconhe-
cimento por parte do governo, que corroborou com e
at promoveu graves violaes aos direitos funda-
mentais do homem, dos erros cometidos. Aqui, ex-
tremamente importante que no haja a negao do pas-
sado autoritrio, nem a tentativa de minimizar suas
consequncias para todo o rol de vtimas, sejam elas
diretas ou indiretas. Isso, pois para que seja concreta-
mente possvel caminhar rumo a um Estado Democr-
tico de Direito, preciso que seja incorporado histria
nacional o passado ditatorial, de sorte que ele constitua
um exemplo, sempre presente na memria de toda a
nao, de um modelo de governo a ser constantemente
evitado.
Nesse sentido, faz-se necessrio remetermo-nos
a Marcelo Andrade Cattoni de Oliveira e a David Fran-
cisco Lopes Gomes (2012, p. 229), quando eles afirmam
a irrevogabilidade e a irrecuperabilidade do passado
em toda a sua complexidade, logo somente um olhar
crtico de reatribuio de sentido que nos poderia
salvar dessas caractersticas e, a partir de ento, possi-
bilitar um aprendizado genuno com base no que j foi
vivido pela nao. Dessa forma, fica evidente que
necessria uma real introjeo das experincias passa-
das do povo, para que, somente a partir de ento, seja
possvel (re)construir um ambiente democrtico, que
v na direo oposta da experincia autoritria, preve-
nindo assim a possibilidade de haver uma
(re)instaurao de um novo regime de exceo.

725
O prprio jusfilsofo Hans Kelsen (2006, p.15) j
mencionava a imutabilidade dos fatos acontecidos, mas
a possiblidade de sua (re)interpretao luz de um
novo parmetro no caso, normativo. Segundo o aus-
traco, seria efetivamente impossvel transformar fatos
acontecidos em no acontecidos, entretanto, uma nova
interpretao acerca desses mesmos acontecimentos
seria possvel luz de normas postas em vigor aps o
evento a ser interpretado. Trazendo essa anlise para o
caso do processo transicional, observa-se que, quando
j instalados os primeiros sustentculos do novo Esta-
do democrtico, possvel (para no dizer necessrio)
que nos voltemos para uma nova anlise do momento
poltico anterior e, aqui, sem os entraves de uma histo-
riografia oficial, possamos (re)interpretar os fatos ocor-
ridos, agora, tendo como parmetro os princpios do
Estado Democrtico de Direito.
Se, por outro lado, feita a opo pelo esqueci-
mento, tem-se trs principais consequncias: o impe-
dimento de investigaes acerca das violaes aos di-
reitos humanos, o comprometimento da compreeno
crtica da histria nacional compreeno essa que
favoreceria a consecuo de mudanas estruturais na
sociedade e a consolidao da impresso, na socieda-
de como um todo, de que, mesmo com o passar do
tempo, no houve significativas mudanas nas institui-
es polticas herdadas da ditadura (PETRUS, 2010, p.
275). Portanto, evidencia-se a importncia de preservar
o direito verdade e memria como uma garantia
fundamental no autntico Estado Democrtico de Di-
reito. Isso, posto a necessidade da sociedade ver reco-
nhecidas as atrocidades cometidas no passado, a im-
portncia delas serem investigadas e, quando possvel,
tambm serem punidas.
4.2. Justia
Mais do que uma proposta revanchista de punir
os algozes daqueles que se revoltaram contra o sistema
ditatorial, a justia precisa ser vista como mecanismo
de efetivao dos direitos humanos, que constituem o
norte do Estado Democrtico de Direito, e no uma
nova violao a eles. Assim, os processos judiciais apa-
recem como uma concluso das investigaes acerca
dos envolvidos nas violaes aos direitos humanos e
sua responsabilizao por suas prprias aes e unica-
mente por essas. No ser justia se for ignorado o
princpio da proporcionalidade entre o crime cometido
e a pena aplicada, no intuito de tornar as incriminaes
exemplares para a comunidade. Tambm no ser jus-
tia se o ru j chegar em seu julgamento previamente
condenado pela sociedade e esse fator constituir-se
como determinante para sua condenao penal.
Dessa forma, a principal funo dos julgamen-
tos consiste na reafirmao poltica das normas e dos
valores da sociedade democrtica (ZYL, 2009, p. 35). Os
processos judiciais demonstram sociedade que as
violaes aos direitos fundamentais no so aceitveis
e que a comunidade jurdica no e nem pode ser
conivente com elas. Assim, dado mais um passo em
direo reestruturao da confiana entre a sociedade
civil e o governo, confiana essa que havia sido des-
construida quando aqueles que tinham a obrigao
prima facie de representar o povo e assegurar a proteo
dos direitos dos cidados foram os que violaram esses
direitos.
Assim, pode-se observar que algumas decises
polticas adquirem extrema importncia para o desen-
rolar desse processo, so elas: a definio dos critrios
de acusao e de punio dos perpretadores; a anlise
da oportunidade das sanes penais ou polticas; e a
expulo dos cargos da administrao pblica dos en-
volvidos com as violaes aos direitos humanos

727
(MEYER, 2012, p. 231). Essas seriam medidas prelimi-
nares, que permitiriam a consecuo de uma justia
transicional realmente preocupada com a legalidade e a
justia das aes a serem tomadas; que no desconside-
raria as emoes dos envolvidos, mas que nem por isso
se curvaria s paixes. Que, portanto, almeja a estrutu-
rao de bases sociais realmente democrticas, isto ,
que respeitem as opinies e os interesses da comuni-
dade, e que esto ancoradas nos princpios do Estado
de Direito.
Contudo, na maioria dos processos de transio
ocorridos na Amrica Latina, incuindo o brasileiro, o
direito das vtimas foi apresentado como uma varivel
menor, que deveria ser contraposta ao ideal de concili-
ao nacional (CATTONI DE OLIVEIRA, 2010). Assim,
com o intuito de evitar uma revolta nacional e propor-
cionar uma maior aceitao das violaes perpetradas
no passado, optou-se, no caso do Brasil em especfico,
pela incorporao de uma lei de anistia de autoanistia
ao novo ordenamento inaugurado em 1988, que a
princpio deveria ser considerado democrtico.
Nesse momento, no se observou que exata-
mente a incorporao dessa herana normativa clara-
mente antidemocrtica que impediria a reconciliao
nacional com o passado autoritrio. A Lei 6683/79 con-
figurou-se como uma tentativa de impedir, em um
primeiro momento, os debates pblicos acerca das vio-
laes aos direitos basilares do homem ocorridas du-
rante o perodo ditatorial e culminou na impunidade
dos perpetradores bem como daqueles que se aprovei-
taram do regime, para cometer crimes supostamente
em nome de uma ideologia
!!
. Esses fatores constituem

!!
importante relembrar Aristteles, quando ele afirma que no se
deve cometer uma injustia no intuito de reparar uma outra injustia,
pois no a primeira injustia que tornar a segunda uma justia,
ambas permanecero como injustias. (ARISTTELES, 1973)

728
um entrave para a aceitao e compreeno pela nao
do perodo autoritrio, pois para que se possa virar a
pgina da ditadura primeiro necessrio que essa p-
gina seja lida e interpretada (CATTONI DE OLIVEIRA,
GOMES, 2011, p. 220).
4.3. Reparao
No que concerne s reparaes, conforme iden-
tificado por Paul Van Zyl (2009, p. 36-37), primeira-
mente faz-se necessrio definir qual ser o conceito de
vtima adotado. Pode-se entender como vtima aqueles
que sofreram diretamente com as violaes aos direitos
humanos, como por exemplo, os que foram alvos de
torturas, desaparecimentos ou assassinatos; mas, por
uma outra perspectiva, possvel adotar uma compre-
eno mais ampla, uma que considera como vtima
tambm aqueles que sofreram de forma mais indireta
as consequncias do sistema, como os que foram alvo
de preconceito, perderam suas terras ou seus cargos
pblicos.
Entretanto, independente da concepo adota-
da, imprescindvel que o Estado arque com a repara-
o das vtimas, visto ser essa uma demanda do direito
internacional (ZYL, 2009, p. 36). Importante ainda, res-
saltar que essa reparao no necessariamente adquiri-
r carter pecunirio, tambm pode dar-se por meio de
medidas simblicas (como a construo de monumen-
tos ou homenagens prestadas atravs de nomes de ruas
ou praas) ou de ajuda psicolgica para os envolvidos
em situaes traumticas. A reparao monetria
apenas mais uma opo e, se implantada, ser apenas
de carter simblico, pois invivel um clculo preciso
de todas as possveis perdas financeiras tidas pelas
vtimas em decorrncia das medidas adotadas pelos
regimes autoritrios, bem como valorar bens infung-
veis como a vida e as integridades fsica e moral.

729
Desse modo, as reparaes, em suas mais varia-
das formas, apresentaro, necessariamente, um carter
simblico, em que o objetivo central demonstrar que
o Estado reconhece sua culpa mediante as violaes
dos direitos fundamentais. Logo, importante que,
quando da implementao das reparaes, haja sempre
um equilbrio entre o demandado pela vtima e o que o
Estado pode arcar ou implementar, de sorte a seguir os
princpios da equidade e proporcionalidade.
4.4. (Re)construo das instituies democrticas
A (re)construo das instituies democrticas
aprece na dimenso de futuro a ser problematizada
(GOMES, REZENDE, 2012, p. 112) da justia de transi-
o. aqui que o olhar ao passado conflui com a cons-
truo do presente e do futuro, na medida em que o
exemplo das estruturas ditatoriais passa a ser compre-
endido como um exemplo do que no deve ser seguido
ou buscado na estruturao do Estado Democrtico de
Direito.
Quando as investigaes acerca das violaes
aos direitos humanos demonstram que esses eventos
no foram espordicos (ZYL, 2009, p. 34-35), possvel
compreend-los como uma poltica de Estado e, apartir
de ento responsabilizar as instituies estatais e no
apenas os indivduos pelas perpetraes ocorridas.
Com isso, espera-se que essas instituies sejam forte-
mente reformadas ou completamente extintas no Esta-
do Democrtico de Direito, pois somente assim, ele
poder obter a legitimidade necessria para o seu ple-
no desenvolvimento.
Se, por outro lado, houver a manuteno dessas
instituies corre-se o risco de que a nova democracia
j seja tolhida em seu nascimento, visto no estar pro-
priamente ancorada em um sistema reconhecido por
garantir a defesa dos direitos humanos. Assim, ela j
nascer com descrdito e desapontamento por parte da
comunidade, que almejava um novo governo, com no-
vas instiues, com novas polticas, que rompessem
com o passado de abusos, ao invz corroborar com a
sua manuteno. Portanto, o necessrio que ocorra
um desligamento das instituies responsveis pelas
prticas que violavam os direitos bsicos dos indiv-
duos, para, ento, ser possvel o nascimento de novas
instituies que no tenham a marca do autoritarismo
em seu passado, nem em seu presente.
5. Justia, Transio, Brasil
A instituio do Estado Democrtico de Direito
aps um perodo autoritrio fundamenta-se necessari-
amente nas heranas desse perodo. As marcas de uma
ditadura na sociedade que a vivenciou no so sim-
plesmente apagadas de um momento para o outro.
Elas persistem, ainda que, de forma mais velada.
Quando a sociedade se ops de forma mais
branda, ou aceitou quase que pacificamente o regime
ditatorial, h a tendncia da nova democracia ser guia-
da pelas antigas foras politicas, apenas cosmetica-
mente renovadas. Se, por outro lado, a sociedade civil
herdou um forte engajamento poltico e um genuno
comprometimento com os direitos humanos, pode-se
evitar o esquecimento forado dos crimes ocorridos o
que levaria responsabilizao dos envolvidos e a
mudanas contundentes na estruturao das institui-
es polticas (BRITO, 2009, 66-67). Naturalmente, a
conformao da ditadura em um Estado no determina
necessariamente como estruturar-se- seu novo regime
poltico, entretanto, constitui um forte indicativo de
como esse regime tende a ser moldado.
Nesse ponto que a justia de transio adquire
fundamental importncia, por constituir o momento de
reorganizao institucional, poltico, jurdico e social
do nascente Estado Democrtico de Direito. Seria uma
utopia crer que instantaneamente todos os institutos

731
autoritrios seriam extintos e que os alicerces democr-
ticos surgiriam automaticamente. Na verdade, o que se
tem um longo e gradual processo de contnua substi-
tuio das heranas ditatoriais por novos elementos
democrticos.
Um claro exemplo desse processo o caso brasi-
leiro, em que coexistem justia militar, possibilidade de
pena de morte, instituies policiais que no respeitam
o devido processo legal, flagrantes violaes aos direi-
tos humanos dos presos e uma lei de autoanistia com
comisses da verdade, da anistia, dos mortos e desapa-
recidos polticos e com uma Constituio Federal que
busca reconhecer e proteger as minorias. Heranas au-
toritrias ao lado de perspectivas democrticas. Passa-
do convivendo com o futuro. E, no presente, um pro-
cesso transicional em andamento, que j obteve diver-
sas vitrias, mas que ainda tem muitos desafios a en-
frentar.
No que concerne Justia Militar sua estrutura-
o pode ser criticada por constituir um privilgio dos
militares e um mecanismo que favorece prticas corpo-
rativistas que podem levar impunidade dos indicia-
dos (OLIVEIRA, 2012, p. 1). Exemplos dessa situao
podem ser facilmente encontrados na jurisprudncia
da Comisso Interamericana de Direitos Humanos
!"
,
que j considerou admissveis diversos casos em que o
Estado brasileiro, na figura de seus rgos de polcia
(no caso, polcia militar e o prprio exrcito) no asse-
gurou a proteo aos direitos humanos.
Em dezembro de 2004, foi levada Comisso In-
teramericana de Direitos Humanos uma petio em
que se argumentava que um cadete da Primeira Com-
panhia do Curso de Treinamento de Oficiais da Aca-
demia Militar das Agulhas Negras do Exrcito Brasilei-
ro havia morrido em outubro de 1990 em virtude de

!"
A partir de agora tratada como CIDH.
tratamento desumano por parte de seus superiores. O
inqurito policial instaurado no havia chegado a ne-
nhuma concluso, e havia sido incuo, assim como a
ao civil de indenizao por danos. Em 2005 a Comis-
so tambm recebeu uma petio contra o Estado Bra-
sileiro, proposta por representantes da sociedade civil
que se apresentavam em defesa de 10 ciranas que de-
veriam cumprir medidas scio-educativas e foram le-
vadas ao Centro de Triagem e Recepo do Rio de Ja-
neiro, onde deveriam ser redirecionadas para as uni-
dades em que cumpririam as medidas cabveis. Em
maio de 2002, as referidas crianas teriam sido vtimas
de abusos e at de torturas no Centro em que estavam
detidas. Os inquritos abertos no chegaram a qual-
quer concluso e configurou-se uma condio de im-
punidade.
!#

A descrio desses eventos seria mais condizen-
te com a realidade de um Estado autoritrio, em que
so notrias as violaes aos direitos humanos, em es-
pecial os casos de tortura. Entrementes, um Estado
Democrtico de Direito deveria ter como fundamento
precpuo o respeito integridade fsica e moral de seus
cidados e ao devido processo legal. Logo, medidas de
abuso de poder por parte de qualquer funcionrio p-
blico no poderiam ser acobertadas pelo sistema judi-
cirio, mas deveriam ser devidamente esclarecidas e,
caso verificada a culpabilidade de algum dos envolvi-
dos, esse deveria receber as sanes proporcionais ao
seu ilcito.
!#
Dados referentes ao relatrio n 72/08. Petio 1342-04.
Admissibilidade. Mrcio Lapoente da Silveira. Brasil. 16 de outubro de
2008; e ao relatrio n 40/07. Petio 665-05. Admissibilidade. Alan
Felipe da Silva, Leonardo Santos da Silva, Rodrigo da Guia Martins
Figueiredo Tavares e outros. Brasil. 23 de julho de 2007. Disponveis
em:
http://www.justica.sp.gov.br/novo_site/paginas/tabela_comissao.ht
ml

733
Contudo, o advendo de uma justia especial mi-
litar abre brechas legais para que muitos processos li-
gados a oficiais do exrcito e da polcia militar, por
exemplo, tenham sua soluo postergada o mximo
possvel, isso, quando no culminam simplesmente na
total absolvio dos envolvidos. Esse corporativismo,
herdado das prticas militares do perodo da ditadura
brasileira, constitui-se como um entrave para a maxi-
mizao dos ideais democrrticos, que tm como uma
de suas exigncias a publicidade dos atos cometidos
por agentes pblicos quando atuando em nome do Es-
tado.
Outro fator que tambm limita a efetivao da
democracia brasileira consiste na previso legal da pe-
na de morte. A Constituio Federal de 1988, em seu
art. 5, XLVII, alnea a define que No haver penas:
de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos ter-
mos do art. 84, XIX. Esse ponto em especfico repre-
sentou um atraso da Constituio brasileira em relao
ao seu tempo, em que o direito internacional dos direi-
tos humanos rechaa qualquer possibilidade de pena
de morte. A prpria Conveno Americana de Direitos
Humanos de 1969 Pacto San Jos da Costa Rica
!$
ao
tratar dos direitos civis e polticos, condena a pena de
morte em seu art. 4. Todo o movimento internacional
vai na direo de se extirpar qualquer possibilidade da
pena capital, visto ser essa de impossvel reparao em
caso de erro do judicirio e ser contrria ao princpio
da reeducao do indivduo para o convvio em socie-
dade, como um dos objetivos da sano penal.
A incorporao da Lei 6683/1979 ao ordena-
mento ps 1988, tambm mais um exemplo das he-
ranas autoritrias ainda presentes no Brasil. A prpria
Comisso Interamericana de Direitos Humanos j con-

!$
Disponvel em:
http://www.aidpbrasil.org.br/arquivos/anexos/conv_idh.pdf

734
denou as leis de autoanistia promulgadas pelos regi-
mes ditatoriais no intuito de livrarem seus agentes das
condenaes por prticas que violem os direitos fun-
damentais. O caso Gomes Lund e outros v. Brasil ilustra
como a Comisso rechaa a incorporao dessa lei pelo
Estado brasileiro e exige desse medidas concretas de
reparao s vtimas do regime. Contudo, a no aceita-
o do governo brasileiro da deciso da CIDH configu-
ra-se como mais uma tentativa de se conter os movi-
mentos em prol da memria e da verdade relativas ao
regime autoritrio. Podemos, ento, enumerar trs
principais fatores que contriburam para a aceitao
dessa lei de anistia na realidade brasileira: primeiro, o
contexto histrico da transio vivenciada pelo Brasil,
que foi controlado pelo antigo regime ditatorial e influ-
enciado pelas lutas pela anistia; em seguida, o papel de
legalizao da ditadura exercido pelo poder judicirio;
e os movimentos sociais que ocorreram aps 1988, que
se voltaram mais para a crtica aos dficits institucio-
nais do que para a proposio de solues para as
questes polticas concretas (PIRES JNIOR,
TORELLY. 2010, p. 196-206).
Entretanto, atermo-nos apenas aos resqucios di-
tatoriais proporcionaria uma anlise incompleta da
comunidade poltica brasileira. O passado recente do
pas demonstra uma preocupao de atores estatais e
privados em promover a ampliao do respeito aos
direitos humanos, o incremento dos estudos acerca do
perodo ditatorial e a expanso do direito memria e
verdade.
Em dezembro de 1995, por meio da Lei
9140/1995, foi instituda a Comisso Especial sobre
Mortos e Desaparecidos Polticos (COMISSO
ESPECIAL SOBRE MORTOS E DESAPARECIDOS
POLTICOS, 2007, p. 17). Seu objetivo era solucionar os
casos de desaparecimentos forados e mortes de oposi-
tores polticos perpetrados por agentes estatais entre os
anos de 1961 e 1988. Essa Comisso permitiu que o go-
verno brasileiro assumisse sua responsabilidade pela

735
integridade dos presos e pelo destino dado a eles, em
virtude da elucidao das circunstncias em que ocor-
ream as prises, mortes e torturas. Em agosto de 2001,
a Medida Provisria n 2151 criou a Comisso da Anis-
tia, que tem como funo analisar os requerimentos de
indenizao formulados pelas vtimas da ditadura que
se viram impedidas de exercer atividades econmicas,
unicamente em virtude do regime poltico, no perodo
entre 18 de setembro de 1946 e 05 de outubro de 1988
!%
.
Tambm com o intuito de elucidar os fatos ocorridos
durante o perodo ditatorial, foi criada a Comisso Na-
cional da Verdade (Lei 12528/2011) cujo foco est na
apurao de graves violaes aos direitos humanos
!&
.
Vale ressaltar que sistematicamente esto sendo cria-
das comisses da verdade a nveis mais locais, como a
Comisso Ansio Teixeira de Memria
e Verdade da UnB, A Comisso da Verdade da Facul-
dade de Direito do Largo So Francisco e as Comisses
da Verdade da OAB de So Paulo e do Rio de Janeiro.
Esse intenso movimento social no sentido de
promover um estudo mais detalhado dos acontecimen-
tos do perodo ditatorial e a consequente recriminao
das prticas que violam os direitos humanos indicam
que o Brasil est caminhando em direo efetivao
do Estado Democrtico. Isso, pois uma das demandas
primrias desse processo o reconhecimento das viola-
es cometidas no passado e de seu peso para a hist-
ria nacional, para que, ento, possa-se buscar um Esta-
do livre dessas prticas.
Portanto, o exemplo brasileiro ilustra como fra-
gmentos autoritrios convivem com projetos democr-

!%
Mais informaes disponveis em:
http://portal.mj.gov.br/data/Pages/MJ20BF8FDBITEMIDDB66A119
72EE4432A7654440E32B2B6CPTBRNN.htm Acesso em: 23 de maro de
2013.
16
Mais informaes disponveis em: http://www.cnv.gov.br/ Acesso
em: 23 de maro de 2013.
ticos. aqui que entra a Justia de Transio: na pro-
moo dos princpios democrticos e na minimizao
dos institutos herdados dos regimes ditatoriais. Esse
um processo contnuo, sempre por fazer, visto que a
democracia constitui-se como um ideal a ser sempre
buscado, mas impossvel de ser plenamente concreti-
zado. Logo, a justia transicional no tem data certa
para terminar, na verdade, o que ela no tem fim,
pois sempre surgem novos desafios, novas metas, no
sentido de se promover a mxima democratizao pos-
svel do Estado.
Concluso
As experincias boas e tambm as ruins devem
ser lembradas sempre. Ambas passam e, ou deixam
marcas gratificantes, ou eventos que, apesar de duros e
cruis, servem para manter a memria em alerta, no
sentido de se evitar sua recorrncia. O esquecimento
desses eventos, quando forado, um meio de manipu-
lar as memrias, de conform-las com base em um
molde artificial, ou simplesmente de sufoc-las, na es-
perana de que elas nunca voltem tona. Entretanto,
alm de no ser saudvel, isso no possvel. Por mais
que um governo, que um grupo poltico ou social, ou
que qualquer entidade almeje silenciar foradamente as
memrias, elas sempre ressurgiro.
Elas no sero simplesmente afogadas no Rio
Letes de Dante Alighieri. Isso, pois o rio da Divina
Comdia no tem o intuito de sufocar o passado, de
evitar sua discusso ou sua superao. Ele apenas re-
cebe as memrias que j foram trabalhadas e interpre-
tadas, que j cumpriram seu papel de ensinar s gera-
es futuras os males das experincias desastrosas. Es-
sas memrias que j podem ser calmamente acolhidas
pelo fluxo das guas. As outras ainda precisam cum-
prir o seu papel social de assegurar um futuro livre dos
erros do passado.

737
A tentativa incauta de reprimir as lembranas
adquire um peso ainda maior quando considerada a
longo prazo. Impor uma memria predeterminada
impedir a construo de documentos com valor hist-
rico e, mais do que isso, atentar contra um direito fun-
damental do homem. Conhecer o passado determi-
nante para a escrita de um futuro promissor e seguro.
A memria um processo contnuo, e como tal deve
ser construda paulatinamente. Assim como um joa-
lheiro lapida uma pedra bruta, os fatos so trabalhados
e vo ganhando significado ao longo dos anos. Esse
um processo lento, cuidadoso e contnuo.
Antes de adentrar no Letes preciso acertar as
contas com o passado. preciso compreender o que foi
esse passado e o que so essas memrias. Afinal, como
esquecer algo que no plenamente conhecido? Como
se libertar de um passado, cuja no compreenso e
consequente no superao est enraizada nos mais
simples institutos da nao?
Primeiro preciso que ocorra uma transio do
passado para o futuro, do autoritarismo para a demo-
cracia, da memria para o projeto. Assim temos o pre-
sente: a conjugao de opostos, a transio das realida-
des. Aqui o momento da recordao em nome da efe-
tivao do regime democrtico. Assim, a promoo
efetiva dessa transio, atravs do cultivo da memria,
da defesa da justia, da proposio de indenizaes s
vtimas e da (re)construo das instituies sociais
que viabiliza o projeto de democratizao. Portanto,
enquanto houver de p um instituto que represente as
atrocidades do passado autoritrio, a justia de transi-
o tem sua existncia requerida e validada. O caminho
em direo ao pleno Estado Democrtico de Direito
longo e tortuoso, mas a justia de transio apresenta-
se altiva e vigilante, de modo a impedir que novos
abusos sejam cometidos, assegurando que a memria
seja resguardada e que o amanh seja vindouro.

738
Referncias
ALIGHIERI, Dante. Divina Comdia. So Paulo: Editora
Brasileira Ltda, 1970.
ARISTTELES. tica a Nicmaco. So Paulo: Abril Cultu-
ral, 1973.
BADA, Ruan Fernando. Democracia frente a Autocracia:
los tres grandes sistemas politicos. Madrid: Editorial Tec-
nos, 1989.
BOBBIO, Norberto. Dicionrio de Poltica. Braslia: Ed
Universidade de Braslia, 1997.
BRITO, Alexandra Barahona de. Justia transicional e a
poltica da memria: uma viso global. Revista Anistia
Poltica e Justia de Transio. Ano 1, n.1, p.56-83. Bras-
lia: Ministrio da Justia, jan./jun. 2009.
CATTONI DE OLIVEIRA, Marcelo Andrade. Democracia
sem espera e processo de constitucionalizao: uma crti-
ca aos discursos oficiais sobre a chamada transio pol-
tica brasileira. Revista Anistia Poltica e Justia de Tran-
sio. Ano 2, n.3, p.200-229. Braslia: Ministrio da Justia,
jan./jun. 2010.
CATTONI DE OLIVEIRA, Marcelo Andrade; GOMES,
David Francisco Lopes. A justia e a democracia como
hiprbole: o PNDH-3 e o projeto constituinte do Estado
Democrtico de Direito entre ns. Revista de Estudos
Constitucionais, Hermenutica e Teoria do Direito
(RECHTD), Rio Grande do Sul, v.3, n.1, p. 95-101,
jan./jun 2011.
CATTONI DE OLIVEIRA, Marcelo Andrade; GOMES,
David Francisco Lopes. Justia de transio e o projeto
constituinte do estado democrtico de direito no Brasil.
Revista do Instituto de Hermenutica Jurdica RIHJ,
Belo Horizonte, ano 9, n.10, p. 213-232, jul/dez. 2011.

739
CIDH Corte Interamericana de Direitos Humanos. Rela-
trio n 72/08. Petio 1342-04. Admissibilidade. Mrcio
Lapoente da Silveira. Brasil. 16 de outubro de 2008. Dis-
ponvel em:
http://www.justica.sp.gov.br/novo_site/paginas/tabela
_comissao.html Acesso em: 23 de maro de 2013.
CIDH Corte Interamericana de Direitos Humanos. Rela-
trio n 40/07. Petio 665-05. Admissibilidade. Alan Fe-
lipe da Silva, Leonardo Santos da Silva, Rodrigo da Guia
Martins Figueiredo Tavares e outros. Brasil. 23 de julho
de 2007. Disponvel em:
http://www.justica.sp.gov.br/novo_site/paginas/tabela
_comissao.html Acesso em: 23 de maro de 2013.
Constituio Federal do Brasil. 1988. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/con
stituicao.htm
Conveno Americana de Direitos Humanos de 1969;
Pacto San Jos da Costa Rica. Disponvel em:
http://www.aidpbrasil.org.br/arquivos/anexos/conv_i
dh.pdf
D'ARAJO, Maria Celina. Densidade democrtica e ins-
tabilidade na redemocratizao latino-americana. In: di-
tadura e democracia na Amrica latina. p.321-338. Rio de
Janeiro: Editora FGV, 2008.
Direito verdade e memria: Comisso Especial sobre
Mortos e Desaparecidos Polticos. Comisso Especial so-
bre Mortos e Desaparecidos Polticos. Braslia: Secretaria
Espacial de Direitos Humanos, 2007.
GARCIA-PELAYO, Manuel. Derecho constitucional com-
parado. Madrid: Alianza, 1993.
GOMES, David; REZENDE, Gabriel. Justia, transio,
contexto: Amrica Latina. Revista do Instituto de Herme-
nutica Jurdica RIHJ, Belo Horizonte, ano 10, n.11, p.
105-119, jan/jun. 2012.
KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. So Paulo: Mar-
tins Fontes, 2006.
LEI No 6.683, DE 28 DE AGOSTO DE 1979. Concede anis-
tia e d outras providncias. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6683.htm
LEI N 9.140, DE 04 DE DEZEMBRO DE 1995. Reconhece
como mortas pessoas desaparecidas em razo de partici-
pao, ou acusao de participao, em atividades polti-
cas, no perodo de 2 de setembro de 1961 a 15 de agosto
de 1979, e d outras providncias. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L9140.htm
LEI No 10.559, DE 13 DE NOVEMBRO DE 2002. Regula-
menta o art. 8
o
do Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias e d outras providncias. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/2002/L105
59.htm#art22
LEI N 12.528, DE 18 DE NOVEMBRO DE 2011. Cria a
Comisso Nacional da Verdade no mbito da Casa Civil
da Presidncia da Repblica. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2011-
2014/2011/Lei/L12528.htm
LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado.16
ed. rev., atua. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2012.
MACEDO, Letcia (2012). Quem no reagiu est vivo,
diz Alckmin sobre ao da Rota. Em:
http://g1.globo.com/sao-paulo/noticia/2012/09/quem-
nao-reagiu-esta-vivo-diz-alckmin-sobre-acao-da-
rota.html. Acesso em: 08 de Abril de 2013.
MEYER, Emlio Peluso Neder. Responsabilizao por
graves violaes de direitos humanos na ditadura de 1964
1985: a necessria superao da deciso do Supremo
Tribunal Federal na ADPF n 153/DF pelo Direito Inter-
nacional dos Direitos Humanos. UFMG, Belo Horizonte,
2012.

741
NUNES JUNIOR, Amandino Teixeira. As modernas teo-
rias da justia. Jus Navigandi, Teresina, ano 8, n.
99, 10 out. 2003. Disponvel
em: <http://jus.com.br/revista/texto/4386>. Acesso
em: 10 mar. 2013
OLIVEIRA, Eliezer Rizzo de. Conflits militaires et dcisi-
ons sous la presidence du gnral geisel (1974-1979).
In: Les partis militaires au brsil alais rouquie. Paris:
Fondation Nationale des Sciences Politiques, 1980.
OLIVEIRA, Rodrigo Montenegro de. Justia Militar no
Brasil. Jus Navigandi, Teresina, ano 17, n.
3185, 21 mar. 2012. Disponvel
em: <http://jus.com.br/revista/texto/21339>. Acesso
em: 23 mar. 2013.
PERELMAN, Cham. tica e Direito. So Paulo: Martins
Fontes, 2000.
PETRUS, Gabriel Merheb. A justia de transio como
reallizao do Estado Democrtico de Direito: caminhos
para a desconstruo poltico-jurdica do legado autorit-
rio no Brasil. Revista Anistia Poltica e Justia de Transi-
o. Ano 2, n.3, p.274-287. Braslia: Ministrio da Justia,
jan./jun. 2010.
PIRES JNIOR, Paulo Abro; TORELLY, Marcelo Dal-
ms. As razes da eficcia da Lei de Anistia no Brasil e as
alternativas para a verdade e a justia em relao as gra-
ves violaes de direitos humanos ocorridas durante a
ditadura militar (1964-1985). Revista do Instituto de Her-
menutica Jurdica RIHJ, Belo Horizonte, ano 8, n. 8, p.
183-219, jan./dez. 2010.
PLATO. A Repblica. So Paulo: Difuso Europeia do
Livro, 1965.
Campinas: Editora UNICAMP, 2007.
SIKKINK, Kathryn. A Era da Responsabilizao: a ascen-
o da responsabilizao penal individual. In.: A Anistia
na Era da Responsabilizao: o Brasil em perspectiva in-
ternacional comparada. Braslia: Ministrio da Justia,
Comisso da Anitia; Oxford: Oxford University, Latin
American Centre, 2011.
SOARES, Mrio Lcio Quinto. Teoria do Estado. Belo
Horizonte: Ed. Del Rey, 2001.
UNSC The rule of law and transitional justice in conflict
and post-conflict societies, Report of the Secretary-
General. S/2004/616. O Estado de Direito e a Justia de
Transio em sociedades em conflito ou Ps-conflito, Re-
latrio do Secretrio Geral das Naes Unidas ao Conse-
lho de Segurana. In.: Revista Anistia Poltica e Justia de
Transio. Ano 1, n.1, p.32-55. Braslia: Ministrio da Jus-
tia, jan./jun. 2009. Disponvel em ingls em:
http://www.unrol.org/files/2004%20report.pdf
ZYL, Paul Van. Promovendo a justia transicional em
sociedades ps-conflito. Revista Anistia Poltica e Justia
de Transio. Ano 1, n.1, p.32-55. Braslia: Ministrio da
Justia, jan./jun. 2009.
68 a gerao que queria mudar o mundo: relatos. Organi-
zao: Eliete Ferrer. Braslia: Ministrio da Justia, Comis-
so de Anistia, 2011.
Sites consultados:
Comisso Nacional da Verdade: www.cnv.gov.br/
Comisso da Anistia:
http://portal.mj.gov.br/data/Pages/MJ20BF8FDBITEMI
DDB66A11972EE4432A7654440E32B2B6CPTBRNN.htm

A justia diante das armas e os
mecanismos eleitorais
contramajoritrios
A experincia do regime de exceo brasileiro
/1.%1 5)$%41 /&46)%.& E&.-%$=&
!
Resumo: O presente trabalho se destina a apresentar
uma pesquisa em andamento no mbito do Programa
de Ps-Graduao em Direito da Universidade de Bra-
slia. A finalidade principal da pesquisa investigar o
papel do Tribunal Superior Eleitoral na ditadura mili-
tar, mais especificamente no perodo mdio da ditadu-
ra, a partir de 1970. O corte temporal foi feito nessa
poca para englobar a promulgao da Lei de Inelegi-
bilidades (Lei Complementar n. 5/70), cuja anlise ser
o fio condutor da pesquisa, a partir de uma pesquisa
elaborada pelo professor David Fleischer. Foi escolhida
essa lei, pois anlises histricas, jurdicas e polticas da
LC n. 5/70 indicam que a lei pode ter sido usada com
vis poltico, para atingir opositores do regime militar.
A partir do estudo da jurisprudncia do Tribunal Su-
perior Eleitoral acerca da Lei de Inelegibilidades, pro-
pe-se a reconstruo histrica do papel desse tribunal
nesse perodo de exceo da histria constitucional
brasileira.

!
Mestranda em Direito na Universidade de Braslia UnB. Advogada.
Maria Celina Monteiro Gordilho

744
Palavras-chave: ditadura militar justia eleitoral
direito memria e verdade.

Abstract: This paper aims to introduce a research being
held at the Programa de Ps-Graduao em Direito of
the Universidade de Braslia. Its main finality is to in-
vestigate the role of the Electoral Supreme Court dur-
ing the military dictatorship in Brazil, specifically dur-
ing de mid-1970s. This decade was chosen to encom-
pass the publication of the Ineligibility Law (LC n.
5/70), whose analysis will be the conductor of this re-
search, as from a research held by Professor David
Fleischer on the subject. This law was chosen, because
historical, juridical and political analysis of the LC n.
5/70 indicate that it ma have been used with a political
bias, aiming opponents of the military dictatorship.
Departing from the study of the jurisprudence of the
Electoral Supreme court on the Ineligibility Law, it is
proposed the historical reconstruction of the role of the
Court during this exceptional time being of the Brazili-
an constitutional history.
Keywords: military dictatorship electoral law right
to memory and truth.
Introduo
A justia de transio um perodo que ocorre
posteriormente a um regime autoritrio, onde ocorre-
ram numerosas e sistemticas violaes a direitos hu-
manos, no qual a sociedade procura reparar os danos
cometidos pelo governo anterior, buscar a verdade so-
bre os fatos, reformar o direito e as instituies que
violaram direitos humanos e possibilitar a eficcia da
democracia e a paz, alm de identificar as vtimas. Con-
forme definio do International Center for Transitional
Justice, a justia de transio a resposta a uma siste-
mtica violao de direitos humanos, um tipo de justi-
A justia diante das armas...

745
a adaptado a uma sociedade que se reconstri aps
um perodo de abuso dos direitos humanos.
O termo pode ser mais bem definido como o
grupo de processos designados para se dirigir a viola-
es de direitos humanos que se seguiram aps pero-
dos de turbulncia poltica, represso estatal ou confli-
to armado" (OLSEN, 2010a, fl. 11), sendo notado que o
termo justia de transio foi cunhado para descre-
ver procedimentos e mecanismos adotados em relao
violncia ocorrida no passado, que buscam a reconci-
liao da sociedade com seu passado e a promoo da
paz social.
Ruti Teitel, professora de Direito Comparado na
New York Law School que cunhou o termo "justia de
transio", define-o como "a concepo de justia asso-
ciada com perodos de mudana poltica, caracteriza-
dos pelo confronto com os erros do anterior regime
poltico repressor" (TEITEL, 2003, p. 69). Teitel afirma
que se identifica a justia de transio desde o final da
Primeira Guerra Mundial, mas seu auge acontece com
o fim das ditaduras e dos conflitos armados ao redor
do mundo, na segunda metade do sculo XX, quando,
ento, torna-se rotineiro (TEITEL, 2003, p. 71).
Vrias medidas podem ser adotadas para se
chegar aos objetivos da justia de transio, as quais
so implantadas de maneira diferente em cada pas.
Podem-se ter, em resumo, programas de reparao s
vtimas, polticas de memria, reforma das instituies,
julgamentos e comisses da verdade. Cada uma dessas
medidas tem um foco diferente. A reparao s vtimas
se relaciona com a responsabilizao do Estado; com a
admisso, pelo Estado, de que ocorreram violaes de
direitos humanos, e busca reparar pecuniariamente as
perdas fsicas, laborais e psicolgicas que as vtimas e
seus familiares tiveram em decorrncia do perodo de
exceo. Os julgamentos, por sua vez, procuram
igualmente responsabilizar o Estado pelas violaes,
pela via do Judicirio, que ir julgar e condenar quem
Maria Celina Monteiro Gordilho 746
deve ser punido. um tipo de resposta direta popu-
lao, uma promoo da paz social por intermdio do
Judicirio.
A reforma das instituies procura readaptar o
sistema jurdico e alterar as leis e normas que foram
elaboradas e promulgadas no perodo de exceo, in-
clusive pelo fim do regime constitucional anterior. Por
fim, o objetivo das comisses da verdade resgatar a
memria e apresentar uma histria ideolgica e politi-
camente neutra do perodo.
Nem todas essas abordagens so utilizadas no
sistema de justia de transio. Pode-se escolher apenas
uma delas, ou algumas, embora seja sugerido que a
melhor estratgia adotar uma mistura de medidas,
como reparao, responsabilizao e comisso da ver-
dade, na chamada abordagem holstica (OLSEN, 2010a,
p. 24).
No Brasil, essas medidas foram implementadas
em vrias etapas, ao longo de trs dcadas, tendo como
incio a Lei de Anistia, de 1979, e como ato mais recente
a criao da Comisso Nacional da Verdade, em 2012.
Nota-se (ABRO, 2011, p. 215) que muitas dessas e
outras medidas foram adotadas tardiamente em rela-
o a outros pases da Amrica Latina que tambm
passaram por perodos de ditadura, nos quais a justia
de transio operou mais rapidamente aps o fim dos
regimes de exceo.
Considera-se como incio da justia de transio
brasileira a publicao, ainda sob a gide do regime
autoritrio, no ano de 1979, da Lei n. 6.683, tambm
chamada de Lei da Anistia, concedida
a todos quantos, no perodo compreendido entre
02 de setembro de 1961 e 15 de agosto de 1979,
cometeram crimes polticos ou conexo com estes,
crimes eleitorais, aos que tiveram seus direitos po-
lticos suspensos e aos servidores da Administra-
o Direta e Indireta, de fundaes vinculadas ao
poder pblico, aos Servidores dos Poderes Legisla-
tivo e Judicirio, aos Militares e aos dirigentes e

747
representantes sindicais, punidos com fundamento
em Atos Institucionais e Complementares (art. 1,
caput).
Em recente deciso na ADPF 153, o Supremo
Tribunal Federal declarou que essa Lei aplicvel in-
clusive aos violadores de direitos humanos, ampliando
a interpretao do 1 da Lei citada. Considerando as
peculiaridades da transio do regime militar para a
democracia brasileira, a anistia foi um primeiro e gran-
de passo que possibilitou a volta de exilados polticos,
mas tambm protegeu aqueles que violaram direitos
humanos. A Lei de Anistia foi um passo essencial e
relevante para a transio lenta e gradual para a demo-
cracia no Brasil, tendo se originado de pactos polticos
que possibilitaram o fim da ditadura.
Outras medidas transicionais brasileiras tm ca-
rter reparatrio. H, por exemplo, duas Comisses
instaladas no mbito do Ministrio da Justia: a Comis-
so de Anistia e a Comisso Especial de Mortos e De-
saparecidos Polticos. A primeira analisa os pedidos de
indenizao formulados por pessoas impedidas de
exercer atividades econmicas por motivos polticos da
poca da ditadura at a redemocratizao, tais como
funcionrios aposentados, congressistas cassados e
outras hiptese. A segunda, por sua vez, deve proceder
ao reconhecimento de vtimas e buscar a localizao
dos corpos dos desaparecidos, para dar respostas aos
familiares das vtimas da ditadura e, assim, possibilitar
a responsabilizao do Estado por essas mortes e desa-
parecimentos, de acordo com a Lei n. 10.536/2002.
Alm dessas comisses, foi instalado um grupo
de trabalho que deve proceder a investigaes e buscas
pelos desaparecidos da Guerrilha do Araguaia (1972-
1975). Esse grupo de trabalho a resposta a uma das
condenaes do Brasil na Corte Interamericana de Di-
reitos Humanos (CIDH) no caso Gomes Lund e outros
vs. Brasil sobre a Guerrilha do Araguaia, tendo a sen-
tena determinado que o Brasil, entre outras medidas,

748
publique a sentena, proceda s investigaes, puna os
responsveis e revise a Lei de Anistia.
Esses so exemplos de medidas transicionais
que mostram que a justia de transio no Brasil atual
e ainda est acontecendo. A condenao do Brasil na
CIDH se deu em novembro de 2010. As comisses fo-
ram instaladas nos anos 1990 e ainda esto em ativida-
de. Alm disso, recentemente a justia de transio tem
ganhado apoio de magistrados de primeiro grau, que,
instados por familiares de vtimas notrias da ditadura
militar, determinam retificaes nas certides de bito,
para colocar como causa mortis a tortura promovida
pela ditadura.
Porm, apenas essas comisses e medidas no
foram suficientes para atender as demandas da socie-
dade civil e dos grupos brasileiros que atuam em favor
dos direitos humanos por justia. Nem a condenao
do Brasil na CIDH foi suficiente para atender a essas
demandas, apesar dos esforos empreendidos para
tanto.
Por esse motivo, foi criada recentemente a Co-
misso Nacional da Verdade, que busca resgatar a
memria do perodo militar. A criao dessa comisso,
juntamente com a existncia de outras comisses e ou-
tras medidas transicionais, atende a abordagem mode-
rada estudada por Tricia Olsen, a qual traz a comisso
da verdade como meio eficaz para estabelecer respon-
sabilizao e condenao de violaes de direitos hu-
manos, enquanto ao mesmo tempo evita julgamentos
tendenciosos que podem mobilizar foras antidemocr-
ticas. Para tanto, deve-se cumprir trs condies: a ver-
dade deve ser completa, deve ser proclamada oficial-
mente, e deve ser exposta publicamente (OLSEN,
2010a, p. 21).
A partir dessas perspectivas, possvel conside-
rar que o Brasil vive, atualmente, uma nova fase em
sua justia de transio, esse perodo ps-ditadura mi-
litar em que o pas que teve um regime repressivo ten-
ta estabilizar suas instituies democrticas e se recon-

749
ciliar com o passado. Esse novo momento transicional
atual tem na Comisso Nacional da Verdade sua prin-
cipal representante. Criada pela Lei n. 12.528/2012, a
Comisso da Verdade foi instalada e teve seus inte-
grantes nomeados em maio deste ano, com o objetivo
de efetivar o direito memria e verdade histrica e
promover a reconciliao nacional (art. 1, caput).
Sua instalao no foi feita sem crticas e questi-
onamentos da imprensa e dos meios acadmicos. H
quem afirme que um passo para futuras punies2,
outros defendem que a Comisso apure os crimes co-
metidos por militares e tambm por militantes3, e h,
por fim, aqueles que simplesmente no querem abrir a
caixa de Pandora da ditadura militar4.
No se pode esquecer que j existem duas co-
misses instaladas no Ministrio da Justia com o obje-
tivo colateral de apurar a verdade: a Comisso de Mor-
tos e Desaparecidos Polticos (Lei n. 9.140/95) e Comis-
so de Anistia (Lei n. 10.559/02). Essas comisses, no
entanto, tm objeto de pesquisa mais restrito e prestam
outros servios justia de transio, buscando outras
respostas para os questionamentos das vtimas.
A Comisso da Verdade, por sua vez, direcio-
nada para a apurao da verdade, esclarecimento das
circunstncias e identificao dos partcipes quanto s
violaes de direitos humanos ocorridas em um pero-
do de tempo que engloba a ditadura militar brasileira
(1964-1985), com o objetivo de promover a reconstru-

"
Entrevista de Frei Betto Globo, disponvel em
http://oglobo.globo.com/pais/frei-betto-diz-que-comissao-da-
verdade-passo-para-punicoes-4992280, acesso em 17 ago 2012.
#
Braga defende investigao de militares e de militantes, disponvel
em http://oglobo.globo.com/pais/frei-betto-diz-que-comissao-da-
verdade-passo-para-punicoes-4992280, acesso em 17 ago 2012.
$
Comisso da Verdade moeda falsa, diz general, disponvel em
http://www.estadao.com.br/noticias/nacional,comissao-da-verdade-
e-moeda-falsa-diz-general,874634,0.htm, acesso em 17 ago 2012.
o da histria nesse perodo (art. 3, VII, Lei n.
12.528/12).
Todo pas tem seus segredos, e as ditaduras mi-
litares da Amrica Latina do sc. XX produziram mui-
tas caixas de Pandora. A ditadura brasileira, ento, pe-
lo carter documental da administrao brasileira, po-
de ter produzido ainda mais caixas do que o normal. O
que muda como o pas ir lidar com a abertura dessa
caixa, com a memria e a sua histria recente.
A pesquisa histrico-jurdica sobre o perodo de
exceo brasileiro pode auxiliar na reconstruo da
memria jurdica e poltica do regime militar. Nesse
aspecto, importante que a sociedade brasileira conhe-
a seu passado, para evitar os riscos das verdades insti-
tucionais e dos desvios histricos comumente feitos
por quem deixa um governo de exceo, de modo a
evitar que arbitrariedades ocorram novamente. Alm
disso, apreender o passado relevante tambm no as-
pecto social, pois uma das finalidades da justia transi-
cional promover o fechamento (closure) desse pero-
do, atentando para o aspecto de luto que existe aps o
fim de um tempo de exceo, para que a sociedade ul-
trapasse psicologicamente esse perodo e possa, enfim,
seguir adiante, sem que as reminiscncias do passado
continuem a assombrar o presente.
Com a instalao da Comisso Nacional da
Verdade, d-se novo flego justia de transio brasi-
leira, e, igualmente, uma importncia dimenso da
memria e da verdade, o que leva curiosidade e ne-
cessidade de investigar aquele perodo, procurando,
alm disso, pesquisar a ditadura militar brasileira sob
variados enfoques, no que se insere a presente pesqui-
sa.
Proposta de pesquisa
J se disse que a diferena do regime de exceo
brasileiro em relao aos seus congneres latino-

751
americanos reside no fato de sua legalidade autoritria
ser mais baseada na constituio e na criao de leis
que lhe oferecesse sustentabilidade, sem, no entanto,
afastar o poder da centralizao no Executivo militar,
nem deixar o carter ditatorial do regime.
Nesse aspecto, o regime militar necessitava de
mecanismos para se manter no poder e dar uma aura
de legalidade a seu governo, por meio da criao de
novas leis, enfraquecimento das demais instituies e
fortalecimento do Executivo. Assim, houve a promul-
gao de uma Constituio em 1967, alterada por uma
emenda constitucional em 1969. Outrossim, as institui-
es que normalmente so fechadas em regimes ditato-
riais, tais como o Congresso, mantiveram-se em ativi-
dade, com raros momentos de suspenso das ativida-
des.
Em matria eleitoral, foram realizadas vrias al-
teraes no corpo legislativo, com a edio de atos ins-
titucionais, emendas constitucionais e outras normas,
permitindo, dessa forma, que o prprio regime condu-
zisse as eleies para adequ-las aos seus interesses,
procurando obter uma maioria favorvel ao governo.
Essas novas regras eleitorais eram diuturnamen-
te analisadas pelo Tribunal Superior Eleitoral, o rgo
de cpula da Justia Eleitoral. A funo primordial do
TSE dar efetivao s garantias que constituem o
ethos da operao eleitoral. O Tribunal tem, entre suas
atribuies, a deciso das arguies de inelegibilidade.
Sobre esse tribunal, j se disse que:
E, no Tribunal Superior Eleitoral essa funo se
mostra em extenso campo de exerccio, quer pela
sua posio de cpula da organizao judiciria
eleitora, quer pela razo sobremodo relevante de
que, cabendo ao Tribunal Superior Eleitoral zelar
pela neutralidade ou iseno das autoridades in-
cumbidas da direo do processo eleitoral, j agora
atingindo sua culminncia, impe-se-lhe ainda
editar resolues normativas de cumprimento
obrigatrio pelos jurisdicionados, poder que, for-
oso convir, somado s suas atribuies constituci-
onais e legais, confere a imponncia da Corte no
cipoal do denso sistema judicirio brasileiro.
(GORDILHO, 2009, p. 11)
Nessa pesquisa, portanto, proposta a recons-
truo da memria do regime militar brasileiro a partir
do estudo do Tribunal Superior Eleitoral no perodo, e
de seu papel institucional quanto ao regime de inelegi-
bilidades criado pela Lei Complementar 5/70 e o im-
pacto que a lei teve nos anos que se seguiram sua
promulgao.
Embora o governo Castelo Branco tivesse feito
modificaes expressivas na legislao eleitoral, seja
em inelegibilidades, eleies indiretas ou fidelidade
partidria, prope-se, na pesquisa, o recorte temporal
de 1969 a 1985. Como se colocou acima, em 1969 a
Emenda Constitucional 1 apresentou uma nova Consti-
tuio, e em 1970 veio a Lei Complementar 5 para alte-
rar o regime de inelegibilidades. Logo depois, comeou
a poca mais autoritria da ditadura militar, sendo esse
perodo relevante para a pesquisa, pois ser possvel
analisar a questo do TSE no auge da ditadura militar
brasileira.
Elegibilidade o direito subjetivo pblico (ius
honorum) de disputar um cargo eletivo de representa-
o poltica. Inelegibilidade, como conceito negativo,
o que impede o cidado que no preenche os requisitos
de elegibilidade de disputar o cargo, o estado jurdi-
co de ausncia ou perda de elegibilidade (COSTA,
2006, p. 217).
Assim o sistema brasileiro, que limita o direito
de ser votado s pessoas que cumpram determinadas
condies fixadas na Constituio e na legislao infra-
constitucional (COSTA, 2006, p. 220), caracterizando a
inelegibilidade como efeito jurdico contrrio elegibi-
lidade. Ressalte-se que as inelegibilidades constituem
mecanismo contramajoritrio de controle das eleies.
Esse tipo de mecanismo funciona como exceo ao

753
princpio majoritrio, pois busca impedir que a maioria
se exceda pela via democrtica, distora os valores
constitucionais e oprima as minorias.
Na poca da ditadura militar, o regime legislati-
vo de inelegibilidades encontrava-se na Lei Comple-
mentar 5/70, editada para dar eficcia ao artigo 151 da
Constituio de 1967, alterado pela Emenda Constitu-
cional 1/69. Essa emenda constitucional foi promulga-
da pela junta militar, com o Congresso em recesso, no
perodo entre o governo Costa e Silva e a eleio de
Mdici (FLEISCHER, p. 19), e trouxe outras alteraes
na legislao eleitoral, como voto vinculado, a propor-
cionalidade de congressistas em relao ao eleitorado, a
nomeao de prefeitos das capitais estaduais e outras
cidades pelos governadores e a fixao do mandato do
Presidente da Repblica em cinco anos (FLEISCHER, p.
21).
O artigo 151 da Constituio foi alterado algu-
mas vezes durante o perodo de regime militar. Na sua
redao original, determinava que lei complementar
estabeleceria os casos de inelegibilidade e os prazos de
sua durao, com vistas a preservar: I - o regime demo-
crtico; II - a probidade administrativa; III - a normalidade e
legitimidade das eleies contra a influncia ou o abuso do
exerccio de funo, cargo ou emprego pblicos da adminis-
trao direta ou indireta, ou do poder econmico; e IV - a
moralidade para o exerccio do mandato, levada em conside-
rao a vida pregressa do candidato.
A lei prometida que veio estabelecer os casos de
inelegibilidade foi a Lei Complementar 5/70, editada
no governo do presidente Mdici. Foi posteriormente
revogada pela Lei Complementar 64/90, que a lei que
est em vigor, atualmente, sendo sua mais recente alte-
rao a chamada Lei da Ficha Limpa, uma lei de inicia-
tiva popular cujo objetivo tornar mais rgidos os crit-
rios de inelegibilidade.
Ressalte-se que a Emenda Constitucional 1/69,
que estava em vigor quando foi promulgada a Lei

754
Complementar 5/70, ao tratar das inelegibilidades,
apresentava normas abertas que deveriam ser preser-
vadas por esse mecanismo, tais como moralidade e
vida pregressa. A interpretao desse tipo de norma
constitucional deve ser feita segundo princpios clssi-
cos e modernos de hermenutica constitucional. Os
principais intrpretes da Constituio so os juzes,
quando aplicam a lei. So eles que vo criando juris-
prudncia para melhor compreender as normas que
vm do legislativo, em especial as normas abertas, cuja
interpretao demanda mais atuao do juiz.
A partir dessas consideraes, prope-se uma
pesquisa que investigue o papel do Tribunal Superior
Eleitoral durante o perodo da ditadura militar. Para
delimitar essa pesquisa, prop-se o exame, com base na
sua jurisprudncia, do papel do Tribunal Superior Elei-
toral no controle dos mecanismos eleitorais contrama-
joritrios durante o governo militar. Destacam-se para
o estudo dois dispositivos que possvel que tenham
criado inelegibilidades casusticas, feitas para atingir
desafetos polticos da junta militar: as alneas b e n do
artigo 1, inciso I, da Lei Complementar 5/70.
O problema central da pesquisa gira em torno
da seguinte indagao: como a atuao do Tribunal
Superior Eleitoral nos anos de chumbo da ditadura, em
relao ao sistema de inelegibilidades, impactou a pr-
pria histria constitucional brasileira? Para chegar a
essa indagao, necessrio, previamente, percorrer
outros problemas, secundrios. Acredita-se que a res-
posta a esses problemas possa complementar e auxiliar
na busca da resposta da indagao primria.
Os problemas secundrios, portanto, so os se-
guintes: a) qual foi o impacto sobre o judicirio brasi-
leiro do sistema de exceo instaurado aps 1964, con-
siderando a independncia judicial? b) Como o TSE
interpretou nesse perodo as novas inelegibilidades
propostas na Lei Complementar 5/70, considerando as
clusulas abertas da EC 1/69, tais como vida pregres-
sa e moralidade? c) Como era a relao entre o TSE

755
e o regime militar e como isso afetou o sistema eleitoral
brasileiro no regime de exceo? d) Como foram utili-
zados os mecanismos contramajoritrios de controle
das eleies no estado de exceo brasileiro? e) Como o
TSE interpretou as inelegibilidades do artigo 1, inciso
I, alneas b e n da Lei Complementar 5/70?
Pode-se partir de algumas hipteses, as quais
podero ser confirmadas ou refutadas na concluso
final da pesquisa. Algumas hipteses iniciais, pensadas
a partir dos dados colhidos at agora, podem ser resu-
midas nos seguintes itens: a) considerando a composi-
o singular
%
do TSE, formado por ministros com judi-
caturas curtas e advindos de outros tribunais superio-
res e da sociedade civil, o Tribunal conseguiu manter
sua independncia do regime; b) o TSE contribuiu para
evitar arbitrariedades do regime militar no campo elei-
toral; c) os mecanismos contramajoritrios de controle
das eleies acabaram por se voltar contra a prpria
ditadura militar.
A pesquisa tem objetivos ntidos, que mostram
seu comprometimento com a ideia transicional de bus-
car a verdade do perodo da ditadura militar, de pes-
quisar esse passado que ainda no passou, de modo a
possibilitar alguma contribuio para a dimenso tran-
sicional da memria e da verdade, que hoje est pre-
sente na justia brasileira. O objetivo geral da presente
pesquisa realizar um estudo histrico-jurdico acerca
do tema das inelegibilidades em direito eleitoral na

%
O Tribunal Superior Eleitoral compor-se-, no mnimo, de sete
membros, escolhidos: I mediante eleio, pelo voto secreto: a) trs
juzes dentre os Ministros do Supremo Tribunal Federal; b) dois juzes
dentre os Ministros do Superior Tribunal de Justia; II - por nomeao
do Presidente da Repblica, dois juzes dentre seis advogados de
notvel saber jurdico e idoneidade moral, indicados pelo Supremo
Tribunal Federal. Pargrafo nico. O Tribunal Superior Eleitoral
eleger seu Presidente e o Vice-Presidente dentre os Ministros do
Supremo Tribunal Federal, e o Corregedor Eleitoral dentre os
Ministros do Superior Tribunal de Justia.
poca de ditadura militar, com foco na Lei Comple-
mentar n. 5/70 e nas implicaes sociais, polticas e
jurdicas nos 10 anos seguintes sua promulgao, pe-
rodo que engloba os governos Mdici (anos de
chumbo) e Geisel, levando em conta a atuao do Tri-
bunal Superior Eleitoral na elaborao de jurisprudn-
cia a respeito do tema e de seu papel no tocante dita-
dura.
Dentre os objetivos especficos da pesquisa, po-
de-se elencar: a) examinar a jurisprudncia do TSE no
perodo de regime militar para compreender a inter-
pretao do Tribunal no tocante s clusulas abertas
em matria de inelegibilidades; b) avaliar o papel insti-
tucional do Tribunal Superior Eleitoral do perodo de
ditadura militar a partir do perfil de seus membros,
da sua jurisprudncia dominante e dos debates nas
sesses de julgamento na manuteno da ordem de-
mocrtica e no equilbrio das eleies feitas durante o
regime de exceo; c) analisar a postura de ministros
do TSE da poca estudada sobre combate ditadura e
a atuao do TSE no perodo de exceo; d) correlacio-
nar a lei de inelegibilidades, um mecanismo contrama-
joritrio de controle das eleies, e o regime de exceo
brasileiro.
Investigar o TSE no perodo da ditadura militar
requer, alm de uma anlise histrica do perodo, o
estudo da configurao do regime militar brasileiro e a
correlao existente entre poder judicirio e estado de
exceo. Assim, preciso definir o estado de exceo,
para compreender o papel do TSE nessa configurao
poltica.
O estado de exceo uma situao temporria
de restrio de direitos fundamentais e de concentrao
de poderes nas mos do Poder Executivo, principal-
mente. Seu perigo reside em se afastar do estado de
direito de tal maneira a se tornar um estado totalitrio.
Para analisar o estado de exceo, trs autores so ne-
cessrios: Carl Schmitt, Walter Benjamin e Giorgio
Agamben. So autores que dialogam entre si

757
(SELIGMANN-SILVA, 2007, p. 213), e da anlise de
suas teorias possvel apresentar um estrutura do es-
tado de exceo. Alm desses autores, recorrer-se- a
outros autores que estudaram o fenmeno, especial-
mente Hannah Arendt.
Ainda nessa perspectiva, prope-se analisar o
regime militar brasileiro e sua institucionalizao.
sabido que a ditadura militar brasileira se diferenciou
de suas congneres latino-americanas por no ser uma
total suspenso de direitos, eis que suas instituies,
tais como o Supremo Tribunal Federal, o Tribunal Su-
perior Eleitoral e mesmo o Congresso Nacional conti-
nuaram funcionando, ainda que com a liberdade tolhi-
da. Dessa forma, importante analisar a configurao
poltica e jurdica do estado de exceo brasileiro, o que
vai contribuir para o melhor entendimento do papel do
TSE e a promulgao das leis das inelegibilidades no
perodo (PAIXO E BARBOSA, 2008, passim).
Quanto histria eleitoral do perodo da dita-
dura, o projeto ser guiado por uma pesquisa feita pelo
cientista poltico David Fleischer, que escreveu sobre as
manipulaes casusticas do sistema eleitoral no pero-
do militar, e cuja anlise delineou o tema dessa pesqui-
sa. No se esquecer da anlise histrica feita por auto-
res clssicos do direito eleitoral (COSTA, 2006; PORTO,
1989; FERREIRA, 2005). Ainda sobre direito eleitoral,
necessrio tecer consideraes sobre inelegibilidades
(COSTA, 2006; VELLOSO E ROCHA, 2006; BOTELHO,
1998), com pesquisa em monografias e demais textos,
de modo a demonstrar a importncia e funo do insti-
tuto para o sistema eleitoral e para a democracia.
Reconstruir a histria da ditadura militar brasi-
leira estudar a histria do tempo presente, aquela na
qual o passado ainda no foi estabelecido como passa-
do (PEREIRA, 2008, passim). O regime militar brasileiro
ainda est presente, nas leis que ainda esto em vign-
cia, nas instituies administrativas ainda existentes,
nas dvidas histricas que ainda no foram soluciona-

758
das. Narrar esse passado buscar dar-lhe um sentido,
de modo a possibilitar novos usos polticos desse pas-
sado (LEVI, 2001, passim). Portanto, a pesquisa levar
em considerao o dever cvico do historiador de pro-
por essas narrativas, para evitar a imposio da mem-
ria sobre a histria, recorrendo a Paul Ricoeur, Giovan-
ni Levi, entre outros autores que escreveram sobre a
relao memria e histria.
Por fim, considerando que a escrita da histria
uma reviso da escrita da histria, sero adotados os
textos de Carlos Fico, Elio Gaspari, Maria Helena Mo-
reira Alves e outros pesquisadores para compor, na
pesquisa, a narrativa histrica da poca da ditadura
militar.
"O passado que no quer passar" uma expres-
so do historiador alemo Ernst Nolte, em artigo sobre
revisionismo do extermnio judeu. Ele averiguou que o
passado -- especialmente o perodo da 2 Guerra tor-
nava-se cada vez mais vivo e ativo para o povo alemo.
A expectativa de Nolte, segundo o autor, que esse
passado passe, para que o povo alemo possa dele se
apropriar historicamente, levando a Alemanha a uma
identidade mais positiva (p. 3).
Habermas, em contraposio, afirma que os his-
toriadores devem se apropriar criticamente do passa-
do, fazendo um bom uso da memria, "ante uma acei-
tao cega das tradies" (p. 4). O passado no imu-
tvel. Sempre pode ser estudado e revisto. Novas fon-
tes surgem, possibilitando novas vises sobre aconte-
cimentos passados.
H negacionistas do holocausto. Tambm h
negacionistas da ditadura militar brasileira, ou os que
abrandam essa ditadura. Embora no seja possvel
comparar os dois fatos histricos, dada a singularidade
do evento nazista (p. 4), o debate histrico sobre a ver-
dade e a prova e o princpio da realidade em histria se
assemelha (p. 5). Se os historiadores buscam cada vez
mais provas do que ocorreu, para rebater os negacio-

759
nistas, que se apegam s faltas de vestgios para corro-
borar sua negao dos fatos.
A singularidade de alguns eventos histricos,
como os crimes contra a humanidade, interroga a tare-
fa do historiador diante desses acontecimentos (p. 7).
Para o autor, os historiadores precisam de novas tcni-
cas de fora do mundo acadmico para estudar os acon-
tecimentos singulares (p. 10), como filmes, artes ou
msicas. Essas modalidades podem se sair melhor na
luta entre memria e esquecimento.
Em texto para a revista Humanidades, Mateus
Henrique traz a relao entre histria do tempo presen-
te e presentismo, termo cunhado pelo historiador Fran-
ois Hartog para denominar o tempo histrico onipre-
sente, e dilatado. A histria do tempo presente teria
surgido na Frana, como uma resposta s teorias do
sc. XIX que delimitavam o passado e o presente. As-
sim, a histria do tempo presente seria o estudo do
contemporneo, centrado na memria e recorrendo aos
testemunhos orais.
A dilatao do tempo presente poderia gerar
confuso entre passado e presente. Mateus cita Ri-
coeur, para quem necessrio delimitar a diferena
entre histria e os dias atuais (p. 59). Alm disso, o pre-
sente no pode se tornar prisioneiro do passado, mas,
ao contrario, citando Todorov, memria e esquecimen-
to devem se colocar a servio da justia.
Mateus apoia-se em Paul Ricoeur para dividir o
tempo presente em duas categorias: tempo terminado
(histria do passado prximo) e tempo inacabado (his-
tria contempornea).
Comea, ento, a relacionar histria do tempo
presente face ao presentismo. O problema do presen-
tismo seria nos colocar como contemporneos dos nos-
sos contemporneos e a falta de diviso entre passado e
presente. O lado positivo, ao contrrio, seria dialogar o
esquecimento com a memria e a discusso sobre
traumas da histria -- como, por exemplo, a ditadura --,
o que daria espao para as dimenses cvica e social do
historiador.
Mateus afirma que quase no se estuda, no Bra-
sil, o perodo dos ltimos 25 anos de histria, que ele
denomina de histria imediata. Ele coloca a ditadura
militar, que aqui nos interessa, como um passado que
ainda afeta o presente, um passado que continua atual
(p. 62). O historiador, para Mateus, teria dificuldade
em historicizar o presente. Isso no seria um sintoma
do presentismo, pois ainda falta ao presente uma anli-
se histrica que lhe coloque limites definidos, para evi-
tar colocar no presente perodos do passado como as
guerras mundiais do sculo XX (p. 63).
Ele finaliza seu texto dizendo que um dos desa-
fios da histria do tempo presente produzir uma his-
tria com novas narrativas, novas vises sobre o pas-
sado, o presente e mesmo o futuro. talvez isso o que
a Comisso da Verdade venha trazer. Ao analisar e
reavaliar a histria do perodo da ditadura militar, que
pode ser considerado um passado que ainda no pas-
sou, que ainda influencia o tempo presente, a Comisso
poder propor novas narrativas, novos olhares sobe a
experincia, que -- espera-se extrapolem o que j se
sabe e o que ensinado em sala de aula. Essas novas
narrativas, alm de mudarem nosso olhar para o pas-
sado, podem alterar nosso presente e a maneira como
enxergamos o futuro.
A pesquisa eminentemente documental e bi-
bliogrfica. Prope-se fazer pesquisas em bases biblio-
grficas, no acervo do Tribunal Superior Eleitoral, no
Arquivo Nacional, em bibliotecas, em jornais e na in-
ternet, de modo a juntar e organizar um acervo docu-
mental que embase a pesquisa e os objetivos. Assim,
procedimentalmente, procurar-se- fazer pesquisa bi-
bliogrfica e documental.
A pesquisa , tambm, qualitativa, ao propor o
estudo e descrio de fenmenos histricos, afastando,
portanto, a anlise de dados estatsticos. uma pesqui-
sa exploratria, que busca construir hipteses e tornar

761
explcito o problema. Procedimentalmente, sugere-se a
utilizao de entrevistas semiestruturadas com alguns
dos Ministros do TSE da poca estudada, para que
transmitam suas experincias em relao ao tema
abordado e expliquem situaes e histrias que sejam
relevantes para os objetivos da pesquisa. Outro levan-
tamento possvel a entrevista de pessoas que tenham
sofrido uma cominao de inelegibilidade pelo TSE,
para investigar como avaliaram aquele momento, den-
tro do contexto histrico da poca.
Referncias
AGAMBEN, Giorgio. Estado de exceo. So Paulo: Boi-
tempo, 2004.
ALVES, Maria Helena Moreira. Estado e oposio no Bra-
sil 1964-1984. Bauru: Edusc, 2005
ARENDT, Hannah. As origens do totalitarismo. Rio de
Janeiro: Documentrio, 1979.
BENJAMIN, Walter. Sobre o conceito de histria. In:
_____. Obras escolhidas I: magia e tcnica, arte e poltica.
So Paulo: Brasiliense, 1994.
BOTELHO, Cristina Ossipe Martins. Teoria das inelegibi-
lidades no direito constitucional brasileiro. Dissertao
(Mestrado em Direito e Estado), Faculdade de Direito,
Universidade de Braslia, 1998, 240 p.
CARDOSO, Fernando Henrique. Autoritarismo e demo-
cratizao. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1975.
CATTONI, Marcelo. Democracia sem espera e processo
de constitucionalizao: uma crtica aos discursos oficiais
sobre a chamada transio poltica brasileira, in Consti-
tucionalismo e histria do direito. Belo Horizonte: Perga-
mum, 2011, p. 207-247.

762
COSTA, Adriano Soares da. Instituies de Direito Eleito-
ral. Belo Horizonte: Del Rey, 6 ed., 2006.
DYMETMAN, Annie, Benjamin & Schmitt: uma arqueo-
logia da exceo, Lua Nova, n. 53, 2001, p. 115-134.
FERREIRA, Manoel Rodrigues. A evoluo do sistema
eleitoral brasileiro. 2 ed. Braslia: Tribunal Superior Elei-
toral, 2005. 367 p.
FICO, Carlos. Verses e controvrsias sobre 1964 e a dita-
dura militar. Revista Brasileira de Histria, So Paulo,
ANPUH, v. 24, n. 47, jan./jun. 2004.
FLEISCHER, David. Manipulaes casusticas do siste-
ma eleitoral durante o perodo militar ou Como usual-
mente o feitio vira contra o feiticeiro. In Caderno de
Cincia Poltica n. 10, Departamento de Cincia Poltica e
Relaes Internacionais, Faculdade de Estudos Sociais
Aplicados: UnB, 1994.
GASPARI, Elio. A ditadura encurralada. So Paulo:
GORDILHO, Pedro. Tribunais, ministros e lembranas de
meu tempo: testemunhos de um advogado. Belo Horizon-
te: Del Rey, 2009.
HELMKE, Gretchen. Courts under constraints: judges,
generals and presidents in Argentina. New York: Univer-
sity of Rochester, 2005.
KLEIN, Lcia e FIGUEIREDO, Marcus. Legitimidade e
coao no Brasil ps-1964. Rio de Janeiro: Graal, 1978.
LAMOUNIER, Bolivar. Authoritarian Brazil Revisited:
The Input of Elections, In: STEPAN (org.) Democratizing
Brazil: Problems of Transition and Consolidation. New York:
Oxford University Press, pp. 43-79.
LEAL, Victor Nunes. Coronelismo, enxada e voto: o mu-
nicpio e o regime representativo no Brasil. 7 ed., So
Paulo: Companhia das Letras, 2012.

763
LEMOS, Renato. Poder Judicirio e Poder Militar (1964-
1969). In: CASTRO, Celso; IZECKSOHN, Vitor; KRAAY,
Hendrik (orgs.). Nova histria militar brasileira. Rio de Ja-
neiro: Editora FGV, 2004.
LEVI, Giovanni. Le pass lointain. Sur lusage politique
de lhistoire. In HARTOG, Franois e REVEL, Jacques.
Les usages politiques du pass. Paris: Enqute/EHESS, 2001,
p. 25-37.
MALTAROLLO, Adriano de Sousa. Sistema Eleitoral Bra-
sileiro: estudo do caso da lei das inelegibilidades. Disser-
tao (Mestrado em Cincia Poltica). Instituto de Cincia
Poltica, Universidade de Braslia, 2006, 192 p.
MIRANDA, Pontes de. Comentrios Constituio de
1967. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1967.
NICOLAU, Jairo. Histria do voto no Brasil. Rio de Janei-
ro: Jorge Zahar Editor, 2002.
_______. Sistema eleitoral e reforma poltica. Rio de Janei-
ro: Foglio Editora, 1993.
NIESS, Pedro Henrique Tvora. Direitos Polticos condi-
es de elegibilidade e inelegibilidades. So Paulo: Sarai-
va, 1994.
PAIXO, Cristiano ; BARBOSA, L. A. A. . A memria do
direito na ditadura militar: a clusula de excluso da
apreciao judicial observada como um paradoxo. Revista
do Instituto de Hermenutica Jurdica, v. 1, p. 57-78, 2008.
PEREIRA, Mateus Henrique de Faria. A histria do tem-
po presente, Humanidades, n. 58, junho 2011, p. 56-64.
PORTO, Walter Costa. O Voto no Brasil: da colnia
quinta repblica. Braslia: Senado Federal, 1989.
RAMAYANA, Marcos. Direito Eleitoral. Editora Impetus,
6 ed.
RICOEUR, Paul. Tempo e narrativa. So Paulo: Editora
WMF Martins Fontes, 2010.
SADEK, Maria Tereza Aina. A justia eleitoral e a conso-
lidao da democracia no Brasil. N. 4. So Paulo: Konrad-
Adenauer-Stiftung, 1995.
SANTANA, Jos Eduardo e GUIMARES, Fbio Lus.
Direito eleitoral: para compreender a dinmica do poder
poltico. Belo Horizonte: Editora Frum, 2004.
SCHMITT, Carl, Teologia Poltica cuatro captulos so-
bre la doctrina de la soberana. In: Teologia Poltica. Ma-
drid: Trotta, 2009, p. 9-58
SELIGMANN-SILVA, Mrcio. Walter Benjamin: o esta-
do de exceo entre o poltico e o esttico, in Leituras de
Walter Benjamin. 2 ed. So Paulo: FAPESP/Annablume,
2007, p. 213-238.
TELES, Edson e SAFATLE, Vladimir (orgs.). O que resta
da ditadura: a exceo brasileira. So Paulo: Boitempo,
2010.
VELLOSO, Carlos Mrio da Silva e ROCHA, Crmen
Lcia Antunes (coords.) Direito Eleitoral. Belo Horizonte:
Del Rey, 1996.
Os desafios
da Justia de Transio no Brasil
O Estado, a legitimidade de suas aes e os
reflexos da legalidade autoritria
no Poder Judicirio
,16F$%1 -) A&*<1 ;%+?V1
!
Resumo: O presente trabalho prope-se a analisar a
efetividade da Justia de Transio no Brasil, sob o en-
foque do direito memria e verdade e identidade
constitucional, partindo da anlise da Constituio da
Repblica de 1988 e da realidade enfrentada atualmen-
te pelo Estado Brasileiro. Tem por objetivo realizar
consideraes principalmente acerca do problema da
legitimidade para atingir as previses constitucionais,
bem como as eventuais falhas que restaram perpetua-
das em seu texto, e como a atuao a partir da legali-
dade autoritria, especialmente em relao ao Poder
Judicirio, dificulta a concretizao da Justia de Tran-
sio brasileira.
Palavras-chave: Justia de Transio; Constituio da
Repblica de 1988; Legalidade Autoritria.
!
Mestre em Direito e Garantias Fundamentais pela FDV/ES,
Professora Assistente no Departamento de Direito da Universidade
Federal de Ouro Preto UFOP, Coordenadora do Projeto Assessoria
Jurdica Comunitria do Ncleo de Direitos Humanos da UFOP,
Professora Orientadora no Ncleo de Assistncia Jurdica da UFOP
NAJOP.
Natlia de Souza Lisba 766
Abstract: This study intends to analyze the effective-
ness of Transitional Justice in Brazil with a main focus
on the right to memory and truth and constitutional
identity, based on an analysis of the 1988 Constitution
and the reality faced today by the Brazilian State. It
aims to make considerations mainly about the problem
of legitimacy implement constitutional provisions, as
well as about any remaining faults still present in its
text, and how the action from the authoritarian legality,
especially in relation to the Judiciary, hinders the
achievement of Transitional Justice in Brazil.
Keywords: Transitional Justice; 1988 Constitution of
the Federative Republic of Brazil; Authoritarian Legali-
ty.
Introduo
Quem for contra a abertura democrtica,
eu prendo e arrebento
"
.
General Figueiredo
A Constituio de um Estado considerada o
estatuto do governo, indicada como documento fun-
damental de escolhas axiolgicas para certo povo em
determinado tempo e lugar. a sntese da diversidade
de valores culturais e sociais, devendo buscar uma
homogeneidade entre eles. Alm disso, ela quem de-
fine as relaes de poder e garante direitos fundamen-
tais de todos, uma vez que no h como garantir a li-
berdade individual sem que exista a liberdade do gru-
po.
"
Declarao dada a jornalistas que, no incio de seu governo,
perguntaram como ele enfrentaria os radicais contrrios abertura.
COLEO CAROS AMIGOS. A ditadura militar no Brasil: a histria em
cima dos fatos. So Paulo: Caros Amigos Editora, (?). p. 363.
Os desafios da Justia de Transio no Brasil

767
A Justia de Transio deve estar pautada na le-
gitimao da democracia, garantindo que os direitos
sejam protegidos e as necessidades das vtimas supri-
das, uma vez que se compe de quatro dimenses fun-
damentais: (i) a reparao, (ii) o fornecimento da ver-
dade e a construo da memria, (iii) a regularizao
da justia e o restabelecimento da igualdade perante a
lei e (iv) a reforma das instituies perpetradoras de
violaes contra os direitos humanos
#
.
A democratizao pressupe trs fases
$
: a libera-
lizao, a transio e a consolidao democrtica.
O conceito de legalidade autoritria deve ser
compreendido dentro de um contexto poltico mais
extenso no qual ela realmente encontra-se inserida. Um
exemplo prtico que pode ser dado a promulgao de
diversos atos institucionais no perodo da ditadura
militar brasileira, quando a interpretao e a aplicao
das leis pelo uso dos tribunais militares como instru-
mentos de ao judicial contra dissidentes e opositores
manteve o regime militar brasileiro numa trajetria
legalista, embora no constitucional.
%

Verifica-se, assim, que o princpio da legalidade
no pode, por si s, garantir o cumprimento da Consti-
tuio pelo simples argumento de estar preservando a
segurana jurdica, e, especificamente na poca supra-

#
ABRO, Paulo; TORELLY, Marcelo D. As dimenses da Justia de
Transio no Brasil, a eficcia da Lei de Anistia e as alternativas para a
verdade e a justia. In: A anistia na era da responsabilizao: o Brasil em
perspectiva internacional e comparada. Braslia: Ministrio da Justia,
Comisso de Anistia; Oxford University, Latin American Centre, 2011.
p. 215.
$
ZAVERUCHA, Jorge. Relaes civil-militares: o legado autoritrio da
Constituio brasileira de 1988 In: TELES, Edson; SAFATLE, Vladimir.
O que resta da ditadura: a exceo brasileira. So Paulo: Boitempo,
2010. p. 66.
%
PEREIRA, Anthony W. Ditadura e represso: o autoritarismo e o
estado de direito no Brasil, no Chile e na Argentina. So Paulo: Paz e
Terra, 2010. p. 142
citada, a segurana nacional, uma vez que, como prin-
cpio, a legalidade de todo e qualquer Estado est liga-
da sua capacidade de criar estruturas institucionais
que realizem a experincia social da liberdade
&
.
Desse modo, a legalidade autoritria no Brasil
pode ser resumida nas seguintes caractersticas
'
: no
houve declarao de estado de stio poca do golpe;
suspenso de partes da antiga Constituio e promul-
gao de uma nova em momento posterior; tribunais
militares usados para processar um grande nmero de
opositores e dissidentes civis e no totalmente segre-
gados do Judicirio civil; expurgos na Suprema Corte
com algumas remoes e aumento do nmero de ju-
zes, havendo expurgos limitados no restante do Judici-
rio; e revogao da inamovibilidade dos juzes.
A Constituio e a realidade do Estado brasileiro
A Constituio de um pas sempre a imagem
dos ideais de um povo que est localizado em um terri-
trio estabelecido em uma determinada poca, tendo
significado de unidade. na busca de homogeneidade
que a Constituio traz em seu texto a sntese da diver-
sidade entre valores sociais, culturais e polticos do
Estado.
A Constituio da Repblica de 1988 surgiu em
um momento de abertura democrtica, sendo vista
como a soluo para que fossem efetivados todos os
direitos e garantias fundamentais que por tantos anos
foram tolhidos dos cidados durante a ditadura mili-
&
SAFATLE, Vladimir. Do uso da violncia contra o Estado ilegal. In:
TELES, Edson; SAFATLE, Vladimir. O que resta da ditadura: a exceo
brasileira. So Paulo: Boitempo, 2010. p. 246.
'
PEREIRA, Anthony W. Ditadura e represso: o autoritarismo e o estado de
direito no Brasil, no Chile e na Argentina. So Paulo: Paz e Terra, 2010. p.
58

769
tar, e tambm na proteo de novos direitos, como, por
exemplo, a previso da funo social da propriedade.
Ocorre que, hoje, o Estado brasileiro se encontra
cada vez mais em declnio em relao aos seus funda-
mentos ideolgicos. A concentrao do Estado em sua
forma mnima uma exigncia do neoliberalismo que
pode ser sentida principalmente pelos pases mais po-
bres e sua populao, uma vez que eles ainda depen-
dem de prestaes bsicas do Estado. Tal situao ain-
da agravada porque, por muitas vezes, o Estado o
nico provedor a quem eles podem recorrer.
A atual estrutura da sociedade e a maneira que
os indivduos esto vivendo hoje revelam diversas
mudanas, refletidas diretamente no aparelho estatal.
As pessoas esto mais preocupadas com o papel que
devem representar na sociedade, de acordo com sua
riqueza, prestgio ou poder, do que com a resoluo
dos conflitos que as cercam. A sociedade, marcada pela
violncia, abandona os instrumentos de solidariedade
social, preocupando-se apenas com o indivduo e des-
confiando das aes coletivas, ainda como reflexo do
individualismo possessivo do incio da era moderna.
Alguns conflitos da modernidade ainda esto penden-
tes, como conflitos entre raas, religies e etnias, e pa-
rece que o Estado brasileiro, em todos seus poderes e
rgos, no est tomando nenhuma deciso plausvel
de efetividade na tentativa de solucion-los.
A relao entre os indivduos de competio,
de poder. Seduzidos por uma segurana vendida pelo
mercado, somente so considerados socialmente inclu-
dos os que so consumidores em potencial. Com isso,
cresce a sensao de individualizao, o que acaba por
conduzir a uma perda das referncias da conduta soci-
al, sendo o pblico cada vez mais dominado pelo pri-
vado.
Sendo assim, as crises de instabilidade podem
facilmente ser percebidas em vrios mbitos, pois elas
so generalizadas, atingindo, por exemplo, o campo da
Natlia de Souza Lisba

770
moral, da poltica, do conhecimento, das instituies de
vida social e do Estado indistintamente.
certo que quanto mais Direito, mais liberdade;
e dessa forma mais perto estamos de uma sociedade
racional. Mas surge com isso um problema: como che-
gamos a uma sociedade cheia de Direitos, mas sem
justia? A perda da autonomia do Estado soa como
uma ameaa sobrevivncia do Direito, pois este tam-
bm fica sem efetividade frente comunidade poltica
na qual est inserido. Assevera Eduardo Bittar:
O Estado encontra-se desafiado em sua concepo
de matriz, em sua determinao de estrutural, bem
como em sua capacidade de agir. A capacidade de
agir de um Estado pode ser medida, entre outros
instrumentos, pela sua capacidade de gerar o
atendimento de expectativas sociais. No se duvi-
da de que o Estado tenha regras e normas para si,
o que se pe em questo a capacidade destas re-
gras e normas se tornarem presentes, beneficamen-
te, na conduo das polticas pblicas, sobretudo
considerando-se os limites auto-impostos pelo Es-
tado de direito a si mesmo (o que significa agir
respeitando direitos fundamentais, punindo den-
tro dos limites legais etc.)
(

O Direito monoplio do Estado, resultado da
organizao da fora social de um tempo e lugar de-
terminados. Hoje o Direito no mais exclusivamente
dependente da religio, mas fruto de um processo de
aquisio dos anseios de justia de uma sociedade, da
mesma forma que de anseios morais sob a tica de uma
determinada tica social, como forma de evitar confli-
tos sociais.
O grande debate da ps-modernidade gira em
torno do discurso do erro da modernidade durante o
sculo XX, que foi marcado por profundas contradi-

(
BITTAR, Eduardo Carlos Bianca. O direito na ps-modernidade. Rio de
Janeiro: Forense Universitria, 2005. p. 384/385

771
es. Foi um sculo de assinaturas de tratados de paz,
lutas pela defesa da dignidade da pessoa humana, mas,
por outro lado, junto com o fracasso da modernidade
vieram grandes guerras e a ampliao de desigualda-
des. A ps-modernidade encontra-se cercada por incer-
teza, insegurana e falta de garantia que podem ser
sentidas por toda a sociedade, bem como so reflexos
do comportamento dos Estados.
A questo que, por diversas vezes, a Consti-
tuio da Repblica de 1988 tem fora apenas formal,
como documento, mas se apresenta vazia de contedo
sociolgico capaz de trazer eficcia ao que nela est
determinado. Tal documento, uma vez que se mostra
sem valores identificveis socialmente, est a um passo
de ser arbitrrio, o que pode gerar violncia e agravar a
luta de todos contra todos.
Para sobrecarregar a situao da realidade do
Estado brasileiro frente Constituio em vigor, v-se
que a constitucionalizao de interesses moment-
neos ou particulares exige, em contrapartida, uma
constante reviso constitucional, com a inevitvel des-
valorizao da fora normativa da Constituio
)
. As-
sim, os interesses de uma parte da sociedade prevale-
cem sobre todos, impedindo que a Constituio, guia-
da pela sua fora normativa construda a partir de
pressupostos de contedo e prxis , seja o verdadeiro
reflexo de sua sociedade e seu tempo.
No que tange Justia de Transio, a Consti-
tuio de 1988 ainda apresenta resqucios do poder
ditatorial comandado pelas Foras Armadas
!*
, como

)
HESSE, Konrad. A fora normativa da Constituio. Porto Alegre:
Sergio Antonio Fabris Editor, 1991. p. 21.
!*
Nossos constituintes no conseguiram se desprender do regime
autoritrio recm-findo e terminaram por constitucionalizar a atuao
de organizaes militares em atividades de polcia (Polcia Militar) e
defesa civil (Corpo de Bombeiros), ao lado das polcias civis. As
polcias continuaram constitucionalmente, mesmo em menor grau, a

pode ser verificado no art. 142
!!
, que determina que os
militares podem, constitucionalmente, no respeitar
ordens do Presidente da Repblica com o pretexto de
manuteno da lei e da ordem:
A Constituio no define quem, nem quando a lei
e a ordem foram violadas. Na prtica, termina ca-
bendo s Foras Armadas decidir quando houve
violao da lei e da ordem. E quem as violou. E o
que mais grave: basta determinada ordem do
Executivo ser considerada ofensiva lei e ordem,
para que os militares possam constitucionalmente
no respeit-la. Mesmo sendo o presidente da Re-
pblica o comandante chefe das Foras Armadas.
Ou seja, a Constituio de 1988, tal como a anteri-
or, tornou constitucional do golpe de Estado, des-
de que liderado pelas Foras Armadas. Isso sim
falta de lei e ordem
!"
.
Com isso, conceitos extremamente vagos e de
difcil delimitao lei e ordem, podem prejudicar o
alcance dos objetivos para manter a paz almejada pela
Justia de Transio aps um perodo to grande de
conflitos, bem como instaurar novamente um perodo
ditatorial, mais uma vez forjando a legitimidade e a
defender mais o Estado que o cidado. ZAVERUCHA, Jorge. Relaes
civil-militares: o legado autoritrio da Constituio brasileira de 1988. In:
brasileira. So Paulo: Boitempo, 2010. p. 55.
!!
As Foras Armadas, constitudas pela Marinha, pelo Exrcito e pela
Aeronutica, so instituies nacionais permanentes e regulares,
organizadas com base na hierarquia e na disciplina, sob a autoridade
suprema do Presidente da Repblica, e destinam-se defesa da Ptria,
garantia dos poderes constitucionais e, por iniciativa de qualquer
destes, da lei e da ordem. Disponvel em
http://www.senado.gov.br/legislacao/const/con1988/CON1988_05.
10.1988/CON1988.pdf.
!"
ZAVERUCHA, Jorge. Relaes civil-militares: o legado autoritrio da
Constituio brasileira de 1988. In: TELES, Edson; SAFATLE, Vladimir. O
que resta da ditadura: a exceo brasileira. So Paulo: Boitempo, 2010. p.
49.

773
proteo da lei e da ordem como interesse de toda soci-
edade.
O problema da legitimidade
As transformaes do Direito realizadas por
mudanas principalmente nos fundamentos polticos e
econmicos do Estado tm suas consequncias refleti-
das diretamente na sociedade. Os limites impostos pelo
positivismo normativista no mais se encaixam com o
universo jurdico influenciado diretamente pela pers-
pectiva liberal. Na tentativa de ampliar os paradigmas,
de um lado, esse pensamento no abre mo da ra-
cionalidade formal, considerando-a um pilar fun-
damental para a institucionalizao da liberdade e
das garantias individuais no mbito das socieda-
des de classe. De outro lado, contudo, est consci-
ente das limitaes do positivismo como ideologia
aquela que considera o direito justo independen-
temente de seu contedo, apenas e exclusivamente
porque ele permite a consecuo de certos fins
considerados desejveis a partir de determinados
procedimentos formais
!#
.
Dessa forma, o Direito no pode ser legitima-
mente usado unicamente como instrumento para levar
prtica, por meio de providncias concretas, as estra-
tgias requeridas quando esvaziadas de contedo soci-
olgico.
A questo que se coloca que legitimidade e
justia no so acopladas com muita facilidade. Tem-se
um elevado ndice de corrupo, favoritismo, nepotis-
mo e trfico de influncias no Estado brasileiro, conflu-

!#
FARIA, Jos Eduardo. Eficcia jurdica e violncia simblica: o direito
como instrumento de transformao social. So Paulo: Editora da
Universidade de So Paulo, 1988.p. 94.

774
indo na desigualdade social, como alerta Celso Fer-
nandes Campilongo:
A desigualdade do contexto social transfere para
os direitos extra-estatais a violncia que a carac-
teriza. Ao lado da legalidade estatal passam a con-
viver, em perigosa simbiose, as legalidades dos
morros controlados por traficantes, dos grupos de
extermnio e de outras mfias de uma sociedade
em crise.
!$

Pelo emprego do Direito e a associao entre
tcnica, saber e poder, o Estado tem tido mais controle
e dado menos liberdade aos indivduos. Disso decorre
o problema do direito no ser realizado por um poder
legtimo
!%
ou atribuir simbolicamente efeitos diversos
do que os necessrios para a resoluo das crises atra-
vessadas pelos cidados em um determinado momento
histrico. Dentro dessa perspectiva, Habermas indica a
utilizao do poder para a realizao dos pressupostos
jurdicos, uma vez que:
Com muita freqncia [sic] o direito confere a apa-
rncia de legitimidade ao poder ilegtimo. pri-
meira vista, ele no denota se as realizaes de in-
tegrao jurdica esto apoiadas no assentimento
dos cidados associados, ou se resultam de mera
autoprogramao do Estado e do poder estrutural
da sociedade; tampouco revela se elas, apoiadas

!$
CAMPILONGO, Celso Fernandes. O direito na sociedade complexa. So
Paulo: Max Limonad, 2000. p. 60
!%
Um aspecto peculiar no pensamento de Hannah Arendt, a esse
respeito, que o conceito de poder no admite a adjetivao, a
expresso poder legtimo redundante, pois que o poder ilegtimo
no poder mas comumente quer referir-se a fenmenos
completamente diversos: so eles a fora individual ou vigor
(strength), a fora (force) e a violncia (violence). ADEODATO, Joo
Maurcio Leito. O Problema da Legitimidade No Rastro de Hannah
Arendt. So Paulo: Forense Universitria, 1989. p. 172.
Os desafios da Justia de Transio no Brasil 775
neste substrato material, produzem por si mesmas
a necessria lealdade das massas
!&
.
A crise do Estado de Direito, principalmente na
sua esfera poltica e social, refletida na crise de legi-
timidade que acaba por ser reconhecida socialmente
mais pela utilizao reiterada de determinados proce-
dimentos do que propriamente pelo exerccio legtimo
das atividades constitucionalmente previstas para os
poderes que genuinamente tm o nus da realizao
jurdica de acordo com as aspiraes sociais.
Por meio disso, a legitimidade garantida somen-
te pelo procedimento, sem ter um alicerce socialmente
construdo, resultar somente no atendimento dos inte-
resses das classes poltica e economicamente dominan-
tes, pela colocao de um carter simbolicamente leg-
timo para uma manobra jurdica que vazia de legiti-
midade nos seus desgnios. Com isso, corrobora-se a
lio de Bourdieu, para quem:
A legitimidade, que se acha praticamente conferi-
da ao direito e aos agentes jurdicos pela rotina dos
usos que dela fazem, no pode ser compreendida
nem como efeito do reconhecimento universal
concedido pelos justiciveis a uma jurisdio que,
como que a ideologia profissional do campo dos
juristas, seria o enunciado de valores universais e
eternos, portanto, transcendentes aos interesses
particulares, nem, pelo contrario, como efeito da
adeso inevitavelmente obtida por aquilo que no
passaria de um registro do estado dos costumes,
!&
HABERMAS, Jrgen. Direito e Democracia: entre facticidade e validade.
2. ed. traduo de Flvio Beno Siebeneichler. Rio de Janeiro: Tempo
Brasileiro, 2003. vol. I. p. 62.
das relaes de fora ou, mais precisamente, dos
interesses dos dominantes
!'
.
O poder no consegue atingir legitimamente os
objetivos que so constitucionalmente designados para
que possam ser por ele cumpridos, criando novas rea-
lidades por intermdio da manifestao simblica e
velada dos interesses escusos que teimam em circundar
o campo jurdico para que este seja destitudo de sua
funo eficaz.
O cumprimento da fora normativa atual e a
superao do significado simblico que perpassa o es-
quecimento sobre os fatos ocorridos no perodo da di-
tadura militar brasileira, se dar pela efetivao do di-
reito verdade e memria a partir da organizao do
processo da Justia de Transio pelo Estado, precipu-
amente pelo Poder Judicirio.
Numa palavra, legados estruturais parte, a exce-
o brasileira de hoje no s no mero decalque
da anterior, mas a excede em esferas inditas de
tutela, embora sua genealogia remonte quela ma-
triz do novo tempo brasileiro. Um captulo indito,
portanto, das afinidades eletivas entre capitalismo
e exceo.
!(

Portanto, verifica-se que a legitimidade continua
tentando manter suas bases na legalidade autoritria,
no conceito de poder, e levemos em conta uma das
caractersticas mais decisivas da ditadura brasileira:
sua legalidade aparente ou, para ser mais preciso, sua
!'
BOURDIEU, Pierre. O poder simblico. Traduo de Fernando Tomaz
(portugus de Portugal). 7. ed. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2004. p.
242.
!(
ARANTES, Paulo Eduardo. 1964, o ano que no terminou. In: TELES,
Edson; SAFATLE, Vladimir. O que resta da ditadura: a exceo brasileira.
So Paulo: Boitempo, 2010. p. 224.
capacidade de reduzir a legalidade dimenso da aparn-
cia
!)
.
Com isso, est impedindo que as aes de reco-
nhecimento da verdade e da memria sejam levadas a
frente, para evitar atuais e futuros danos queles que
no se encontram protegidos pela ordem constitucional
e legal imposta, demonstrando expressa falta de com-
prometimento histrico.
Poder Judicirio
O Poder Judicirio encontra-se no s vinculado
Constituio da Repblica ao cumprimento de suas
determinaes, bem como ele quem competente
para realizar o controle de constitucionalidade dos atos
de outros poderes. O Supremo Tribunal Federal, guar-
dio da Constituio, deve prezar tambm pelo desen-
volvimento da Constituio da Repblica do Brasil
para garantir a eficcia dos direitos, aqueles cujo reco-
nhecimento a sociedade tanto almeja. Segundo Celso
Fernandes Campilongo,
H quem veja no Judicirio uma importante ins-
tncia de reconhecimento e legitimao dos novos
movimentos sociais e critique esse desprezo. H,
de outra parte, quem, sem abandonar por comple-
to a esfera institucional, a entenda limitada e in-
corrigivelmente viciada.
"*

O Poder Judicirio est frente do que deve ser
feito para que as escolhas determinadas na Constitui-
o sejam concretizadas. Foi esperada por muitos anos
!)
brasileira. So Paulo: Boitempo, 2010. p. 251. (grifos do autor)
"*
CAMPILONGO, Celso Fernandes. O direito na sociedade complexa. So
Paulo: Max Limonad, 2000. p. 64.
a reforma do Poder Judicirio, mas que no final restou
demonstrado que trouxe poucos avanos, ainda exis-
tindo restries democracia nos tribunais brasileiros.
pela realizao do controle de constitucionali-
dade que o Poder Judicirio analisa se uma norma in-
fraconstitucional est de acordo com o texto constituci-
onal. Assim, mediante o exerccio da jurisdio cons-
titucional que ser realizada a interpretao das nor-
mas constitucionais de maneira definitiva, sempre em
busca da garantia da supremacia da Constituio, pois:
A jurisdio constitucional , como qualquer juris-
dio, execuo de normas. (...) Tem os seus limi-
tes onde j no podem ser aplicadas normas jurdi-
cas. A jurisprudncia ultrapassa os seus limites
quando queira ir, sem autorizao especial, alm
da interpretao e aplicao do direito vigente.
"!

O controle de constitucionalidade brasileiro
realizado de forma mista, uma vez que o Poder Judici-
rio pode ser provocado por via de ao ou por via de
exceo. Dessa maneira, alm do Supremo Tribunal
Federal, todos os rgos do Poder Judicirio exercem a
jurisdio constitucional, decidindo acerca da constitu-
cionalidade de determinados atos jurdicos.
A primeira forma de controle de constituciona-
lidade, por via de ao no controle concentrado, pode
ser efetuada por meio de aes movidas por autorida-
des com legitimidade determinada pela Constituio
ou nas leis que tratam especificamente do assunto. A
competncia para o processamento e julgamento das
aes de controle de constitucionalidade tambm est
fixada pela Constituio e nas leis, cabendo ao Supre-
mo Tribunal Federal julgar nas hipteses de contrarie-
dade Constituio da Repblica, e, aos Tribunais de
"!
BACHOF, Otto. Normas Constitucionais Inconstitucionais? Coimbra:
Almedina, 2008. p. 28.
Justia dos estados, as respectivas aes contra leis que
no obedeam ao disposto nas Constituies estaduais.
Cada ao do controle concentrado tem um ob-
jeto diferenciado: Ao Direta de Inconstitucionalidade
Federal, em sua forma comissiva ou omissiva, trata da
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal
ou estadual em relao Constituio Federal, sendo
que a Ao Direta de Inconstitucionalidade Estadual
relativa lei ou ato normativo estadual ou municipal
contra a Constituio Estadual; Ao Declaratria de
Constitucionalidade decide sobre lei ou ato normativo
federal em contrariedade com a Constituio Federal;
Ao Direta de Inconstitucionalidade Interventiva Fe-
deral examina decreto interventivo da Unio nos Esta-
dos, e a Ao Direta de Inconstitucionalidade Interven-
tiva Estadual, por sua vez, analisa a constitucionalida-
de de decreto interventivo dos Estados nos Municpios;
e, por fim, a Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental analisa lei ou ato normativo federal, es-
tadual ou municipal em face da Constituio Federal.
Por seu turno, no controle difuso a constitucio-
nalidade analisada incidentalmente dentro de uma
ao que no tem como objetivo principal a realizao
do controle de constitucionalidade, e sim a resoluo
de um conflito de direito material entre as partes a par-
tir de um caso concreto. A declarao de inconstitucio-
nalidade realizada pelo controle difuso ter efeito so-
mente entre as partes. Dessa forma,
ao intrprete da Constituio cabe assegurar a efe-
tividade do processo de criao democrtica do di-
reito. A funo do tribunal constitucional no ga-
rantir direitos (liberais) nem definir uma ordem de
valores (comunitria), mas especificamente zelar
para que a criao do direito, em primeiro lugar, se
realize segundo os critrios estabelecidos pela co-
munidade e, em segundo lugar, ocorra de modo
democrtico
""
.
O prprio tribunal criado para ser o guardio da
Constituio, o Supremo Tribunal Federal, descumpriu
seu papel institucional de protetor no julgamento da
ADPF 153/DF, uma tentativa do Conselho Federal da
Ordem dos Advogados do Brasil, para identificar o
contedo da interpretao a ser dada ao disposto no
1 do artigo 1 da Lei de Anistia, que determina a con-
cesso de anistia a todos que, em determinado perodo,
cometeram crimes polticos, seria estendida, segundo
esse preceito, aos crimes conexos crimes de qualquer
natureza relacionados com crimes polticos ou pratica-
dos por motivao poltica pelos agentes pblicos res-
ponsveis, entre outros crimes, pela prtica de homic-
dio, desaparecimento forado, abuso de autoridade,
leses corporais, estupro e atentado violento ao pudor
contra opositores polticos ao regime militar, podendo
ser entendida como aqueles de qualquer natureza re-
lacionados com crimes polticos ou praticados por mo-
tivao poltica.
s vezes, perdemos a capacidade de enxergar o
carter absurdo de exceo que sela o destino do
nosso pas. Como se no bastasse o fato do Brasil
ser o nico pas da Amrica Latina onde a Lei de
Anistia vale para acobertar crimes contra a huma-
nidade, como o terrorismo de Estado, a tortura e a
ocultao de cadveres, o nico pas onde as For-
as Armadas no fizeram um mea-culpa sobre o re-
gime militar, onde os corpos de desaparecidos
ainda no foram identificados porque o Exrcito
""
LEITE, Roberto Basilone. Hermenutica Constitucional como processo
poltico comunicativo: a crtica de Jrgen Habermas s concepes liberal e
comunitarista. In: LOIS, Ceclia Caballero (org). Justia e Democracia:
entre o universalismo e o comunitarismo: a contribuio de Rawls, Dworkin,
Ackerman, Raz, Walzer e Habermas para a moderna teoria da justia. So
Paulo: Landy Editora, 2006. p 220

781
teima em no dar tais informaes, descobrimos
que, caso a anistia contra tais carrascos seja sus-
pensa, ministros do STF estariam dispostos a con-
denar tambm militantes da luta armada contra o
regime militar por assassinato e tortura
"#
.
A funo do controle de constitucionalidade no
trata da assuno pelo Poder Judicirio de um posto de
legislao concorrente, mesmo que ele seja assim as-
sumido tacitamente. Importa em fraude quando no
so devidamente justificadas a todos os cidados quais
foram as posies tomadas em nome do interesse p-
blico, garantindo o direito verdade e memria.
Numa perspectiva ainda mais ampla, partindo
da internacionalizao da proteo dos direitos huma-
nos e a atuao do Poder Judicirio, verifica-se que o
Supremo Tribunal Federal apresentou-se, na deciso
supracitada, como um bice ao atendimento das di-
menses fundamentais da Justia de Transio, deven-
do ser analisado que:
No se deve pelo apego ao litgio defender posi-
es contrrias aos Direitos Humanos pelo simples
fato de paixo ou apego a estrita legalidade ou
formao ideolgica, o compromisso de todos os
agentes estatais para com o interesse pblico, in-
teresse este que somente pode ser conhecido
quando se ouve de fato o prprio pblico e que
coincida com o atendimento efetividade da dig-
nidade humana, ao se ter em conta tais premissas,
quem sabe se possa almejar uma atividade estatal

"#
brasileira. So Paulo: Boitempo, 2010. p. 243/244.
comprometida com a concretizao dos direitos
humanos
"$
.
Ainda nessa tica da internacionalizao, im-
portante ressaltar o Sistema Interamericano de Prote-
o, que em nenhum momento tenta ser superior so-
berania dos Estados signatrios de sua Conveno,
apenas tenta proteger de forma mais ampla; como no
caso 11.552, Julia Gomes Lund vs. Repblica Federativa
do Brasil, demanda apresentada pela Comisso Inte-
ramericana de Direitos Humanos perante a Corte Inte-
ramericana de Direitos Humanos no caso da Guerrilha
do Araguaia, que contava com os requerimentos no
sentido de que se declarasse a responsabilidade do Es-
tado brasileiro pela violao dos direitos estabelecidos
nos artigos 3 (direito ao reconhecimento da personali-
dade jurdica), 4 (direito vida), 5 (direito integrida-
de pessoal), 7 (direito liberdade pessoal), 8 (garantias
judiciais), 13 (liberdade de pensamento e expresso) e
25 (proteo judicial) da Conveno Americana sobre
Direitos Humanos, em conexo com as obrigaes pre-
vistas nos artigos 1.1 (obrigao geral de respeito e ga-
rantia dos direitos humanos) e 2 (dever de adotar dis-
posies de direito interno) da mesma Conveno.
Ainda solicitou Corte que ordenasse ao Estado a ado-
o de determinadas medidas de reparao, compensa-
o e de no repetio pela deteno arbitrria, tortura
e desaparecimento forado de 70 pessoas, entre mili-
tantes do PCdoB e camponeses da regio do Araguaia,
ocorridos durante os anos de 1972 a 1975 no contexto
da ditadura militar implantada no pas entre 1964 e
1985.
Dessa forma, entende-se que
"$
SANTOS, Alberto Silva. A internacionalizao dos Direitos
Humanos e o Sistema Interamericano de Proteo. Belo Horizonte:
Arraes Editores, 2012. p. 152.

783
O Sistema Interamericano no se situa em face da
Soberania Estatal, mas ao lado desta, numa inter-
seo com ela. Resta o Sistema Interamericano legi-
timado pela nobreza do fim ao qual se destina, re-
conhecido historicamente. Sua adeso pelos Esta-
dos revela o exerccio de um dos mais importantes
atributos da Soberania e que a justificam, inclusi-
ve, ou seja, a adeso ao Sistema Interamericano
demonstra a preocupao do Estado em promover
o fim ao qual se destina, qual seja a dignidade da
pessoa humana
"%
.
A sentena da Corte Interamericana de Direitos
Humanos dada em 24 de novembro de 2010, com o
prazo de cumprimento dos pagamentos ordenado de
um ano, apesar de reconhecer a importncia das medi-
das tomadas pelo Estado brasileiro, declarou que estas
no eram suficientes para reparar os danos sofridos
pelas vtimas da Guerrilha do Araguaia.
preciso sedimentar o entendimento que a ju-
dicializao da represso por intermdio de um Poder
Judicirio confivel foi utilizada para garantir a perpe-
tuao, nos regimes ditatoriais, da aparncia externa,
mesmo que simblica, da legalidade almejada.
Assim, sem ignorar o fato de que a mudana
de um regime poltico para outro algo extremamente
complexo, caracterizado por dficits entre normas,
princpios e realidade e frequentemente marcado por
inmeras dificuldades o sistema judicial existente,
por exemplo, costuma ser fraco, corrupto ou ineficien-
te
"&
, tem-se que a atuao do Poder Judicirio brasilei-

"%
Humanos e o Sistema Interamericano de Proteo. Belo Horizonte:
Arraes Editores, 2012. p. 155.
"&
MEZZAROBBA, Glenda. O que justia de transio? Uma anlise
do conceito a partir do caso brasileiro. In: SOARES, Ins Virgnia
Prado; KISHI, Sandra Akemi Shimada (Coord.) Memria e verdade: a
justia de transio no Estado Democrtico brasileiro. Belo Horizonte:
Frum, 2009. P. 41.

784
ro durante a ditadura militar foi muito mais eficaz
partindo da premissa de eficcia como face da legali-
dade autoritria para garantia do cumprimento das
necessidades do perodo ditatorial em comparao
com seu desempenho atual para cumprir as dimenses
da Justia de Transio, por causa dos reflexos da lega-
lidade autoritria ainda existentes.
Busca da identidade constitucional
Destarte, o grande desafio conseguir uma in-
tegrao social legtima com o Direito, e no s ter um
ordenamento jurdico pronto para atender as exign-
cias estruturais do sistema econmico. Para que isso
ocorra, o sistema de direitos deve ter em sua origem
uma estrutura normativa legtima. O problema reside
em como examinar a legitimidade dessas pretenses de
validade no mbito do Direito, uma vez que ele est
localizado entre a validade das normas e a facticidade,
que a coao de sanes exteriores
"'
:
Enquanto, no sentido de validade de convices
ligadas autoridade, a facticidade e a validade se
fundem, na validade jurdica ambos os momentos
se separam um do outro a aceitao da ordem ju-
rdica distinta da aceitabilidade dos argumentos
sobre os quais ela apia a sua pretenso de legiti-
midade
"(
.

"'
JUSEFOVICZ, Eliseu. Democracia e Legitimidade luz da teoria
habermasiana In: LOIS, Ceclia Caballero (org). Justia e Democracia: entre
o universalismo e o comunitarismo: a contribuio de Rawls, Dworkin,
Ackerman, Raz, Walzer e Habermas para a moderna teoria da justia. So
Paulo: Landy Editora, 2006. p. 153.
"(
HABERMAS, Jrgen. Direito e Democracia: entre facticidade e validade.
2. ed. traduo de Flvio Beno Siebeneichler. Rio de Janeiro: Tempo
Brasileiro, 2003. v. I, p. 59.

785
Dessa forma, os destinatrios das normas no
podem indagar sobre a validade delas para que pos-
sam ser obedecidas, cabendo facticidade a realizao
da integrao entre a sociedade e o Direito. O direito
positivo ainda carrega a caracterstica de modificabili-
dade, pela qual as normas tm durao at que ve-
nham a ser declaradas sem efeito. Essa caracterstica
justifica-se para evitar que as normas sejam apenas
frutos de decises arbitrrias com durao eterna, per-
dendo assim a possibilidade de integrao material.
Outrossim, a positividade do direito deve ser re-
flexo de uma vontade legtima, manifestada por cida-
dos politicamente autnomos, sem estar carregada de
qualquer tipo de arbitrariedade nessa declarao. A
liberdade comunicativa dos cidados no pode ser to-
talmente substituda por um direito coercitivo, deven-
do ser mediada por procedimentos jurdicos para a
prtica dessa autodeterminao organizada.
Consideraes finais
Neste contexto de sociedade, todas as normas
jurdicas devem ser elaboradas baseadas na democracia
como forma de garantir a liberdade, executada por
meio de um processo poltico fundamentado na forma-
o da vontade comum de todos os cidados.
A partir da opo pelo exerccio efetivo da cida-
dania, observando o projeto democrtico elaborado
alm dos conceitos e buscando sua efetividade real,
sero realizados os sustentculos do Estado brasileiro,
baseados na soberania popular e nos direitos e garanti-
as fundamentais constitucionalmente previstos.
Assim, uma vez que os instrumentos normati-
vos expedidos pelo Poder Executivo com poderes
extraordinrios conferidos pelos j citados Atos Institu-
cionais, e tambm pelo Poder Legislativo para garan-
tir a aparncia de legalidade a seus atos, alcanassem o
objetivo maior de controle durante o perodo ditatorial,
fez-se imperiosa uma grande colaborao por parte do
Poder Judicirio
")
. Tal fato reforado com o entendi-
mento de que as foras armadas, isoladamente, no
conseguiriam perpetrar a represso
#*
e realizar a coleta
de informaes que estivessem em desacordo com o
pensamento do governo poca.
Para a formao da conscincia e proteo da
dignidade da pessoa humana indispensvel o conhe-
cimento dos erros praticados durante a ditadura mili-
tar. Apesar disso, verifica-se que a grande resistncia
em lidar com os problemas do passado encontra-se no
funcionamento geral das instituies, do Judicirio e do
sistema poltico como um todo, estando o pas muito
atrasado na concretizao da Justia de Transio.
Referncias
ABRO, Paulo; TORELLY, Marcelo D. As dimenses da
Justia de Transio no Brasil, a eficcia da Lei de Anistia e as
alternativas para a verdade e a justia. In: A anistia na era da
responsabilizao: o Brasil em perspectiva internacional e
comparada. Braslia: Ministrio da Justia, Comisso de
Anistia; Oxford University, Latin American Centre, 2011.
ADEODATO, Joo Maurcio Leito. O Problema da Legiti-
midade No Rastro de Hannah Arendt. So Paulo: Forense
Universitria, 1989.
")
Apesar de um grande nmero de promotores e juzes civis ter
participado dos julgamentos por crimes polticos, o Judicirio
brasileiro, durante a transio para a democracia, raras vezes foi
culpado por seu desempenho durante o governo autoritrio.
(PEREIRA, 2010. p. 241)
#*
Segundo uma estimativa citada com frequncia, 50 mil pessoas
foram presas por motivos polticos em algum momento do regime, e
20 mil delas talvez tenham sido torturadas. Um nmero aproximado
de 10 mil pessoas partiu para o exlio, a maioria tendo retornado aps
a aprovao da anistia, em 1979. PEREIRA, 2010. p. 118.

787
ARANTES, Paulo Eduardo. 1964, o ano que no terminou.
In: TELES, Edson; SAFATLE, Vladimir. O que resta da di-
tadura: a exceo brasileira. So Paulo: Boitempo, 2010.
BACHOF, Otto. Normas Constitucionais Inconstitucionais?
BITTAR, Eduardo Carlos Bianca. O direito na ps-
modernidade. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2005.
BOURDIEU, Pierre. O poder simblico. Traduo de Fer-
nando Tomaz (portugus de Portugal). 7. ed. Rio de Ja-
neiro: Bertrand Brasil, 2004.
CAMPILONGO, Celso Fernandes. O direito na sociedade
complexa. So Paulo: Max Limonad, 2000.
COLEO CAROS AMIGOS. A ditadura militar no Brasil:
a histria em cima dos fatos. So Paulo: Caros Amigos Edi-
tora, (?).
FARIA, Jos Eduardo. Eficcia jurdica e violncia simblica:
o direito como instrumento de transformao social. So Paulo:
Editora da Universidade de So Paulo, 1988.
HABERMAS, Jrgen. Direito e Democracia: entre facticidade
e validade. 2. ed. traduo de Flvio Beno Siebeneichler.
Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 2003. vol. I.
HESSE, Konrad. A fora normativa da Constituio. Porto
Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1991.
JUSEFOVICZ, Eliseu. Democracia e Legitimidade luz da
teoria habermasiana In: LOIS, Ceclia Caballero (org).
Justia e Democracia: entre o universalismo e o comunitarismo:
a contribuio de Rawls, Dworkin, Ackerman, Raz, Walzer e
Habermas para a moderna teoria da justia. So Paulo: Landy
Editora, 2006.
LEITE, Roberto Basilone. Hermenutica Constitucional
como processo poltico comunicativo: a crtica de Jrgen
Habermas s concepes liberal e comunitarista. In: LOIS,
Ceclia Caballero (org). Justia e Democracia: entre o univer-
salismo e o comunitarismo: a contribuio de Rawls, Dworkin,
Ackerman, Raz, Walzer e Habermas para a moderna teoria da
justia. So Paulo: Landy Editora, 2006.
MEZZAROBBA, Glenda. O que justia de transio?
Uma anlise do conceito a partir do caso brasileiro. In:
SOARES, Ins Virgnia Prado; KISHI, Sandra Akemi Shi-
mada (Coord.) Memria e verdade: a justia de transio no
Estado Democrtico brasileiro. Belo Horizonte: Frum, 2009.
PEREIRA, Anthony W. Ditadura e represso: o autoritarismo
e o estado de direito no Brasil, no Chile e na Argentina. So
Paulo: Paz e Terra, 2010.
SAFATLE, Vladimir. Do uso da violncia contra o Estado
ilegal. In: TELES, Edson; SAFATLE, Vladimir. O que resta
da ditadura: a exceo brasileira. So Paulo: Boitempo, 2010.
Humanos e o Sistema Interamericano de Proteo. Belo Hori-
zonte: Arraes Editores, 2012.
ZAVERUCHA, Jorge. Relaes civil-militares: o legado auto-
ritrio da Constituio brasileira de 1988 In: TELES, Edson;
SAFATLE, Vladimir. O que resta da ditadura: a exceo brasi-
leira. So Paulo: Boitempo, 2010.

Simbolismo democrtico
vs. realidade autoritria
Notas sobre a poltica criminal brasileira
O=101.1 51+6)$& :.142&
!
Resumo: Trata-se de uma anlise sobre a poltica cri-
minal brasileira frente ao Estado Democrtico de Direi-
to (formal e simblico?). Problematizou-se a transio
entre a Ditadura Militar (com sua Poltica de Segurana
Nacional) e a Democracia (com seu sistema de segu-
rana pblica e a poltica de tolerncia zero).
Palavras-chave: Democracia; poltica criminal; ditadu-
ra militar

Resumen: Este es un anlisis acerca de la poltica
criminal brasilea contra el Estado Democrtico
(formal y simblico?). Aqu, se ha problematizado la
transicin entre la dictadura militar (con su Poltica de
Seguridad Nacional) y la democracia (con su sistema
de seguridad pblica y la poltica de tolerancia cero).
Palabras-clave: Democracia; poltica criminal; dictadu-
ra militar;

!
Advogada. Mestra e doutoranda em Cincias Criminais pela PUCRS.
Bolsista CAPES/FAPERGS.
Thayara Castelo Branco

790
1. A ditadura militar brasileira e a poltica de
Segurana Nacional
No sculo XX o Brasil enfrentou dois perodos
autoritrios: o Estado Novo e o Regime Militar, propri-
amente dito. Aquele foi marcado por uma ditadura
centralizada em Getlio Vargas, que estimulava a mo-
bilizao plena das massas. Com o governo de Vargas
(1950/1954), o golpe militar de 1964 comea a ser con-
solidado. O mandato foi de defesa do nacionalismo
econmico, aumentando a indisposio com setores
mais conservadores ligados aos capitais internacionais,
j em ntima aliana com a doutrina que se forjava na
Escola Superior de Guerra. Sem apoio da esquerda,
essa poltica abriu a porta para aes golpistas, que
tiveram xito somente em 1964
"
.
De 1956 at 1964, o Pas viveu ainda a demo-
cracia com ameaas constantes dos setores golpistas
aglomerados em torno da Escola de Guerra.
Enfim, em 1964, instaura-se o regime militar ple-
no, hierarquicamente controlado pela prpria organi-
zao militar. Tanto o Estado Novo quanto o regime
militar tinham como focos a supresso das liberdades
individuais bem como as perseguies polticas
#
. Fo-
ram vinte anos de avanos e retrocessos: de 1964 a
1967, o presidente Castelo Branco exerceu uma ditadu-
ra temporria; de 1967 a 1968, o Marechal Costa e Silva
tentou governar dentro de um sistema constitucional;
de 1968 a 1974, o pas esteve assolado por um regime

"
COIMBRA, Ceclia Maria Bouas. Doutrina de segurana nacional e
subjetividade. In:_. Clnica e poltica: subjetividade e violao dos
direitos humanos. Rio de Janeiro: Te cor, 2002. p. 26.
#
AMBOS, Kai; ZILLI, Marcos; MONTECONRADO, Fabola Giro;
MOURA, Maria Thereza Rocha de Assis. Anistia, justia e
impunidade: reflexes sobre a justia de transio no Brasil. Belo
Horizonte: Frum, 2010. p. 135.
Simbolismo democrtico vs. realidade autoritria

791
ditatorial severo; de 1974 a 1979, o movimento comea
a perder fora e a declinar
$
.
O ano de 1968 foi marcado pela supresso de di-
reitos e liberdades civis. Com a edio do Ato Instituci-
onal n5, estava estabelecida a linha dura ditatorial: o
terrorismo de Estado. Este se fortaleceu com um aparato
repressivo altamente rigoroso, seguindo a linha da pol-
tica de Segurana Nacional
%
. O foco era garantir o desen-
volvimento econmico - com a internacionalizao da
economia brasileira e eliminar todas as formas de
oposies internas que tentassem atrapalhar o anda-
mento das coisas.
O cenrio social desse perodo era de persegui-
es, torturas, mortes e desaparecimentos de opositores
polticos, tendo como centro a Escola Superior de
Guerra. Foi firmado um novo conceito de defesa naci-
onal: a luta contra o inimigo interno!
&
A ideia do exterm-
nio era clara, combatendo o mal social e as foras inter-
nas de agitao em nome da segurana nacional.
Todo este aparato visava a disseminao do medo, a
imobilizao e o silenciamento de toda a sociedade.
Demonizar os inimigos do regime e convert-los em
inimigos da ptria, da famlia e da propriedade servia a
dois objetivos: isol-los e justificar o rigor da repres-
so
'
.

$
AMBOS, Kai ... Anistia, justia e impunidade: reflexes sobre a
justia de transio no Brasil. p. 144.
%
subjetividade. p. 29.
&
subjetividade. p. 31.
'
KOLKER, Tania. A tortura e o processo de democratizao brasileiro.
In:_. Clnica e poltica: subjetividade e violao dos direitos humanos.
Rio de Janeiro: Te cor, 2002. p. 39.
Thayara Castelo Branco 792
2. A poltica de Tolerncia Zero no Brasil: Made i n
USA
Se antes os inimigos eram as foras internas de
agitao, passada a ditadura, estabelecido o Estado
Democrtico de Direito, pergunta-se: quem so os inimi-
gos atuais? Qual(is) a(s) ideologia(s) de controle?
A partir da dcada de 70, diante da crise soci-
al/econmica do capitalismo ps-industrial, surgiu nos
Estados Unidos a Teoria das janelas quebradas, desen-
volvida pela direita punitiva norte-americana. A justi-
ficativa do movimento era deter os suspeitos de sem-
pre para no cometerem algo mais srio, combatendo
rigorosamente as condutas anti-sociais (vagabunda-
gem, mendicncia, prostituio). Nesse contexto de
Lei e Ordem, em Nova Iorque, Rudolph Giuliani
trabalhou uma lgica belicista de guerra delinquncia
de rua, pichao, etc; varrendo as ruas de pequenos
delinquentes e fortalecendo uma nova criminalizao
da marginalidade e da pobreza. A poltica de Tolern-
cia Zero foi e vista como "incarceration mania", a mu-
dana do welfare state para o penal state
(
.
O discurso penal dos EUA a partir de 1980
simplista: mais penas para prover mais segurana; os
delinquentes no merecem garantias; guerra criminali-
dade. Fica evidente a identidade do poder blico com o
poder punitivo na busca do inimigo
)
.
O discurso do autoritarismo norte-americano
o mais difundido no mundo. Seu simplismo popula-
resco facilmente propagado, rentvel, satisfatrio
para as classes mdias e absolutamente eleitoreiro. A
ideologia instala-se no resto da Amrica, porm sua
(
GARLAND, David. A cultura do controle: crime e ordem social na
sociedade contempornea. Rio de Janeiro: Revan, 2008.
)
ZAFFARONI, Eugenio Raul. O inimigo no direito penal. Rio de
Janeiro: Revan, 2007. Pp. 64-65.

793
funcionalidade diferente. Enquanto os EUA fazem
dele uma empresa, desviando recursos da assistncia
social para o sistema penal e contribuindo para ameni-
zar o desemprego, na Amrica Latina, o sistema penal
controla precariamente desempregados, torna-se bru-
talmente violento e as polcias autonomizadas sitiam os
poderes polticos
!*
.
O Brasil, ento, absorveu completamente os ide-
ais da poltica criminal norte-americana e estruturou
sua guerra nacional contra o(s) inimigo(s).
Fortalecemos o discurso da emergncia dos riscos.
essa insegurana social e mental, difusa e multiforme,
que o novo discurso dos polticos e da mdia fisgou.
Sob o amparo do medo, todos os tipos de leso acabam
sendo abarcados pelo controle penal. fomentada a
expanso penal criminalidade de rua e de sangue, em
decorrncia da legitimidade que os meios de comuni-
cao de massa fornecem aos movimentos de lei e or-
dem e s polticas de tolerncia zero, como tambm ao
controle repressivo auferido o papel de tutela de bens
transindividuais afetados pelos riscos catastrficos
!!
.
Verdadeira caa s bruxas!
3. O Estado Democrtico de Exceo
Parece que o sonho da real consolidao do Es-
tado Democrtico de Direito aps a ditadura e da su-
posta transio democrtica foi adiado.
Cada vez mais se aumenta a tenso entre a ma-
ximizao do Estado Penal e a minimizao do Estado Social
numa lgica de eficientismo que se sobrepe demo-
cracia. Essa viso salvacionista leva a um fundamenta-

!*
ZAFFARONI, Eugenio Raul. O inimigo no direito penal. p. 73.
!!
WACQUANT, Loc. Punir os pobres: a nova gesto da misria nos
Estados Unidos (a onda punitiva). Rio de Janeiro: revan, 2003. P. 30.
Thayara Castelo Branco

794
lismo punitivo (como o religioso, poltico), que agudiza
significativamente os dficits de construo da cidada-
nia. O que chama ateno que este Estado criminaliza-
dor socialmente sustentado no s por setores conser-
vadores, mas por setores progressistas (por exemplo,
movimentos feministas), vez que todos parecem sedu-
zidos pelas promessas ilusionistas do aparato punitivo
e repressor
!"
.
Estamos diante de uma situao esquizofrnica:
de um lado, vigncia de uma democracia (simbolica-
mente reconhecida), com discursos de fortalecimento do
Estado Democrtico de Direito, de exaltao dos Direitos
Humanos e garantias fundamentais; do outro, um agi-
gantamento do Estado Penal militarizado, que se enca-
minha para um Estado de Exceo, justificado para pro-
teger a sociedade de bem e defender a democracia.
Deslocam-se todas as responsabilidades para o mbito
penal, estabelecendo o paradigma de segurana como
tcnica normal de governo.
Um dos pontos mais complexos a aceitao e a
legitimao da sociedade. O Estado violento, que du-
rante a ditadura foi amplamente rechaado, visto hoje
como bom e necessrio. A sensao de insegurana
provoca um movimento apoiador do Estado neo-
autoritrio, ou seja, todas as formas de neutralizao e
controle do inimigo so vlidas para garantir a se-
gurana. Aqui sim, tem-se um grande problema a ser
enfrentado: os microssistemas penais (individuais) que
(re)legitimam e fortalecem o Estado de Exceo.
Importa aqui expor, resumidamente, os esclare-
cimentos de Rui Cunha Martins
!#
, que alerta que tanto
o eixo ditatorial quanto o democrtico designam um

!"
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. Sistema penal mximo X
cidadania mnima cdigos da violncia na era da globalizao. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2003. P. 26
!#
MARTINS, Rui Cunha. O ponto cego do direito the brazilian
lessons. 2 edio. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011. pp. 105-114.

795
sistema complexo, plural, de mecanismos de ao, fun-
es ideolgicas e experincias histricas concretas,
agregando-se de forma dinmica, rompendo com a
lgica temporal da linearidade e com a ideia de transi-
o. A historicidade desse relacionamento incorpora a
possibilidade de aquisio de elementos de um pelo
outro, entendendo a ditadura e a democracia como
patrimnio em que ficam em cada poca disponveis
para uso. O fato de um sistema democrtico fazer uso
de mecanismos constantes da ditadura quer dizer que
ele se dispe a trabalhar com formas ditatoriais, no
podendo dizer que estas se democratizaram, mas en-
tendendo que existem fascismos (punitivos, sociais, infor-
mativos) em ambientes democrticos. Enfim, a fronteira da
ditadura e democracia no dada pela sucessividade
do tempo histrico, mas pelas decises polticas.
Os Estados esto cada vez mais incapazes de
prover reformas estruturais; a comunicao de massa
est empenhada em propagandas escandalosas; e para
culminar, o poder planetrio fabrica inimigos e emer-
gncias com os consequentes Estados de Exceo em
srie e em alta velocidade
!$
.
Bravamente insiste Vera Andrade
!%
: preciso
dizer no ao genocdio em marcha e perceber que a vio-
lncia visvel apenas a sintomatologia das invisveis.
Trata-se de deslocar a lupa da rota punitiva e de ressal-
tar a importncia da construo de um espao pblico
politizado pela via social, sustentado pelas Declaraes
Internacionais de Direitos Humanos e conducente a
uma construo positiva da cidadania.

!$
ZAFFARONI, Eugenio Raul. O inimigo no direito penal. Pp. 15-16.
!%
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. Sistema penal mximo X
cidadania mnima. pp. 28-29.
Thayara Castelo Branco 796
4. Angstias finais que permanecem...
As angstias s aumentaram. Diante das estru-
turas evidentes, tenho profundo receio dos discursos
velados e das violncias no-visveis, internas, silen-
ciadas e, ao mesmo tempo, absolutamente escancara-
das. Estou convencida de que estamos vivendo uma
poca de discursos acalorados sobre Direitos Huma-
nos, mas tambm, uma poca de sociedade violenta,
seno genocida.
O Estado que antes matava era deveras comba-
tido. Hoje o Estado que no aniquila, ou que ao menos
no neutraliza o indesejvel socialmente reconhecido,
no serve. Isso fomenta discursos polticos e sociais,
uma mdia espetaculosa e cruel e, sobretudo, prticas
de controle social absolutamente abusivas e negadoras
do Estado de Direito.
Concordo com Rui Cunha Martins sobre a con-
taminao e o dilogo inevitvel entre os dois regi-
mes (patrimnios) polticos - s no sei se realmente
ainda vivemos numa Democracia, e que s tenha pul-
ses autoritrias. Grande dvida!
Referncias
AMBOS, Kai; ZILLI, Marcos; MONTECONRADO, Fabo-
la Giro; MOURA, Maria Thereza Rocha de Assis. Anis-
tia, justia e impunidade: reflexes sobre a justia de
transio no Brasil. Belo Horizonte: Frum, 2010.
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. Sistema penal m-
ximo X cidadania mnima cdigos da violncia na era
da globalizao. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2003.
COIMBRA, Ceclia Maria Bouas. Doutrina de segurana
nacional e subjetividade. In:_. Clnica e poltica: subjeti-
vidade e violao dos direitos humanos. Rio de Janeiro:
Te cor, 2002.
Simbolismo democrtico vs. realidade autoritria 797
GARLAND, David. A cultura do controle: crime e ordem
social na sociedade contempornea. Rio de Janeiro: Re-
van, 2008.
MARTINS, Rui Cunha. O ponto cego do direito the
brazilian lessons. 2 edio. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2011.
ZAFFARONI, Eugenio Raul. O inimigo no direito penal.
Rio de Janeiro: Revan, 2007.
WACQUANT, Loc. Punir os pobres: a nova gesto da
misria nos Estados Unidos (a onda punitiva). Rio de Ja-
neiro: revan, 2003.

Meyer, Cattoni - Justiça de Transição (2014)

Caricato da

Informazioni sul documento

Titolo originale

Copyright

Formati disponibili

Condividi questo documento

Condividi o incorpora il documento

Opzioni di condivisione

Hai trovato utile questo documento?

Questo contenuto è inappropriato?

Copyright:

Formati disponibili

Meyer, Cattoni - Justiça de Transição (2014)

Caricato da

Copyright:

Formati disponibili

EMLIO PELUSO NEDER MEYER

MARCELO ANDRADE CATTONI DE OLIVEIRA

Potrebbero piacerti anche