LAS MEDIDAS PREVENTIVAS EN EL PROCESO CIVIL VENEZOLANO

Publicado: enero 13, 2014 en PROCESAL CIVIL

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#SECUESTRO 3
CONCEPTO

Las medidas preventivas son providencias emanadas, judicialmente a peticin de partes o de
oficio, por medio de las cuales se efecta la prevencin o aseguramientos procesales, con carcter
provisorio sobre bienes o personas para garantizar las resultas de un juicio, deben denominarse
medidas preventivas, en razn de su trayectoria histrica en el proceso venezolano, y por otra
parte, es el nombre que est establecido por el Cdigo de Procedimiento Civil. Las medidas
preventivas consideradas dentro de las medidas cautelares, tienen efectos eminentemente
ejecutivos, aseguran la ejecucin forzosa del fallo, lo que ha conducido a denominarlas medidas
preventivas tpicas. Estn previstas en el Cdigo de Procedimiento Civil para asegurar la ejecucin
de la sentencia, garantizar el resultado prctico de las acciones del acreedor contra el deudor,
mediante un sistema que permite colocar determinados bienes, fuera de toda transaccin
comercial, de manera que queden afectados forzosamente a la satisfaccin de las obligaciones
que se declaren o sean reconocidas en el proceso.

Las medidas preventivas estn consagradas por ley civil para asegurar la eficacia de los procesos
civiles, garantizando el resultado prctico de las acciones del acreedor contra el deudor. Para ello
se impone la toma de medidas orientadas a impedir el menoscabo de ese derecho, protegindolo
mediante un sistema que permita colocar de improvisto determinados bienes fuera de toda
transaccin comercial para que queden forzosamente afectos a la satisfaccin de las obligaciones
que haya de declararse o reconocerse al fin del proceso.

CARACTERES DE LAS MEDIDAS CAUTELARES.

Instrumentalidad, subsidiariedad o accesoriedad: La medida cautelar es un medio que est al
servicio de la funcin jurisdiccional, cuya finalidad es garantizar provisoriamente su eficacia. El
carcter tpico de las providencias cautelares, radica en su instrumentalidad, en el sentido, de que
no constituyen un fin en s mismas, sino que estn pre- establecidas con miras a una ulterior
providencia definitiva, es decir, al resultado prctico que aseguran preventivamente.

Provisionalidad: Temporal, es lo que no durar siempre; lo que independientemente de que
sobrevenga otro evento, tiene por s mismo, duracin limitada; provisorio, es en cambio, lo que
est destinado durar hasta tanto sobrevenga un evento sucesivo, en vista y en espera del cual el
estado de provisionalidad subsista durante el tiempo intermedio. Provisorio equivale a interino,
ambas expresiones indican lo que est destinado a durar solamente el tiempo intermedio que
procede al evento esperado. La cualidad de provisoria atribuida a las providencias cautelares, se
refiere a que los efectos constituidos por ellas, no slo tienen duracin limitada al perodo de
tiempo que deber transcurrir entre la emanacin de otra providencia jurisdiccional, que en la
terminologa comn se indica como definitiva, en contraposicin de la primera cautelar.

Mutabilidad. Variabilidad o revocabilidad: Este carcter se encuentra en ntima conexin con el
carcter de provisoriedad. De acuerdo con este carcter, en el curso del proceso y aun antes de
que se dicte la providencia principal, las medidas cautelares son susceptibles de sufrir
transformaciones cuando varen las circunstancias concretas en virtud de las cuales, se les hubiese
decretado. Modificado el estado de cosas que le dio nacimiento, la medida puede ser modificada
tambin.

Jurisdiccionalidad: Al igual que la cognicin y la ejecucin, las medidas cautelares tienden a la
realizacin del fin jurisdiccional, slo que, por ser instrumentales lo cumplen en forma mediata.

Urgencia: La urgencia viene a ser la garanta de eficacia de las medidas cautelares, proporcionada
mediante la existencia de un medio efectivo y rpido que intervenga, como lo son las medidas
cautelares, que deben acordarse armonizando las ideas de la justicia y la de la celeridad.

FINALIDAD DE LAS MEDIDAS PREVENTIVAS.

Las medidas preventivas tienen por objeto, evitar que se llegue a burlar el derecho de la parte;
bien porque al fin del juicio haya de encontrarse con que no existan bienes sobre que hacer
efectivo su derecho por manejo de su contrario, bien porque se le pongan estorbos indebidos a su
procedimiento judicial para fines incorrectos.

Al paso que el Estado asumi la tutela de los derechos, tuvo necesidad de regular su ejercicio y
asegurar su efectividad. Las medidas cautelares o preventivas, estn integradas por instituciones
de muy diversa ndole, cumplen su cometido a travs de la finalidad especfica a que estn
dirigidas cada una de ellas. Al respecto podemos decir, que algunas procuran garantizar
provisionalmente la futura ejecucin de una obligacin, otras tienden a satisfacer necesidades
urgentes, otras, aseguran las pruebas, etc. Segn el jurista Podetti, las medidas preventivas o
cautelares tienden a asegurar los elementos formativos del proceso (prueba); los elementos
materiales que en l se discuten o han de servir para satisfacer la obligacin reconocida (bienes), y
a preservar de daos, a los sujetos del inters sustancial, mediante su guarda y la satisfaccin de
susn necesidades urgentes (personas).

CLASES DE MEDIDAS PREVENTIVAS.

a. Nominadas o Generales: (Art.588 CPC):

1. El embargo de bienes muebles: Medida cautelar adoptada por la autoridad judicial para
asegurar el resultado de un proceso y que recae sobre determinados bienes cuya disponibilidad se
impide. El embargo es la retencin, secuestro o prohibicin de dispones de ciertos bienes sujetos a
responder eventualmente de una deuda u obligacin.

2-El secuestro de bienes determinados: El secuestro es el depsito de bienes muebles o
inmuebles materia de un litigio que, en manos de terceros y para fines preventivos y de
conservacin, hacen los interesados o decreta el Tribunal.

3. La prohibicin de enajenar y gravar bienes inmuebles: Esta medida no afecta ni perturba de
manera inmediata al afectado, constituye una limitacin al derecho de propiedad y por lo tanto su
interpretacin debe ser siempre restrictiva y no puede aplicase de manera analgica.

b. Innominadas o medidas cautelares atpicas: son las providencias cautelares que acordar el
Juez, cuando hubiere fundado temor de que una de las partes pueda causar a otra, una lesin
patrimonial grave, o de difcil reparacin; como por ejemplo: autorizar o prohibir la ejecucin de
determinados actos. Este tipo de medidas son las que puede dictar el Juez de acuerdo al caso
concreto cuando lo que se persigue es el aseguramiento de las resultas de aquellas demandas que
no buscan la satisfaccin de obligaciones dinerarias o la restitucin de algn bien.

El artculo 585 CPC establece el presupuesto para que la medida sea decretada por el Juez:

1. Exista un riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo (FUMUS PERICULUM IN
MORA).

2. Cuando se acompae un medio de prueba que constituya presuncin grave de esta
circunstancia y del derecho que se reclama (FUMUS BONIS IURIS).

El fundamento del requisito legal de la presuncin grave del derecho que se reclama radica en la
necesidad de que se pueda presumir al menos que el contenido de la sentencia definitiva del juicio
ser de condena, como justificacin de las consecuencias limitativas al derecho de propiedad que
conlleva la medida. Resulta conveniente un juicio que previamente haga presumir la garanta de
que la medida preventiva va a cumplir su funcin, instrumentalizada, de garantizar el resultado
prctico de la ejecucin forzosa, la cual, a su vez, depende de la estimacin de la demanda.

La otra condicin de procedibilidad, peligro en el retardo, exige, como hemos dicho, la presuncin
de existencia de las circunstancias de hecho que, si el derecho existiera, seran tales que haran
verdaderamente temible el dao inherente a la no satisfaccin del mismo.

LIMITACIONES

El Juez no podr decretar el embargo ni la prohibicin de enajenar y gravar, si la persona contra
quien estuvieran dirigidas, prestare caucin o garanta suficiente, de las establecidas en el artculo
590 CPC.

Si la parte que solicite se decreten dichas medidas, objetare la garanta o caucin, prestada, por
ser ineficaces o insuficientes, se abrir una articulacin por 4 das y el Juez decidir sobre la
objecin, en los dos das siguientes al vencimiento de la articulacin.

LIMITACIN SOBRE LOS BIENES OBJETO DE LA MEDIDA.

Los bienes objeto de la medida, sern estrictamente los necesarios para garantizar las resultas del
litigio.

Si se comprobare que excedieren en su valor, la cantidad a cubrir segn el decreto, el Juez la
limitar hasta lo suficiente.

GASTOS: El solicitante de la medida sufragar los gastos y honorarios por el depsito de los
bienes, los del traslado y los que sean necesarios para reponer las cosas del estado en que se
encontraban para en momento del embargo. En estos casos no se admite el derecho de retencin
a favor del depositario (592).

PRESUPUESTO PARA EL DECRETO DE LA MEDIDA DE CAUCIN (Art. 590 CPC).

Previa caucin o garanta.

Podr el Juez, decretar el embargo de bienes muebles o la prohibicin de enajenar y gravar de
bienes inmuebles, aun cuando no estn llenos los extremos de Ley, siempre y cuando quien lo
solicite ofrezca y constituya caucin o garanta suficiente, para responder de los posibles daos y
perjuicios que el decreto de tales medidas pudiere ocasionar a la parte contra quien obren. Tal
caucin o garanta, de conformidad con la ley, son:

1 Fianza principal y solidaria de empresas de seguro, instituciones bancarias o establecimientos
mercantiles de reconocida solvencia.

2 Hipoteca de primer grado sobre bienes cuyo justiprecio conste en los autos.

3 Prenda sobre bienes o valores.

4 Consignacin de una suma de dinero hasta por la cantidad que seale el Juez.

En el caso de fianzas de establecimientos mercantiles, el Juez requerir la consignacin en autos
del ltimo balance certificado por contador pblico, de la declaracin al impuesto sobre la renta; y
del certificado de solvencia correspondiente.

BIENES SOBRE LOS CUALES SE PUEDEN EJECUTAR LAS MEDIDAS (Art. 587 CPC).

nicamente podrn ejecutarse sobre bienes que sean propiedad de aquel contra quien se haya
librado la medida, salvo en los casos de secuestro.

LA MEDIDA PREVENTIVA DE EMBARGO.

Entendemos por embargo preventivo, el acto judicial a requerimiento de parte, en virtud del cual
se sustrae en un depositario cualquier ben mueble del poseedor contra quien obra, con el objeto
de suspender provisionalmente los atributos de su derecho de propiedad ius abutendi, fruendi
et utendi -, y tenerlos a las resultas del juicio. Esta definicin nos permite diferenciar en embargo
como medida preventiva, y diferenciarlo a su vez del secuestro y de la prohibicin de enajenar y
gravar en sus efectos especficos.

1. Lugar para la prctica de la medida (Art. 591 CPC)

a. En la morada del ejecutado, o

b. En los sitios o establecimientos donde se encuentren los bienes a embargarse.

2. Embargo de crditos (Arts. 591 al 595 CPC).

a. Forma de practicar el embargo sobre crditos (593): El embargo de crditos se efectuar
mediante notificacin que har el Juez al deudor del crdito embargado, en la morada. Oficina o
negocio de ste. Si no se encontrare al deudor, la notificacin se har a cualquiera de las personas
indicadas en el artculo 220 en los casos de citacin por correo certificado con aviso de recibo
deber ser firmado por el representante legal o judicial de la persona jurdica, o por uno
cualquiera de sus directores o gerentes, o por el receptor de correspondencia de la empresa si se
tratare de personas jurdicas. Si se tratare de personas naturales, la notificacin se har en la
persona que est a su servicio, o sea pariente del deudor, que se encuentre en su morada, oficina
o negocio, dejndose constancia en el acta del nombre, apellido y cdula de identidad de la
persona notificada. Si se tratare de crditos o derechos litigiosos, bastar con dejar constancia del
embargo en el expediente del juicio respectivo, mediante acta que suscribirn el Juez, el
Secretario y los comparecientes.

b. Papel del deudor ante el Tribunal (594): Al momento del embargo del crdito, o dentro de los
dos das siguientes, el deudor manifestar al Tribunal el monto exacto del crdito, la fecha en que
debe hacerse el pago, la existencia de cesiones o de otros embargos, indicando tambin el nombre
de los cesionarios y de los otros embargantes, y las fechas de notificacin de las cesiones y
embargos. Si el deudor no hace la manifestacin a que se refiere este artculo, quedar
responsable por los daos y perjuicios que su omisin cause al embargante.

c. Caso de cesiones de crditos ya embargados (596): Si hubiere cesiones de crditos anteriores al
embargo, se practicar este sobre el remanente del crdito siempre que la cesin tenga fecha
anterior al embargo.

3. Caso de bienes ya embargados (Arts. 595 y 534 CPC): Un mismo bien, puede ser objeto de varias
medidas de embargo, graduando los derechos de los embargantes, por su orden de antigedad. Si
el bien se rematara se trasladarn los mismos al precio, en el mismo orden y cuanta en que se
hayan practicado. Quedarn a salvo, las preferencias y privilegios de Ley.

4. Facultad del deudor ya embargado (Art. 597 CPC): Siempre que no implique perjuicios para el
embargante, puede el afectado sealar los bienes sobre los cuales, preferentemente, se practicar
la medida.

Bienes Muebles embargables.

Son susceptibles de embargo, todos los bienes que el Cdigo Civil, considera como muebles, as lo
sean por su naturaleza como son los objetos que se pueden transportar de un lugar a otro, o se
mueven por s mismos, o son movidos por una fuerza exterior; o lo sean por disposicin de la Ley,
como por ejemplo, los derechos, las obligaciones, las acciones que tienen por objeto efectos
muebles. Las acciones o cuotas de participacin en las sociedades de comercio o de industria,
respecto de cada socio o por el tiempo que dure la sociedad; las rentas vitalicias o perpetuas, los
materiales de construccin, an no empleadas en stas las construcciones flotantes en general y
los dems muebles que no hayan sido convertidos en inmuebles por destinarlos su propietario.

A pesar de lo anteriormente dicho, existen muebles que no pueden ser objeto de embargos
preventivos, por cuanto, sobre ellos no se podra trabar ejecucin, por lo que, sera intil y hasta
vejatorio si se quiere, ponerlos bajo custodia o depsito, para que respondan de las resultas del
juicio. Por ejemplo: el lecho y la ropa del deudor, de su cnyuge y de sus hijos, ni los muebles y
enseres que estrictamente necesiten el obligado y su familia, ni los libros, tiles e instrumentos
necesarios para el ejercicio de su profesin. Los derechos que sean esencialmente personales del
obligado.

Segn nuestra Ley Procesal, los sueldos, salarios y remuneraciones hasta el monto del salario
mnimo nacional obligatorio fijado por el Ejecutivo Nacional, conforme a la Ley, son inembargables
cualquiera que sea la causa.

La porcin comprendida entre el salario mnimo y el doble del mismo es embargable solamente
hasta la quinta parte.

La porcin de los sueldos, salarios y remuneraciones que exceda del doble del salario mnimo
nacional obligatorio es embargable nicamente hasta la tercera parte.

MEDIDA PREVENTIVA DEL SECUESTRO.

El secuestro judicial, o secuestro propiamente dicho, es una medida preventiva, que tiene por
objeto asegurar la integridad de la cosa que se necesita poner en depsito, sin que sea menester
que siempre haya un litigio pendiente sobre ella.

Causales taxativas (Art. 599 CPC)

Se declarar el secuestro:

De la cosa mueble sobre la cual verse la demandada, cuando el demandado sea irresponsable o se
tema con fundamento que ste la oculte, enajene o deteriore.
De la cosa litigiosa, cuando sea dudosa su posesin.
De los bienes de la comunidad conyugal, o en su defecto del cnyuge administrador, que sean
suficientes para cubrir aquellos, cuando el cnyuge administrador malgaste los bienes de la
comunidad.
De bienes suficientes de la herencia, o en su defecto del demandado, cuando aquel a quin se
haya privado de su legtimo, la reclame de quienes hubieren tomado o tengan los bienes
hereditarios.
De la cosa que el demandado haya comprado y est gozando sin haber pagado su precio. En este
caso el propietario y el vendedor podrn exigir que se acuerde el depsito en ellos mismos,
quedando afectado el bien para responder al vendedor o al comprador, si hubiere lugar a ello;
pudiendo el vendedor hacer protocolizar el decreto de secuestro en la Oficina de Registro
correspondiente.
De la cosa litigiosa, cuando dictada la sentencia definitiva contra el poseedor de ella, ste apelare
sin dar fianza para responder de la misma cosa y sus frutos, aunque sean inmuebles.
De la cosa arrendada:
Cuando el demandado lo fuere por falta de pago de pensiones de arrendamiento;
O por estar deteriorada la cosa:
O por haber dejado de hacer las mejoras a que lo obligaba el contrato. En este caso, podr el
arrendador propietario y el arrendatario respectivamente, podrn solicitar que se acuerde el
depsito en ellos mismos, quedando afecto el bien, para responder respectivamente al
arrendatario o al arrendador, si hubiere lugar a ello. La parte en cuyo favor se otorg el secuestro
podr hacer protocolizar el decreto en la Oficina de Registro correspondiente.
El secuestro puede recaer, sobre bienes muebles, semovientes o inmuebles, segn sea la
naturaleza de la cosa litigiosa. Existe cierta discrepancia en relacin a si pueden ser secuestrables
las cosas incorporales, como por ejemplo, los derechos y obligaciones. Pero de acuerdo a la
doctrina y la jurisprudencia, se considera que esto es perfectamente posible, en atencin, a que
tales bienes, pueden ser objeto de la cosa litigiosa, como podran ser por ejemplo: un crdito, el
usufructo, el uso, la habitacin de un inmueble, una servidumbre, un derecho hereditario, etc.

MEDIDA PREVENTIVA DE PROHIBICIN DE ENAJENAR Y GRAVAR (Art. 600 CPC)

Causales

Cuando se cumplan los requisitos establecidos en el artculo 585 del CPC.
Contracautela: La medida preventiva de prohibicin de enajenar y gravar, podr ser decretada, si
no se encontraren los extremos leales, establecidos en el artculo 585, si la parte que la solicitare,
diere caucin o constituyere garanta, de las sealadas en el artculo 590.
Accin del Tribunal (Art. 600 CPC). El tribunal, deber oficiar, sin prdida de tiempo, a la oficina de
registro del lugar donde est situado el inmueble o inmuebles, para que no protocolice ningn
documento en que de alguna se pretenda enajenar o gravar el inmueble, objeto de la medida.

Deber insertarse en el oficio, los datos sobre la situacin y linderos que constaren en la peticin.

Se considera radicalmente nulas y sin efectos, la enajenacin o el gravamen que se hubieren
protocolizado despus de decretada y comunicada al Registrador, la medida en cuestin. El
Registrador ser responsable de los daos y perjuicios que ocasione la protocolizacin.

No se decreta la medida preventiva (Excepcin del Secuestro). No se decretar la medida
preventiva en cuestin, si la parte contra quien abre la misma, diere caucin o constituyere
garanta de las sealados en el artculo 590.

Suspensin de la medida. Podr suspenderse la medida preventiva de prohibicin de enajenar y
gravar, una vez decretada, si la parte con la que obre la misma, diere caucin o constituyere
garanta de las sealadas en el art 590.

PROCEDIMIENTOS EN LAS MEDIDAS PREVENTIVAS

La parte que solicita una medida preventiva, debe acompaar a su solicitud los medios probatorios
del fumus boni iuris, es decir, de la presuncin fundada, de la existencia del derecho reclamado
y la demostracin de las circunstancias que sirvan de fundamento necesario a la medida. Si la
solicitud se hace antes de la citacin del demandado, el actor puede formularla en el mismo texto
del libelo de la demanda, o tambin puede hacerla, mediante escrito aparte. Para algunos autores,
hacerla en escrito separado, es lo ms conveniente, por cuanto la incidencia, se tramita en
cuaderno separado. Aunque la Ley no lo prohbe, no es aconsejable hacer la solicitud mediante
diligencia ante el secretario del Tribunal, por cuanto de esta manera se permitira que la parte
contraria, se imponga del contenido de la misma, y pueda obstaculizar o frustrar el objetivo de la
medida que se decrete. El Tribunal debe proveer sobre la solicitud en el mismo da en que se
presente, en atencin a que, estas medidas, siempre tienen carcter de urgencia. En este caso la
decisin del Juez, puede ser: negativa y declarar improcedente la solicitud. b) de ampliacin, y en
este caso ordenar que se ample la prueba que segn el criterio del Tribunal es insuficiente, y c)
favorable, en cuyo caso decretara inmediatamente la medida solicitada. Conforme a nuestro
Ordenamiento Jurdico Procesal, cualquiera que sea la decisin o decreto no tendr apelacin.
Cuando el Tribunal considere que la prueba es insuficiente, deber determinar mediante un auto,
el punto de la insuficiencia y mandar que se ample dicha prueba, a fin de hacerla completa. Una
vez decretada la medida solicitada, debe procederse inmediatamente a su ejecucin, por cuanto
dicho decreto no es apelable.