DE LA DESERCIN EN EL CDIGO ORGNICO DE JUSTICIA MILITAR EN

LA LEGISLACIN VENEZOLANA VIGENTE

El Cdigo de Enjuiciamiento Criminal (CEC), era el instrumento rector
del proceso penal venezolano, el cual fue llevado de una manera secreta,
escrita y no era pblico, es decir, estaba regido por un sistema penal inquisitivo,
que no garantizaba celeridad en el proceso ni un buen desenvolvimiento de la
justicia. En razn de ello, se izo necesario cambiar a un sistema oral,
acusatorio y pblico garantizador de una mejor administracin de justicia,
donde se decide promulgar el Cdigo !rg"nico #rocesal #enal (C!##), como
norma rectora y garantizadora del nuevo sistema acusatorio penal ordinario.$e
all%, surgieron interrogantes, sobre el cmo actuar%a la jurisdiccin militar, bajo
qu& sistema penal ser" regida la 'usticia (ilitar tomando en consideracin su
rol, no, como una jurisdiccin aislada, sino como parte integrante y
conformadora del poder judicial venezolano y como jurisdiccin especial del
$ereco #enal.
#or consiguiente, se izo de imperiosa necesidad que el Cdigo !rg"nico
de 'usticia (ilitar (C!'(), se adaptara alnuevo C!##, en razn del nuevo
sistema que se implement en )enezuela, es por eso que se realiz una
reforma parcial donde se instaur, en la jurisdiccin militar, el proceso oral*
acusatorio enmarcado en la Constitucin en de la +epblica ,olivariana de
)enezuela (C+,), -...) y dentro del esp%ritu del C!## que, espec%ficamente
en el art%culo /.0, e1cluye en su "mbito de aplicacin a esta jurisdiccin
especial, remitiendo su proceso a la legislacin especial, y si bien es cierto que
la mencionada norma prev& que las disposiciones del C!##, desde su entrada
en vigencia, ser"n supletorias del C!'(, ello implica la coe1istencia de dos (0)
procesos antagnicos y dis%miles dentro de lo que se denomina jurisdiccin.
El origen de la 'usticia (ilitar en )enezuela, tambi&n se remonta a la
&poca de la Colonia, con las ordenanzas reales y el funcionamiento de
2ribunales militares. 2ras la independencia, se sancionaron varias normas que
1
fueron sufriendo diversas modificaciones a trav&s de leyes y decretos, asta
llegar al actual Cdigo (ilitar que data del -3 de 'ulio de -.45, reformado el 67
de 8oviembre de -.9/ y vuelto a reformar el 69 de !ctubre de -./5. :in
embargo, se destaca que para el a;o de -./5 la !rganizacin 'udicial (ilitar
era desconocida, junto al $ereco #enal y #rocesal #enal (ilitar.
El g&nesis de la 'usticia (ilitar en )enezuela estuvo dado durante el
:iglo <=< por la e1istencia y mantenimiento en vigencia de las +eales
!rdenanzas aprobadas por el +ey de Espa;a en-375. >uego, principalmente a
partir de la segunda mitad del :iglo <=< comenzaron a surgir las primeras
formativas propias, algunas manteniendo la influencia de las +eales
!rdenanzas, otras a trav&s de los modeles legales =talianos, #rusianos o
?ranceses. @ pesar de que no ay una l%nea completamente omog&nea en la
conformacin de este marco legal, s% coincide en gran parte con el per%odo de
modernizacin del Estado que se dio en el tercer cuarto del :iglo <=< y primera
d&cada del :iglo <<. Estas son las normas por las que se rige la 'usticia (ilitar
venezolanaA
*Constitucin de la +epblica ,olivariana de )enezuela. 09B64B0666.
* Cdigo !rg"nico de 'usticia (ilitar. -3B6.B-..5.
* Cdigo !rg"nico #rocesal #enal. 69B-6B0667.
* >ey !rg"nica de la ?uerza @rmada 8acional. 07B6.B
066/.
* >ey !rg"nica de :eguridad de la 8acin. -5B-0B06
60.
* +eglamento de Castigos $isciplinarios 8C 7. -..9.
* +esolucin del (inistro de la $efensa 8D 5-/., +eglamento de :ervicio de
Euarnicin. -6B65B-..55.
El Cdigo (ilitar data del -3 de julio de -.45, el mismo que fue
reformado el 67 de noviembre de -.9/ y el 69 de octubre de -./5. En esa
&poca la !rganizacin 'udicial (ilitar era totalmente desconocida, la mayor
erencia negativa era atribuida a su dependencia militar, se ve%a y reconoc%a
como un ap&ndice de la $ireccin de 'usticia (ilitar y as% funcionaba. @ partir
2
de -.70 en el llamado juicio de las Euerrillas, seguido por el procedimiento
e1traordinario, mediante un proceso abierto al pblico y a la prensa y con
defensores privadosF transmitido por radio y con todas las garant%as que la
Constitucin de -.7- otorgaba, cuando comienza la consolidacin de la
!rganizacin 'udicial (ilitar. El 0 de septiembre de -..5, se produce la ltima
reforma parcial del Cdigo de 'usticia (ilitar, dentro del marco de reformas del
sistema procesal penal venezolano. En dica reforma parcial, se eleva su
jerarqu%a a la del Cdigo !rg"nico de 'usticia (ilitar, se adopta el sistema oral*
acusatorio y se le da funcin a la Corte (arcial deCorte de @pelaciones,
manteniendo adem"s su tradicional competencia de conocer en nica instancia
de las causas que sigan a !ficiales con el grado de Eeneral o almirante.
@ fines de -..5, el Congreso sanciona el Cdigo !rg"nico #rocesal
#enal y el Cdigo !rg"nico de 'usticia (ilitar el mismo que entr en vigencia el
- de julio de -.... En ese momento se plantea preparar la jurisdiccin penal
militar para que se inserte dentro de esta era de la justicia oral. El -. de marzo
de -..., es juramentada la nueva Corte (arcial de la +epblica ,olivariana de
)enezuela, proponiendo en ese momento la implementacin del #royecto de
(odernizacin de la 'urisdiccin #enal (ilitar de la +epublicaF para
modernizar, preparar,adaptar, formar e instruir a la jurisdiccin para el cambio
procesal>a 'urisdiccin #enal (ilitar a trav&s de su Corte (arcial, quedar%a
lista para el mes de julio de -..., a nivel de estructura organizativa f%sica, para
implementacin del nuevo sistema oral acusatorio en )enezuela, el cual
signific un cambio de paradigma para la justicia penal venezolana, que se
adaptaba a un sistema oral, de jurados, con la posibilidad de la suspensin del
proceso y de la rebaja de la sentencia por la admisin de los ecos.
El Cdigo !rg"nico de 'usticia (ilitar publicado enla Eaceta 'udicial 8o.
/.074 el -3 de septiembre de -..5, se compone de dos >ibrosA El >ibro
#rimero regula la organizacin y procedimiento de los 2ribunales (ilitares. G el
>ibro :egundo $e los $elitos y de las ?altas militares. #odemos definir la
jurisdiccin (ilitar. Como el conjunto de normas jur%dicas referidas a los medios
adecuados para la realizacin del $ereco !rg"nico (ilitar, rama que resulta
de las llamadas leyes de jurisdiccin o lo que se conoce tambi&n por la
organizacin de 2ribunales (ilitares, leyes sustantivas ($ereco #enal
3
Especial), leyes adjetivas (Derecho Procesal Penal Militar), que integran lo que
conocemos como Cdigo !rg"nico de 'usticia (ilitar.
>a :eccin =) del Cap%tulo ), del 2%tulo )===, del >ibro ==, art%culo /04 al /44
del Cdigo !rg"nico de 'usticia (ilitar contiene las disposiciones relacionadas
con el delito (ilitar de $esercin, que no es m"s, que un delito contra el deber
(ilitar,El Cdigo !rg"nico de 'usticia (ilitar, cuya entrada en vigencia fue 6-
de julio de -..., se aprecia que an en la actualidad persiste el vac%o en
cuanto a los nuevos sujetos activos de la investigacin penal en este tipo de
eco, es decir, el anterior Cdigo de 'usticia (ilitar, publicado mediante
Eaceta !ficial E1traordinaria 8C -.-6. de feca 6/ de 'unio de -.73,
estableci en su art%culo /04 la determinacin de la desercin simple, en la cual
es suficiente que los actos practicados se desprenda la intencin de cometer el
delito, la desercin se presume, cuando los !ficiales o los =ndividuos de 2ropa
o (ariner%a, interrumpen o no asumen sus funciones por un tiempo superior al
m"1imo tolerado por la ley. =gualmente el art%culo /09 enumera en cinco
ordinales los casos respecto a los !?=C=@>E:, y el art%culo /03 los que ata;en
a los =8$=)=$H!: $E 2+!#@ ! (@+=8E+I@, distribuidos en los siete
ordinales. Estas disposiciones en cuanto a su 2ipicidad, se;ala que los sujetos
activos de la desercin son de tres clases, J$esercin de !ficialesK, J$esercin
de =ndividuos de 2ropa o (ariner%aK y J$esercin de militares prisioneros de
guerra que recobren su libertad o regresen a la patriaK (@rt%culos /09, /03 y /0.
del Cdigo !rg"nico de 'usticia (ilitar). E1puesto lo anterior interesa observar
lo relacionado a los cambios de 'erarqu%as y !rganizacin estructural de
#ersonal (ilitar activo dentro de la ?uerza @rmada, segn lo previsto en la >ey
!rg"nica de las ?uerzas @rmadas 8acionales, publicada en Eaceta !ficial
E1traordinaria 8C 4.0/7 de feca 07:E#54.
#or consiguiente, el surgimiento de nuevos sujetos activos en el
cometimiento del delito de desercin, derivado de esta nueva estructura
contemplada por esta ley, trajo como resultado que los tribunales militares
resolvieran aquellas causas del personal militar involucrado que ostentara la
condicin de :ub*!ficiales #rofesionales de Carrera y 2ropa #rofesional
(Euardias 8acionales), que al igual que los oficiales e individuos de tropa
forman parte de la ?uerza @rmada 8acionalF estos ltimos an cuando en un
4
principio se rigieron por la >ey de :eguridad 8acional, posteriormente se
incorporaron a la ?uerza @rmada de Cooperacin.
#or otra parte en consonancia a lo establecido en el Cdigo !rg"nico
#rocesal #enal, durante el proceso de elaboracin y promulgacin del Cdigo
!rg"nico de 'usticia (ilitar, el cual adopta el sistema !ral @cusatorio en
reemplazo del sistema =nquisitivo contemplado en el anterior Cdigo de 'usticia
(ilitarF el legislador prudentemente en la reforma parcial al Cdigo castrense
efectu cambios transcendentales atinentes al procedimiento, no obstante la
ley no determina la inclusin de nuevos sujetos activos. @ falta de esta
circunstancia, se observa que los Comandantes de Componentes, como de
Hnidades o establecimientos (ilitares, an procedido a incluir solamente en el
lapso de tres (64) d%as para reportar como presunto desertor a los Jindividuos
de tropaK, tiempo este contemplado en el art%culo /03 del Cdigo !rg"nico de
'usticia (ilitarF y en lo que respecta a los J!ficiales, :ub*!ficiales
#rofesionales de Carrera y 2ropa #rofesional (Euardias 8acionales)K,
establecen el lapso de seis (67) d%as, para pasarlo como presunto desertor,
tiempo este contemplado en el art%culo /09 ejusdem, por considerarse estos
ltimos profesionales egresados de centros de ?ormacin (ilitar, en la cual su
responsabilidad innegablemente es mayor a sus subordinados. @ora bien, de
no e1istir esta diferencia en cuanto a la penalidad a aplicarse, (actualmente
determinada y diferenciada entre el !ficial y el =ndividuo de 2ropa), entrar%amos
probablemente en la constitucin del mal ejemplo del superior inmediato cuya
pena a imponer ser%a igual a su subordinado, lo cual se convertir%a en agente
distorsionador de la disciplina. Esta situacin podr%a eventualmente conllevar al
detrimento de la moral y la disciplina al ser manipulada por sujetos indciles en
la ?uerza @rmada 8acional, afectando el desarrollo y mantenimiento de una
organizacin eficaz, bien disciplinada, poseedora de una alta moral.
En consecuencia los frecuentes cambios en la !rganizacin an tra%do
como resultado repetidas activaciones, desactivaciones, cambios estructurales
y adscripcin a diferentes entes y comandos en los Componentes @rmados del
personal militar incorporado con nuevas categor%as, lo que indica que el criterio
aqu% sostenido por este sentenciador, que establece la penalidad del sujeto
activo segn las reglas de subordinacin o unidad de mando, no vulneran en
absoluto el principio =8$H,=! #+! +E!, ni lo consagrado en el @rt%culo 9.,
5
ordinal 7 de la Constitucin de la repblica ,olivariana de )enezuela, es decir,
esta distincin en cuanto a la aplicacin de la pena, tiene como fin preservar la
(oral y la $isciplina del personal militar activo de la ?uerza @rmada 8acional,
tal como est" establecido en las leyes y +eglamentos (ilitares.
#or lo tanto, del contenido de las presentes actuaciones se desprende como
ya se se;al, la reiterada conducta irregular del acusado de marras durante su
permanencia en la ?uerza @rmada, pruebas estas que demuestran
feacientemente su autor%a en el delito militar de $E:E+C=L8, previsto y
sancionado en los art%culos /04, /09 ordinal -C y /0/ todos del Cdigo
!rg"nico de 'usticia (ilitar, ... El delito de desercin previsto y sancionado en
los art%culos /04, /09 ordinal -C y /0/ todos del Cdigo !rg"nico de 'usticia
(ilitar, contempla la pena de prisin de $!: (60) @ CH@2+! (69) @M!:,
siendo su t&rmino medio normalmente aplicable de 2+E: (64) @M!: $E
#+=:=L8, es decir 2+E=82@ G :E=: (47) (E:E:, a tenor de lo pautado en el
art%culo 9-9 ejusdem, al e1istir circunstancias atenuantes que considerar en
2+E: (64) meses, y como quiera que no e1isten agravantes que considerar,
debe tenerse como este monto de la pena a imponer de 2+E=82@ G 2+E: (44)
(E:E: $E #+=:=L8, como la pena en concreto a ser aplicada al acusado.
@ora bien, de acuerdo a lo que establece el art%culo 43/ del Cdigo !rg"nico
#rocesal #enal, una vez que el acusado a admitido los ecos, debe obrar en
su favor la atenuacin especial.
@+2=CH>! /04
En el art%culo /04,se define la accin de la desercin simple, que es
aquel que consiste en separarse ilegalmente del servicio activo, por separacin
ilegal del servicio activo debe entenderse para los oficiales, suboficiales y tropa
profesional y ser" suficiente que de los actos practicados se desprenda la
intencin de cometer el delito, la desercin se presume, cuando los !ficiales o
los =ndividuos de 2ropa o (ariner%a, interrumpen o no asumen sus funciones
por un tiempo superior al m"1imo tolerado por la ley.
@+2=CH>!: /09 y /03
6
En el art%culo /09 se establecen las presunciones para que se
materialice el delito de desercinA -* 8o presentarse a ocupar empleo dentro de
los seis d%as siguientes al plazo que le ubiere fijado la superioridad. 0* ?altar o
no asistir seis d%as consecutivos del lugar donde la superioridad le ubiere
fijado la residencia, salvo justificacin debidamente comprobada. 4*
Cumpliendo actos del servicio el !ficial, :ub*!ficial y 2ropa profesional no se
presenten a sus superiores dentro de los seis d%as siguientes a la feca que les
ubieren se;alado en el itinerario.9* El !ficial, :ub*!ficial, 2ropa #rofesional
que no se presenten a ocupar puesto seis d%as despu&s de aber terminado su
permiso o aber tenido conocimiento de la caducidad de aqu&l. /* El oficial,
:ub*oficial, 2ropa #rofesional, en situacin de disponibilidad o perteneciente a
la reserva, no concurran al llamamiento al servicio seis d%as despu&s de la
notificacin a la incorporacin a la situacin de actividad y en el art%culo /03 se
establecen las presunciones, para el personal de 2ropa @listada y (ariner%a de
la siguiente maneraA -*$ejen de presentarse al cuartel, ,uque o
establecimiento (ilitar o 8aval donde presten el servicio militar, o pasen
ausentes de &l, m"s de tres d%as de vencido o e1pirado el t&rmino de duracin
del permiso o franqu%a otorgada por la superioridad. 0* ?alten a la formacin de
listas de ordenanza o lista y parte por tres d%as consecutivos. 4* se encontraren
disfrazados, ocultos o a bordo de buques o naves a&reas prontas a partir. 9*
>os que perteneciendo a un cuerpo o Hnidad en marca o pr1ima a marcar,
o a la tripulacin o dotacin de un buque listo para zarpar, se separen de las
filas, falten a la lista o se queden en tierra. /* :i perteneciendo a la reserva, no
se presentan al lugar designado despu&s de tres d%as de ser notificados. 7*
Cuando enviados de un lugar a otro no se presentaren sin justa causa ante la
autoridad ante quien fuesen dirigidos, antes del se1to d%a despu&s de fijado, o
si no regresaren a su destino dentro del mismo t&rmino. 3* los individuos
llamados al servicio en los Componentes activos de la ?uerza @rmada que, en
tiempo de paz no se presenten dentro de los cincos d%as siguiente a la fecas y
lugares se;alados por las autoridades competentes salvo causa justificada
debidamente comprobada y disposiciones especiales que dicte el 'efe del
Ejercito para el tiempo de Euerra. #odemos decir que la $esercin (ilitar
puede conceptuarse doctrinariamente como un delito sui generis cuando se
materializa con escasas o casi ine1istentes las uellas o rastros materiales que
7
deja su comisin, se constata al producirse la ocurrencia de cualquiera de las
iptesis que establecen los art%culos /04 y /03 del Cdigo !rg"nico de justicia
(ilitar y para que se cumpla la condicin objetiva de punibilidad basta que el
(ilitar se separe ilegalmente del :ervicio @ctivo en los lapsos y condiciones
que establece el Cdigo !rg"nico de 'usticia militar el bien jur%dico tutelado no
es m"s que un grave atentado a la disciplina militar y revela en el sujeto activo
del delito un menosprecio o irrespeto por la ?uerza @rmada 8acional en cuanto
a las caracter%sticas del delito (ilitar de $esercin en los art%culos /04 y /03,
se establece claramente queA ,asta que un militar lo realice, un delito
monosubjetivoF se consuma en un solo momento, delito instant"neo y se
perfecciona mediante la simple realizacin de una determinada accin u
omisin, delito formal.
@+2=CH>! /0/
El art%culo /0/ establece que los que incurran en los delitos previstos en
el art%culo /09, sufrir"n una pena de prisin de dos a cuatro a;os y separacin
de las ?uerzas @rmadas, siendo su t&rmino medio aplicable 64 a;os. @ora
bien, de acuerdo a lo que establece el art%culo 43/ del Cdigo !rg"nico
#rocesal #enal, una vez que el acusado a admitido los ecos, debe obrar en
su favor la atenuacin especial.
@+2ICH>! /07
En estado de guerra los lapsos fijados en el art%culo /0/, se reducir"n a
la mitad, salvo disposiciones que dicte el 'efe del Ej&rcito, si ay disposiciones
especiales y si se incurre en cualquiera de los delitos ser"n penados con
presidio de cuatro a oco a;os y e1pulsin de las ?uerzas @rmadas.
@rt%culo /05
>os individuos de 2ropa o (ariner%a que incurran en las presunciones
establecidas en el articulo /03, y se est& en tiempo de paz, ser"n castigados
con pena de prisin de seis meses a dos a;os, desercin simple en tiempo de
paz y en tiempo de Euerra con prisin de dos a seis a;os.
8
@+2=CH>! /0.
:e le da otra presuncin a la desercin, y se presume que un militar que
aya sido prisionero de guerra, una vez recobrada su libertad, en un plazo de
quince d%as, no se presente ante sus superiores, se presume desertor, este
plazo tambi&n se contar" para los prisioneros en territorio e1tranjero, desde el
d%a que regresen a la patria.
@+2=CH>! /46
El art%culo /46 establece las especies agravatorias, que ace que la
desercin se considere agravada, el sujeto activo cualquier militar en servicio
activo independientemente de su grado o jerarqu%a y establece oco casoA -*
Encontr"ndose el (ilitar en #a%s E1tranjero. 0* Nue el militar escale muro,
estacada o cualquiera otra valla o cerco o aciendo e1cavaciones. 4* Nue el
(ilitar viole puertas o ventanas o aga uso de llaves falsas. 9* Nue el (ilitar se
desembarque de un buque o nave vali&ndose de cabos, amarras o cualquier
otro medio no destinado a ese objeto. /* Nue el (ilitar se valga de complot
para desertar. 7* Nue el (ilitar se lleve animales o ve%culos del servicio militar,
o embarcaciones, armas, municiones o prendas de equipos, con e1cepcin del
uniforme en uso en el momento de desertar. 3* Nue el militar se encuentre en
actos del servicio o quebrante un castigo disciplinario. 5* Nue el militar se valga
de nombre supuesto o de cualquier otro medio enga;oso, en lo que ata;e al
lapso para que opere la prescripcin de la accin penal, en este tipo penal, la
misma opera por el t&rmino de seis a;os en conformidad con lo establecido en
el tercer aparte del art%culo 947 del Cdigo !rg"nico de 'usticia (ilitar.
@+2=CH>! /4-
Cuando el agente que abiendo prestado el servicio militar obligatorio,
comete la infraccin de aber sido indebidamente reincorporado a las filas
ser" castigado conforme al +eglamento de Castigo $isciplinarios, por falta
grave.
9
@+2=CH>! /40
En este art%culo se establece un atenuante espec%fico del delito militar de
desercinA El delito militar de desercin presenta una situacin de atenuante de
pena, cuando el desertor de forma voluntaria se presenta ante una autoridad
militar, dentro de los veintes d%as siguientes al de la consumacin de la
desercin, la pena podr" ser rebajada a la mitad, por el solo eco de
presentarse, sin perjuicio de las circunstancias atenuantes o agravantes
concurrentes
@+2ICH>! /44
En el art%culo /44, s encuentra establecido el delito de indiccin a la
desercin, el cual estableceA El civil o militar que fuerce a la desercin, ser"
castigado con prisin de uno a dos a;os en tiempo de pazF y en tiempo de
guerra, de dos a seis a;os, no es una desercin propiamente dica, pero fue
incluida en la seccin que tipifica el delito militar de desercin. Cuando se abla
de inducir o forzar se puede asimilar a la idea de instigarF en ese caso el
instigador responde penalmente conforme a las reglas de coautor%a, en relacin
a este aspecto el art%culo 45. del Cdigo !rg"nico de 'usticia (ilitar, el cual
establece lo siguienteF :on responsables por los delitos y faltas militaresA -* >os
autores o cooperadores inmediatos, y seguidamente el art%culo 4.6, del citado
Cdigo son autores los que obliga o inducen a otro a ejecutarlos, aqu% la
condicin objetiva de punibilidad es que un militar se separe ilegalmente del
servicio activo por induccin o ayuda de un civil o militar, la induccin o fuerza
debe ser de tal naturaleza que produzca en el militar la decisin de separarse
ilegalmente del servicio activo, esta induccin o fuerza debe ser espec%fica para
concretar la desercin militar, el art%culo /44, del citado Cdigo, no es una
norma de naturaleza sustantiva penal, al no regular un supuesto de eco
determinado, esta norma es de naturaleza adjetiva o procesal, por cuanto su
planteo es netamente un problema probatorio, para que se cumpla basta que
aya un acuerdo de voluntades.
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